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Derecho Penal Parte Especial.

Ctedra C
Homicidios Agravados.
Artculo 80, Cdigo Penal.
Fundamento de las agravantes.
Homicidios Agravados.
Las agravantes del homicidio estn contempladas en el artculo 80 del Cdigo Penal.
El homicidio puede agravarse por el vnculo de parentesco, por el modo de ejecucin, por la
motivacin interna del autor, por el medio empleado, por la funcin de la vctima, por el
abuso de funciones del autor, y por haber mediado violencia de gnero.
Agravante en razn del vnculo con la vctima.
Artculo 80, inciso 1 del Cdigo Penal.
Modificacin de la ley 26.791.
Texto legal.
Se impondr reclusin o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artculo 52,
al que matare:
1. A su ascendiente, descendiente, cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con quien mantiene o
ha mantenido una relacin de pareja, mediare o no convivencia.
Fundamentos.
Tradicionalmente se ha sostenido en la doctrina penal que el incremento de pena para
estos casos est basado en la profunda relacin de afecto y de confianza entre los sujetos
enumerados por la ley penal.
Esto no est exento de crticas, puesto que la ley omiti incluir a los hermanos y al
parentesco por adopcin; lo que hace pensar que el fundamento se relaciona con la
consanguinidad, ya que el derecho no puede trabajar con ficciones.
Crticas.
Tras la reforma de la ley 26.791, este fundamento ha entrado en crisis, puesto que la
agravante ahora incluye a las personas con quienes se ha mantenido una relacin de pareja
en el pasado.
No podra fundarse la agravante en una relacin afectiva que ya no existe ni en una
confianza que ya se ha perdido.
Crticas.
En el caso de los cnyuges, el fundamento tradicional es el menosprecio al respeto que se
deben los cnyuges entre s.
Actualmente, sin embargo, tambin se agrava el homicidio del ex cnyuge, es decir,
cuando el vnculo est disuelto por el divorcio vincular, no subsiste el deber de respeto al
estado de familia.
Principio de Legalidad.
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La redaccin de la ley es sumamente vaga e imprecisa, por no definirse claramente cul es


el concepto de pareja, y es ms notable an porque la ley no exige que haya mediado
convivencia.
Esto representa una seria afectacin al principio de legalidad en su exigencia de ley cierta,
porque no se define con claridad cul es la materia de prohibicin.
Tipicidad Objetiva.
Accin de matar
Resultado de muerte
Imputacin Objetiva
Identidad de la vctima
Delito Especial Impropio.
El homicidio agravado por el vnculo es un delito especial impropio, ya que requiere una
condicin especial de la autora (se debe ser ascendiente, descendiente, cnyuge, pareja o
ex pareja), para agravar la figura bsica.
Cualquiera puede cometer un homicidio, pero slo los sujetos enumerados podrn cometer
la agravante.
Comisin por Omisin.
Es un delito que puede cometerse por omisin impropia, ya que existe posicin de garanta.
Politoff advierte sobre este punto que si el parentesco es la fuente de posicin de garanta,
no podra operar a la vez como fuente de agravacin, ya que se quebrantara el non bis in
idem.
Debe incluirse en la agravante el parentesco por adopcin?
Un sector de la doctrina sostiene que s, ya que la adopcin crea un nuevo estado de
familia.
Mayoritariamente se entiende que incluir el parentesco por adopcin vulnerara el principio
de legalidad en su exigencia de ley estricta, porque se estara extendiendo el tipo penal, en
un procedimiento analgico in malam partem, por no haber sido expresamente
contemplado tal supuesto.
Tipicidad Subjetiva.
El dolo exige la representacin de los elementos que componen el tipo objetivo de la
agravante.
La expresin suprimida sabiendo que lo son no agregaba ningn elemento subjetivo
especfico.
Al sostener un concepto de dolo como conocimiento, es lgico que el autor deba saber que
mata a algunos de los sujetos enunciados en la ley.
Problemas Especiales.
Error in personam Aberratio Ictus.
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Casos de Error in Personam.


A quiere matar a B, que es su to, pero se confunde por el gran parecido fsico y mata a C
(padre de A).
A quiere matar a su padre, pero lo confunde y mata a su to.
A quiere matar a su padre, pero se confunde y mata a su abuelo.
Caso 1.
El desconocimiento del carcter de ascendiente de la vctima constituye un error de tipo,
que excluye el dolo de la agravante, pudiendo aplicarse slo el delito de homicidio simple.
La identidad de la vctima integra el tipo objetivo, y debe ser abarcada por el dolo
(conocimiento).
Caso 2.
Tesis Objetivista (E. Zaffaroni): resuelve este caso como homicidio simple, por ausencia de
un elemento del tipo objetivo (ascendiente).
Tesis Subjetivista (M. Sancinetti): A debe responder por tentativa (inidnea) de homicidio
agravado por el vnculo en concurso ideal con homicidio simple consumado. Se toma en
consideracin la representacin inicial del autor de que la vctima se trataba de su
ascendiente.
Caso 3.
En este supuesto, el error in personam es irrelevante, puesto que se mata a un sujeto con
el mismo status jurdico a los efectos de la agravante.
El sujeto mat a un ascendiente, representndose tal situacin, no tiene relevancia que en
el caso concreto no se tratara del ascendiente que l se represent matar.
Casos de Aberratio Ictus.
En los supuestos de error en el golpe, se debe distinguir en cada caso concreto si el autor
obr con dolo alternativo (eventual) o con imprudencia, de lo cual depender la solucin.
Caso 1.
A quiere matar a B, que es su to, con un arma de fuego de largo alcance, pero ve a su
padre conversando muy cerca de B, representndose que el disparo podra matar a su
padre y no a su to. Finalmente, es el padre de A quien recibe el disparo y muere.
Solucin.
En este caso, A se representa en forma concreta la posibilidad de muerte de su padre como
consecuencia de su accionar, y no se detiene (dolo eventual).
Como es suficiente con el dolo eventual para la tipicidad del parricidio, A debe responder
por homicidio agravado por el vnculo consumado.
Caso 2.

A quiere matar a B, quien es su vecino, efecta el disparo, pero en ese preciso instante, se
interpone sorpresivamente C (padre de A), quien es herido por la bala, y muere a los pocos
minutos.
Solucin.
En el supuesto en que A no se represente la posibilidad de herir a su padre, habr que
volver a distinguir si el error es vencible o invencible.
Si el error fue vencible: A debe responder a ttulo de homicidio imprudente en concurso
ideal con la tentativa de homicidio hacia B.
Si el error fue invencible: si A no se pudo representar de manera alguna la muerte de su
padre, slo deber responder por la tentativa de homicidio hacia B, ya que el error
invencible desplaza a la imprudencia.
Autora y Participacin.
Dolo del partcipe.
Supuesto 1.
A quiere matar a su padre B, pero como no cree poder hacerlo por s mismo, instiga a su
amigo C, quien lo hace por l.
En este caso, el autor, quien realiza la agravante, es un extraneus, y el partcipe
(instigador) es el intraneus.
Solucin.
El autor directo es C, quien es extraneus por no revestir la condicin especial de la autora
en el homicidio agravado.
Al no existir vnculo entre el autor principal y la vctima, el delito es un homicidio simple, y
de la misma forma debe responder el instigador por el principio de accesoriedad.
C y A responden por homicidio simple, C como autor principal, y A como instigador.
Supuesto 2.
A instiga a su amigo B para que mate a C (padre de B), y B as lo hace.
En este supuesto, el autor principal es intraneus (reviste la condicin especial de la
autora), y el partcipe es extraneus (no posee vnculo).
Solucin.
B debe responder como autor principal de homicidio agravado por el vnculo.
En relacin con A, se debe distinguir:
Si A conoce el vnculo: responde como instigador del homicidio agravado.
Si A no conoce el vnculo: responde como instigador de homicidio simple (Comunicabilidad
de las Circunstancias, artculo 48, Cdigo Penal).
Supuesto 3.
A instiga a B para que mate a C (padre de B), pero B no sabe que C es en realidad su padre.
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En este caso, B desconoce el vnculo, por lo que obra bajo error de tipo, y slo puede
imputrsele el homicidio simple.
Problemtica.
La cuestin problemtica ser si se puede considerar al sujeto A como autor mediato, por
inducir a un error sobre la agravante, ya que se trata de un hecho doloso.
De lo contrario, slo podr considerarse que A es instigador de homicidio simple (principio
de accesoriedad).
Agravante en razn del modo de ejecucin.
Artculo 80, inciso 2 del Cdigo Penal.
Ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso.
Ensaamiento.
Es un modo cruel de matar, es el deliberado propsito del autor de matar haciendo padecer
sufrimientos fsicos o psquicos innecesarios a la vctima.
El ensaamiento consiste en acrecentar deliberada e innecesariamente el sufrimiento de la
persona ofendida, y debe producirse antes del fallecimiento.
Lmite temporal.
El modo cruel de matar debe darse mientras la vctima an viva, porque de haber fallecido
momentos antes sin saberlo el autor, y en efecto le sigue infligiendo sufrimientos
innecesarios eso no sera ensaamiento, porque lo que est atacando no es un cuerpo con
vida susceptible de padecer dolor, sino simplemente un cadver.
Desde una tesis subjetivista, podra sostenerse la tentativa de homicidio agravado por
ensaamiento en concurso ideal con homicidio simple consumado.
Tipicidad.
En el tipo objetivo, deben darse los mismos elementos que en el homicidio simple, ms la
produccin de sufrimientos inhumanos e innecesarios.
En el tipo subjetivo, Donna exige dolo directo.
Alevosa.
Es el empleo de medios, modos o formas en la ejecucin que tiendan directa y
especialmente a asegurar el homicidio, sin riesgo para el autor de acciones que procedan
de la defensa que pudiera hacer el ofendido, o de un tercero que lo pueda defender.
La alevosa consiste en matar a traicin y sobre seguro, sin riesgo personal para el autor.
Elementos objetivos.
Falta de riesgo para el autor (matar sobre seguro).
Estado de indefensin de la vctima, que debe ser buscado, causado o aprovechado por el
autor, segn las diversas posturas (matar a traicin).
Ocultamiento.
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Algunos autores exigen el elemento ocultamiento (del agresor o de la agresin), para la


configuracin de la alevosa, aunque no surge del concepto de alevosa del Cdigo Penal
Espaol, sealado como antecedente.
Tipo Subjetivo.
Sancinetti exige que adems del dolo, debe darse un especial elemento del nimo, cual es
aprovecharse del estado de indefensin de la vctima, el autor debe haber buscado y
haberse valido de tal indefensin.
Supuestos Especiales.
En los casos de homicidios de nios, ancianos y personas dormidas, algunos autores juzgan
que siempre sern agravados por alevosa, por tratarse de sujetos que no tienen
posibilidades de defenderse.
Postura de Donna.
Lo fundamental es determinar en cada caso concreto, si la vctima contaba o no con
posibilidades de defensa, que pueden provenir de s misma o de un elemento externo, como
puede ser un tercero defensor o defensas dispuestas de antemano.
Veneno.
Es toda sustancia (animal, vegetal, mineral, slida, lquida o gaseosa) que introducida en el
cuerpo humano por cualquier va (bucal, inyectable, smosis) normalmente mata en virtud
de las transformaciones qumicas que produce.
La razn de ser de la agravante se determina por las menores defensas de la vctima ante
la utilizacin del medio oculto para la comisin del delito.
Modo insidioso.
Para configurar la agravante, debe suministrarse el veneno en forma insidiosa o oculta, tal
es la interpretacin de la ley: veneno u otro procedimiento insidioso.
No son considerados veneno el vidrio molido ni el azcar suministrado al diabtico, aunque
podran ser abarcados por la agravante de procedimiento insidioso, si se da tal presupuesto.
Procedimientos Insidiosos.
El procedimiento insidioso es aquel medio usado para matar, por el cual el autor del hecho
esconde la agresin misma, la intencin homicida como tal, de modo que se afirma que
siempre el procedimiento insidioso es alevoso.
Se trata de un tipo penal abierto, en el cual debe determinarse en cada caso concreto si el
medio fue suministrado ocultamente.
Homicidio por precio o promesa remuneratoria.
Artculo 80, inciso 3 del Cdigo Penal.
Calificacin por la motivacin del autor.
Fundamento.
Hay una especial reprochabilidad en quien mata con el mvil de obtener un beneficio
econmico.
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Donna seala que el fundamento de la mayor severidad del castigo se encuentra en el


reproche que merece quien mata por puro inters.
Pacto.
El pacto o convenio puede realizarse en forma escrita u oral, pero siempre debe tener
contenido econmico.
La celebracin del pacto constituye un acto preparatorio no punible.
Precio o Promesa.
El precio se paga con anterioridad al hecho. Puede tratarse de dinero o cualquier otra
ventaja apreciable econmicamente.
La promesa remuneratoria es un ofrecimiento de pago para despus de ejecutado el
homicidio. Es irrelevante si se cumple o no, ya que lo importante es que el autor mate
motivado por recibir el pago.

Tipo Subjetivo.
Adems del dolo, esta figura exige la concurrencia de un elemento subjetivo especfico,
cual es un mvil o motivo: el autor debe obrar motivado por el precio o la promesa
remuneratoria.
Es un tipo penal de los llamados asimtricos, que requieren la presencia de elementos
subjetivos del tipo distintos del dolo.
Agravante Genrica.
En el artculo 22 bis del Cdigo Penal existe una agravante genrica, que prev la pena
accesoria de multa cuando los delitos son cometidos con nimo de lucro.
Es incorrecta la aplicacin de esta agravante, ya que se vera afectado el principio de
prohibicin de doble valoracin. Ya se valor el nimo de lucro para agravar el homicidio.
Mal podra volvrselo a valorar para reagravarlo.
Falta de ejecucin.
A ofrece a B la suma de $10.000 para que mate a C. Finalmente, B decide no hacer nada en
contra de C.
En este supuesto, no existe comienzo de ejecucin (el pacto de remuneracin es un acto
preparatorio no punible), por lo tanto la conducta de A y B es atpica: se exige para la
punibilidad del partcipe como mnimo el comienzo de ejecucin del hecho del autor
principal.
Casos de Tentativa.
A ofrece a B la suma de $10.000 para que mate a C. Finalmente B hiere de muerte a C,
quien sobrevive milagrosamente.
En este supuesto, B responde como autor principal de tentativa de homicidio agravado por
la promesa remuneratoria, y A responde como instigador a tal tentativa (principio de
accesoriedad).
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Casos de Desistimiento.
A ofrece a B la suma de $10.000 para que mate a C. Luego de comenzar el ataque, B se
arrepiente y salva la vida de C, llevndolo a un hospital.
Si admitimos el desistimiento voluntario de B, la consecuencia sera su no punibilidad por la
tentativa (s sera punible por las lesiones que hubiere consumado). Ahora bien, ese
desistimiento, tiene efectos en relacin con A?
Naturaleza Jurdica del Desistimiento.
Para resolver la cuestin, debemos adoptar posicin en cuanto a la naturaleza jurdica del
desistimiento, para lo cual se han esbozado dos teoras:
El desistimiento es una causa de atipicidad.
El desistimiento es una excusa absolutoria.
1. Causa de atipicidad.
Si consideramos al desistimiento como una causa de atipicidad, el desistimiento de B
beneficiara al instigador, segn la teora de la accesoriedad limitada.
Al ser atpica la conducta del autor principal, no se configura el injusto penal, lo que exige
la participacin criminal para ser punible.
2. Excusa absolutoria.
Si consideramos al desistimiento como una excusa absolutoria, el desistimiento de B no
beneficia al instigador.
Las excusas absolutorias tienen carcter personal. Slo se beneficia quien desiste.
Es decir, B no responde por tentativa de homicidio (s por las lesiones que hubiere
consumado), pero A s responde como instigador a la tentativa de homicidio agravado por la
promesa remuneratoria.
Homicidio por placer, codicia, odio racial o religioso.
Artculo 80, inciso 4 del Cdigo Penal.
Modificacin de la ley 26.791:
Odio de gnero, a la orientacin sexual, identidad de gnero o su expresin.
Placer.
Mata por placer quien experimenta una sensacin de contento, quien siente satisfaccin,
gusto, o agrado.
El fundamento de la agravante es que se toma la vida del otro como un medio para
conseguir una sensacin placentera.
Codicia.
La codicia es una caracterstica espiritual del autor, una inclinacin exagerada al lucro.
Mata por codicia quien lo hace con el fin de obtener una ganancia apreciable de dinero,
distinta de una promesa remuneratoria, que forma parte de otra agravante.
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No es codicia matar a otro para casarse con su viuda.


Odio racial o religioso.
El odio consiste en el sentimiento de aversin hacia una raza o un grupo religioso.
No se exige que la vctima efectivamente forma parte de la raza o grupo religioso odiados
por el autor, es suficiente que el autor obre motivado por el odio racial o religioso.
Odio de gnero o a la orientacin sexual.
Se trata del caso de quien mata por aversin al gnero (masculino o femenino), y de quien
lo hace por odio a la orientacin sexual de la vctima. Es decir, se mata al sujeto por ser
homosexual, heterosexual o bisexual.
Tampoco se exige que objetivamente la vctima sea de la orientacin sexual que odia el
autor.
Odio a la identidad de gnero o su expresin.
En este supuesto, el autor del homicidio mata por odio a la vctima, quien siente pertenecer
a un sexo diferente al que posee biolgicamente.
El odio a la expresin de la identidad de gnero es la aversin a las manifestaciones
externas de la identidad de gnero: vestimenta, gestos, opiniones, aspecto fsico.
Ley de actos discriminatorios.
La ley 23.592 dispone en su artculo 2 una agravante genrica, aplicable a todos los delitos
del Cdigo Penal o leyes especiales, elevando en un tercio el mnimo y en un medio el
mximo de la escala penal de todo delito cuando sea cometido por persecucin u odio a una
raza, religin o nacionalidad, o con el objeto de destruir en todo o en parte a un grupo
nacional, tnico, racial o religioso.
Nacionalidad.
El odio a la nacionalidad no est comprendido en la agravante del artculo 80 inciso 4, y es
importante la distincin por la diferencia en los montos de las penas aplicables a cada caso.
Agravantes Subjetivas.
En todos los supuestos del inciso 4 del artculo 80 del Cdigo Penal y la ley 23.592, nos
encontramos frente a agravantes eminentemente subjetivas.
La tipicidad objetiva permanecer igual que para el homicidio simple, y en el tipo subjetivo,
adems del dolo, se exigir una especial motivacin en el autor: que mate por codicia, por
odio racial o religioso, dependiendo de cada caso.
Caso 1.
A mata a B por odio a la comunidad juda. Con posterioridad se comprueba que B no era
judo, como A pensaba.
En este caso, A debe responder por homicidio agravado por odio religioso, ya que al ser
una agravante subjetiva, lo trascendente es la motivacin del autor, no forma parte del tipo
objetivo la religin que profesa la vctima.
Caso 2.
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A mata a B porque odia a los estadounidenses. Luego se comprueba que B no era


estadounidense, como A pensaba.
En este supuesto, A debe responder por homicidio agravado por el artculo 2 de la ley
23.592, por haber matado por odio a la nacionalidad. Es una agravante eminentemente
subjetiva, no forma parte del tipo objetivo la nacionalidad de la vctima.
Caso 3.
A mata a B porque odia a los transexuales. Con posterioridad se comprueba que B no era
transexual, contrariamente a lo que pensaba A.
A debe responder por homicidio agravado por odio a la identidad de gnero, por la
motivacin especial del autor.
Medio idneo para crear un peligro comn.
Artculo 80, inciso 5 del Cdigo Penal.
Homicidio agravado por el medio empleado.
Fundamento.
La agravante se funda esencialmente en el uso de un medio que es apto para provocar un
riesgo para un nmero indeterminado de bienes o personas.
Donna seala que esto denota una mayor intencionalidad criminal.
Medio idneo.
Es el medio apto para generar un riesgo contra un nmero indeterminado de bienes o
personas.
La idoneidad debe ser juzgada desde una perspectiva ex ante, teniendo en cuenta la
representacin del autor al momento de cometer el hecho.
Ejemplo.
A arroja una granada para generar una explosin que mate a B. Finalmente, la granada
mata a B porque lo lesiona en la cabeza.
Se comprueba que la granada tena un desperfecto de fbrica, que la haca inofensiva.
Discusin.
Si analizamos la idoneidad del medio desde la perspectiva ex ante (al momento del hecho),
el autor se representa que el medio es apto para generar el peligro comn.
Si se la analiza desde la perspectiva ex post, se debe concluir que el medio no es apto para
generar un peligro comn.
Soluciones.
La tesis objetivista de la falta o carencia de tipo concluir que A cometi el delito de
homicidio simple, por faltar el elemento medio apto para generar un peligro comn.
La postura subjetivista imputar la tentativa inidnea de homicidio agravado del art. 80 inc.
5 (por la representacin del autor), en concurso ideal con homicidio simple consumado. El
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autor est inmerso en un error de tipo al revs, ya que cree que est utilizando un medio
apto para crear un peligro comn.
Relacin con los delitos contra la seguridad pblica.
Se plantea la dificultad de distinguir este delito con el delito de incendio, explosin o
inundacin (medios que crean un peligro comn) agravado por la muerte de la vctima,
tipificado en el artculo 186, inciso 5 del Cdigo Penal.
Caso Problema.
A produce un incendio en la casa de B para matarlo. B logra salvarse del incendio.
La discusin es determinar si debe aplicarse el artculo 80 inciso 5 en grado de tentativa, o
el artculo 186 inciso 4, por la creacin de peligro de muerte para alguna persona.
Discusin.
Un grupo de autores admite nicamente el dolo directo en el artculo 80 inciso 5, por lo
tanto, el delito de incendio agravado slo puede cometerse con dolo eventual en relacin a
la muerte.
Se sostiene adems que el delito del artculo 186 inciso 5 es una figura preterintencional,
es decir, la muerte de la vctima puede darse imprudentemente.
Crticas.: Sostener que la muerte puede darse a ttulo de culpa en el artculo 186 inciso 5,
vulnerara el principio de proporcionalidad de las penas. El delito tiene una pena de 8 a 20
aos, casi el mismo marco penal del homicidio doloso.

Crticas.: Se recomienda la derogacin de los incisos 4 y 5 del artculo 186, al igual que los
delitos calificados por el resultado. Su aplicacin prctica genera confusiones.
Adems, no se producira ningn vaco legal, siempre se podrn aplicar las reglas del
concurso de delitos.
Agravante por la pluralidad de intervinientes.
Artculo 80, inciso 6 del Cdigo Penal.
Fundamento.
La agravante se funda en la disminucin de las posibilidades de defensa de la vctima ante
la pluralidad de intervinientes en el delito.
Por otro lado, se agrega adems el mayor temor que provoca en la vctima la presencia de
los autores.
Nmero de intervinientes.
La doctrina mayoritaria entiende que mnimamente los sujetos que intervienen deben ser
tres. El inciso exige el concurso premeditado del que matare y dos o ms personas.
El homicidio premeditado por una o dos personas no califica el homicidio.

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Fontn Balestra sostiene, en cambio, que bastan dos personas que intervengan en el
hecho.
Premeditacin.
No se trata de una mera concurrencia, sino de un acuerdo para ejecutar el delito.
El acuerdo debe haber tenido lugar con anterioridad
predeterminacin con el fin de realizar el homicidio.

al

delito.

Esto

es,

una

La ratificacin con posterioridad al hecho, no configura la tipicidad de esta agravante.


Premeditacin.
Evidentemente que si la colaboracin que se presta es ocasional, no habr homicidio
calificado, aunque de todas maneras haya desmedro de las posibilidades que tiene la
vctima de repeler la agresin.
Generalmente ser ms peligroso el ataque meditado y acordado con anticipacin entre
varios.
Etapa de la intervencin.
El Proyecto de Soler de 1960 exiga que la intervencin tome lugar en la ejecucin del
hecho.
La redaccin actual supone la concurrencia de al menos uno de esos tres intervinientes en
calidad de autor y no obsta a que los dems puedan concurrir al hecho a travs de aportes
sustanciales en la etapa preparatoria.
Carcter de la intervencin.
Una primera postura sostiene que los concurrentes deben co-dominar el hecho, es decir,
ser coautores. Se descartan las reglas de la participacin criminal
Otras posturas admiten la participacin primaria y secundaria, ya que los partcipes
tambin debilitan la defensa de la vctima con su intervencin. En cambio, rechazan la
inclusin de los instigadores o cooperadores posteriores.

Carcter de la intervencin.
Lo relevante para la configuracin de la agravante del artculo 80 inciso 6 es que los sujetos
(mnimo de 3) estn presentes en la ejecucin, lo que determina la disminucin de las
posibilidades de defensa de la vctima.
Esto excluye a los instigadores, que no estn presentes en la ejecucin.
Imputabilidad.
Soler: entiende que todos los sujetos deben ser punibles.
En otro orden de argumentos, se sostiene que los inimputables no tienen capacidad de
comprender el acuerdo o el pacto que se requiere a los efectos de esta agravante.
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Nez: argumenta que si el fundamento de la agravante es la mayor indefensin de la


vctima, ello no se ve alterado por la inimputabilidad de uno o ms de los agresores. Por lo
mismo, sostiene que no es necesario que todos ellos sean punibles. El temor de la vctima
no se vera atenuado por el hecho de que haya inimputables como atacantes.
Sujeto Pasivo.
Parte de la doctrina indica que cuando los acometidos son ms que los delincuentes, cae la
posibilidad de aplicar la agravante, en tanto en este caso no existe una disminucin de la
posibilidad de defensa de la vctima.
Sin embargo, si los agresores son menos pero han premeditado un plan infalible por los
medios empleados y cuentan con el factor sorpresa, no podr negarse que existe un
concurso premeditado.
Tipo Subjetivo.
La premeditacin da cuenta de un clculo maduro, mediante el cual el sujeto activo puede
eludir con ms seguridad todas las precauciones de su vctima.
No hay dudas de que quedan fuera los acuerdos ocasionales, en tanto lo determinante es
que exista una unidad de designio dirigida a ocasionar la muerte.
Tipo Subjetivo.
Es una figura dolosa, que no exige la concurrencia de ningn elemento subjetivo especfico
distinto del dolo.
La premeditacin como acuerdo previo slo nos indica el carcter doloso de la conducta.
Homicidio Criminis Causa.
Artculo 80, inciso 7 del Cdigo Penal.
Concepto.
Es el homicidio que tiene una conexin ideolgica con otro delito.
Es una agravante eminentemente subjetiva, basada en la intencin interna trascendente
del autor, quien persigue una finalidad conexa con otro delito.
Conexin ideolgica final.
El homicidio puede cometerse con el fin de cometer otro delito, cuando se lo realiza para
preparar, facilitar, o consumar otro delito.
En estos casos, el delito conexo, necesariamente debe ser doloso, ya que la preparacin,
facilitacin y consumacin no son compatibles con las figuras imprudentes.
Ocultar otro delito.
Se mata para ocultar otro delito cuando el homicidio tiene por finalidad impedir que se
delate al autor o partcipes: para evitar que el delito sea descubierto.
En estos casos, el delito conexo puede ser doloso, culposo o preterintencional.
Asegurar sus resultados.

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Nez seala que el objetivo del homicida es poner en seguro los beneficios que ha
obtenido o que obtendr de la comisin de otro delito cometido o por cometerse.
La agravante se configura con independencia de la consecucin de los resultados
(agravante puramente subjetiva).
Procurar la impunidad.
Se comete el homicidio con la finalidad de librarse del castigo a s mismo o a un tercero.
Si se mata para procurar impunidad para otro, no es necesario que haya habido
participacin alguna en el delito cometido por el tercero.
El otro delito puede ser doloso, culposo o preterintencional.
Conexidad impulsiva.
Sucede cuando el autor mata por no haber obtenido el fin propuesto al intentar otro delito.
Nez ensea que la esencia de la mayor gravedad del hecho reside en el despecho del
criminal por el fracaso de su anterior conducta delictiva.
Conexidad impulsiva.
Para Donna, la mayor pena existe por un mayor injusto por parte del autor, ya que, al no
haber obtenido el resultado que se haba propuesto, que ya era delictivo, mata.
No es necesario que la vctima del otro delito sea la misma que la del homicidio.
Intentar: Sentido vulgar o tcnico?
Un primer grupo de autores seala que la expresin intentar debe ser interpretada como
el mero emprender (sentido vulgar).
Es decir, no exigen que haya habido comienzo de ejecucin del otro delito que ha
fracasado, a raz de lo cual el autor mata.
Intentar: Sentido vulgar o tcnico?
Otro sector interpreta que el verbo intentar debe ser tomado como sinnimo de tentativa
(sentido tcnico). Por lo cual, se requiere que haya habido comienzo de ejecucin del otro
delito.
La calificante exige en este caso, que antes del homicidio se haya tentado otro delito.
Premeditacin.
No es necesario que el homicidio haya sido premeditado: la ley slo exige en el nimo del
autor en el momento del hecho, la finalidad conexa con otro delito.
Ejemplo: A se dirige a cometer una violacin, se encuentra sorpresivamente con un guardia
de seguridad y lo mata para facilitar el delito. En este caso, el homicidio no fue
premeditado, y se comete para allanar los obstculos existentes entre l y el delito de
violacin.
Carcter de la agravante.
La agravante es eminentemente subjetiva: se configura con independencia del logro de los
fines del autor. Se exige en el tipo subjetivo, adems del dolo, una ultrafinalidad.
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Ejemplo: A mata al nico testigo de un homicidio culposo que cometi su amigo B (para
lograr la impunidad para otro). Sin embargo, no logra la impunidad, porque haban cmaras
de seguridad que registraron el delito de B.
Homicidio agravado por la funcin de la vctima.
Artculo 80, inciso 8 del Cdigo Penal.
Tipo Objetivo.
Se mantienen los elementos de la figura bsica (art. 79), pero la vctima debe tratarse de
un integrante de las fuerzas policiales, Gendarmera Nacional, Prefectura Naval, Polica
Aeronutica y Servicios Penitenciarios.
No se exigen condiciones especiales en el autor.
Sujetos Pasivos.
Donna ensea que la agravante comprende a quienes se encuentren jubilados o retirados
al momento del hecho.
Estn excluidos los funcionarios exonerados o dados de baja de las respectivas fuerzas, por
haber perdido su estado.
Tipo Subjetivo.
El tipo requiere, adems del dolo, la concurrencia de la motivacin especial del autor.
El autor debe matar a la vctima en razn de su funcin, cargo o condicin.
Ejemplo: se mata al sujeto por ser polica.
Caso.
El sujeto A ve a un polica caminando por la calle en una noche oscura, y lo mata de un
disparo porque siente aversin por los miembros de las fuerzas policiales.
Se comprueba con posterioridad que el muerto no era polica, en realidad se diriga a una
fiesta de disfraces.
Soluciones.
Teora Objetivista: A debe responder slo por homicidio simple, por faltar un elemento del
tipo objetivo (funcin de la vctima).
Teora Subjetivista: el homicidio simple se debe concursar en forma ideal con la tentativa
inidnea de homicidio agravado del art. 80 inc. 8, por la representacin del autor (error de
tipo al revs).
Homicidio agravado por el abuso funcional del autor.
Artculo 80, inciso 9 del Cdigo Penal.

Tipo Objetivo.

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En este supuesto, adems de los elementos de la figura bsica, se requiere una condicin
especial de la autora: el autor debe ser miembro de las fuerzas de seguridad, policiales o
del servicio penitenciario.
Es necesario, adems, que haya mediado abuso funcional, es decir, un uso extralimitado de
las facultades inherentes al cargo.
Fundamento.
El homicidio se agrava en funcin de las mayores facilidades que tiene el autor para
cometer el homicidio, como ser valerse de la confianza del ciudadano en las fuerzas de
seguridad.
Quien est obligado en razn del cargo a prevenir delitos, es quien los comete.
Calificacin del homicidio al superior militar.
Artculo 80, inciso 10 del Cdigo Penal.
Tipicidad.
En este supuesto, tanto el autor como la vctima del delito deben revestir estado militar
(delito especial impropio).
La vctima debe ser superior al autor en la jerarqua castrense, y es condicin para que
opere la agravante, que el homicidio se cometa frente al enemigo o tropa formada con
armas (conflicto armado).
Fundamento.
Con la derogacin del Cdigo de Justicia Militar en el ao 2008, se agregaron al Cdigo
Penal varias figuras penales especiales.
Se busc adecuar el rgimen militar a los principios constitucionales, severamente
vulnerados por el Cdigo derogado, constituyendo un verdadero rgimen de excepcin,
violando la garanta de juez natural.
Homicidio mediante violencia de gnero.
Artculo 80, inciso 11 del Cdigo Penal.
Gnesis.
Esta agravante debe su origen a la inflacin penal: la expansin del derecho penal con un
supuesto fin preventivo de conductas delictivas, potenciado en gran parte por los medios de
comunicacin.
Ante el gran nmero de casos de mujeres asesinadas por sus parejas, y la problemtica de
la violencia de gnero, se incluye esta agravante como una engaosa forma de lograr ms
seguridad.
Problemtica.
Ante la problemtica alarmante de la violencia de gnero, se ha iniciado una campaa de
mano dura contra esta clase de delitos.
El sistema penal es selectivo, y la poltica criminal define qu delitos perseguir con mayor
nfasis.
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Necesidad de inclusin.
Esta agravante, adems de nacer como producto de una deficiente poltica criminal, viene
a integrar el catlogo delictivo en forma innecesaria.
Si el fundamento es el modo cruel con el que los hombres mataban a sus parejas, ya exista
la agravante del ensaamiento.
Si se funda en la indefensin de la vctima frente a su pareja, ya exista la agravante de la
alevosa.
Tipicidad.
Se requiere que el autor sea un hombre, y la vctima una mujer, cuando mediare violencia
de gnero.
La violencia de gnero aparece definida en la ley 26.485.
Es una figura dolosa, que no exige la concurrencia de ningn elemento subjetivo especial.
Concepto de mujer.
Debe ser discutido si el concepto de mujer es biolgico o jurdico.
En legislaciones como la nuestra, donde la ley de identidad de gnero permite la
rectificacin registral del sexo, hay que determinar si un hombre que ha rectificado su sexo
a mujer, puede ser sujeto pasivo de la agravante sin afectar el principio de legalidad.
Violencia de Gnero.
Aparece definida en los artculos 4 y 5 de la ley 26.485, en sus distintas clases:
Fsica
Psicolgica
Sexual
Econmica y patrimonial
Simblica
Femicidio.
El femicidio es el homicidio misgino de la mujer perpetrado por un hombre (Femicide
The Politics of woman killing, de Jill Radford y Diana Russell).
Aparece definido como una forma de violencia sexual.
Homicidio con el fin de causar sufrimiento a otro.
Artculo 80, inciso 12 del Cdigo Penal.
Concepto.
La agravante pena a quien mate a otro para causar sufrimiento a una persona con la que
se mantiene o ha mantenido una relacin en los trminos del artculo 80 inciso 1. Esto nos
lleva a las mismas dificultades interpretativas de tal inciso.

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El incremento de la penalidad se basa en la bsqueda del sufrimiento de un tercero por


medio de la muerte de otro.

Tipicidad.
Es una agravante eminentemente subjetiva: se mantiene el tipo objetivo de la figura
bsica, y en el tipo subjetivo se requiere, adems del dolo, la existencia de una
ultrafinalidad: la de causar sufrimiento a una persona con quien mantiene o mantuvo una
relacin en los trminos del art. 80 inc. 1.
Es irrelevante si se causa o no el sufrimiento, es un tipo penal de tendencia interna
trascendente.
Circunstancias extraordinarias de atenuacin.
Artculo 80, ltimo prrafo.
Regulacin legal.
Cuando en el caso del inciso 1 de este artculo, mediaren circunstancias extraordinarias de
atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de ocho (8) a veinticinco (25) aos. Esto
no ser aplicable a quien anteriormente hubiera realizado actos de violencia contra la mujer
vctima.
Concepto.
Son circunstancias en las cuales la calidad de los motivos llevan a que se determine una
razonable o comprensible disminucin de los respetos hacia el vnculo de sangre o a la
calidad de cnyuge que encuentra su gnesis fuera del individuo.
Requisitos.
No deben darse los requisitos de la emocin violenta (contemplada para estos casos en el
art. 82 del Cdigo Penal).
Son circunstancias no definidas rgidamente por el legislador: se trata de situaciones
intermedias, donde hay una menor culpabilidad en el autor. Deben ser valoradas por el juez
en el caso concreto.
Ejemplos.
La falta de contacto entre ascendiente y descendiente, originada por el abandono del
padre.
Haber sido la mujer homicida vctima de violencia de gnero por parte de su cnyuge.
La debilidad mental que no llega a ser inculpabilidad.
Reforma de la ley 26.791.
Actualmente, las circunstancias atenuantes no son aplicables a quien hubiera realizado
actos de violencia en contra de la mujer vctima.

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La atenuacin de la pena no ser de aplicacin cuando la mujer vctima haya sido objeto
de actos de violencia anteriores por parte del agresor, en un contexto que puede o no ser
de gnero, pero que han sido desplegados con anterioridad a su asesinato.

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