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SEPTIEMBRE-DICIEMBRE, 2015
AO 10
NM. 25
AO 10
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ISSN: 1870-5448
DERECHOS
HUMANOS
MXICO
REVISTA DEL
CENTRO NACIONAL
DE DERECHOS HUMANOS
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REVISTA DEL
CENTRO NACIONAL
DE DERECHOS HUMANOS
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CONTENIDO
Presentacin
ARTCULOS
Teora crtica del reconocimiento y derechos humanos contemporneos
Aln Arias Marn
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COMENTARIO LEGISLATIVO
Comentario a la modificacin legislativa de medidas de nivelacin, inclusin
y acciones afirmativas en Mxico
Mireya Castaeda Hernndez
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COMENTARIO JURISPRUDENCIAL
Comentario jurisprudencial al caso Mendoza y otros vs. Argentina
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
Mireya Castaeda Hernndez
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COMENTARIOS BIBLIOGRFICOS
Liberalismo, derechos humanos y pueblos indgenas
Moiss Jaime Bailn Corres
211
227
COMENTARIO CINEMATOGRFICO
La Jaula de Oro en clave de derechos humanos
Alonso Rodrguez Moreno
237
BIBLIOGRAFA
Eugenio Hurtado Mrquez
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Presentacin
Presentacin
l Centro Nacional de Derechos Humanos presenta este nmero 25 de la revista Derechos Humanos Mxico. Resultado del esfuerzo colectivo, en esta ocasin se con
sider pertinente proponer un conjunto diverso como muestra de la labor multidis
ciplinaria que ha caracterizado a este centro de investigacin. A la variedad temtica se
conjunta ahora un tratamiento igualmente distinto desde las perspectivas tericas. Espe
ramos que el resultado sea interesante y til en la defensa y promocin de la cultura de los
derechos humanos.
El primer texto de este nmero es Teora crtica del reconocimiento y derechos humanos
contemporneos, en el que Aln Arias Marn emprende un complejo abordaje a la temti
ca de la identidad y su interrelacin. La propuesta central del texto es que la lucha por el
reconocimiento es uno de los aspectos principales de la teora de los derechos humanos,
particularmente en las ltimas dcadas. Debido a que los movimientos sociales en torno a
los derechos humanos han desplazado su inters de las demandas de redistribucin hacia
el reconocimiento de su identidad, este aspecto terico resulta central para su estudio y
defensa contemporneos. El autor parte de la idea de que los derechos humanos son re
sultado de movimientos globales socioculturales que deben analizarse como resultado de
condiciones histricas especficas. Este desplazamiento temtico de los derechos humanos
subyace a la transformacin de la lucha por el reconocimiento, desde un punto de origen
cultural, hacia su enlace contemporneo con la dignidad como eje. Arias recorre el largo
camino por el reconocimiento a partir del debate terico que ha generado. Al mismo tiem
po describe puntualmente los altos en el camino de la construccin de los derechos hu
manos como centro de referencia. Para l, los alcances e implicaciones histricas de este
debate son uno de los puntos medulares de anlisis que deben ser tomados en cuenta
para establecer, como propone, un primer resultado. En su caso presenta un modelo te
rico, con dos alternativas, que permita analizar el reconocimiento con el propsito de per
mitir y facilitar su articulacin con el movimiento, ms amplio, de los derechos humanos. El
primero de los modelos entiende al reconocimiento como categora discursiva dentro de
un marco de referencia fundamentalmente poltico. En el segundo, el reconocimeinto apa
rece en su modalidad de configuracin, inserto dentro de un proceso diacrnico, como
resultado de condiciones histricas que lo determinan. Y esto explica, en parte, la riqueza
y diversidad del movimiento de los derechos humanos.
El vertiginoso desarrollo del ciberespacio ha sido visto comnmente como un parteaguas
tecnolgico cuyo beneficio indiscutible para el desarrollo humano casi nunca es ponderado
a la luz del tipo de riesgos que lleva implcito. Carlos Brokmann propone en Derechos
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humanos, ciberespacio y seguridad una mirada necesariamente breve a algunos de las amena
zas que aparecen de forma cada vez ms evidente en este sentido. Como subraya el ttulo del
texto, es la interrelacin fundamental entre la seguridad y los derechos humanos que tiene lugar
en el ciberespacio el eje de anlisis y base de la propuesta para armonizar ambos principios.
Parte de la aceptacin de que la rpida incorporacin a las redes electrnicas de comunicacin
ha tranformado la realidad y que el aislamiento es una imposibilidad histrica, por lo que debemos
reconocer los riesgos latentes y las amenazas presentes que comienzan a manifestarse de ma
nera cada vez ms clara. En este sentido propone que los riesgos de ciberseguridad podran
clasificarse en aquellos de seguridad nacional y aquellos de seguridad pblica. Los primeros
preocupan a los Estados, los aparatos multinacionales y se refieren al grave riesgo de ataques
militares o terroristas. En el segundo caso la seguridad pblica es amenazada por la creciente
delincuencia que roba, trafica bienes y personas, lava dinero, extorsiona y comete un sinfn de
crmenes. Estos dos factores afectan a los derechos humanos en el plano del ciberespacio, pero
el factor que ms preocupa a Brokmann son los riesgos que implica para stos la restriccin de
su empleo de manera unilateral. La supervisin de comunicaciones, rastreo sistemtico, desin
formacin y vulneracin de los derechos a la libertad de informacin y de expresin son apenas
una mnima expresin de lo que ocurre de manera cotidiana en todo el orbe. Adems, las pocas
medidas tomadas hasta ahora por Mxico tienden a proteger y favorecer a grupos de inters
especficos, dejando de lado el principio del bien comn. Para el autor, a pesar de que existe una
tensin inherente entre los objetivos y mtodos para proteger los derechos humanos y la seguri
dad en el ciberespacio, existen campos comunes. La proteccin de las personas, su dignidad,
conocimiento, identidad y propiedad son objetivos compartidos por ambos. Se propone, final
mente, algunas pautas que permitiran, tentativamente, establecer un equilibrio en la urgente
bsqueda de la proteccin de la seguridad y los derechos humanos en esta rea.
Mireya Castaeda Hernndez presenta, en La interpretacin ms favorable de las categoras
protegidas y la discriminacin social. Anlisis a partir del caso Atala Riffo, un anlisis puntual
de esta sentencia de la Corte Intreamericana de Derechos Humanos (CIDH). Sostiene que uno de
los puntos medulares de la justiciabilidad de los derechos humanos se basa en el estudio de ca
sos y sentencias. El derecho a la no discriminacin es un concepto jurdico complejo, debido
a las mltiples aristas e instrumentos internacionales y nacionales que pueden ser invocados para
su proteccin o definicin.Partiendo de estos enunciados, comienza el abordaje de la sentencia
de la CIDH como un importante precedente en el tratamiento del derecho a la no discriminacin
al analizar y emitir una sentencia paradigmtica en el caso Attalo Riffo y nias vs. Chile. El prime
ro de los ejes de discusin de la autora es el principio pro persona, es decir la interpretacin ms
favorable a la persona (en este caso, las vctimas) en relacin a los motivos expresamente prohi
bidos para la discriminacin. Un segundo eje analtico del texto es puntualizar las obligaciones
que han adquirido los Estados parte de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH)
en lo referente a la discriminacin social. Con base en la CADH, su tribunal, la CIDH, emiti una
sentencia condenatoria que considera al Estado de Chile responsable de diversas violaciones. El
caso Atala Riffo y nias vs. Chile ha sido considerado paradigmtico por los alcances de sus
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a la frustracin por las vctimas derivadas de la guerra contra el narco. En este contexto y como
parte de la inconformidad regional se desarrolla en el estado de Nuevo Len el grupo Fuerzas
Unidas por Nuestros Desaparecidos (FUNDENL). Se trata de una organizacin de familiares de
las vctimas de desaparicin forzada que ha adoptado la prctica y tcnicas del bordado en la
promocin de la bsqueda de las personas que han desaparecido en este proceso. Al mismo
tiempo, existe una clara reivindicacin social del derecho a la memoria por parte de la comunidad
afectada por lo que viene a constituirse como un remedio teraputico y reparador. Para la autora
es necesario destacar que esta forma de protesta pacfica ha permitido construir y consolidar un
discurso que enlaza el amor y la no violencia, lo cual fortalece polticamente al movimiento y al
grupo. En trminos del duelo por los desaparecidos forzados a ser vivido para superar obstcu
los importantes y cohesionar internamente al grupo que practica el bordado. En el eje de la acep
tacin social, el movimiento ha tenido importantes logros, siendo central el reconocimiento de las
vctimas, contribuyendo a eliminar los prejucios que las consideran parte del narcotrfico. Este
reconocimiento ha servido tambin para disminuir la apata imperante en Monterrey, urbe en la
que los movimientos sociales han tenido tradicionalmente poca relevancia. La actividad del FUN
DENL, recopilando informacin sobre las desapariciones, contribuyendo a aglutinar a las vctimas
y sus familias y estableciendo un puente entre el dolor y las posibles soluciones. FUNDENL,
puente que pasa a travs del bordado como actividad central y que comienza a servir en la exi
gencia de justicia para los desaparecidos.
En lo que respecta a la seccin complementaria de este nmero, se presenta una seleccin de
comentarios y una bibliografa que adiciona la informacin de los textos centrales. Comienza por
un comentario legislativo de Mireya Castaeda acerca de las medidas de nivelacin, inclusin y
acciones afirmativas en Mxico. A partir de las modificaciones al artculo 1o. de la CPEUM se
identifican una serie de aportaciones legislativas que se han enfocado hacia el problema de la
discriminacin mediante elementos prcticos que contribuyen a fortalecer la cultura del respeto
a los derechos humanos.
La misma autora presenta un comentario jurisprudencial en torno al caso Mendoza y otros vs.
Argenitina, sentenciado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en 2013. Partiendo
del caso, en el que se conden a prisin pertetua a cinco nios, menores de 18 aos, se presen
taron agravantes como la prdida de la vida de uno de ellos, la prdida de la vista de otro y una
falta de atencin mdica que agrav su condicin. La CIDH consider una reparacin integral,
obligando a Argentina a implementar medidas que consideren la proporcionalidad de las penas
en relacin con la condicin de los inculpados. La jurisprudencia puede ser, por tanto, un instru
mento pragmtico en la defensa de los derechos de la niez y gua para las adecuaciones nacio
nales en la materia.
Moiss Jaime Bailn elabora un comentario bibliogrfico a partir de dos obras recientes que se
refieren a la cultura poltica en Oaxaca y Yucatn del siglo XIX. Ambos estados se caracterizaron
por una importante presencia indgena y por el choque entre distintos proyectos polticos a partir
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de las Reformas Borbnicas en la ltima etapa colonial. Las obras de Guardiano y Caplan aportan
a una visin en la que los procesos regionales no guardan relacin unvoca con el conjunto na
cional y en los que trminos como liberalismo o centralismo tuvieron significados diferentes. La
participacin indgena en los movimientos, sus razones y anlisis es sin duda una de las aporta
ciones centrales de estas obras que enriquecen nuestra perspectiva de las comunidades y su
desarrollo histrico.
Mireya Castaeda elabora otro comentario bibliogrfico, sobre La interpretacin conforme, de
Jos Luis Caballero. El eje del anisis se centra en la importancia de la interpretacin conforme
al considerar las recientes reformas al artculo 1o. constitucional, que implican la implementacin
de los tratados internacionales en materia de derechos humanos. Propone tres consideraciones
fundamentales para hacerlo; prescindir del criterio tradicional de la jerarqua normativa, profundi
zar en el control de convencionalidad mediante la hermenutica para encuadrarlo en la interpre
tacin conforme y retomar el principio pro persona de manera central en la resolucin de conflic
tos normativos.
Alonso Rodrguez se propone, en su comentario cinematogrfico, subrayar la relevancia para los
derechos humanos de la cinta La Jaula de Oro, de Diego Quemada-Diez. A travs de la historia
de cuatro migrantes se recrea, al estilo documental, el drama de quienes deben atravesar Mxico
para alcanzar los Estados Unidos. Usando el ttulo de una pelcula anterior que describa las pe
nurias de los migrantes mexicanos, en la realizacin de Quemada-Diez aparece el espejo centroa
mericano, al ser violados, robados, torturados y asesinados por delincuentes, autoridades y ra
cistas sin importar fronteras ni localizaciones geogrficas. Haciendo la interpretacin en clave de
derechos humanos, Rodrguez propone una lectura que subraya al migrante indocumentado como
figura lmite y la precariedad de su condicin. Un acercamiento que enriquece lo que ya en por s
mismo un testimonio cinematogrfico desgarrador.
Cierra este nmero de la revista la acostumbrada bibliografa especializada en derechos humanos,
elaborada por Eugenio Hurtado. Centrado en la mayor parte de las informacin disponible acerca
del derecho al medio ambiente, consituye un instrumento de gran utilidad por las condiciones que
vive nuestro pas.
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Artculo
Teora crtica del reconocimiento
y derechos humanos contemporneos
Resumen: Este artculo analiza la relevancia central de la lucha por el reconocimiento en la teora de
los derechos humanos. Al contextualizar, en su especificidad histrica, los derechos humanos se
presentan como movimiento social y cultural de carcter global. En la actualidad (y desde la ltima
parte del siglo XX), los derechos humanos se articulan estrechamente con el giro de los movimientos
sociales de las demandas de redistribucin de bienes a las de reconocimiento identitario. Se recons
truye parte del debate terico en torno al concepto del reconocimiento, sus alcances e implicaciones
histricas, as como su centralidad y utilidad para el discurso crtico de los derechos humanos. Final
mente, en un ejercicio de abstraccin terica, se presenta un modelo para el anlisis del reconoci
miento que facilite su articulacin con el movimiento de los derechos humanos.
Abstract: This paper analyzes the core relevance of the struggle for recognition in the Human Rights
theory. By contextualizing in their historical specificity, human rights are conceived as a contemporary
social and cultural movement with global dimension. The human rights are closely related to the shift
ing of social demands in the last part of the XX century, from redistribution to identity recognition.
Furtherly, a part of the theoretical debate is reconstructed around the concept of recognition, its scopes
and historical implications. Last, in an exercise of theoretical abstraction, a model is displayed for the
analysis, that eases its articulation along with the movement of human rights.
Sumario: Introduccin. I. Los derechos humanos de hoy. La ltima utopa. II. De la redistribucin al
reconocimiento: el origen de la utopa. III. Reconocimiento, identidades y multiculturalismo. IV. La lucha
por el reconocimiento. V. Reconocimiento, moral de derechos humanos. VI. Reconocimiento: estruc
tura y configuracin (dos modelos). 1. Modelo uno. 2. Modelo dos.
Introduccin
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dignidad humana o ms secularmente dicho con la idea de una vida humana digna. El reconoci
miento se ha desarrollado como un concepto dinmico, que dotado de muchos y controversiales
significados se ha estudiado desde diversos enfoques; en particular, el reconocimiento asociado
al discurso de los DH se ha vuelto clave para conceptualizarlos y para entender su carcter inhe
rentemente poltico, su modo propio y su fin especfico.
La importancia fundamental del reconocimiento en los DH se distingue en la naturaleza emanci
padora de stos, presente en las prcticas de resistencia al abuso de poder, exigencias a la au
toridad, imposicin y emplazamiento de actos, hechos o acontecimientos que modifiquen la
correlacin de fuerzas; conjunto de acciones que contienen implcita o explcitamente reclamos
finales de reconocimiento. Sin embargo, para poder ubicar dicho valor con claridad es necesario
separarse del discurso convencional de los DH, dejar de lado la visin de stos como productos
de una evolucin lineal de largo alcance. En cambio, se propone, abandonando el intento de
justificacin fundamentado en una teleologa que vincula racional y moralmente origen y destino,
analizarlos crticamente como un movimiento social contemporneo; de modo que su existencia
cabal no se extendera ms all de la dcada de los aos setenta del siglo pasado. Por tanto, su
valor y primaca actual se explicara justamente por circunstancias histricas particulares de ese
ltimo cuarto del siglo XX.
De modo que, para comprender el reconocimiento como elemento fundamental de los DH, antes
se debe entender a stos dentro de su especificidad histrica (como un fenmeno histrico-social),
as que, asumidos como movimiento contemporneo, reluzca su forma combativa, que conquis
ta y libera espacios y alcanza nuevas prerrogativas. En esta visin de los DH es en la que se
encuentra inscrita la elucidacin que se propone para presentar el debate del reconocimiento,
mostrando su correlacin con la tendencia, relativamente reciente de los movimientos sociales
contemporneos, de transitar de demandas de redistribucin de bienes a las de reconocimiento
identitario, apuntando algunas de las consecuencias que ello ha tenido en el desarrollo de los DH.
Es necesario, en orden de no reducir la complejidad del debate poltico-filosfico en torno al re
conocimiento, retomar sus principales teoras, ver sus divergencias y aportaciones al entendi
miento del tema, tanto de forma histrica como conceptual. En este sentido, se presentan aqu
principalmente dos exponentes contemporneos referenciales de la cuestin del reconocimiento
(Fraser y Honneth), sus puntos en comn, pero sobre todo sus divergencias; posteriormente se
presenta la lucha inherente de los grupos sociales por el reconocimiento como momento poltico
instituyente de nuevos derechos, proceso clave para la comprensin de los DH como prcticas
sociales de resistencia y emancipacin.
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Samuel Moyn. Profesor de Derecho e Historia en la Universidad de Harvard. Doctor en Historia Europea Moderna en la Universidad
de California-Berkeley (2000).
2 Samuel Moyn, The Last Utopia. Human Rights in History. Cambridge, Belknap Press, 2012.
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trapunto, la guerra caliente de las luchas por la descolonizacin y su mundo otro, tercero, pobre,
escindido y objeto de disputas internacionales.4
USA haba logrado catalizar las esperanzas de un mundo mejor (el new deal) e introdujo el con
cepto de DH (Eleanor Roosevelt) en circulacin restringida, pero pronto lo dej atrs como un
mero eslogan propagandstico. Por su parte la URSS, en su pseudo-compromiso con las luchas
anticoloniales, puso el nfasis en los ideales colectivos de emancipacin (nacionalismos y comu
nismo) como una senda de futuro; aunque fue renuente a los derechos individuales directos y a
su enraizamiento en las leyes internacionales. El bloque del mundo libre adopt la insignia de
los derechos civiles y polticos, en tanto que el bloque socialista opt por los derechos econ
micos y sociales; la contraposicin se hizo derecho positivo internacional con los dos Pactos de
derechos, el de derechos civiles y polticos y el de derechos econmicos, sociales y culturales,
as como sus correspondientes Comits, patrocinados por la ONU. En la apora entre libertades
e igualdad, el lenguaje de los DH, desde la dcada de los cuarenta hasta 1989, tom carta de
naturalizacin anticomunista.
En el camino, dice Moyn, el mundo estallaba en una revuelta de hondos contenidos culturales y
polticos. Mayo 68, el mayor levantamiento social de la posguerra, cuando estudiantes y trabaja
dores unidos demandaban el final de un orden social y poltico cuyo techo de cristal era la me
diocridad consumista de una clase media sin relieve moral o intelectual. El sacudimiento, con sus
respectivas peculiaridades, alcanz a Europa occidental y su epicentro en Pars, y la oriental, en
Berln y Praga; tambin China y USA de Berkeley a Nueva York; asimismo Mxico (y su Tlate
lolco brutal). Se demandaba un cambio impulsado principalmente por los jvenes. Sin embargo,
en ningn caso el anlisis y las propuestas de los manifestantes o de los gobiernos en cuestin
discurrieron por el concepto de DH. En la disrupcin global del 68, a 20 aos de la Declaracin,
nadie pens que el mejor y nuevo mundo fuera un mundo gobernado, ni siquiera tica y legal
mente referenciado por los DH.
El verdadero auge de los DH sobrevino con fuerza en la dcada de los setenta, emergiendo al
parecer de ninguna parte. La URSS haba perdido su legitimidad, luego de la invasin de Che
coslovaquia y las evidencias de la brutal represin interna y USA cargaba a cuestas con la gue
rra de Vietnam. Sin embargo, los DH no resultaron inmediatamente beneficiados. Durante la
dcada de los sesenta una mirada de visiones utpicas prosper: utopas comunitaristas y an
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Vid., Aln Arias, Aproximaciones tericas al debate contemporneo de los derechos humanos. Mxico, CNDH., Mxico, 2011, pp.
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A qu se debe este crecimiento y tal expansin de los DH? Segn Samuel Moyn, ese fenmeno
se explica en virtud de que los DH han alcanzado una dimensin utpica, una ltima utopa, po
derosa y prominente, toda vez que otros relatos utpicos explotaron y/o fracasaron. Los DH se
han constituido como la nica visin moderna particular del viejo compromiso con la imagen de
un mundo mejor de dignidad y respeto, rescatando y enarbolando la causa de la justicia. Adop
taron para s y divulgaron la fuerte tendencia intelectual de la filosofa y la teora polticas, tanto
liberal como de izquierdas, relativa a la cuestin de la justicia como equidad (tanto la de matriz
neo-kantiana impulsada por Rawls en USA y Gran Bretaa como las de raigambre marxista do
minantes en Europa).
Es cierto que este impulso ha mermado en las dcadas sucesivas, que las reformas orientadas
por ellos avanzan lentamente y de modo fragmentario, pero tambin es cierto que el sacudimien
to internacional por el final de la Guerra Fra, el cono simblico de la cada del Muro de Berln y
su punto de inflexin, la implosin y desaparicin de la URSS, ofrecieron nuevas vertientes que
enriquecieron y potencializaron la fuerza de los DH como gran referente valorativo y normativo de
la nueva gobernanza global.
Con el final de la Guerra Fra y no digamos despus, con el paradigma estrujante del 11 de septiem
bre de 2001, derivado del desarrollo y la afirmacin cualitativamente alterada de una nueva forma
del terrorismo internacional, los DH son puestos en cuestin y comienzan a mostrar debilidades y
a vivir fracasos notables (guerras civiles y limpieza tnica en la ex Yugoeslavia, matanzas y despla
zamientos masivos en Somalia, el genocidio en Ruanda, como ejemplos indicativos y frustrantes).
Se puede decir que el desarrollo posterior al cenit del movimiento internacional de los DH en las
dcadas finales del siglo XX, ha amortiguado su intensidad, reverencia y popularidad, si bien ha
calado profundo institucional y legalmente tanto en el orden internacional, como en el seno de los
Estados nacionales. En esta nueva y ltima fase, los DH dejan ver su radical modo de ser: dota
dos de una pulsin emancipatoria inherente a su modo de ser prctico, tambin muestran su
vocacin regulatoria, su proclividad por institucionalizar y/o normalizar los espacios logrados por
sus empoderamientos. Su desarrollo ha ocurrido recientemente en un nuevo campo cristalizado
y aburguesado, un trnsito propio de los movimientos sociales y sus ciclos de ascenso movili
zador y sus descensos desmovilizadores, vaivenes que suceden ya sea por la va de su mediati
zacin o su derrota o por el camino de su institucionalizacin (triunfante?).
En resumen, se puede afirmar que, en buena medida, el movimiento contemporneo de los DH,
el de la ms reciente esperanza utpica (a partir de los setenta), no ha sido capaz de ofrecer ya
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no digamos solucin, sino ni siquiera una plataforma terica de comprensin ante la agudizacin
de la serie de consecuencias perversas de la globalizacin. La multiplicacin de los riesgos en las
sociedades contemporneas y la probabilidad cada vez ms alta de que la condicin de vctima
alcance de manera creciente a millones de personas, no parecen ser acuciantes temas para el
discurso y la prctica serializada o burocratizada de los DH.
El vrtigo de la evolucin actual del movimiento de los DH y su agenda, susceptible de ser enun
ciada por va de la paradoja entre sus fortalezas inocultables y sus debilidades manifiestas, ha
llevado el imaginario simblico de la (nueva) utopa emancipadora y humanista de los DH en la
versin de Moyn desde su cenit a su crisis, pasando por sus estridentes fracasos y, desde hace
relativamente poco, a la ausencia de consensos. Todo ello en un plazo histricamente breve.
Cada escritor crea sus propios precursores, recuerda Moyn.8 De tal manera que si el pasado es
ledo como inevitable preparacin de un sorpresivo hecho recientemente acaecido, la lectura y la
reflexin que la acompaa distorsiona los dos momentos. La legitimidad propiamente dicha del
discurso de los DH tendra una gnesis sumamente reciente, a lo sumo de no ms de 50 aos.
Su profundidad y potencia radicaran en su novedad y no en sus antecedentes. La autntica in
vestigacin de su significado contemporneo no se encuentra en el pasado, prximo o lejano sino
ms bien en su contemporaneidad, su actualidad presente; en la calidad y el rigor de su dis
curso y en sus modalidades de adecuacin y arraigo crtico con la situacin del mundo actual
propia de la globalizacin.
Los DH tendran que ser vistos, observados y estudiados tan slo como una ideologa ms, no
ser idealizados como la expresin que confirma el ascenso imparable de sus valores (o los nues
tros transmutados en los de la doctrina victoriosa). Hay que poner el acento en sus elecciones
equvocas, sus accidentes dramticos, sus costosos errores. El aprendizaje sera mucho mayor
si hiciramos una lectura a contrapelo (como gustaba a Walter Benjamin) del desarrollo terico
que se le adjudica a los DH.
Los DH han de ser estudiados y analizados como una causa humana, un movimiento humanista
entre muchos otros, uno ms, reciente, ms que como un camino intelectual y moral de largo
aliento, inevitable en su avance progresista, moralmente autoevidente. Resulta pertinente y hasta
necesaria, entonces, una nueva aproximacin para desentraar la genealoga de ste, tan prxi
mo, programa de densidad utpica.
8
Vid., ibid., pp. 11 y ss. Ah, Moyn recuerda la frase de Borges refirindose a Kafka.
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Pese a sus significativas diferencias, podra decirse que haba unanimidad en la necesidad de
eliminar aquellas desigualdades sociales y/o econmicas que no se pudieran justificar con argu
mentos razonables. Se estaba frente a un criterio de justicia como igualdad o como equidad, que
variaba bastante en su construccin, sus modalidades tericas y en sus indicadores de medicin,
as como en las normativas y polticas pblicas diseadas y aplicadas para propugnarla, pero
donde un criterio comn, justiciero, igualitario o de equidad pareca firme e incontrovertible.
Pero en el periodo referido, a partir de los setenta del siglo pasado, esa idea fuerte de justicia
acab de ser relevada por otro criterio valorativo y normativo. El nuevo objetivo normativo ya no
pareca ser la eliminacin de la desigualdad, sino la prevencin de la humillacin o el menosprecio.9
Se pudo observar un cambio drstico en las categoras centrales: ya no la distribucin equitativa
o la igualdad de bienes, sino la dignidad y el respeto. Nancy Fraser,10 ha fraseado sin tacha esa
transicin, de la idea de la redistribucin a la del reconocimiento.
Mientras que la nocin de redistribucin contiene una idea de justicia cuyo objetivo es la creacin
de igualdad social mediante la redistribucin de bienes que garantizan la libertad; el reconocimien
to define las condiciones para una sociedad justa a travs del objetivo de una interaccin social
de reciprocidad igualitaria, referente de la dignidad y/o la integridad individual de sus miembros.
De lo anterior se desprenden dos orientaciones normativas. Por un lado, un giro hacia la dignidad
y/o el reconocimiento, resultado del desencanto poltico derivado del triunfo del (neo)conserva
durismo, por va de la reduccin y el recorte de los programas de bienestar, con la consecuencia
de un decremento objetivo de la igualdad social. Por el otro lado, no se puede hablar slo de
desencanto ante la inviabilidad de la redistribucin, sino de un aumento de la sensibilidad moral,
generado, en buena medida, por la conciencia de los movimientos sociales respecto del valor
poltico (movilizador) de la experiencia del menosprecio social y/o cultural, constituyndose como
un elemento central del actual concepto de justicia.
Como resultado de la novedosa reivindicacin del reconocimiento de las diferencias, impulsado
por movimientos sociales de muy diversa ndole: feministas, raciales, lingsticos, religiosos, t
nicos, culturales, de preferencia sexual y de modos de vida alternativos, el concepto de recono
cimiento ha adquirido una incuestionable notoriedad en la reflexin social y filosfico-poltica.
9
Nancy Fraser y Axel Honneth, Redistribucin o reconocimiento?: un debate poltico-filosfico. Trad. de Pablo Manzano. Madrid,
Ediciones Morata, 2006, pp. 13-17.
10 Nancy Fraser es filsofa e intelectual feminista estadounidense. Catedrtica de Filosofa y Ciencia Poltica en la New School for
Social Research en Nueva York.
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Vid., Judith Butler, El gnero en disputa. El feminismo y la subversin de la identidad. Trad. de Mara Antonia Muoz. Mxico,
Paids / UNAM, Programa Universitario de Estudios de Gnero, 2001.
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miento. Por otra parte, Jrgen Habermas12 en el argumento sobre la condicin ideal de habla,
implica el respeto mutuo de la especificidad e igualdad de las personas como paradigma del
comportamiento discursivo de los participantes en las argumentaciones de la deliberacin racio
nal. En tercer trmino, en el discurso multiculturalista (en sus versiones ms comunitaristas),
tanto Will Kymlicka13 como Charles Taylor,14 desarrollan una apreciacin valorativa de los diferen
tes modos de vida, en un contexto poltico (estatal) de solidaridad social complementario a los
modos de legitimacin legal-racionales.
Aqu, sin embargo, han de resultar especialmente valiosas y referenciales las aportaciones de Axel
Honneth15 y Nancy Fraser, quienes abordan explcitamente el tema del reconocimiento en su re
lacin con la distribucin. Por un lado, Honneth sostiene la idea de la supremaca del reconoci
miento como la categora moral fundamental y, consecuentemente, la de distribucin como una
derivada. En tanto, Fraser, propone un anlisis dual y compartimentado de la distribucin y el
reconocimiento, las considera como dos categoras co-fundamentales y mutuamente irreductibles
de la justicia.16
Con respecto al debate poltico-filosfico entre estos dos autores, en principio, las divergencias
entre una y otra propuesta no slo son de carcter histrico, sino tambin conceptual. Fraser
seala que en la sociedad actual conviven dos tipos de reivindicaciones de justicia social; por un
lado, las de carcter redistributivo, que pretenden una distribucin ms justa de los recursos y,
por otro lado, las de reconocimiento, que apelan a un mundo que acepte la diferencia. Para Fra
ser, los dos tipos de reivindicaciones se han presentado como disociadas; no obstante, aduce,
la justicia requiere tanto la redistribucin como el reconocimiento. De tal manera, propone un
enfoque bidimensional, que englobe y armonice ambas dimensiones de la justicia social, ya que
confluyen y se influyen mutuamente. Lo esencial en la redistribucin es revertir la injusticia en
la configuracin de la estructura econmica; mientras que en el reconocimiento, la solucin a la
injusticia es un cambio cultural y/o simblico.
La propuesta de Honneth, por su parte, seala que las luchas redistributivas implican de suyo
reclamos de reconocimiento. Esto es as puesto que los criterios de distribucin de bienes se
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determinan a partir del aprecio valorativo (mayor o menor) que la sociedad, en sus directrices
poltico-econmicas y culturales, otorga o niega a determinados grupos o a unos en detrimento
de otros. As, por ejemplo, en las reivindicaciones distributivas del movimiento obrero subyacen
exigencias de reconocimiento, no slo las proyectadas sobre los modos solidarios, comunitarios
o productivos de la idiosincrasia de ciertos rasgos del modo de vida de los trabajadores,17 sino
tambin las relativas al aprecio valorativo del todo social del que se trate respecto de la clase
trabajadora, lo que va a determinar el criterio de redistribucin efectiva de los bienes demandados.
El riesgo mayor del debate, para Honneth, radica en que la categora de reconocimiento quede
(como ha quedado en la mayora de las teoras multiculturalistas) restrictivamente entendida e
interpretada como referida unilateralmente a una cuestin de reconocimiento de la identidad cul
tural; esto es lo que l denomina un fatdico malentendido.18 Esta premisa resulta ser, para l,
una visin simplificada y parcial, una reduccin de la nocin de reconocimiento a un exclusivo
plano cultural. En este sentido, la lucha por el reconocimiento debiera ser considerada un fen
meno claramente diferenciado de naturaleza moral, as como tambin una accin social.
Honneth centra su crtica en Charles Taylor,19 y por extensin a Fraser, por aceptar este malen
tendido del planteamiento tayloriano derivado de un corte histrico abstracto, esquemtico y sin
races materiales. La tesis de Taylor plantea que en las sociedades capitalistas actuales, las luchas
por la igualdad jurdica han sido sustituidas por luchas de grupos sociales que exigen el recono
cimiento de su diferencia, definida sta desde el punto de vista cultural. Se trata de un concepto
estrecho del reconocimiento jurdico, seala Honneth, entendido en el sentido restringido de una
forma homogeneizadora de igualdad de trato.
La consecuencia de aceptar el planteamiento de Taylor sera que, entonces, a las actuales luchas
por el reconocimiento se les negara de entrada todo componente jurdico, y, como consecuen
cia, de los conflictos jurdicos del pasado se tendra que eliminar todo elemento cultural de pol
tica identitaria. As, por ejemplo, el movimiento por los derechos civiles de los afro-americanos en
la dcada de los sesenta en USA, si bien no era una lucha por el reconocimiento de su identidad
cultural, pues reclamaban derechos civiles y polticos (centralmente el derecho al voto), esto es,
una reivindicacin primordialmente jurdica que, no obstante, conllevaba reclamos de reconoci
17
Son clsicas las descripciones de Engels sobre el modo de vida de la clase obrera, vid., Friederich Engels, La situacin de la
clase obrera en Inglaterra. Mxico, Ediciones de Cultura Popular, 1974.
18 A. Honneth, Reconocimiento y menosprecio. Sobre la fundamentacin normativa de una teora social. Buenos Aires, Katz Editores,
2010, p. 36.
19 Vid., C. Taylor, op. cit., supra nota 14.
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miento cultural, lo mismo que exigencias de redistribucin de bienes para la libertad, como bienes
polticos, educativos y culturales, entre otros.
La propuesta del reconocimiento, bajo una perspectiva a partir de diferencias culturales Fraser
y tambin Charles Taylor obligara a dejar de lado, asimismo, el carcter histrico cultural de las
luchas obreras del siglo XX; a partir de ello, en la medida en que los movimientos bajo la rbrica
de polticas de identidad no pueden reducirse a objetivos culturales, los movimientos de finales
del siglo XX tampoco pueden reducirse a meros objetivos materiales o jurdicos. As, la lucha de
los afroamericanos por una igualdad jurdica (caso ilustrativo en la obra de Honneth), ms que
una reivindicacin de la especificidad de la cultura afro-americana es una reivindicacin por al
canzar derechos igualitarios de ciudadana.
Hablar del tpico del reconocimiento, en Honneth, es por lo tanto hablar del motor moral de los
procesos de emancipacin. Para comprender de manera ms amplia esta visin de alto valor
comprensivo y explicativo para el discurso contemporneo de los DH, conviene abordar, an si
mediante trazos esquemticos, algunos elementos de la reconstruccin, que hace Honneth, de
la gnesis y el desarrollo de la teora del reconocimiento.
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Sin embargo, reconoce Honneth, la propuesta de formular una teora de la sociedad directamente
a partir de las implicaciones morales que enfrenta el concepto de reconocimiento supone, por lo
menos, tres serias dificultades. La primera de ellas ya se ha mencionado: la multiplicidad de signi
ficados que se le otorgan al concepto de reconocimiento, esto es, el concepto de reconocimiento
no ha sido definido de ninguna manera ni en el mbito del lenguaje cotidiano ni en el de la filosofa.20
La segunda dificultad es que en funcin de la interpretacin de la que se parta, parece modifi
carse tambin el contenido moral del concepto de reconocimiento,21 de forma tal que, si bien en
el plano jurdico-poltico la actitud positiva de otorgar ciertos derechos es un tipo de reconoci
miento, con el cual el individuo es capaz de verse a s mismo como miembro de una comunidad
poltica especfica, esta misma nocin sera poco adecuada en el plano social, donde se trata de
reconocer una apreciacin de mayor alcance, ir ms all del momento cognitivo de un auto-res
peto elemental hacia un elemento afectivo de la empata solidaria. As, los diferentes contenidos
interpretativos del reconocimiento tienen consecuentemente perspectivas morales especficas y
diferenciadas.
Por ltimo, la tercera dificultad para reflexionar en torno al concepto de reconocimiento, seala
Honneth, es el problema de la fundamentacin de las implicaciones morales que subyacen a las
diferentes formas de reconocimiento,22 es decir, la dificultad de concebir una posible raz unitaria
de todos los diferentes puntos de vista de la moralidad y en el que stos puedan ser justificados
normativamente de manera conjunta. Solamente podr ser adecuada y valiosa para la teora del
reconocimiento recproco una aproximacin que se construya a travs de las diferenciaciones de
significado existentes en el concepto mismo de reconocimiento.
Ahora bien, la articulacin establecida por Honneth en torno a tres tipos de praxis como esferas
de reconocimiento, presenta el primer momento o forma de reconocimiento como la concreta
e inmediata, misma que es la propia del amor, que Honneth define como el mbito de todas
las relaciones primarias, en la medida en que, a ejemplo de las relaciones erticas entre dos, las
amistades o las relaciones padres-hijos, estriban en fuertes lazos afectivos.23 El modo de reco
nocimiento propio del amor radica donde los sujetos se reconocen mutuamente en sus necesi
dades especficas, cosa que les permite adquirir una seguridad afectiva.24 As, la dedicacin
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Ibid., p. 121.
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nexin entre moral y reconocimiento.26 Honneth se refiere a estas modalidades de negacin del
reconocimiento en tanto que son un comportamiento que no slo representa una injusticia por
que perjudica a los sujetos en su libertad de accin o les causa dao; sino que tambin estaramos
ms bien ante la designacin de los aspectos constitutivos de un comportamiento por el que
las personas son lesionadas en el entendimiento positivo de s mismas y que deben ganar inter
subjetivamente.27
La distincin entre las tres esferas o formas o momentos de reconocimiento permite determinar
sus correlativos modos de menosprecio, los componentes de la privacin o negacin del reco
nocimiento, es decir, lo que soporta la concepcin relativa a una condicin de dao moral.
La forma de menosprecio que es correlativa al amor se presenta en los casos de humillacin f
sica: el maltrato, la tortura y la violacin, que pueden considerarse, amn de violaciones a los DH
o delitos, como las formas ms bsicas de humillacin del ser humano. Constituyen formas de
ataque a la integridad fsica y psquica. Se trata del intento de apoderarse del cuerpo de otro in
dividuo contra su voluntad, como en la tortura o en la violacin. De este modo, al individuo se le
impide coordinar su cuerpo con autonoma; el sujeto pierde, entonces, la confianza en s mismo.
La forma de menosprecio vinculada al derecho es la desposesin, la privacin de derechos y la
exclusin social. Esa forma de menosprecio se da cuando el hombre o la mujer es humillado(a)
al no concederle la imputabilidad moral de una persona jurdica de pleno valor, en la privacin de
determinadas prerrogativas y libertades legtimas. Se considera que el individuo no tiene el esta
tus de un sujeto de interaccin moralmente igual y plenamente valioso.
Por ltimo, la forma de menosprecio correspondiente a la solidaridad es la deshonra. Aqu se
desvaloriza el modo de vida de un individuo singular o de un grupo, esto es, la degradacin del
valor social de formas de autorrealizacin. Esta jerarqua social de valores se constituye de tal
manera que escalona formas singulares de vida y modos de conviccin considerados como me
nos vlidos o que se presume presentan insuficiencias. Los individuos sufren la consecuencia de
que no pueden recurrir, a travs del fenmeno positivo de la apreciacin social, a su propia au
26
El modo de la argumentacin negativa y las implicaciones al dao infligido a las vctimas resultan de total actualidad y pertinencia
en relacin con el debate que sobre los derechos humanos se desarrolla en la actualidad. Vid., Jacques Rancire, Who is the
Subject of the Rights of Man?, South Atlantic Quarterly. Durham, vol. 103, nms. 2-3, 2009, pp. 301-309; asimismo, A. Arias,
Derechos Humanos: entre la violencia y la dignidad, Derechos Humanos Mxico. Revista del Centro Nacional de Derechos Hu
manos. Mxico, ao 7, nm. 19, 2012.
27 A. Honneth, op. cit., supra nota 23, p. 160.
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Ibid., p. 31.
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Los grupos que han experimentado estas formas de menosprecio (las vctimas) son los llamados
a devenir en sujetos de las luchas por el reconocimiento. Dichas luchas tienen una serie de impli
caciones cruciales para la comprensin del cmulo de prcticas que conforman la sustancia
misma de los DH (y de los movimientos sociales en general), sus configuraciones jurdicas posi
tivas y sus materializaciones institucionales privadas y pblicas.
Los derechos plasmados en sistemas jurdicos y garantizados por instituciones no son resultado
de una evolucin progresista de las sociedades, sino que son consecuencia de los conflictos
sociales en los que estn de por medio demandas de reconocimiento (y distribucin), mismas
que surgen porque han sido negadas o violentadas las identidades de individuos o colectivos
sociales. As, frente a cualquier negacin de reconocimiento, la resistencia y la protesta social se
constituyen en soportes de prcticas emancipatorias, cuyo objetivo, moralmente fundado, es el
de conseguir el pleno reconocimiento; acciones emprendidas por va negativa, a menudo, a par
tir de un abuso de poder, una injusticia social, un acto de menosprecio, una vulneracin de la
dignidad de las personas. Ese plexo o red de prcticas e interacciones tienen como su finalidad
caracterstica la reivindicacin del reconocimiento y, con ello, determinan el carcter intrnseca
mente poltico de los DH.29
Por ello, es que los DH pueden ser exigibles ticamente. Si tal como se ha referido, la lucha social
no debe fundarse slo en intereses (distribucin de bienes) sino tambin en sentimientos morales
de injusticia, que surgen de las experiencias de menosprecio, es posible, entonces, aducir que
las luchas por el reconocimiento, bajo una lgica moral, son luchas por el reconocimiento de
derechos, as como, exigencias ticas de una realizacin moral superior de la sociedad. Por tan
to, la fuente moral de los conflictos sociales se encuentra en la experiencia de los afectados por
formas de menosprecio o falta de reconocimiento: por las vctimas del maltrato fsico, la privacin
de derechos y la desvalorizacin social.
Antes de que los seres humanos establezcan cualquier tipo de relaciones racionales-normativas
o poltico-jurdicas, parten, siempre, de relaciones afectivo-emotivas. As, los seres humanos se
apropian del mundo a travs de relaciones afectivas-emotivas, consigo mismo y con otros seres
humanos. La moralidad es ms propiamente sentida que razonada; entonces, la cualidad a la que
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Aqu se debe atender la nocin de lo poltico como aquellas acciones encaminadas a establecer un nuevo orden social, como
mecanismos instituyentes. Por otro lado, la poltica refiere a las acciones que se expresan dentro del espacio social establecido,
lneas de accin dentro del orden instituido.
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se tiene que atender y en la que se debe confiar de inicio es el sentimiento moral, proveedor de
una mayor sensibilidad moral como resultado de la lucha por el reconocimiento.
1. Modelo uno
Por un lado, a) la centralidad del reconocimiento en el seno de los elementos estructurales de los
DH, sus aspectos esenciales; b) inscrito en el plexo multidimensional de las prcticas de resis
tencia, emancipacin y regulacin que los constituyen, el ethos de los DH; as como c) la finalidad
que mueve y orienta estratgicamente esas acciones prcticas, su teleologa, esto es, su telos.
ste es uno de los planos de inscripcin y conformacin del reconocimiento en su articulacin
ntima con los DH.
El reconocimiento as entendido, primero en esta dimensin abstracta estructural, posee ciertas
caractersticas inherentes a su modo de existencia, rasgos y modos de comportamiento que le
otorgan carcter e identidad. Este aspecto esencial y sus elementos constitutivos, tienen carac
tersticas perceptibles slo en su abstraccin, como elementos trans-histricos, susceptibles de
ser captados desde una perspectiva sincrnica, ideal, fuera del curso histrico, esto es, el modo
de su estructura.
En este sentido, esa estructura del reconocimiento es, a grandes rasgos, la que lo entiende como
una categora discursiva que condiciona la posibilidad de la autonoma de los sujetos en un plano
intersubjetivo, jurdico y societal; ello se describe de forma cercana al planteamiento hegeliano,
donde cada una de las formas de reconocimiento ser el resultado de una lucha que los individuos
mantienen entre s por el respeto recproco, desde y hacia una concepcin gradualmente crecien
te que cada uno tiene de s mismo. Aqu el reconocimiento se mueve en el mbito instituyente de
sentido propio del espacio de lo poltico (le politique, das Politische).
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2. Modelo dos
Por otro lado, cuando el conjunto de elementos estructurales referidos en el (modelo 1) se orga
niza, cuando se conforma histricamente, visto en consecuencia desde una perspectiva dia
crnica, propia de su curso histrico, constituye y construye una peculiar forma social, especifi
cada histricamente; sta sera la modalidad de su configuracin.
Se pueden observar los siguientes momentos: a) presencia del reconocimiento en la dimensin
de la configuracin histrica de los DH, correspondiente a un momento determinado de tiempo
y espacio; b) se trata de las caracteristicas histricamente especificadas que el reconocimiento y
su lucha adoptan, las formas y modalidades particulares de los movimientos (el de los DH u otros
que se articulan estructuralmente o que utilizan en sentido tctico o estratgico a los DH); c) los
procesos de lucha que desarrollan, las movilizaciones y/o acciones que realizan, el catlogo de
opciones de su intervencin, as como las demandas y peticiones que los movimientos enarbolan.
se es el espacio concreto, la forma o figura histrica, en el que se asume y existe el reconoci
miento, en el que se ha configurado como movimiento social concreto y singular: lucha feminista,
movimiento obrero, reivindicacin indgena o comunidad LGBTTI, por tomar algunos ejemplos
ilustrativos. En la dimensin de su configuracin, el reconocimiento aparece como el objetivo
implcito por el que se ensaya una estrategia y se aplica una tctica en un determinado campo
de fuerzas correlacionadas, por lo tanto se desarrolla en el plano concreto de la poltica (la politique, die Politik) lo instituido en sus instituciones, normativas, modalidades y reglas.
Las actuales configuraciones histricas de las luchas por el reconocimiento se renuevan con
frecuencia, movimientos como los indignados, ocupas o la Primavera rabe reciclan e innovan
las estrategias de resistencia y emancipacin, los medios e instrumentos, el men de opciones
tcticas probables para obtener el reconocimiento, incluso global (otorgando nuevo sentido po
ltico a las redes sociales, inditos canales de participacin y oposicin) a sus reclamos, peticiones
y demandas.
Tal es tambin el caso del movimiento de los DH en su configuracin contempornea. El recono
cimiento, en su doble dimensin estructural y configuracional, constituye un elemento central y
decisivo para su prctica y su discurso, particularmente, para el entendimiento de s mismos, el
camino de una comprensin y una explicacin de lo que efectivamente son en la actualidad.
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La cuestin del reconocimiento es crucial para una teorizacin contempornea y de las preten
siones crticas de los DH. La centralidad del concepto de reconocimiento en el corpus terico de
los derechos humanos, en el doble modelo apuntado y sus dimensiones especficas, el de sus
condiciones de posibilidad (de existencia) y en el de su existencia concreta e histrica.
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Derechos humanos, ciberespacio y seguridad.
El equilibrio necesario
Resumen: En el mundo contemporneo las redes e informacin del ciberespacio son instrumentos
fundamentales para el desarrollo de las sociedades y Mxico se ha incorporado a ellas de manera
vertiginosa. Esta incorporacin ha descubierto nuevos sectores y temas de riesgo que no haban sido
previstos y ante los cuales los usuarios se encuentran en condiciones de grave vulnerabilidad. La
condicin empeora al considerar que las medidas tomadas hasta ahora han privilegiado grupos e
intereses especficos y no el bien comn. El texto analiza la interaccin entre los derechos humanos y
la seguridad en el ciberespacio, proponiendo un posible eje de accin para protegerlos de manera
equilibrada a pesar de la tensin inherente que existe en su relacin segn algunos. La conclusin
principal es que resulta urgente la adopcin nacional de un marco de proteccin adecuado en trmi
nos de seguridad y de los derechos humanos en el ciberespacio.
Abstract: In the contemporary world networks and information in cyberspace are essential tools for
social development and Mexico has swiftly adopted them. This adoption has discovered new risk sec
tors and issues that had not been provided for, and which represent a serious vulnerability condition for
its users. The condition is further worsened by the fact that the measures taken have privileged specific
interest groups and not the common good. The text analyzes the interaction between human rights and
security in cyberspace, advancing a possible guideline to balance their protection despite the inherent
tension that some claim exists in this relationship. The main conclusion is that a Mexican adoption of
an adequate protective framework for security and human rights in cyberspace is urgently needed.
Sumario: I. Ciberespacio, derechos humanos y seguridad. II. Pensando los derechos humanos en el
ciberespacio. III. Tensin entre seguridad y derechos humanos. IV. Modelos de proteccin. V. Propues
tas para el equilibrio entre los derechos humanos y la seguridad.
n pocas dcadas, las redes y datos que conforman el ciberespacio se han conver
tido en un instrumento fundamental para el desarrollo de la sociedad contempor
nea. La velocidad de adopcin y adaptacin a los cambios tecnolgicos ha trans
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formado la vida de las personas en la mayor parte del planeta. Su impacto econmico, poltico,
cultural, educativo y en otras reas es cada vez ms evidente, as como la dependencia de
buena parte de las actividades, particularmente en los pases desarrollados. Tambin ha crecido
el reconocimiento del hecho de que las oportunidades que ofrece este desarrollo tienen su con
traparte en los riesgos y amenazas propios del ciberespacio. Los ciberdelitos han crecido expo
nencialmente en los ltimos aos; en el caso de Mxico hemos duplicado el nmero de casos en
los ltimos tres aos1 y se considera que buena parte de las bases de datos electorales y ban
carios estn en alto riesgo. En lo que se refiere al ciberconflicto, la amenaza dual del terrorismo y
el ataque de los cibercomandos nacionales ha sido enfrentada de maneras diversas, pero en
ausencia de un mando estratgico unificado. Los sistemas nacionales e internacionales diseados
para enfrentar estas amenazas y riesgos con el fin de fortalecer la ciberseguridad se basan en
medidas de control que en la mayora de los casos restringen el acceso a las redes y los derechos
humanos de las personas y grupos que utilizan el ciberespacio. La hiptesis de este texto es que
Mxico necesita fortalecer y consolidar su participacin en la Sociedad del Conocimiento a travs
de la planeacin estratgica de polticas pblicas para el ciberespacio, que correlacionen los
derechos humanos con su seguridad y defensa. Proponemos que la seguridad del ciberespacio,
incluyendo los aspectos relacionados directamente con su defensa, es la precondicin para el
respeto y vigencia de los derechos humanos en el mismo.2
Los derechos humanos en el ciberespacio apenas comienzan a ser conceptualizados y construi
dos en el plano jurdico y existe un desfase entre el marco jurdico y la realidad del desarrollo ci
berntico. Proponemos que los procesos de reconocimiento y normalizacin de los derechos
humanos en el plano ciberntico deben partir de derechos previamente reconocidos y garantiza
dos en los distintos instrumentos internacionales y nacionales en la materia. Adems, que Mxi
co debe integrarse de inmediato a los mecanismos de gobernanza del ciberespacio, cuya legis
lacin comenz desde hace algn tiempo. La ausencia en nuestro pas de estos pactos significa
potencializar los riesgos de seguridad, la vulnerabilidad para los usuarios y la victimizacin de un
nmero creciente de personas, incluyendo el dramtico aumento de los ciberdelitos en los ltimos
Usando solamente dos datos recientes, resulta que en los ltimos tres aos, Mxico pas de 300 a 700,000 ciberdelitos anuales.
Para Exclsior, la cifra ronda los 10 millones de vctimas anuales. En el plano de la seguridad nacional, informacin de Wikileaks
seala que Estados Unidos y Canad han aceptado llevar a cabo espionaje poltico e industrial por medios informticos en nues
tro pas. De manera que no se trata de un riesgo potencial, sino de una realidad actual. Notimex, Diez millones de mexicanos son
vctimas de ciberdelitos, Exclsior, 12 de febrero del 2014; vase tambin Irene Levy, Reforma telecom atenta vs neutralidad de
internet, El Universal, columna telecomunicando, primera seccin, 25 de mayo de 2015.
2 A lo largo de este texto hemos usado de manera alterna los trminos seguridad y defensa en su sentido lato. En sentido es
tricto deberamos referirnos especficamente a la seguridad pblica para denotar el primero y a la seguridad nacional para el se
gundo, pero hemos preferido este empleo ms relajado.
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aos y la evidencia de que nuestra nacin es sujeta de vigilancia y espionaje sistemtico por
pases que consideramos aliados, lo cual ha sido evidenciado por WikiLeaks. Las medidas de
proteccin que se establezcan deben equilibrar la proteccin de los derechos humanos con las
necesidades planteadas por la seguridad y la defensa, partiendo del hecho de que el marco jur
dico internacional garantiza el acceso al ciberespacio como base para el desarrollo humano.
Existe una serie de cuestionamientos fundamentales para comenzar el anlisis de los problemas
de los derechos humanos en el ciberespacio. El primero se refiere a las definiciones que debemos
utilizar para delimitar el objeto de estudio; por lo novedoso del fenmeno, stas han cambiado
de manera veloz. El segundo elemento es que al establecer estas definiciones y delimitacin es
necesario identificar los principales derechos humanos involucrados en el ciberespacio desde la
perspectiva de su ejercicio, vulnerabilidad y casos de vulneracin real. Dejando de lado el princi
pio de interdependencia e indivisibilidad, debemos reconocer que algunos derechos tienen una
mayor vulnerabilidad, lo cual es un camino til para fundamentar su defensa. La identificacin de
la vulnerabilidad de ciertos derechos humanos nos permite pasar al siguiente aspecto: la interre
lacin de esta vulnerabilidad con los controles de seguridad establecidos para el ciberespacio.
Qu derechos humanos son afectados por los controles de seguridad y cmo podemos esta
blecer medidas para su equilibrio? Qu normas y estndares del derecho internacional son
aplicables a la correlacin entre derechos humanos y seguridad en el ciberespacio? Y, de mane
ra fundamental, cmo podemos establecer un equilibrio que proteja los derechos humanos en
el ciberespacio al tiempo que fortalecemos su seguridad?
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Benjamin S. Buckland, Fred Schreier y Theodor H. Winkler, Democratic Governance: Challenges of Cyber Security. Ginebra, Ge
neva Security Forum, DCAF Horizon, Working Paper 1, 2015, p. 9.
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llevar a soluciones extremas, como en el modelo abierto que al permitir el libre flujo por las redes
posibilita la comisin de delitos, atentados y ataques cibernticos a travs de ellas. Por lo tanto,
un modelo de solucin extrema, ya sea completamente abierto (vulnerabilidad a las amenazas)
o completamente cerrado (vulneracin de los derechos humanos, de los procesos econmicos,
etctera) anula el propsito del ciberespacio y niega sus beneficios potenciales. La ineficacia de
un modelo extremo hace necesario empalmar objetivos de manera conjunta y equilibrada, en el
que el establecimiento de puntos de control, alertas de amenaza por nivel y tipo, as como solu
ciones preventivas y reactivas sea el camino fundamental para proteger ambos objetivos. Equilibrar
las necesidades de la seguridad respecto de la libertad es la cuestin medular, como se ha visto
recientemente en el caso de la persecucin jurdico-poltica de Julian Assange y Edward Snowden
en razn de haber dado a conocer informacin clasificada de los servicios de inteligencia.4
La Unin Europea ha desarrollado recientemente una serie de acciones prioritarias para asegurar
estratgicamente la seguridad y proteccin de los derechos humanos en el ciberespacio. El pri
mero es conseguir una adecuada resistencia ciberntica a travs de la cooperacin de las auto
ridades pblicas y el sector privado para desarrollar capacidades y cooperacin efectivas. Este
objetivo estratgico slo puede ser conseguido mediante el fortalecimiento de la legislacin para
que existan requisitos mnimos en el nivel nacional que empalmen adecuadamente mediante la
convencionalidad europea y construyan un cinturn normativo especfico para todas las circuns
tancias.5 Tambin se incluye coordinar la prevencin, deteccin, aminoramiento y mecanismos
de respuesta que permitan compartir informacin y prestar asistencia mutua entre los Estados
nacionales y con relacin a los organismos regionales. El complemento es mejorar la capacidad
de respuesta e involucramiento del sector privado, cuyas potencialidades son muy diferentes a
las de los gobiernos. El segundo objetivo estratgico es conseguir una drstica reduccin del
ciberdelito, cuya amenaza crece da con da, mediante la implementacin de medidas de seguri
dad que tengan el menor impacto posible en el ejercicio de las libertades y derechos en el ciber
espacio.
No existe una clasificacin o taxonoma propiamente dicha de los derechos humanos en el ciber
espacio. Debido a que el problema rebasa los lmites de este texto, queremos solamente men
cionar que las propuestas relativas a considerar estos derechos como una Cuarta Generacin
Anja Mihr, Public Privacy: Human Rights in Cyberspace. Utrecht, Universiteit Utrecht, The Netherlands Institute of Human Rights,
2013, pp. 21-22, en: WWW.ANJAMIHR.COM, consultado en mayo de 2015.
5 European Commission, Cybersecurity Strategy of the European Union: An Open, Safe and Secure Cyberspace. Bruselas, European
Commission y High Representative of the European Union for Foreign Affairs and Security Policy, 2013, pp. 4-7.
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nos parecen dbilmente estructuradas.6 Hemos preferido seguir a la mayora en tratarlos como
aquellos derechos humanos previamente reconocidos en instrumentos internacionales, regionales
y nacionales cuya puesta en prctica en el ciberespacio supone un nuevo campo de desarrollo y
proteccin.
Dentro de los planteamientos fundamentales para la taxonoma de los derechos humanos que
son ejercidos y deben ser protegidos en el ciberespacio consideramos que la propuesta de Ha
melink es particularmente til en nuestro caso. Propone que la mayor parte de los derechos de
este tipo se refieren fundamentalmente al tema de las comunicaciones, por lo que propone una
subdivisin prctica a fin de que su proteccin resulte ms eficaz.7 Dentro de su pensamiento los
derechos de comunicacin son aquellos derechos humanos, previamente normados y codificados
en instrumentos internacionales y regionales del derecho, que se refieren a los estndares de
desempeo y proteccin en relacin con las necesidades de la informacin y el funcionamiento
de los procesos de comunicacin social. Este planteamiento permite abarcar casi todas las ma
nifestaciones que hemos referido y, al mismo tiempo, afinar cada derecho humano en trminos
de su ejercicio eficaz en el ciberespacio.
El primer conjunto de derechos humanos de la comunicacin, para este autor, es el que se refie
re a los derechos de libertad, lo cual significa en trminos estrictos la posibilidad de crear, difun
dir, defender y reivindicar informacin a travs de las redes de comunicacin ciberntica. Los
derechos de libertad aparecen como la posibilidad de hacer en la definicin jurdica mexicana.
Se incluye el derecho a la libertad de opinin y expresin, que como hemos visto es con mucho
el tema ms desarrollado en este campo. Al mismo tiempo, el derecho a recibir informacin e
6
Un punto de vista de los derechos humanos sostiene que han evolucionado a travs de conjuntos cuya normalizacin jurdica
hace consistentes y es comn considerar que cada uno representa una generacin diferente. La propuesta original de Vasak (1979)
fue implementada en el plano conceptual por Cassin, resultando til, en particular, para la Unin Europea. En este planteamiento
se habla de tres generaciones: primera generacin (libertad); segunda generacin (igualdad), y tercera generacin (fraternidad).
Debemos puntualizar, sin embargo, que al ser cuestionado por lo endeble de este planteamiento terico, Vasak dijo que original
mente se le ocurri una tipologa basada en el simbolismo cromtico de la bandera francesa como solucin a un tema para im
partir una conferencia. No existe acuerdo en torno a la definicin de una posible cuarta generacin de los derechos humanos, ya
que sus impulsores comnmente retoman derechos de la tercera generacin e inclusive hay autores que hablan de ms genera
ciones. En el plano ciberntico, Bustamante la ha definido como los derechos humanos afectados por las nuevas tecnologas.
Otros han visto al ciberespacio como una posible ampliacin de la ciudadana digital, mediante el libre acceso a las redes, el uso
libre de la informacin y del conocimiento, as como por la posibilidad de que las personas tengan mayor interaccin con la ad
ministracin. Vase Javier Bustamante, La cuarta generacin de derechos humanos en las redes digitales, TELOS. Cuadernos
de Comunicacin e Innovacin. Madrid, nm. 85, octubre-diciembre de 2010, pp. 1-10, en: www.telos.es, consultado en mayo de
2015; Roberto Gonzlez lvarez, Aproximaciones a los derechos humanos de cuarta generacin, Tendencias. Lima, vol. 21,
2008, pp. 1-6.
7 Cees J. Hamelink, Human Rights Implications of WSIS, Revue Qubcoise de Droit International. Montreal, vol. 18, num. 1, 2005,
p. 28.
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seala que el estado de estos derechos es una medida esencial para medir la calidad democr
tica de un sistema poltico, para la sustentabilidad cultural de las sociedades y para el nivel de la
seguridad humana frente al rpido desarrollo tecnolgico.8 Este catlogo preliminar no cubre de
ninguna manera todas las manifestaciones de los derechos humanos en el internet, pero resalta
algunos de los de mayor importancia y en especial rescata aquellos que se encuentran en mayor
situacin de vulnerabilidad.
El carcter de los derechos humanos en el ciberespacio es, desde nuestro punto de vista, el
mismo que ha sido reconocido por los distintos instrumentos internacionales y nacionales para
su proteccin. Se trata de los derechos humanos y libertades individuales derivados del empleo
de medios cibernticos (computadoras, redes, internet y otros medios) y cuyo ejercicio se ha
transformado a travs de la tecnologa. No es necesario identificar nuevas generaciones ni for
mular nuevos tratados tericos; los instrumentos y tratados internacionales han creado un marco
adecuado y dinmico para crear ahora una legislacin nacional que atienda nuestros principales
conflictos y riesgos. Los principales derechos y libertades que actualmente tienen una nueva di
mensin de vulnerabilidad debido a su ejercicio en el ciberespacio son demasiados como para
enumerarlos aqu.
Algunos de los ms importantes incluyen la libertad de acceso al ciberespacio, que debe ser
garantizada mediante la eliminacin de los impedimentos para ejercerlo. Esto implica dos vas
interrelacionadas: el uso de medios fsicos y el uso de redes cibernticas, puesto que para los
tratados ms recientes la tecnologa fsica (hardware y software) deben ser accesibles, tanto como
las redes de comunicacin. Es decir, la libertad de acceso no se interpreta como acceso gratuito
y menos como el hecho de que esta oferta deba ser cumplida por el Estado, sino que ste debe
disear polticas pblicas que eliminen las restricciones para el acceso de personas y grupos al
ciberespacio.
A travs del texto sealamos la importancia fundamental del derecho a la libertad de informacin,
quiz el ms debatido por los organismos internacionales de proteccin, y sujeto de las principa
les aplicaciones de la doctrina del margen de apreciacin. En este sentido se debe garantizar el
uso de recursos cibernticos como forma de asegurar el desarrollo humano, lo cual se basa en
el reconocimiento de las necesidades de generar, compartir y usar el conocimiento, as como el
manejo adecuado de la informacin. La libre informacin asegura un desarrollo ms eficaz pero
se contrapone en ocasiones con las necesidades de seguridad por sus riesgos y amenazas, por
8
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lo que Mxico debe poner especial atencin en este foco de tensin. Ligado de manera casi in
disoluble con la libertad de informacin encontramos el tercer derecho humano afectado por su
puesta en prctica en el ciberespacio, el derecho a la libertad de expresin, que debe ser abor
dado como un problema tanto individual como colectivo con el fin de protegerlo mejor. En este
tema se debe garantizar el proceso de creacin de informacin y conocimiento en las redes ci
bernticas, fundamental para el desarrollo socioeconmico. Es el campo en el que existe mayor
tensin con los objetivos de seguridad, por lo que tambin debe ser atendido con atencin es
pecial para su proteccin.
En tercer lugar, el derecho a la proteccin de datos personales es el derecho a que exista una
relacin armnica entre la obtencin y la difusin de datos de naturaleza personal, un tema com
plejo en trminos de la gradual disolucin de la frontera entre lo pblico y lo privado en el cibe
respacio. Se debe establecer un umbral razonable de privacidad para proteger dignidad, propie
dad intelectual y datos personales y como vimos, el mayor riesgo es la legislacin proclive a
favorecer intereses sectoriales para proteger personas acusadas de delitos restringiendo la liber
tad de informacin. El derecho a la privacidad e intimidad est ntimamente ligado con el anterior
y se caracteriza por tener una de larga tradicin que ha sido muy afectada por las nuevas tecno
logas; asegurar la posibilidad de mantener un grado adecuado de aislamiento (fsico y de infor
macin) ante el Estado y otros particulares. Dignidad y honor son dos de los bienes tutelados en
este derecho, que ha sido vulnerado por Estados, corporaciones e individuos de manera siste
mtica en tiempos recientes y cuya principal herramienta de proteccin es el habeas data. ste
es el mecanismo jurdico mediante el cual una persona, en lo individual o de manera conjunta,
puede proteger sus datos personales, permitindole proteger la dignidad, el honor, privacidad y
empleo de informacin, pero cuyo empleo discrecional tambin puede exonerar sin juicio y ocul
tar informacin. El habeas data ha sido legislado de manera muy diferente en cada nacin; se
critica que en algunos casos abroga derechos como la libertades de informacin y de expresin.
Desde nuestra ptica, el derecho a la libertad de asociacin es otro conjunto de libertades y ga
rantas cuyo ejercicio en el ciberespacio es altamente vulnerable. Se trata del derecho de unirse
o separarse de grupos especficos de manera libre y por voluntad del individuo, asociaciones que
pueden tener propsitos diversos, como polticos, religiosos, etctera. Vista de manera amplia,
la libre asociacin es uno de los derechos fundamentales civiles y polticos, base de la ruptura
moderna con el Antiguo Rgimen y de las sociedades democrticas liberales.
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Natalie Green y Carolina Rossini, Cyber Security and Human Rights, Public Knowledge, 2015, en: https://www.gccs2015.com
/sites /default /files /documents /Introduction, pp. 3-6, consultado en mayo de 2015.
10 Peter Gill, Security Intelligence and Human Rights: Illuminating the Heart of Darkness?, Intelligence and National Security. Lon
dres, vol. 24, nm. 1, 2009, pp. 79-80.
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dad de crear permetros de proteccin infinitamente, considerando los riesgos inherentes a esta
estrategia. La dependencia en controles centralizados organizados por los gobiernos ha llevado
a una clara distincin en las polticas de apertura de cada pas. Se han creado tres clases de
Estado con base en las restricciones de acceso: invasiva (Burma, Cuba, Irn, etctera), sustancial
(Yemen, Bahrin, Emiratos rabes, etctera) y nominal (Estados Unidos, Europa Occidental, M
xico, etctera). El debate nacional recorre la ruta que va de la mencionada contraposicin entre
el anonimato y la atribucin, el bloqueo de informacin prohibida (pornografa infantil, crticas
polticas, noticias sensibles). Adems, la proteccin oficial a la vigilancia y espionaje ha incluido
la Telecomm Immunity otorgada por Estados Unidos a las actividades ilegales y sin autorizacin
judicial llevadas a cabo por compaas estadounidenses durante la administracin Bush.11 Esta
alianza de intereses no solamente ha violado el derecho internacional y protegido a sus perpetra
dores, sino que abre un complejo panorama para la proteccin de los derechos humanos en el
ciberespacio. Mxico necesita incorporarse cuanto antes a los instrumentos de proteccin global
y establecer lineamientos claros y eficaces para evitar una mayor vulnerabilidad y dependencia.
La contraposicin entre medios y fines polticos, junto con la confluencia de intereses en los sec
tores de seguridad, empresariales y los servicios de inteligencia han provocado una crisis en el
ciberespacio. Los casos ms reconocidos por su impacto meditico han sido los que se refieren
al descubrimiento y exposicin pblica de las prcticas violatorias de los derechos humanos, des
tacando WikiLeaks a travs de Julian Assange y el de Edward Smowden. Ambos se convirtieron
en la cara pblica del descontento ante la vigilancia y procesamiento ilegal de las redes cibern
ticas, as como en el blanco de los esfuerzos polticos por suprimir su informacin.12 Al mismo
11
12
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tiempo, las personas que abogaron por su liberacin y la posibilidad de abrir pblicamente la
informacin que haban desenterrado comenzaron a ser perseguidos mediante diversas tcticas,
incluyendo su vigilancia o cierre de cuentas y posibilidades de apoyo.13 El tema ha sido debatido
ampliamente es una muestra de las dificultades para legislar de manera equilibrada cuando se
trata de intereses contrapuestos en apariencia entre la seguridad nacional y las libertades relativas
a las redes cibernticas. Las propuestas de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) por
intentar paliar los efectos negativos de las agencias de inteligencia han sido destacadas por Hillary
Clinton, quien seala las nuevas fronteras de la libertad: esta libertad no se define solamente por
si los ciudadanos pueden ir a la plaza pblica y criticar a su gobierno sin temor a las represalias.
Blogs, correos electrnicos, redes sociales y mensajes de texto han abierto nuevos foros para el
intercambio de ideas y creado nuevos objetivos para la censura.14
Un estudio comparativo entre 19 distintas estrategias de la ciberseguridad nacionales llevado a
cabo por la Organizacin del Tratado del Atlntico Norte (OTAN) estableci una serie de principios
coherentes para la planeacin. El primero es la definicin del ciberespacio; puede definirse de
manera muy limitada y circunscrita al internet o bien de forma muy amplia para incorporar todo
tipo de redes sociales. En este sentido Estados Unidos reconoce en su estrategia nacional la
importancia de las redes sociales y Holanda incluye en su definicin los sistemas en automviles
e inclusive las tarjetas con chip electrnico. Australia, Canad, Alemania, Nueva Zelanda y Espa
a enfatizan la seguridad que debe proteger al internet y nicamente atienden en sus estrategias
nacionales a las tecnologas informticas derivadas de este medio. No obstante, la OTAN subra
ya que los riesgos de seguridad son comunes a la planeacin de las diversas estrategias e inclu
yen la proteccin a las infraestructuras crticas, la prosperidad econmica, la seguridad nacional,
el bienestar social, la confianza pblica en las tecnologas informticas y de comunicacin, la
prosperidad econmica y el proceso de globalizacin.15 A nuestro entender, algunos de estos
aspectos, especialmente los relacionados con la globalizacin y el bienestar social, dependen
fundamentalmente del punto de vista nacional en relacin con el espectro que va de lo conser
vador a lo liberal en lo que se refiere al ciberespacio. El estudio identifica una serie de pautas en
las amenazas que existen a las redes de comunicacin y el ciberespacio. Las dimensiones prin
cipales son aquellas que identifiquen ataques a gran escala, al terrorismo, a las naciones enemi
13
Anja Kovacs y Dixie Hawtin, Cyber Security, Cyber Surveillance and Online Human Rights, Stockholm Internet Forum, GDP, 2013,
pp. 11-13, en: http://www.gp-digital.org/wp-content/ uploads/ pubs/ Cyber-Security- Cyber-Surveillance -and-Online-Human-Ri
ghts -Kovacs-Hawtin.pdf, consultado en mayo de 2015.
14 CIDH-RELE, Libertad de Expresin e Internet, Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Relatora Especial para la Libertad
de Expresin, OEA documentos oficiales, 2013, en: http://www.cidh.org/relatoria, consultado en mayo de 2015; Hillary Clinton es
citada al respecto en A. Klimburg, op. cit., supra nota 13, pp. 41-43.
15 Ibid., pp. 56-58.
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gas, el espionaje, el crimen organizado o el activismo poltico contra las propias instalaciones y
recursos cibernticos. Los ms frecuentes, que Mxico debe considerar por nuestra propia rea
lidad, son las amenazas derivadas del crimen organizado, la posibilidad de afectacin de la se
guridad nacional por la accin de otras naciones, las amenazas cibernticas de terroristas y el
espionaje, sea ste de tipo poltico o econmico.
David S. Alberts, John J. Garstka y Frederick P. Stein, Network Centric Warfare: Developing and Leveraging Information Superiority. 2a. ed. Washington, CCRP Publication Series, DoD C4ISR Cooperative Research Program, 2000, pp. 88-90.
17 William W. Burke-White, Human Rights and National Security: The Strategic Correlation, Harvard Human Rights Journal. Cam
bridge, vol. 17, 2004, pp. 249-250 y 253.
18 Ibid., p. 240.
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manos es sobrepasar la brecha que tradicionalmente se identifica entre ellos y las necesidades
de seguridad. Sin importar los discursos, cada vez que ocurre una crisis regional la perspectiva
de derechos humanos ha sido marginalizada y el resultado ha sido dar dos pasos hacia atrs y
uno para adelante en la diplomacia del derecho humanitario internacional. Para Jack Donnelly,
estas prcticas llegaron al extremo durante la presidencia de Reagan cuando se revel una pro
funda indisposicin a sacrificar an los intereses econmicos ms reducidos y esto sin conside
rar cualquier inters de seguridad en favor de los derechos humanos.19
El ejercicio de los derechos humanos relativos a la libertad de informacin y expresin en el cibe
respacio est limitado nicamente por las consideraciones del artculo 19 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) en sus prrafos 2 y 3, incisos a) y b): el respeto de los
derechos o la reputacin de otras personas, la proteccin de la seguridad nacional y el orden
pblico y, en el mismo inciso de este ltimo, la salud y la moral pblicas.20 De esta manera, cual
quier limitacin o restriccin en las legislaciones nacionales a los derechos mencionados deber
atenerse nicamente a los dos aspectos contemplados.21 La limitacin de los derechos humanos
y las garantas fundamentales en el sistema europeo se basa tanto en el PIDCP como en el Con
venio Europeo de Derechos Humanos (CEDH). Este ltimo instrumento no contiene ninguna
previsin que impida considerar como un acto criminal cualquier conducta que afecte a la segu
ridad nacional. La aplicacin complementaria del margen de apreciacin permite un elemento
flexible para la implementacin de la norma, adecuando el Convenio. Gill considera que esta
flexibilidad permite acercarse a la implementacin de medidas y controles de seguridad para el
Convenio mediante una frmula que divide en tres rdenes los derechos humanos:
Derechos humanos que deben ser respetados de manera absoluta y no pueden ser restrin
gidos bajo ninguna circunstancia. Se trata de los derechos que son considerados no dero
gables en ningn caso, incluyendo los estados de guerra y emergencia. Incluyen el derecho
a la vida, la prohibicin de la tortura, los tratos crueles o inhumanos, as como los castigos
19
Jack Donnelly, Universal Human Rights in Theory and Practice. Ithaca y London, Cornell University Press, 1989, p. 145.
20/ The promotion, protection and enjoyment of human rights on the Internet, Geneva, Human Rights Council,
29 June 2012, en: http://ap.ohchr.org/documents/alldocs.aspx? doc_id=20280, consultado en mayo de 2015; ACNUDH-ONU,
Resolution 69/28, Developments in the field of information and telecommunications in the context of international security, Resolution
adopted by the General Assembly on 2 December 2014, on the report of the First Committee (A/69/435), en: http://www.un.org/
disarmament/topics/informationsecurity/, consultado en mayo de 2015.
21 La necesidad de legislar siguiendo estas lneas en Mxico es evidente: en aras de la seguridad nacional o invocando el honor se
han cometido excesos que vulneran otros derechos humanos.
20 ACNUDH-ONU,
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que sobrepasen las condiciones previstas. En el caso mexicano, estos derechos deben
respetar los lineamientos del artculo 29 de la Constitucin.22
Derechos humanos que pueden ser afectados de forma limitada. Se trata de las garantas
que segn el artculo 15 del CEDH, pueden ser limitadas o restringidas en tiempo de guerra
o de emergencia pblica que amenace la vida de la nacin. Gill seala que esto significa
que no pueden ser balanceadas en bien de ningn inters pblico e incluyen a los derechos
a la libertad, la seguridad personal, juicio justo y libertad de pensamiento.
Derechos humanos que pueden ser calificados o limitados; se trata de garantas que apare
cen enunciadas de manera positiva pero que tambin incluyen circunstancias en las cuales
el inters pblico general, incluyendo la seguridad nacional, la seguridad pblica, la preven
cin de desrdenes y la proteccin de derechos y libertades de otras personas pueden ser
tomados en cuenta. Utilizando la doctrina del margen de apreciacin se han equilibrado los
derechos a la privacidad, la libertad de manifestacin religiosa o credo, la libertad de expre
sin, la libertad de asociacin y el derecho a no sufrir discriminacin.23
Es evidente que la distincin entre estas tres categoras debe ser discutida ms all del recurso
retrico de invocar el equilibrio entre derechos y seguridad. La llamada paradoja de la seguridad
reside en que en trminos absolutos resulta imposible conseguir la seguridad o una libertad ab
solutas. Con este propsito se debe considerar para cada caso el papel respectivo de la ley, la
tica, y los derechos humanos para determinar polticas especficas que deben ser implementadas
con situaciones bien definidas como amenazas y riesgos reales. En este sentido la CEDH supone
un instrumento muy til para desarrollar una legislacin nacional adecuada.
La Convencin de Budapest es el primer instrumento internacional en tratar los crmenes come
tidos a travs de las redes cibernticas en el ciberespacio dedicado particularmente a las infrac
ciones de derechos de autor, los fraudes cibernticos, la pornografa infantil y las violaciones de
la seguridad en redes de cmputo. Su fuerza deriva de la inclusin de una serie de prerrogativas
y procedimientos tales como la bsqueda en redes cibernticas, la intercepcin de comunicacio
nes mediante rdenes judiciales especficas. La Convencin significa el reconocimiento de que la
cooperacin internacional es la nica solucin ante el ciberdelito: no tiene implicaciones contra
el ciberconflicto y ni siquiera intenta abordarlo. El objetivo central, tal y como se describe en el
22
Carlos Brokmann, Suspensin de garantas y reforma constitucional al artculo 29. Perspectiva del estado de excepcin en Mxico,
Derechos Humanos Mxico. Revista del Centro Nacional de Derechos Humanos. Mxico, ao 6, nm. 17, 2011, pp. 71-102; C. Brok
mann, El artculo 29 y la suspensin de derechos y garantas ante la seguridad nacional. Retos para una Ley Reglamentaria, Derechos
Humanos Mxico. Revista del Centro Nacional de Derechos Humanos. Mxico, ao 6, nm. 18, 2011, pp. 75-97.
23 P. Gill, op. cit., supra nota 10, pp. 86-88.
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prembulo y en los documentos del Consejo de Europa, es perseguir una poltica criminal en
comn destinada a la proteccin de la sociedad contra el cibercrimen, especialmente mediante
la adopcin de legislacin apropiada y el fomento de la cooperacin internacional. Podemos
definir tres objetivos esenciales en esta convencin:
1. La armonizacin de la legislacin penal nacional en lo que se refiere a sus elementos sus
tantivos, tipificacin y consideraciones derivadas en el rea del cibercrimen.
2. Construir las provisiones y apoyos necesarios para que el derecho penal procesal de cada
nacin sea capaz de investigar y perseguir delitos cometidos en el ciberespacio. Esto signi
fica incluir otros delitos cometidos mediante la utilizacin de sistemas de computacin o la
recoleccin de evidencia en relacin con otros crmenes que exista en formato electrnico.
3. Construir un rgimen de cooperacin internacional veloz y eficaz, en trminos de la inmedia
tez representada por las amenazas en el ciberespacio, cuyos tiempos son completamente
diferentes a los del derecho procesal de numerosas naciones.24
Un rasgo particular de la Convencin de Budapest es el hecho de que Estados Unidos fue la
nacin nmero 16 en ratificarla. La adopcin estadounidense de un tratado europeo ha sido tan
to alabada como criticada, debido a la larga tradicin de aislamiento de los instrumentos interna
cionales y, particularmente, la prctica estadounidense de formular objeciones y reservas que
colocan buena parte de estos en el marco de un virtual fuero nacional. Debido a los conflictos
que se han identificado entre la Convencin y la primera enmienda de la Constitucin de Estados
Unidos, aparentemente no se ratificar el protocolo adicional propuesto para varios de los ciber
crmenes.
Un estudio canadiense referente al Estado de Derecho vigente en el ciberespacio seala una
serie de principios fundamentales para llevar a cabo las actividades de control necesarias para
asegurar los derechos humanos en este medio. Retomando este anlisis de McDonald, Gill lo
sintetiza de esta manera:
En todo momento se debe respetar el Estado de Derecho, fundamentalmente en lo que se
refiere a las actividades de vigilancia y supervisin ciberntica.
Los medios de investigacin que se utilicen deben ser proporcionales a la gravedad de la
amenaza identificada y a la probabilidad de que ocurra un incidente agresivo.
24
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Considerar que el propsito de estas estrategias podra implementarse a travs del anlisis
de conceptos internacionales relevantes, dirigido al fortalecimiento de la seguridad de la
informacin global y los sistemas de telecomunicaciones.26
La ONU invita a los Estados miembro, considerando las recomendaciones contenidas en los re
portes de los grupos de expertos gubernamentales en el desarrollo del campo de la informacin
y las telecomunicaciones, en el contexto de la seguridad internacional, a continuar presentando
sus puntos de vista y evaluaciones. Estas evaluaciones deben tomar en consideracin los asun
tos de la seguridad de la informacin, los esfuerzos llevados a cabo en los niveles nacionales para
el fortalecimiento de la seguridad informtica y para la promocin de la cooperacin internacional
en el campo, el contenido de los conceptos mencionados anteriormente y las posibles medidas
que deben ser tomadas por la comunidad internacional para fortalecer la seguridad informtica
en el nivel global.27 Con este propsito, la ONU determin la conformacin del grupo de expertos
gubernamentales y lo autoriz para continuar estudiando y analizando la temtica a fin de pro
mover un terreno de comprensin comn. El Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos ha retomado los principios invocados por el PIDCP en torno a la seguridad
en el ciberespacio: [estas] medidas restrictivas deben ajustarse al principio de proporcionalidad;
deben ser adecuadas para desempear su funcin protectora; deben ser el instrumento menos
perturbador de los que permitan conseguir el resultado deseado, y deben guardar proporcin con
el inters que debe protegerse [].28
Para Green y Rossini el conjunto de estas posiciones debern encauzarse a travs de la unin
internacional de telecomunicaciones, la agencia multilateral de la ONU encargada de todo lo re
lacionado con las tecnologas informticas y de comunicaciones. Hasta el momento, la adopcin
de una agenda global de ciberseguridad en el 2007 comenz a imprimir los intereses nacionales de
algunos Estados parte en el marco de un acuerdo global. En un futuro no muy lejano las auto
ras esperan que la Convencin de Budapest se constituya como la base de un acuerdo inter
nacional para la seguridad ciberntica.29 Los instrumentos de la ONU en conjuncin con algunos
de los tratados desarrollados al respecto son la plataforma ms clara en la actualidad para ase
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situaciones discriminatorias existentes que comprometan el goce y ejercicio efectivo del derecho
a la libertad de expresin de ciertos grupos en condiciones de igualdad y no discriminacin. La
obligacin llevada a cabo en la prctica mediante la remocin de los obstculos que impiden que
las personas hagan uso de estos derechos, lo que en las redes sociales significa garantizar espe
cialmente a los grupos vulnerables o crticos que puedan difundir contenidos y opiniones a la par
que los dems ciudadanos. El cuarto principio es el de la privacidad, basado tambin en la Con
vencin mencionada y que se traduce en el hecho de que toda persona tiene derecho a la pro
teccin de la ley contra estas injerencias o estos ataques que provengan de cualquier medio de
comunicacin e injurien su dignidad, honra o reputacin. La Comisin propone que las autorida
des deben, de una parte, abstenerse de hacer intromisiones arbitrarias en la rbita del individuo,
su informacin personal y sus comunicaciones y, de otra parte, deben garantizar que otros actores
se abstengan de realizar tales conductas abusivas.32 Tomando en consideracin las propuestas
del relator especial de Naciones Unidas, nos parece que la manera ms adecuada para alcanzar
este principio es considerar que estas libertades fundamentales slo puedan ser restringidas en
los trminos contemplados por el artculo 19 del PIDCP, y que la defensa de la privacidad de las
personas debe hacerse atendiendo a criterios personales y proporcionados que no terminan
restringiendo de manera arbitraria estos derechos y libertades fundamentales.
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un plan de seguridad ciberntica reconocido oficialmente, se abren las puertas para malas prc
ticas de parte de los actores estatales y se preserva la vulnerabilidad de los usuarios ante los
riesgos de la delincuencia ciberntica.
Debemos reconocer que una de las fuentes fundamentales del riesgo ciberntico reside en los
choques entre los distintos sistemas nacionales de seguridad, especialmente en los casos de
aquellos pases que desarrollan sistemas de ataque capaces de neutralizar la capacidad comba
tiva de sus posibles enemigos a travs de las redes del ciberespacio. Por esta razn los mismos
autores proponen reconocer las amenazas en el ciberespacio de manera puntual. En primer
trmino aquellas amenazas en las que la tecnologa es una parte integral del riesgo; se refieren a
los ataques de aos o acceso sin autorizacin a los datos, programas, computadoras o redes
que incluyen espionaje, y ciberconflicto y sabotaje de infraestructura. En segundo lugar aquellas
amenazas que se llevan a travs del internet en las que la tecnologa no es fundamental, lo que
incluye la distribucin de virus, la difusin de contenido prohibido o el uso de las redes para pla
near ataques. En este sentido la delimitacin de ambas categoras tiene como propsito funda
mental permitir la proteccin estratgica de los derechos humanos a travs de protocolos dife
rentes y que permiten conjuntar los esfuerzos de diferentes sectores de la poblacin.
Mxico cuenta en la actualidad con una legislacin nacional muy actualizada en torno a la defini
cin del estado de excepcin. Aunque no se ha promulgado todava la ley reglamentaria obliga
toria correspondiente, la reforma al artculo 29 constitucional signific la transformacin radical
de una norma que anteriormente contemplaba virtualmente cualquier restriccin sin cortapisas.34
Este nuevo marco jurdico significa que en la adecuacin de los sistemas de seguridad y protec
cin del ciberespacio en el plano nacional ser necesario incorporar cuando menos dos niveles
jurdicos para armonizar los distintos instrumentos propuestos, as como el control de convencio
nalidad necesario.
Un equilibrio entre los derechos humanos y la seguridad debe considerar la proteccin de todos
los derechos sin menoscabo en su conjunto, algo que debe concretarse de manera jurdica al
mismo tiempo que debera ajustarse a las condiciones actuales mediante diversos mecanismos
de control y supervisin. Diversos autores han elaborado agendas de seguridad y proteccin
estableciendo ejes bsicos para mantener el balance entre los dos objetivos. En primer lugar es
fundamental observar la legalidad, es decir, el Estado de Derecho. Esto significa que toda super
34
Para una amplia discusin en torno a las modificaciones al artculo 29 y sus implicaciones para implementar este tipo de restric
ciones, vanse de C. Brokmann, los trabajos citados supra nota 22.
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visin o vigilancia electrnica debe ajustarse a la normativa vigente de manera nacional y no lle
varse a cabo de manera discrecional, prctica comn en la intercepcin de comunicaciones. En
segundo trmino, los mecanismos para la investigacin que se utilicen en el ciberespacio deben
ser proporcionales a la gravedad del riesgo que existe y a la probabilidad de que tenga lugar un
evento especfico. El riesgo para la seguridad del ciberespacio debe ser con mesurado a partir
de sus coordenadas temporales y espaciales, as como mediante un anlisis probabilstico de la
manera ms objetiva posible. En tercer lugar es necesario emplear tcnicas de investigacin que
puedan ser aquilatadas contra el dao potencial que lleven a cabo respecto de los derechos
humanos o las libertades fundamentales. Es importante sealar que en la prctica cotidiana es
comn considerar un dao colateral la vulneracin de instituciones valiosas para el tejido social,
como ocurre en el caso de la libertad de expresin y la autocensura. Un elemento adecuado para
controlar la intervencin del Estado en las reas de libertad de expresin e informacin es crear
una normativa que evite medios demasiado intrusivos, porque se pierde el principio de propor
cionalidad y pueden afectarse de manera involuntaria diversas libertades y derechos. El ltimo eje
de actuacin aceptado por la mayor parte de los instrumentos internacionales es que, salvo en
circunstancias de excepcionalidad legal, es preferible la utilizacin de tcnicas que afecten lo
menos posible a las personas y grupos durante la recoleccin de informacin. Esta proporciona
lidad es fundamental en el derecho internacional y resulta de gran utilidad al ser aplicado en las
actividades de proteccin y aseguramiento del ciberespacio.
La adecuada seguridad del ciberespacio requiere por fuerza la proteccin de los derechos huma
nos. Es evidente que tanto el propsito fundamental de los derechos humanos como el de la
seguridad son complementarios y a lo largo de este texto hemos descrito la manera en que pue
den formar un crculo virtuoso. Es imposible crear las condiciones necesarias de seguridad para
proteger los derechos humanos en el ciberespacio sin la participacin internacional, que debe
basarse en objetivos mutuos e instrumentos recprocos de mutuo acuerdo. Se deben buscar
objetivos prcticos y alcanzables, a fin de que la cooperacin anule los riesgos y proteja a las
personas frente a las amenazas que cada vez son ms evidentes en el ciberespacio. Por este
motivo debemos abandonar la perspectiva tradicional de legislar nicamente en el nivel nacional
para fortalecer la interrelacin de los pases. A su vez, el concepto de gobernanza rebasa amplia
mente los lmites de proteccin que puede otorgar un gobierno y esto es particularmente eviden
te en el caso de los derechos humanos en el ciberespacio. Es fundamental la cooperacin arm
nica de los grupos organizados de la sociedad civil, el Estado, las empresas y las personas en un
propsito de proteccin que beneficie a todos los sectores interesados. En la bsqueda del bien
comn en el ciberespacio solamente la cooperacin construir el crculo virtuoso que permita
armonizar el equilibrio entre la seguridad y los derechos humanos.
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Artculo
La interpretacin ms favorable de las categoras
protegidas y la discriminacin social. Anlisis
a partir de la sentencia del caso Atala Riffo
Mireya Castaeda Hernndez*
Introduccin
l propsito del presente artculo es abordar dos temas que se consideran de gran
relevancia en materia de discriminacin para el contexto mexicano, poco explorados
por estudios acadmicos y que fueron objeto de anlisis por la Corte Interamerica
61
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na de Derechos Humanos en el Caso Atala Riffo y nias vs. Chile.1 El primero de los temas que
ser analizado es el relativo a la interpretacin ms favorable de las categoras protegidas,
trmino con el que se le conoce a los motivos prohibidos de discriminacin establecidos tanto en
ordenamientos constitucionales, como en Mxico se encuentra en el artculo 1o., prrafo quinto,
as como por tratados internacionales de derechos humanos, como lo realiza el artculo 1.1 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos; su propsito es identificar categoras que
histrica y estructuralmente han sido objeto de discriminacin y el paso necesario es la toma de
medidas encaminadas a atender las necesidades especficas o a contribuir en el alcance de la
igualdad, como lo han hecho las llamadas las acciones afirmativas o affirmative actions, entre
otras medidas, como se puntualizar.2 Una de las principales problemticas es determinar que el
acto de discriminacin est basando justamente en alguna categoras protegida, es en esta
materia en la que el Caso de la seora Atala cobra gran relevancia en la materia y aporta elemen
tos importantes para su estudio, tanto por la argumentacin del tribunal interamericano respecto
de la proteccin abierta que brinda el Pacto de San Jos, como por los actos fehacientes pro
bados del Estado.
Por otro lado, la sentencia analiza una serie de argumentos aludidos en razn del inters superior
de las hijas de las seora Atala, uno de ellos y que se pretende abordar en esta ocasin es la
supuesta discriminacin social, la cual, no justifica por s la restriccin de derechos humanos
de una persona. Infortunadamente, en el tema de discriminacin se puede observar que no se
limita al actuar de los agentes del Estado, sino que en ocasiones existen patrones de discrimina
cin en las sociedades; no obstante, Qu le corresponde hacer al Estado al respecto? En esta
materia, de igual forma la sentencia del Caso Atala brinda elementos importantes de anlisis; no
obstante, una crtica que se puede formular es que no fij como medidas de no repeticin la
capacitacin a la poblacin en general, como previamente lo haba indicado al Estado mexicano
en el Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico,3 en dnde tambin abord la te
mtica de la discriminacin, llevada a uno de los mximos extremos con los feminicidios en el
estado de Chihuahua.
Corte IDH, Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, Fondo, reparaciones y costas, sentencia del 24 de febrero de 2012.
Vid., Mario Santigo Jurez, (coord.), Acciones afirmativas. Mxico, Conapred, 2011; Laura Lizette, Aragn Castro, Alcances y lmites de las acciones afirmativas a favor de las mujeres en los rganos electorales. Mxico, Tribunal Electoral del Poder Judicial
de la Federacin, 2011; M. Santigo Jurez, Igualdad y acciones afirmativas. Mxico, Conapred / UNAM, 2007, p. 311; Nuria,
Gonzlez Martn, Acciones positivas: orgenes, conceptualizacin y perspectivas, en Carlos de la Torre Martnez, Derecho a la
no discriminacin. Mxico, UNAM / Conapred / CDHDF, 2006.
3 Corte IDH, Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico, sentencia de 16 de noviembre de 2009, (excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas).
2
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De esta forma, los dos tpicos que se analizarn encaminan a enmarcar la obligacin que tienen
los Estados de proteger a toda persona en contra de todo acto de discriminacin, tanto de los
funcionarios, como de la poblacin en general, con una consideracin enunciativa de los motivos
prohibidos de discriminacin, encaminados a la toma de medidas especficas para su atencin y
proteccin.
Es en este orden de ideas que se considera oportuno analizar los aspectos sealados de la sen
tencia del Caso Atala Riffo, la que ha sido objeto de anlisis en otras ocasiones con valiosos
escritos, pero centrndose en diferentes aspectos, como la discriminacin por orientacin sexual
y en el inters superior del nio. Sonia Rodrguez, quien en su artculo intitulado El Caso Karen
Atala: la conjugacin de la orientacin sexual y el principio del inters superior del menor,4 des
tac que el caso presenta la necesidad de encontrar el balance adecuado entre tres principios
fundamentales: la discriminacin por orientacin sexual, la igualdad y el inters superior del
menor. Por otro lado, un libro coordinado por Armn von Bogdandy, Flavia Piovesan y Mariela
Morales, intitulado Igualdad y orientacin sexual. El caso Atala de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos y su potencial,5 tambin abord otros elementos de la sentencia y como en
l puntualiz Laura Clrico,6 la sentencia contiene una slida serie de argumentos que pueden
llevarse ms all del caso concreto, como ser analizado en el presente artculo.
La modificacin constitucional en materia de derechos humanos que tuvo lugar en el ao 2011,7
introdujo en su artculo 1, segundo prrafo que: las normas relativas a los de derechos humanos
se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la
materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. Con ello se intro
dujo lo que se conoce como interpretacin conforme y el principio pro persona.8 En el pre
sente artculo se abordar la interpretacin ms favorable que realiz la Corte Interamericana
sobre el artculo 1.1 de la Convencin Americana.
4
5
6
7
8
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Armn von Bogdandy et al., (coords.), Igualdad y orientacin sexual. El caso Atala de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y su potencial. Mxico, Porra / Max Planck Institute for Comparative Public Law and International Law / Instituto Mexicano
de Derecho Procesal Constitucional, 2012, (Biblioteca Porra de Derecho Procesal Constitucional); Sonia Rodrguez Jimnez, El
Caso Karen Atala: la conjugacin de la orientacin sexual y el principio del inters superior del menor, Boletn Mexicano de Derecho Comparado. Mxico, nueva serie, ao XLV, nm. 135, septiembre-diciembre de 2012, pp. 1271-1322.
Ibidem.
Laura Clrico, Impacto del Caso Atala: posibilidades y perspectivas, en A. von Bogdandy et al., (coords.), op. cit., supra nota 4,
pp. 41 y 49.
Publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 10 de junio de 2011.
Vid., Jos Luis Caballero Ochoa, La interpretacin conforme. El modelo constitucional ante los tratados internacionales sobre
derechos humanos y el control de convencionalidad. Mxico, Porra, 2013; Karlos Castilla, El principio pro persona en la admi
nistracin de justicia, Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana de Derecho Constitucional. Mxico, nm. 20, enero-junio
de 2009.
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Por otro lado, es preciso tener presente la jurisprudencia interamericana. Meses despus de la
mencionada modificacin constitucional, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, con motivo
del cumplimiento de la sentencia del Caso Radilla Pachecho vs. Mxico,9 emiti el expediente
varios 912/10,10 en donde determin que las sentencias emitidas en contra de otros pases tendra
efectos orientadores para los juzgadores mexicanos; no obstante, ms adelante, determin en la
Contradiccin de Tesis 293/11,11 que la jurisprudencia interamericana tiene efectos vinculantes
para los jueces mexicanos siempre y cuando sea ms favorable a la persona. La Suprema Corte,
en tres sesiones de abril y una de mayo de 2015,12 discuti y resolvi el asunto varios 1396/11
con motivo del cumplimiento de las sentencias de los Casos de Ins Fernndez Ortega y Valen
tina Rosendo Cant, ambos contra Mxico, en esta ocasin fue de nueva cuenta objeto de co
mentarios el valor de la jurisprudencia interamericana, pero no hubo un nuevo pronunciamiento
sobre este tema.13 En el presente escrito se destinar un apartado a las decisiones de la Suprema
Corte mencionadas y sus posibles implicaciones en el caso que se analiza.
El presente artculo estar estructurado de la siguiente forma. Se comenzar con una breve refe
rencia a los hechos que motivaron el Caso Atala Riffo; en segundo lugar, se abordar la interpre
tacin ms favorable de las categoras prohibidas de discriminacin; enseguida, las decisiones
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin mexicana y la interpretacin de las categoras
prohibidas. En otro apartado se abordar la discriminacin social y la proteccin del Estado.
Por ltimo se aportarn algunas consideraciones finales.
9
10
11
12
13
Corte IDH, Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, Excepciones Preliminares, Fondo, reparaciones y costas, sentencia del 23 de no
viembre de 2009, Serie C, no. 209.
Publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 4 de octubre de 2011.
Resuelta por el Pleno de la SCJN el 3 de septiembre de 2013.
A junio de 2015, disponibles las versiones taquigrficas del Pleno de las sesiones del 21, 23 y 27 de abril y 11 de mayo de 2015.
Engrose an pendiente de publicacin.
Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de
agosto de 2010 Serie C No. 215 y Corte IDH. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216.
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En 2003, el seor Ricardo Jaime Lpez Alledes interpuso ante el Juzgado de Menores de Villari
ca una demanda de tuicin guarda y custodia en Mxico respecto de sus tres hijas, en contra
de la seora Atala Riffo, con quien haba contrado matrimonio en 1993 y separado de hecho en
2002.14 En 2003 el Juzgado de Menores de Villarica concedi la tuicin provisional al padre y
regul las visitas de la madre, motiv su decisin con los siguientes argumentos: 1) porque la
madre privilegi sus intereses y bienestar personal sobre el bienestar emocional y adecuado pro
ceso de socializacin de sus hijas, al convivir en el mismo hogar que albergaba a sus hijas con
su pareja del mismo sexo; y 2) porque la madre privilegi su bienestar e inters personal sobre el
cumplimiento del rol materno, en tanto el padre haba presentado argumentos ms favorables en
favor del inters superior de las nias, en el contexto de una sociedad heterosexuada y tradicio
nal en donde cobran gran importancia.15
En la sentencia de primera instancia se rechaz la demanda de tuicin considerando con la prue
ba existente lo siguiente: 1) la orientacin sexual de la demandada no representaba un impedi
mento para desarrollar una maternidad responsable; 2) no presentaba ninguna patologa psiqui
trica que le impidiera ejercer su rol de madre, y 3) no existan indicadores que permitieran
presumir la existencia de causales de inhabilidad materna para asumir el cuidado de sus hijos.16
Asimismo, sobre la calidad del cuidado a sus hijas, el juzgado sealo que haba adquirido con
viccin de que no existi ningn antecedente que permitiera acreditar algn tipo de maltrato por
parte de la madre.17 El juzgado indic que consta en actas que las nias fueron odas, dos de
ellas expresaron su deseo de volver a vivir con su madre y una expres una leve preferencia por
ello.18 El padre de las nias interpuso recurso de apelacin en contra de la sentencia de primera
instancia, pero la sentencia de la Corte de Apelaciones de Temuco que conoci del asunto con
firm la sentencia apelada.19
El padre las nias interpuso recurso de queja en contra de los jueces de la Corte de Apelaciones
de Temuco debido a: 1) haber privilegiado los derechos de la madre sobre los de las nias; 2)
haber faltado en su deber legal de proteger su vulnerabilidad, y 3) haber transgredido los principios
que regulan la apreciacin de la prueba en asuntos de familia.
14
15
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17
18
19
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Corte IDH, Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia del 24 de febrero de 2012, prrs. 30 y 31.
Ibidem, prr. 41.
Ibidem, prr. 44.
Ibidem, prr. 46.
Ibidem, prr. 49.
Ibidem, prrs. 50-52.
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La Suprema Corte de Justicia de la Nacin chilena seal entre sus conclusiones que el fallo: 1)
prescindi de la prueba testimonial respecto al deterioro experimentado en el entorno social,
familiar y educacional en el que se desenvolvan las nias, por convivir en el hogar la pareja del
mismo sexo que su madre que podra generar discriminacin social; 2) la madre haba inter
puesto sus propios intereses, postergando los de sus hijas, con la convivencia en su hogar con
su pareja del mismo sexo, y 3) los efectos que la convivencia poda causar en el bienestar y desa
rrollo psquico y emocional de las hijas atendiendo su edad, la eventual confusin de roles sexua
les por la carencia de un padre de sexo masculino y el reemplazo por una persona del gnero
femenino configuraba una situacin de riesgo. En ese sentido seal la SCJN chilena los jueces
no apreciaron estrictamente en conciencia los antecedentes probatorios y haber preterido el de
recho preferente de las menores a vivir y desarrollarse en el seno de una familia estructurada
normalmente y apreciada en el medio social, segn el modelo tradicional que les es propio incu
rriendo en una falta grave.20
Por otro lado, la seora Atala fue objeto de una visita extraordinaria por parte de un Ministro de
la Corte de Apelaciones con motivo de una investigacin disciplinaria que verso sobre los siguien
tes aspectos: 1) la utilizacin de elementos y personal para cumplir las diligencias decretadas por
el Juez de menores en el que era parte; 2) la utilizacin indebida del sello del tribunal, y 3) las
publicaciones aparecidas en la prensa relativas a la demanda de tuicin y a las preferencias se
xuales de la seora Atala. La visita fue aprobada sobre los tres hechos enunciados y profiri un
severo llamado de atencin por la utilizacin de elementos y personal para cumplir las diligencias.
Laura Clrico,21 ha destacado con precisin algunos argumentos relevantes de la sentencia, en
tre ellos se pueden destacar los siguientes:
a) Las enumeraciones de categoras prohibidas del art. 1.1 de la CADH son enumerativas y no
taxativas, pueden ser ampliadas. Destaca que cualquier otra condicin social debe reali
zarse bajo la pauta de interpretacin pro homine o pro persona.
b) Cuando una clasificacin est prohibida, significa que el Estado cuando quiera excluir a al
guna persona, de lo que le otorga a otra, debe basar ese trato diferenciado en razones de
peso. El estndar del dao debe ser concreto y real en contraposicin con el mero dao
especulativo.
20
21
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c) Evitar la discriminacin social de las nias no puede ser utilizado por el Estado para sepa
rarlas de su madre o padre por el motivo prohibido de discriminacin.
d) La CADH protege la diversidad de las familias. No existe un modelo nico.
e) Los estereotipos de gnero refieren una imagen del papel de la mujer en la sociedad que
es discriminatorio en razn de gnero.
Por ello en el siguiente apartado se analizar la concepcin abierta de categoras prohibidas o
sospechosas.
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A. von Bogdandy, et. al., op. cit., supra nota 4, pp. 2-3, 22.
nfasis aadido.
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84. En este sentido, al interpretar la expresin cualquier otra condicin social del artculo 1.1 de la Con
vencin, debe siempre elegirse la alternativa ms favorable para la tutela de los derechos protegidos por
dicho tratado, segn el principio de la norma ms favorable al ser humano.
85. Los criterios especficos en virtud de los cuales est prohibido discriminar, segn el artculo 1.1 de la
Convencin Americana, no son un listado taxativo o limitativo sino meramente enunciativo. Por el contra
rio, la redaccin de dicho artculo deja abiertos los criterios con la inclusin del trmino otra condicin
social para incorporar as a otras categoras que no hubiesen sido explcitamente indicadas. La expresin
cualquier otra condicin social del artculo 1.1 de la Convencin debe ser interpretada por la Corte, en
consecuencia, en la perspectiva de la opcin ms favorable a la persona y de la evolucin de los derechos
fundamentales en el derecho internacional contemporneo.
De tal suerte, como la Corte Interamericana determin que la orientacin sexual estaba protegida
por el Pacto de San Jos; no obstante, brinda una interpretacin favorable de las categoras
prohibidas que no limita a las enunciadas expresamente. Por lo que respecta a la interpretacin
ms favorable a la persona, el fallo es muy ilustrativo en esta materia, si bien ya se haba referido
a l en otros, como el Caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia, en donde seal igual
mente: al interpretar la Convencin debe siempre elegirse la alternativa ms favorable para la
tutela de los derechos protegidos por dicho tratado, segn el principio de la norma ms favorable
al ser humano.24 Asimismo, en el Caso Ricardo Canese vs. Paraguay,25 Caso Herrera Ulloa vs.
Costa Rica,26 Caso Baena Ricardo y otros vs. Panam.27
Respecto de la interpretacin ms favorable, como se puntualiz en la introduccin, en Mxico
se incorpor en el artculo 1o., prrafo segundo de la Constitucin Federal y se le ha conocido
como principio pro persona, con el nimo de ocupar un lenguaje incluyente, acorde con las
modificaciones en materia de derechos humanos incorporadas en ese momento.28 De tal suerte,
la sentencia del Caso Atala brinda un ejemplo claro de una interpretacin basada en dicho prin
cipio de favorabilidad, sobre el que Nstor Sags y dgar Carpio Marcos han distinguido que
tiene dos variantes, como preferencia interpretativa y como preferencia de normas.29 En el pre
24
25
26
27
28
29
Corte IDH, Caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia, sentencia de 15 de septiembre de 2005, Serie C, no. 134, prr. 106.
Corte IDH, Caso Ricardo Canese vs. Paraguay, Fondo, reparaciones y costas, sentencia del 31 de agosto de 2004, serie C, no.
111, prr. 181.
Corte IDH, Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica, Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y costas, sentencia de 2 de julio
de 2004, serie C, no. 107, prr. 184.
Corte IDH, Caso Baena Ricardo y otros vs. Panam, Fondo, reparaciones y costas, sentencia de 2 de febrero de 2001, Serie C,
no. 72, prr. 189.
Cmara de Diputados, Gaceta Parlamentaria, 23 de abril de 2009, anexo XVI, p. 43.
Nstor Pedro Sags, La interpretacin de los derechos humanos en las jurisdicciones nacional e internacional, en Jos F. Pa
lomino Manchego y Jos Carlos Remotti Carbonell (coords.), Derechos humanos y Constitucin en Iberoamrica. Lima, Editorial
Grijley, 2002; dgar Carpio Marcos, La interpretacin de los derechos fundamentales. Lima, Palestra Editores, 2004.
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Corte IDH, Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia del 24 de febrero de 2012, prr. 80.
nfasis aadido.
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del joven Daniel Zamudio, se promulg, en 2012, la Ley 20.609.32 El artculo 2o. de la ley se re
fiere a la prohibicin de la discriminacin arbitraria e indica los siguientes motivos prohibidos:
[] en particular cuando se funden en motivos tales como la raza o etnia, la nacionalidad, la situacin
socioeconmica, el idioma, la ideologa u opinin poltica, la religin o creencia, la sindicacin o participa
cin en organizaciones gremiales o la falta de ellas, el sexo, la orientacin sexual, la identidad de gnero,
el estado civil, la edad, la filiacin, la apariencia personal y la enfermedad o discapacidad.33
En este caso utiliza la expresin en particular antes del listado de motivos protegidos, lo cual
interpretado en el sentido ms favorable no limita slo a la proteccin de ellos. Como se puntua
lizar ms adelante, vale la pena reflexionar sobre los efectos que tiene la proteccin expresa,
como es visibilizar una problemtica de discriminacin, la toma de medidas especficas para
atender necesidades o para contrarrestar la discriminacin, y por otro lado, las dificultades que
tiene no hacerlo, como puede ser que se contine ignorando la problemtica, la falta en la toma
de medidas especficas o la dificultad en la probanza en un caso en especfico.
Respecto a las categoras protegidas o sospechosas se puede destacar, como lo han hecho otros
autore ,34lo establecido por la Corte Suprema de Justicia de Estados Unidos35 y por la Corte
Constitucional de Colombia.36 La Corte de Estados Unidos como parte de las caractersticas de
estas categoras ha sealado que debe formar parte de la identidad de la persona; en segundo
lugar, las Cortes estadounidense y la colombiana coinciden en que la discriminacin sufrida haya
sido histrica, se puede aadir que algunos motivos prohibidos de discriminacin pueden surgir,
por ejemplo de los avances cientficos y tecnolgicos, como ocurri en el Caso de Fecundacin
in vitro37 o por cuestiones coyunturales, por lo que en todo caso se tendra que tener presente
la interpretacin evolutiva. Como un tercer elemento, la Corte estadounidense seala que el gru
po, por ser una minora, debe disponer de escaso poder poltico en una sociedad para hacerse
representar en los rganos polticos y que el grupo sea definido por una caracterstica discrimi
natoria que no guarde relacin con la capacidad de trabajo para contribuir a la sociedad. En
tanto, la Corte colombiana ha sealado que no constituyen per se criterios con base en los cua
32
33
34
35
36
37
Javier Couso, Reacciones institucionales y sociales al Fallo Atala en Chile, en A. von Bogdandy, et. al., op. cit., supra nota 4,
p. 168.
nfasis aadido.
scar Parra Vera y Florian Huber, Orientacin sexual, derechos de las nias y los nios y no discriminacin: Comentarios al Caso
Atala Riffo y nias, en A. von Bogdandy, et. al., op. cit., supra nota 4, pp. 183 y ss.
Bowen v. Gillard 483 U. S. 587; Frontiero v. Richardson 411 U. S. 677; y City of Cleburne v. Cleburne Living 473 U. S. 432.
Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-371 del 2000.
Corte IDH, Caso Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica, Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, sentencia de 28
de noviembre de 2012, serie C, no. 257.
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les sea posible efectuar una distribucin o reparto racional y equitativo de bienes, derechos o
cargas sociales y expres que cundo se acude entonces a esos criterios o categoras de las
denominadas sospechosas, para establecer diferencias en el trato, se presume que se est ante
conductas injustas y arbitrarias que desconocen el principio de igualdad.
En Mxico, en el ao 2001,38 se incorpor al artculo 1o. de la Constitucin Federal, el entonces
tercer prrafo en el que se estableci la prohibicin de discriminacin y once motivos prohibidos
de discriminacin.39 La adicin en aquel momento acompaaba la modificacin del artculo 2o.
en materia de pueblos y comunidades indgenas.40 En 2006,41 se modific el trmino capacida
des diferentes, por el de discapacidades con la finalidad de precisar con toda objetividad las
caractersticas propias de las personas con discapacidad y, de este modo, promover la tolerancia,
el respeto a la diversidad e igualdad en derechos y conocimientos.42 En tanto, con motivo de la
reforma constitucional en materia de derechos humanos de 2011, adems de recorrer el prrafo
por las adiciones incorporadas en el numeral, se le aadi al trmino preferencias como criterio
prohibido de discriminacin el de sexuales con el propsito de clarificar el motivo. 43 De tal forma
el artculo 1o., prrafo quinto, de la Constitucin Federal seala: Queda prohibida toda discrimi
nacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin
social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado
civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menosca
bar los derechos y libertades de las personas.44
Por su parte, la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin, adems de los motivos
prohibidos de discriminacin reconocidos constitucionalmente contiene 16 motivos ms, 45 y con
cluye o cualquier otro motivo. En tanto, la Ley para Prevenir y Erradicar la Discriminacin en el
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Distrito Federal enuncia, adems de los anteriores, 12 motivos ms,46 en total, enuncia cerca de
40 motivos prohibidos y termina o cualquier otra que tenga por efecto anular o menoscabar el
reconocimiento, goce o ejercicio, de los derechos y libertades fundamentales, as como la igual
dad de las personas frente al ejercicio de derechos.
La interpretacin ms favorable de los motivos prohibidos de discriminacin que encamina a un
listado abierto, de igual forma es coincidente con el principio de universalidad de los derechos
humanos, incorporado en el artculo 1o., prrafo tercero de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, en 2011, que enmarca que todas las personas son titulares de todos los de
rechos humanos; asimismo, como ser analizado en el siguiente apartado, cobra relevancia lo
resuelto por la Suprema Corte mexicana en la Contradiccin de Tesis 293/2011.
De lo sealado hasta este momento, se puede derivar una pregunta qu funcin tienen entonces
las enunciaciones de motivos prohibidos de discriminacin? La funcin es que una vez identifi
cadas y reconocidas expresamente aquellas categoras o motivos prohibidos de discriminacin
que histrica y/o estructuralmente han sido afectadas en el ejercicio de sus derechos se deben
tomar medidas para el restablecimiento de la igualdad real, de distinta ndole.
Al respecto, en la referida Observacin General Nmero 20 del Comit DESC ha precisado que
la obligacin de garantizar la no discriminacin deben hacerlo tanto de forma, como de fondo.
De esta manera seala que para erradicar la discriminacin formal es preciso asegurar que la
Constitucin, las leyes y las polticas de un Estado no discriminen por ninguno de los motivos
prohibidos. Podemos encontrar algunos ejemplos histricos muy claros. En las Leyes de Indias,
en la ley xxviii, se indicaba que ninguna mujer mulata, ya fuera libre o esclava, poda llevar oro o
perlas, adems de la situacin de esclavitud y castas totalmente violatoria de derechos humanos,
podemos observar como una ley expresamente generaba una discriminacin formal. En Mxico,
el artculo 30, conforme con la modificacin que tuvo en 1934,47 sealaba: Son mexicanos por
nacimiento: II. Los que nazcan en el extranjero de padres mexicanos; de padre mexicano y madre
extranjera, o de madre mexicana y padre desconocido. En l se expresa claramente un trato
diferenciado entre mujeres y hombres.
46
La raza, la identidad indgena la expresin de rol de gnero, las opiniones acadmicas, las opiniones filosficas, la orientacin
sexual, la forma de pensar, la forma de vestir, la forma de actuar, la forma de gesticular, por tener tatuajes, por tener perforaciones
corporales, por consumir sustancias psicoactivas. Tambin considera como discriminacin a bifobia, homofobia, lesbofonia,
transfobia, misoginia, xenofobia la segregacin ha y otras formas conexas de intolerancia, el antisemitismo en cualquiera de sus
manifestaciones. La ltima modificacin del prrafo al momento de escribir las presentes lneas fue el 6 de septiembre de 2014.
47 Publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de enero de 1934.
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Guarda y custodia y/o prdida de la patria potestad. elementos a considerar a fin de determinar si
las resoluciones relativas se encuentran motivadas en categoras sospechosas . Para determinar
si las resoluciones de prdida de la guarda y custodia y/o prdida de la patria potestad estuvieron motiva
das en alguna de las categoras protegidas por el artculo primero de la Constitucin General, no es ne
cesario que estn basadas fundamental y nicamente en dichas circunstancias, basta con constatar que
de manera explcita o implcita se tuvieron en cuenta en dichas resoluciones. Para ello, es necesario
analizar los argumentos expuestos, es decir, el lenguaje utilizado y el contexto en que se tom la decisin
judicial. As, ser posible determinar si existi un vnculo o nexo causal entre las categoras protegidas por
la Constitucin General y las determinaciones de guarda y custodia y/o prdida de la patria potestad.51
La tesis antes citada hace referencia a alguna de las categoras protegidas por el artculo prime
ro de la Constitucin, como se ha indicado, la normativa en la materia tanto federal, como la del
Distrito Federal contemplan algunas categoras ms, pero con una interpretacin favorable a la
persona quedara abierto a otras y, en su caso, se debera puntualizar el nexo causal con la dis
criminacin.
La Suprema Corte ha indicado que cuando alguna distincin est basada en ellas debe realizar
se un anlisis o test estricto de escrutinio. Respecto de las categoras sospechosas y el escrutinio
estricto,52 la Corte Constitucional de Colombia (CCC) ha expresado que cundo se acude a cri
terios o categoras sospechosas para establecer diferencias en el trato, se presume que se est
ante conductas injustas y arbitrarias que desconocen el principio de igualdad. Igualmente la CCC
ha indicado que para cubrir el escrutinio estricto es necesario que:53 1) la medida estatal satisfa
ga un inters legtimo y se trate de una necesidad social imperiosa; 2) el trato diferente sea ade
cuado para alcanzar el objetivo y estrictamente necesario, no habiendo otra medida, y 3) el trato
diferente permite una realizacin sustantiva de la necesidad que se pretende satisfacer.
En este mismo sentido, nuestra Suprema Corte de Justicia de la Nacin en algunas tesis juris
prudenciales se ha referido al test de proporcionalidad, el cual debe cumplir un fin legtimo, ido
neidad, necesidad y proporcionalidad en estricto sentido.54 Ha destacado tambin que para las
restricciones se deben cumplir con elementos formales, como el principio de reserva de ley en
51
nfasis aadido. Dcima poca, Primera Sala, Tesis Aislada, Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 4, Marzo de
2014, Tomo I, Constitucional, p. 540.
52 Vid., . Parra Vera y F. Huber, Orientacin sexual, derechos de las nias y los nios y no discriminacin: Comentarios al Caso
Atala Riffo y nias, en A. von Bogdandy et. al., op. cit., supra nota 4, pp. 181 y ss.
53 Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-481 de 1998.
54 Intensidad del anlisis de constitucionalidad y uso del principio de proporcionalidad. su aplicacin en relacin con los
derechos humanos. Dcima poca, Primera Sala, Tesis Aislada, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Libro XXV,
Octubre de 2013, Tomo 2, Materia Constitucional, Tesis: 1a. CCCXII/2013 (10a.), p. 1052.
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razn de inters general y como requisitos materiales que superen un test de proporcionalidad,
esto es, que sean necesarias; que persigan un inters o una finalidad constitucionalmente legtima
y que sean razonables y ponderables en una sociedad democrtica.55
De igual manera en el amparo en revisin 581/12, realiz un escrutinio estricto para determinar
si una medida legislativa del Cdigo Civil del Estado de Oaxaca era discriminatoria al realizar una
exclusin arbitraria basada en una categora sospechosa. Destac, al respecto, que la distincin
debe basarse en cumplir una necesidad imperiosa, perseguir un objetivo constitucionalmente
importante.
Requisitos para restringirlos o suspenderlos conforme a los artculos 1o. de la Constitucin PolEstados Unidos Mexicanos y 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Dcima poca, Primera
Sala, Tesis Aislada, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Libro XXII, Julio de 2013, Tomo 1, Materia Constitucional,
Tesis: 1a. CCXV/2013 (10a.), p. 557.
tica de los
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Como se hizo mencin en la introduccin, con motivo del cumplimiento de otras dos sentencias
interamericanas en contra del Estado mexicano, de Valentina Rosendo Cant y de Ins Fernndez
Ortega, la Suprema Corte resolvi el expediente Varios 1396/2011, que en la discusin en torno
a l destacan las posturas de aquellos Ministros que votaron en contra de la jurisprudencia emi
tida con motivo de la Contradiccin de Tesis 293/11, pero que no modific, en esta ocasin, lo
sealado con anterioridad.56
Ahora bien, vale la pena reflexionar sobre las implicaciones de las jurisprudencias emitidas por la
Contradiccin de Tesis 293/11 de la Suprema Corte. En cuanto al parmetro de control de re
gularidad constitucional y sus restricciones emiti la siguiente jurisprudencia:
Derechos humanos contenidos en la Constitucin y en los tratados internacionales. Constituyen
el parmetro de control de regularidad constitucional, pero cuando en la Constitucin haya una
restriccin expresa al ejercicio de aqullos, se debe estar a lo que establece el texto constitucional. El primer prrafo del artculo 1o. constitucional reconoce un conjunto de derechos humanos cuyas
fuentes son la Constitucin y los tratados internacionales de los cuales el Estado Mexicano sea parte. De
la interpretacin literal, sistemtica y originalista del contenido de las reformas constitucionales de seis y
diez de junio de dos mil once, se desprende que las normas de derechos humanos, independientemente
de su fuente, no se relacionan en trminos jerrquicos, entendiendo que, derivado de la parte final del
primer prrafo del citado artculo 1o., cuando en la Constitucin haya una restriccin expresa al ejercicio
de los derechos humanos, se deber estar a lo que indica la norma constitucional, ya que el principio que
le brinda supremaca comporta el encumbramiento de la Constitucin como norma fundamental del orden
jurdico mexicano, lo que a su vez implica que el resto de las normas jurdicas deben ser acordes con la
misma, tanto en un sentido formal como material, circunstancia que no ha cambiado; lo que s ha evolu
cionado a raz de las reformas constitucionales en comento es la configuracin del conjunto de normas
jurdicas respecto de las cuales puede predicarse dicha supremaca en el orden jurdico mexicano. Esta
transformacin se explica por la ampliacin del catlogo de derechos humanos previsto dentro de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el cual evidentemente puede calificarse como
parte del conjunto normativo que goza de esta supremaca constitucional. En este sentido, los derechos
humanos, en su conjunto, constituyen el parmetro de control de regularidad constitucional, conforme al
cual debe analizarse la validez de las normas y actos que forman parte del orden jurdico mexicano.57
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Conforme a lo resuelto tambin por el Pleno de la Suprema Corte en la Contradiccin de Tesis 299/2013, los rganos jurisdiccio
nales de menor jerarqua no pueden dejar de aplicar una jurisprudencia emitida por la Suprema Corte Jurisprudencia de la Supre
ma Corte de Justicia de la Nacin. No es susceptible de someterse a control de constitucionalidad y/o convencionalidad ex officio
por rganos jurisdiccionales de menor jerarqua. Dcima poca, Pleno, Jurisprudencia, Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 13, Diciembre de 2014, Tomo I, Materia Comn, Tesis: P./J. 64/2014 (10a.), p. 8.
59 Corte IDH, Caso Castaeda Gutman vs. Mxico, Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, sentencia de 6 de
agosto de 2008, serie C, No. 184.
60 Ibidem, prrs. 176 a 205.
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La anterior tesis, da una muestra de la proteccin que ha realizado la Suprema Corte del derecho
a la igualdad y no discriminacin, de la realizacin de un escrutinio estricto cuando se afecta al
guna categora o motivo prohibido de discriminacin y cuando no lo requiere por tratarse de las
ahora nombradas medidas de igualdad, incluidas tambin las acciones afirmativas encaminadas
a alcanzar una igualdad de facto.
En cuanto al valor de la jurisprudencia interamericana, como se ha puntualizado, derivado de la
Contradiccin de Tesis 293/11, el Pleno de la Suprema Corte emiti la siguiente jurisprudencia:
Jurisprudencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Es vinculante para los
jueces mexicanos siempre que sea ms favorable a la persona. Los criterios jurisprudenciales de la
61
Novena poca, Primera Sala, Tesis Aislada, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXXII, Septiembre de 2010,
Materia Constitucional, Tesis: 1a. CIV/2010, p. 183.
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Corte Interamericana de Derechos Humanos, con independencia de que el Estado Mexicano haya sido
parte en el litigio ante dicho tribunal, resultan vinculantes para los Jueces nacionales al constituir una
extensin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, toda vez que en dichos criterios se
determina el contenido de los derechos humanos establecidos en ese tratado. La fuerza vinculante de la
jurisprudencia interamericana se desprende del propio mandato establecido en el artculo 1o. constitucional, pues el principio pro persona obliga a los Jueces nacionales a resolver cada caso atendiendo a la
interpretacin ms favorable a la persona. En cumplimiento de este mandato constitucional, los operado
res jurdicos deben atender a lo siguiente: (i) cuando el criterio se haya emitido en un caso en el que el
Estado Mexicano no haya sido parte, la aplicabilidad del precedente al caso especfico debe determinar
se con base en la verificacin de la existencia de las mismas razones que motivaron el pronunciamiento;
(ii) en todos los casos en que sea posible, debe armonizarse la jurisprudencia interamericana con la na
cional; y (iii) de ser imposible la armonizacin, debe aplicarse el criterio que resulte ms favorecedor para
la proteccin de los derechos humanos.62
En este orden de ideas se puede observar que la jurisprudencia interamericana, si brinda una
interpretacin ms favorable, se une al resto del orden jurdico mexicano. Si bien, la Contradiccin
de Tesis 299/13,63 seala que los rganos jurisdiccionales de menor jerarqua no pueden dejar de
aplicar una jurisprudencia emitida por la Suprema Corte, hay que tener presente cada caso en
concreto, en donde los supuestos pueden derivar en diversos escenarios, como que en cierta
materia no haya pronunciamiento de la Suprema Corte y la jurisprudencia interamericana brinde
elementos muy valiosos o incluso, como en el caso Atala Riffo en el que la propia Corte Intera
mericana hizo referencia expresa de la Accin de Inconstitucionalidad 2/2010 resuelta por la
Suprema Corte de Justicia mexicana.64
nfasis aadido. Dcima poca, Pleno, Jurisprudencia, Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 5, Abril de 2014,
Tomo I, Comun, Tesis: P./J. 10/2014 (10a.), p. 204.
63 Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. No es susceptible de someterse a control de constitucionalidad y/o convencionalidad ex officio por rganos jurisdiccionales de menor jerarqua. Dcima poca, Pleno, Jurispruden
cia, Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 13, Diciembre de 2014, Tomo I, Materia Comn, Tesis: P./J. 64/2014
(10a.), p. 8.
64 Corte IDH, Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia del 24 de febrero de 2012, prr. 126.
65 Ibidem, prr. 108.
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creto, no puede servir de medida idnea para la restriccin de un derecho protegido, como la
discriminacin. El inters superior de las y los nios,66 en casos de custodia se debe hacer a
partir de la evaluacin de los comportamientos especficos de los padres y su impacto negativo
en el bienestar y desarrollo de los nios, los daos y riesgos reales y probados y no especulativos
o imaginarios. No son admisibles especulaciones, presunciones, estereotipos o consideraciones
generalizadas sobre caractersticas personales de los padres respecto de conceptos tradiciona
les de familia.67
La Corte Interamericana analiz el principio del inters superior de las nias y cuatro presunciones
de riesgo: 1) alegada confusin de roles; 2) alegado privilegio de intereses; 3) alegado derecho a
una familia normal y tradicional, y 4) presunta discriminacin social. A continuacin se har re
ferencia a la argumentacin del tribunal interamericano; no obstante, como se ha destacado en
la introduccin y en el subttulo del presente apartado, un elemento sobre el que se quiere re
flexionar en esta ocasin es el de la discriminacin social, toda vez que se considera que en
otros contextos lo suelen invocar y se pretende marcar la obligacin que tienen los Estados al
respecto.
Con relacin a las presunciones de riesgo de las nias, la Corte Interamericana seal, que la
restriccin de un derecho exige una fundamentacin rigurosa y de mucho peso, invirtindose la car
ga de la prueba al Estado que demuestre que su decisin no tena un propsito o un efecto
discriminatorio, teniendo en cuenta que la determinacin de un dao debe basarse en evidencia
tcnica. Sobre la alegada confusin de roles, concluy que no cumpli con los requisitos de un
test estricto de anlisis y dao concreto sufrido por las nias a causa de la convivencia de su
madre con su pareja e indic que el hecho de vivir con ellas no privaba a las nias del rol paterno
porque la tuicin no implicaba que ste perdiera el contacto con ellas.68 Con relacin al alegado
privilegio de intereses de la madre, la Corte Interamericana determin que la orientacin sexual
es un componente esencial de la identidad de la persona y no es viable condicionar sus opciones
de vida a una concepcin tradicional sobre el rol social de las mujeres como madres.69 Por lo que
respecta al derecho a una familia normal y tradicional, en el fallo se precis que la Convencin
Americana no determina un concepto cerrado de familia y no protege un solo modelo tradicional,
66
Para el tema del inters superior del nio se sugieren los siguientes artculos: S. Rodrguez Jimnez, op. cit., supra nota 4, y L. F.
Tello Moreno, Reconocimiento constitucional del principio del inters superior del nio, Derechos Humanos Mxico. Revista del
Centro Nacional de Derechos Humanos. Mxico, nueva poca, ao 7, nm. 20, 2012, pp. 97-118.
67 Corte IDH, Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia del 24 de febrero de 2012, prr. 109.
68 Ibidem, prr. 131.
69 Ibidem, prr. 140.
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el concepto de vida familiar no se reduce al matrimonio y debe abarcar otros lazos familiares de
hecho.70
Con relacin a la alegada discriminacin social, la Corte Interamericana destac que no puede
servir de sustento jurdico para la diferencia de trato y restriccin de un derecho.71 Los Estados
no pueden utilizar como justificacin para perpetuar actos discriminatorios la intolerancia que
exista en las sociedades. La Corte Interamericana consider que:
119. [] Si bien es cierto que ciertas sociedades pueden ser intolerantes a condiciones como la raza, el
sexo, la nacionalidad o la orientacin sexual de una persona, los Estados no pueden utilizar esto como
justificacin para perpetuar tratos discriminatorios. Los Estados estn internacionalmente obligados a
adoptar las medidas que fueren necesarias para hacer efectivos los derechos establecidos en la Convencin, como se estipula en el artculo 2 de dicho instrumento interamericano por lo que deben propender, precisamente, por enfrentar las manifestaciones intolerantes y discriminatorias, con el fin de evitar la
exclusin o negacin de una determinada condicin.
120. [] en el marco de las sociedades contemporneas se dan cambios sociales, culturales e institucio
nales encaminados a desarrollos ms incluyentes de todas las opciones de vida de sus ciudadanos, lo
cual se evidencia en la aceptacin social de parejas interraciales, las madres o padres solteros o las pa
rejas divorciadas, las cuales en otros momentos no haban sido aceptadas por la sociedad. En este sen
tido, el Derecho y los Estados deben ayudar al avance social, de lo contrario se corre el grave riesgo de
legitimar y consolidar distintas formas de discriminacin violatorias de los derechos humanos.
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gacin, procesamiento, sancin y reparacin.77 Asimismo, indic que teniendo en cuenta la situacin de discriminacin en contra de la mujer reconocida por el Estado, es necesario que ste
realice un programa de educacin destinado a la poblacin en general del estado de Chihuahua,
con el fin de superar dicha situacin.78 Este ltimo elemento se considera de especial importancia
en el tema de discriminacin social o contextos de discriminacin generalizada sobre alguno de
los motivos o categoras prohibidas de discriminacin que se presenten en determinadas socie
dades. Lo anterior, no fue objeto de medidas de reparacin en el Caso Atala.
Miguel Szkely, consultor de la Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe (CEPAL)
prepar, en 2006, un documento intitulado Un nuevo rostro en el espejo: percepciones sobre la
discriminacin y la cohesin social en Mxico,79 en l destaca que la cohesin social tiene dos
dimensiones, una objetiva, encaminada a una igualdad en los niveles de vida, y otra subjetiva,
cuyo elemento ms evidente es el sentido de pertenencia, que depende de muchos factores,
como el grado de aceptacin de la diversidad, en contraste a la discriminacin, la intolerancia a
la diversidad proviene de una visin fragmentaria de la sociedad respecto de s misma. Precisa
como una causa que afecta la cohesin social puede ser precisamente que por factores cultu
rales, o incluso por costumbre y tradicin, se discrimine a ciertos grupos de la sociedad, ya sea
excluyndolos de distintas maneras de la misma, o tratndolos distinto en trminos de sus opor
tunidades de desarrollo, precisamente por su pertenencia a ciertos grupos, o por su falta de
pertenencia a otros. El anlisis de la discriminacin, como causa cultural subyacente a la cohe
sin social es indispensable, entre otros aspectos, para el diseo de accin pblica estatal.
La Encuesta Nacional sobre Discriminacin en Mxico (Enadis 2010),80 entre otros datos revel
que ante la pregunta qu tanto se respetan o no se respetan los derechos de? Las personas
entrevistadas consideraron que no se respetaban en el 44.1 % de personas indgenas, en el 42.4%
de personas homosexuales, en el 40.8 % personas migrantes, en el 34.8 % personas adultas
mayores, en el 34% personas con discapacidad, en el 31.8 % personas trabajadoras del hogar,
en el 30.4% personas de otra raza, en el 26% personas no catlicas, en el 24.4% las mujeres, en
el 20.9% los jvenes y en el 19.9% nias y nios.
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La citada Observacin General Nmero 20 del Comit DESC se refiere tambin a la esfera priva
da de la discriminacin, seala que a menudo se observan casos de discriminacin en la familia,
el lugar de trabajo y otros sectores de la sociedad y en el mismo sentido que lo indicado por la
Corte Interamericana en el Caso Atala, seal que los Estados deben aprobar medidas, para
velar por la no discriminacin. En este orden de ideas los Estados en cumplimiento de sus obli
gaciones de respeto, proteccin y garanta de los derechos humanos deben tomar diversas
medidas para fomentar la cultura de la tolerancia y de sociedades incluyentes.
V. Consideraciones finales
El presente artculo ha tomado como punto de partida la sentencia de la Corte Interamericana del
Caso Atala Riffo, de ella, se han abordado en esta ocasin dos elementos que se consideran de
la mayor importancia. Por un lado, la interpretacin ms favorable de las categoras prohibidas
de discriminacin, cuya razn de ser ha sido proteger de la discriminacin por ciertos motivos
que histrica y estructuralmente se ha hecho; si bien, uno de los propsitos de identificar estas
categoras es la toma de medidas por parte de los Estados, tambin es cierto que estos listados
son enunciativos, como se apunt, adems de lo establecido por la Convencin Americana o por
otros tratados internacionales de derechos humanos, el ordenamiento nacional mexicano tambin
se ha ocupado de ello, en la Constitucin Federal, en su artculo 1o., prrafo quinto, as como
tambin lo realizan la legislacin federal y la del Distrito Federal. En esta lgica, una aportacin
que brinda la sentencia del Caso Atala es la aplicacin de la interpretacin ms favorable de las
categoras prohibidas, este principio, conocido en el contexto mexicano como pro persona
tambin puede contribuir a una armonizacin en cuanto a los motivos prohibidos de discriminacin
y a su mxima proteccin, salvo restricciones expresadas en la Constitucin Federal, que en todo
caso, podra ser objeto de un escrutinio estricto. De esta forma, ms all de los listados expre
samente protegidos, se pueden incluir otros motivos, como en la sentencia del Caso Atala se
atendi la orientacin sexual. Por otro lado, como se mencion, un paso importante del recono
cimiento de categoras prohibidas, que puede ser abierta, es la toma de medidas que atiendan
las necesidades particulares, prevengan la discriminacin o establezcan medidas para contribuir
a una igualdad real.
Por otro lado, se abord el tema de la discriminacin social, a estos patrones de discriminacin
que pueden existir en ciertos contextos, de una forma un tanto generalizada, pero que le corres
ponde a los Estados, como garantes de los derechos humanos, atender a travs de medidas
encaminadas a la prevencin, proteccin y garanta. En la sentencia del Caso Atala se abord el
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Mxico: impunidad en delitos de lesa humanidad
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mticos. Las ejecuciones extrajudiciales. VII. La desaparicin forzada como poltica de Estado. 1. Caso Jess
Piedra Ibarra. 2. Caso Miguel Nazar Haro. 3. Caso Luis de la Barreda. 4. El caso Radilla. VIII. El valor del
Informe histrico de la Femospp. IX. Admoniciones de la Corte Interamericana al Estado mexicano. X. Las
reformas constitucionales de derechos humanos de 2011, el caso Radilla y las decisiones de la SCJN sobre
obligatoriedad de las sentencias de la Corte Interamericana. XI. La SCJN confirma la obligatoriedad de las
sentencias de la Corte Interamericana. XII. Las limitaciones al llamado fuero militar. A manera de conclusin.
Introduccin
El objetivo principal del Estatuto de Roma, constitutivo de la Corte Penal Internacional, que fue
adoptada el 17 de julio de 1998 y entr en vigencia el 1 de julio de 2002, es poner fin a la impu
nidad de los autores de esos crmenes y a contribuir as a la prevencin de nuevos crmenes.1
1 http://es.wikipedia.org/wiki/Impunidad
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El presente texto pretende establecer una relacin de continuidad, entre hechos muy distantes
en el tiempo, pero que guardan, a mi juicio, una relacin de causalidad. Es un hilo conductor que
va desde los tiempos del rgimen autoritario personificado en el gobierno del presidente Gustavo
Daz Ordaz y su poltica de mano dura, cuyo ejemplo paradigmtico fue la represin del 2 de
octubre en Tlatelolco, con decenas de muertos y cientos de detenidos; la continuidad/deslinde
con el gobierno de Luis Echeverra lvarez y el surgimiento de la guerrilla urbana y rural como
formas de oposicin violenta, a las que se respondi con una poltica de Estado que privilegi la
desaparicin forzada y las ejecuciones extrajudiciales de los opositores, poltica que se prolong
hasta principios de los aos ochenta del siglo pasado.
Cmo estos hechos permanecieron negados oficialmente hasta la alternancia con el gobierno de
Vicente Fox y la Recomendacin de la Comisin Nacional de los Derechos Humanos (CNDH)
sobre desapariciones forzadas y cmo, pese a la constitucin de una Fiscala Especial que hicie
ra las veces de una Comisin de la Verdad, al final ninguno de los violadores fue castigado, y ni
siquiera hubo un acto de desagravio por las mltiples violaciones cometidas, verdaderos crmenes
de lesa humanidad. Slo la intervencin de organismos internacionales de derechos humanos,
como la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos lograron que, en un caso, el
de Rosendo Radilla, hubiera un reconocimiento de la responsabilidad del Estado en su desapa
ricin, y un remedo de reparacin del dao y de desagravio. Adems de mltiples y decisivas
repercusiones constitucionales y jurisdiccionales que pusieron, como eje articulador de la Cons
titucin, la defensa y proteccin de los derechos humanos.
I. Antecedentes
1. El gobierno autoritario de Gustavo Daz Ordaz
La actitud del gobierno del presidente Gustavo Daz Ordaz ante los movimientos sociales se ha
ba expresado desde el movimiento mdico (1965), cuando defini su conducta poltica con una
frase: Soy un hombre que no acepta presiones. El movimiento social o poltico disidente es
caracterizado por el presidente como desorden, y el desorden abre las puertas a la anarqua o
a la dictadura, por lo tanto, es inadmisible, sentencia. Para el presidente, el movimiento no era
ms que un contubernio asqueroso de conspiradores infiltrados.2
2
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Enrique Krauze, La presidencia imperial. Ascenso y cada del sistema poltico mexicano (1940-1996). Mxico, Tusquets Editores,
1997. p. 366.
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Daz Ordaz, escribe Enrique Krauze, en 1968 no conceda a los estudiantes ninguna capacidad
de discernimiento, ningn mrito, ninguna generosidad. Sus agravios eran invenciones. Como
relata Ricardo Garibay, la opinin de Daz Ordaz sobre la juventud era lapidaria: Juventud? Esos
hijos de la chingada no son juventud ni son nada. Parsitos chupasangre. Pedigeos, cnicos,
analfabetas carroa! Y ni siquiera tienen huevos para enfrentarse de veras, para dar lo que
llaman su batalla. Su batalla!.
En otro momento dira: A Daz Ordaz pueden atacarle lo que quieran mentarle la madre o ma
tarlo. Pero que no sienta yo que tocan a Mxico, porque la respuesta no tendr lmite ni fin.3 La
gua de conducta del presidente no eran el dilogo y menos la negociacin poltica, sino mantener
intocado el principio de autoridad, la majestad de la investidura presidencial, como lo haba re
calcado en varias ocasiones. Un mes antes del 2 de octubre, en su Informe al Congreso, Daz
Ordaz dira: S que millones de compatriotas estn decididamente en favor del orden y en con
tra de la anarqua... No quisiramos vernos en el caso de tomar medidas que no deseamos, pero
que tomaremos si es necesario; lo que sea nuestro deber hacer, lo haremos; hasta donde estemos
obligados a llegar, llegaremos. Visto en perspectiva, el mensaje era claro: no quiero mandar
matar a los estudiantes, pero si me obligan a hacerlo, lo har, no tengan duda. A partir de ah, las
cosas se sucedieron sin interrupcin. El 18 de septiembre el ejrcito toma Ciudad Universitaria.
El 24 de ese mes, el ejrcito toma el Casco de Santo Toms, tras largas horas de batalla campal
entre estudiantes y policas.
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No es verdad que nosotros torturramos en el Campo Militar Nmero 1; haba (ah) una instalacin
especial para los policas, recordaba el general Flix Galvn Lpez, jefe del Estado Mayor de
Marcelino Garca Barragn, entonces Secretario de la Defensa Nacional. All llevaron a estudian
tes, profesores, llevaron a quienes quisieron. Imagnese lo que habr pasado en esos aposentos,
lo que no habrn hecho los judiciales.5 Una acotacin: el principal cuerpo policiaco que actu
contra los estudiantes fue la Direccin Federal de Seguridad, seguida por el Servicio Secreto, la
polica judicial del Departamento del Distrito Federal, etctera.
Ms all de los intentos mediticos de coartada, las justificaciones, exculpaciones, minimizaciones
de lo ocurrido el 2 de octubre en Tlatelolco, en su Quinto Informe al Congreso, septiembre de
1969, el presidente puso las cartas sobre la mesa. Asumo ntegramente la responsabilidad per
sonal, tica, jurdica, poltica e histrica, por las decisiones del gobierno en relacin a los sucesos
del aos pasado. Es decir, si hay alguna responsabilidad tica por el homicidio masivo, l la
asuma toda. Asuma retador, sabindose protegido por la coraza de impunidad del Estado so
berano, y por la complicidad entre los Poderes de la Unin, la responsabilidad por la represin,
los muertos, los heridos, los detenidos, los desaparecidos, los perseguidos, los apaleados.
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Ibid., p. 385.
Manuel Becerra Ramrez, La cultura jurdica y el movimiento del 68, Alegatos. Mxico, nm. 70, septiembre-diciembre de 2008.
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Lo mismo se puede decir del Poder Legislativo (con muy honrosas excepciones), que aplaudi a
rabiar desde las amenazas represivas del inicio, hasta su sangrienta conclusin. Del seno de ese
Poder surgi la frase proverbial de que preferan, los legisladores, ver tanques mexicanos en el
Zcalo, que tanques rusos en el corazn de la ciudad. Los diputados y senadores seguan tan
serviles como en tiempos de don Porfirio.7
Quines ms? La prensa, los medios electrnicos, las organizaciones sociales corporativizadas,
el empresariado, haba entre estos actores una especie de competencia a ver quin era ms
adulador, ms abyecto, ms defensor de la manchada investidura presidencial. La prensa era un
coro casi unnime de elogios al presidente.8
7
8
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As, numerosos documentos recabados a lo largo de estos aos (sobre todo a partir de la des
clasificacin de los archivos de la Direccin Federal de Seguridad),9 muestran que entre 1968 y
1980 se desplegaron, por parte del Estado mexicano tcticas de contencin y estrategias de
aniquilamiento de los movimientos sociales y, en particular, de los movimientos armados, que
deliberadamente ignoraron y finalmente lastimaron en profundidad el Estado de Derecho.
Despus de los excesos del 68, sigui una fase en la que, desde los stanos de las corporaciones
de la seguridad nacional, y bajo el pretexto de la razn de Estado, se utiliz toda una panoplia de
recursos ilegales y extralegales contra la disidencia y la rebelda, como se hizo evidente en todo
la saga del 68, pero sobre todo a partir de la intervencin de grupos paramilitares (Halcones)
para disolver a golpes y balazos la manifestacin del 10 de junio de 1971. En palabras de Krauze:
[] entre 1970 y 1976 Mxico vivira un captulo sordo y mal documentado de la misma guerra
sucia que en otros pases de Amrica Latina provoc el enfrentamiento de la generacin de los
setenta con el poder pblico y el ejrcito.10
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Pero, acaso los miembros de las organizaciones armadas eran ciudadanos inocentes, herma
nitas de la caridad? De ninguna manera. Como lo seal el informe de la CNDH, es cierto que
las organizaciones surgidas en torno a proyectos revolucionarios utilizaron la violencia, transgre
dieron las leyes y representaron un riesgo para la seguridad pblica y las instituciones del Estado
Sin embargo, tambin es irrefutable que muchas de las respuestas por parte de las fuerzas p
blicas fueron realizadas fuera del marco jurdico.14
Por una serie de razones que exceden los objetivos de este artculo, uno de los grupos armados,
la Liga Comunista 23 de Septiembre, se convirti en el blanco de una poltica de exterminio, ca
racterizada por las palabras del entonces general (sic), Arturo El Negro Durazo, jefe de la polica
del Departamento del Distrito Federal durante el gobierno de Jos Lpez Portillo, quien dijo p
blicamente que a los integrantes de esa organizacin se les perseguira y aniquilara como a
perros rabiosos.
13
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Gustavo Hirales Morn, Los desaparecidos de la guerra sucia, 2006, p. 36, indito.
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de las heridas que recibi en el enfrentamiento. Otro documento de la DFS establece que la
persona detenida acept ser Ignacio Salas Obregn.... Dice el archivo que el detenido se niega
a proporcionar datos ms especficos sobre su militancia clandestina, que por lo dems se con
sidera que no es conveniente que los externe en el cuarto que ocupa en el Hospital Civil de Tlal
nepantla, en virtud de que stos seran conocidos por mdicos, enfermeras y elementos de la
polica preventiva que se encuentran vigilndolo.
El 6 de mayo de ese ao, el citado Director de la DFS, Luis de la Barreda, elabor un oficio en el
que daba cuenta de que el da de hoy se tom declaracin a Ignacio Arturo Salas Obregn.
Igualmente, se localiz en los archivos de la DFS la declaracin rendida por el propio Salas Obre
gn, fechada el 6 de mayo de 1974, la que inicia: En la Ciudad de Mxico, Distrito Federal,
siendo las 1.30 horas del da seis de mayo de mil novecientos setenta y cuatro, fue presentado
en esta oficina el que dijo llamarse Ignacio Arturo Salas Obregn, etctera.
La CNDH consigna que, ya en la ficha personalizada de Salas Obregn empiezan a manifestarse
los signos (que despus se generalizarn) de una estrategia para fabricar coartadas, en el senti
do de que, habiendo numerosos documentos oficiales y oficiosos que acreditan que esta perso
na estuvo en poder de las autoridades y en especial de la Secretara de Gobernacin (a travs de
la DFS), ahora se desconoce su paradero. Y dice las corporaciones policiacas (sic) lo tienen
como prfugo, pero se supone (quin supone?) que este sujeto muri el 25 de abril de 1974, y
que fue inhumado clandestinamente por otros miembros de ese grupo.
La CNDH, evidentemente, no se trag el anzuelo, y afirma: se atribuye a la extinta Direccin
Federal de Seguridad la desaparicin forzada del seor Ignacio Arturo Salas Obregn, en virtud
de que la ltima noticia que se tiene de su paradero es la del da 15 de mayo de 1974, cuando
se encontraba siendo interrogado por elementos de la citada autoridad. Por lo que, concluye la
CNDH, la versin de que muri en un enfrentamiento armado carece de veracidad.16
16
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La CNDH encontr en los archivos del CISEN/DFS un oficio del 19 de abril de 1975, mediante el
cual la delegacin de la DFS en Nuevo Len informa, al entonces Director Federal de Seguridad
(Luis de la Barreda), de la detencin e interrogatorio de Jess Piedra Ibarra (a) Rafael []. En el
interrogatorio que se le ha hecho hasta el momento dice que es miembro de la Liga Comunis
ta 23 de Septiembre y que su comando los forman Hctor Torres Gonzlez (a) Mario, Edmundo
Medina Flores (a) Arturo, Eufemia Belem Almanza Villarreal (a) Dolores y Joaqun.
En el caso de Piedra Ibarra tambin se ensaya el truco de querer hacerlo aparecer como muerto
o gravemente herido en una fecha anterior o posterior a la de su detencin. Sin embargo, aqu
los datos y testimonios son tan abundantes como en el caso de Salas Obregn. Con un agravan
te: la CNDH haba logrado ubicar, en la primera etapa de una investigacin sobre desaparecidos
(1990-92), a tres testigos directos, participantes en los hechos que dieron origen a la desaparicin
de Jess Piedra. Uno de ellos, Juventino Romero Cisneros, relata que, como Agente de la Polica
Judicial de Nuevo Len, comisionado en la DFS, particip personalmente en la detencin de
Piedra Ibarra, en el centro de la ciudad de Monterrey. Otro polica judicial de Nuevo Len, Csar
Manuel Garza Espinoza, y el dueo del rancho donde Jess Piedra fue interrogado, Jess Gon
zlez Gonzlez, rindieron testimonio en sentido semejante al de Romero Cisneros. Incluso Garza
Espinoza relata que Ricardo Condell Gmez, delegado de la DFS en Nuevo Len, les dijo a los
Agentes que haban intervenido en la captura de Piedra Ibarra: muchachos, los manda felicitar
el seor Miguel Nazar Haro y maana mismo viene.
Por ello, se atribuye a la extinta Direccin Federal de Seguridad la desaparicin forzada del seor
Jess Piedra Ibarra, en virtud de que la ltima noticia de su paradero es que se encontraba sien
do interrogado por la mencionada autoridad el da 19 de abril de 1975, fecha a partir de la cual
no se cuenta con otro registro oficial de su paradero.17
Vicente Fox, nuevo titular del Poder Ejecutivo, tena las palancas y los resortes para impulsar la
revisin y la investigacin de los abusos y violaciones del pasado, por la fuerza y la legitimidad
democrtica con la que llegaba al poder, porque la alternancia rompa con la cadena transexenal
de lealtades, vnculos y complicidades histricas de los Gobiernos de la Revolucin entre s y con
sus guerreros sucios. Tambin porque el Ministerio Pblico de la Federacin, aunque opera
con autonoma tcnica, dependa en ltima instancia del presidente de la Repblica.
17
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Jurdicamente existan dudas sobre la procedencia de encauzar a los responsables de los abusos,
pero en favor del esclarecimiento de los hechos jug la presencia de una Suprema Corte de Jus
ticia renovada, que no se senta ligada al pasado autoritario y que deseaba legitimarse, exploran
do los lmites de lo legal, como lo acredit con el fallo que permiti extraditar a Espaa a Ricardo
Cavallo, militar argentino acusado de atrocidades y detenido a finales del gobierno de Ernesto
Zedillo.
En el Informe de la CNDH (Recomendacin 26/2001), la documentacin de las violaciones pro
ceda en parte de familiares de las vctimas, pero su ncleo fundamental se encontr en los pro
pios archivos del Estado y, en particular, en los de la DFS. Tales resultados fortalecieron la apues
ta por la sancin legal (y no slo moral) e inclinaron la balanza hacia la figura de la Fiscala
Especial, nica capaz de dar cauce institucional e inmediato a la demanda de justicia.
Ms all de la justa demanda de resultados por parte de la opinin pblica y de los familiares, y
ms ac de errores y limitaciones, desde su inicio la Fiscala estuvo sometida al menos a tres
distintas clases de oposicin o bloqueo: el de los intransigentes de la parte ofendida (vgr. Rosario
Ibarra, quien llam a la Fiscala mascarada del gobierno); la derecha vinculada al empresariado,
al Ejrcito y al priismo de cepa autoritaria (quienes nunca aceptaron que en Mxico hubiera habi
do algo como una guerra sucia), y la de las instituciones, bsicamente la PGR (de la que de
penda la Fiscala), cuya displicencia lind a veces con la obstruccin. Mencin aparte merece el
Poder Judicial.18
Cuando el Juez Federal Cuarto de Monterrey, Guillermo Vzquez, neg en abril de 2003 la orden
de aprehensin en contra de Miguel Nazar Haro, aduciendo la prescripcin de los delitos en el
caso de la desaparicin de Jess Piedra Ibarra, la Fiscala Especial interpuso un recurso de re
clamacin ante un tribunal unitario, en el sentido de que stos no haban prescrito dado su ca
rcter de delito continuado. A peticin de la PGR, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
atrajo el caso y resolvi, el 5 de noviembre de 2003, que el plazo de prescripcin para los delitos
en cuestin slo empezaba a correr con la aparicin de la persona secuestrada.19
Si bien la resolucin de la Corte ataa slo al caso de Jess Piedra, su significado era el de abrir
un boquete profundo en el viejo casco de la impunidad. Le dio una bocanada de oxgeno a una
Fiscala maltratada y humillada por jueces cuyas resoluciones haban sido reiteradamente de
18
19
G. Hirales Morn, Los avatares de una justicia pospuesta, Nexos. Mxico, 1 de julio de 2004.
Ibid.
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proteccin a los presuntos violadores. Un dato novedoso fue la movilizacin de sectores polticos
y de la sociedad civil buscando influir en las decisiones judiciales, que se inicia alrededor del fallo
de la Corte sobre el 68 y contina con la resolucin acerca de la no prescripcin en el delito de
desaparicin forzada.20
Para entonces, los dos indiciados principales, Luis de la Barreda y Miguel Nazar Haro, se haban
dado a la fuga, pese a las prevenciones pblicas de los das previos. Estas fugas levantaron una
nueva oleada de especulaciones y crticas acerca de la falta de idoneidad de los rganos de
procuracin de justicia, y en especial acerca de la seriedad e imparcialidad de la PGR.
20
Y sin embargo, no todas las decisiones de la SCJN en este periodo tuvieron el mismo sentido justiciero: ver por ejemplo M. Be
cerra Ramrez, a) comentarios sobre la sentencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en el caso de los halcones,
Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana de Derecho Constitucional. Mxico, nm. 14, enero-junio de 2011; donde se
cuestiona el argumento de la Corte acerca de la no retroactividad del delito de genocidio en ese caso.
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21
Ibid.
Prlogo de Joaqun Gonzlez Ibez, en Jorge Enrique Ibez Najar, Justicia transicional y las comisiones de la verdad. Bogot,
Instituto Berg, 2014.
23 Ibid.
22
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La Fiscala Especial alcanz a elaborar un Informe histrico al pueblo de Mxico que nunca fue
presentado ni legitimado oficialmente, que fue admitido de mala gana por la PGR (supuesta he
redera del legado ministerial), y que hasta la fecha no ha tenido ningn tipo de continuidad, a
excepcin de una nota perdida en las pginas internas de los peridicos, segn la cual la PGR
ha otorgado indemnizaciones a un nmero indeterminado de familiares de vctimas de la guerra
sucia. No se dice a quines para proteger su seguridad.
Sin embargo, el Informe existe, y pese al trato vergonzante que se le ha dado, ha servido, sor
presivamente, para evitar que el saldo de todos estos esfuerzos por hacer justicia se cierren con
el triunfo total de la impunidad.
24
Ignacio Carrillo Prieto, Reflexiones en torno a una sentencia constituyente. Mxico, UNAM, 2014, indito.
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4. El caso Radilla
De todos los familiares de vctimas de la guerra sucia, hubo unos que no se conformaron con el
tnel de impunidad a que el gobierno conden la causa, y, asesorados por la Femospp, y orga
nizaciones de la sociedad civil, nacionales e internacionales, llevaron el caso a la nica instancia
que les quedaba, la internacional. Primero acudieron a la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, de la OEA, y posteriormente ste pas a la Corte Interamericana de Derechos Huma
nos, donde, despus de numerosas diligencias, audiencias y comparecencias de las partes (sic),
al final el Estado mexicano fue encontrado culpable de la desaparicin de Rosendo Radilla y
condenado a una serie de obligaciones que van desde la reparacin del dao, pasando por la
peticin pblica de disculpas y la reivindicacin de la vctima.25
Los hechos del caso se refieren a la presunta desaparicin forzada de Rosendo Radilla Pacheco,
que habra tenido lugar desde el 25 de agosto de 1974, a manos de efectivos del Ejrcito en el
estado de Guerrero, Mxico. Segn la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, las ale
gadas violaciones derivadas de este hecho se prolongan hasta la fecha, por cuanto el Estado
mexicano no ha establecido el paradero de la [presunta] vctima ni se han encontrado sus restos.
Como lo seal el periodista Miguel ngel Granados Chapa en su columna Plaza Pblica:
La desaparicin de Rosendo Radilla un militante al que se acus de participar en la insurreccin armada
guerrerense encabezada por Lucio Cabaas qued impune mientras su caso permaneci en la jurisdic
cin mexicana. Como ocurri con cientos o miles quiz de vctimas de la Guerra Sucia, la desaparicin
de Radilla no fue objeto de denuncia ni de trmite judicial ninguno, cerradas como estaban las instancias
jurdicas formales en el momento de la comisin de los delitos, en el gobierno de Luis Echeverra, y tam
bin en los tres lustros siguientes.26
De acuerdo con lo alegado por la Comisin, [a] ms de 33 aos de los hechos, existe total im
punidad ya que el Estado no ha sancionado penalmente a los responsables, ni ha asegurado a
los familiares una adecuada reparacin.
25
La susodicha sentencia, una histrica resolucin, lleva fecha de 23 de noviembre de 2009. El Tribunal quedo integrado por Ce
cilia Medina Quiroga (Presidenta), Diego Garca-Sayn (Vicepresidente) y los jueces Manuel E. Ventura Robles, Margarette May
Macaulay y Rhadys Abreu Blondet, teniendo como secretarios a Pablo Saavedra Alessandri y Emilia Segares Rodrguez. El juez
mexicano Sergio Garca Ramrez se excus en virtud de su calidad de nacional del Estado demandado. I. Carrillo Prieto, op. cit.
26 En Reforma, 17 de julio de 2011.
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En cuanto a la sentencia de la Corte Interamericana contra el Estado mexicano por el caso Radi
lla, cabe mencionar que el gobierno de Felipe Caldern design a un conjunto de funcionarios,
todos ellos expertos en cuestiones legales, para combatir la sentencia de la CoIDH. Entre otros,
participaron Fernando Gmez Mont, Daniel Cabeza de Vaca y Juan Manuel Gmez Robledo.
Del tipo de argumentacin que se puso en juego por parte del gobierno, vale sealar que la
Corte hubo de recordarles a los oficiales mexicanos que como todo rgano con funciones juris
diccionales, (la Corte) tiene el poder inherente a sus atribuciones de determinar el alcance de su
propia competencia. Es decir, los delegados del gobierno de Mxico tuvieron el arrojo de cues
tionar la competencia de la Corte para atraer el caso.27
27
28
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La Corte, advertida de la indiferencia y desdn con las que el gobierno mexicano trataba el caso
Radilla, plante que:
Para que una investigacin penal constituya un recurso efectivo para asegurar el derecho de acceso a la
justicia de las presuntas vctimas debe cumplirse con seriedad y no como una simple formalidad con
denada a ser infructuosa de antemano, y debe tener un sentido y ser asumida por los Estados como un
deber jurdico propio y no como una simple gestin de intereses particulares, que dependa de la iniciativa
procesal de las vctimas o de sus familiares o de la aportacin privada de elementos probatorios.
Aadi: En tal sentido, la Corte concluye que la investigacin no est siendo realizada (en 2009)
en forma seria, efectiva y exhaustiva. Era el numeral 233.30
Como se recuerda, el caso de Rosendo Radilla fue trasladado, maliciosamente, a un juez cas
trense, pues supuestamente sus captores haban infringido la disciplina militar. Sobre este pun
to tambin se pronunci la Corte, sentando un precedente jurisprudencial para Mxico:
[] tomando en cuenta la jurisprudencia constante de este Tribunal, debe concluirse que si los actos
delictivos cometidos por una persona que ostente la calidad de militar en activo no afectan los bienes
jurdicos de la esfera castrense, dicha persona debe ser siempre juzgada por tribunales ordinarios.
En este sentido, frente a situaciones que vulneren derechos humanos de civiles bajo ninguna circunstan
cia puede operar la jurisdiccin militar.
Por otra parte, frente a las reservas que algunos gobiernos mexicanos han interpuesto a la hora
de firmar los tratados internacionales de derechos humanos, la Corte Interamericana hubo de
recordar, en el numeral 310 de su sentencia que: La Corte ha establecido que toda reserva que
29
30
Ibid.
Ibid.
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suspenda cualquier derecho fundamental cuyo contenido es inderogable debe ser considerada
como incompatible con el objeto y el propsito de la Convencin y, en consecuencia, incompa
tible con la misma.31
31
32
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Para decirlo en trminos caros a la academia, el Legislativo haba creado un nuevo marco terico
e interpretativo de la Constitucin, pero fue la Suprema Corte la que, de alguna manera, lo puso
en prctica. Ello ocurri en el curso de las sesiones del Pleno de la SCJN celebradas entre el 4 y
el |14 de julio de 2011, en relacin a la sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Huma
nos en el caso Rosendo Radilla vs. los Estados Unidos Mexicanos. En la sesin del 5 de julio la
Corte decidi, por mayora de ocho votos, que ella misma estaba incapacitada para revisar las
salvedades, reservas y declaraciones interpretativas (del Estado mexicano con respecto de los
tratados y tribunales de derechos humanos), en virtud de que stas ya fueron valoradas y en
algunos casos invalidadas en las sentencias condenatorias de la Corte Interamericana.33
33
Sergio Garca Ramrez y Julieta Morales Snchez, La reforma constitucional sobre derechos humanos (2009-2011). 3a. ed. M
xico, Porra, 2013, p. 247.
34 Idem.
35 Ibid., p. 249.
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A manera de conclusin
Si examinamos de conjunto las dos pistas de desarrollo de la preeminencia de los derechos hu
manos, la legislativa y la jurisdiccional, vemos que los avances son extraordinarios, y que sientan
fuertes precedentes para consolidar una cultura y una prctica poltica que mida el quehacer
institucional de un pas, Mxico, con este tamiz. Sin embargo, ste es slo un aspecto del asun
to. El otro es la prevalencia de la impunidad de los perpetradores de desapariciones forzadas y
de ejecuciones extrajudiciales durante la llamada guerra sucia.
El caso Radilla tuvo un gran impacto en el sistema jurdico mexicano, tanto por haber sido el
primer caso significativo en el que la Corte Interamericana de Derechos Humanos condena al
Estado mexicano, como por contener rdenes para que en Mxico se realicen cambios estruc
turales de gran importancia para la vida pblica del pas.
Sin embargo, desde un punto de vista cuantitativo, slo en el caso de Rosendo Radilla se ha
hecho justicia, a partir de la sentencia de la CoIDH. Justicia que consiste bsicamente en medidas
de reparacin del dao, tales como: indemnizacin a familiares, ceremonia donde representantes
del Estado ofrezcan disculpas a la familia y a la sociedad, placa conmemorativa del afectado en
la comunidad de donde era originario, y no mucho ms.
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Nadie fue sentenciado por la desaparicin de Rosendo, nunca se encontraron sus restos y lo
peor: ms de 600 vctimas de desaparicin forzada no tuvieron acceso ni a una investigacin de
la Corte Interamericana, ni menos a las medidas mnimas de reparacin que s se otorgaron en el
caso Radilla. Sobre las lpidas imaginarias de cientos de luchadores y luchadoras sociales que
cayeron en la llamada guerra sucia, bien podra inscribirse un cruel epitafio: aqu prevaleci la
impunidad.
Ahora bien, por qu las cosas ocurrieron de esta, y no de otra manera? Adelanto algunas posi
bles razones: a) el largo tiempo transcurrido entre la comisin de los crmenes de lesa humanidad
y cuando se decidi hacer justicia; b) el escaso apoyo social que concit la demanda de justicia
en el caso de los desaparecidos de la guerra sucia, y los errores y debilidades de la Fiscala Es
pecial; c) la resistencia a la justicia transicional que se levant desde diversos frentes, entre ellos,
los herederos fsicos y morales de los torturadores; el aparato del Poder Judicial; muchos medios
de comunicacin (Reforma fue paradigmtico), prestos a explotar las debilidades de la Femospp
ocultando su simpata con los depredadores; d) la oposicin taimada de las dos principales fuer
zas polticas del pas (PRI y PAN) y el dbil apoyo de la tercera (PRD); e) las dificultades reales
para hacer justicia, cuando el mismo gobierno que constituy la Fiscala Especial interpona de
claraciones interpretativas que favorecan la no retroactividad en su adhesin a los convenios
internacionales sobre, por ejemplo, desapariciones forzadas. El apoyo vergonzante, oblicuo, del
gobierno del presidente Fox a la causa de la justicia transicional en Mxico fue determinante para
el mal resultado, pues esta actitud se trasmin a dependencias e instituciones como el Ejrcito
y la propia PGR, que a veces francamente, pero sobre todo taimadamente, obstaculizaron una y
otra vez la accin de la Fiscala Especial. As se escribi la historia.
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El derecho al medio ambiente sano
como un derecho humano
Resumen: Entre la naturaleza y el ser humano existe una relacin cuyo vnculo puede ser abordado
desde diferentes perspectivas, esos puntos de vista tienen que ver con los derechos humanos. Por lo
cual, el trabajo muestra la forma de ligarlos desde la exposicin terica de la divisin entre sociedad
y naturaleza que proviene de un criterio tico de valoracin de esos elementos, desde la historia del
binomio desarrollo-medio ambiente en Mxico, desde la especificidad del Derecho Internacional del Me
dio Ambiente para su proteccin de forma aislada, y desde la interdependencia que el medio ambien
te tiene con los derechos humanos. Asimismo, se explica que el medio ambiente es objeto y sujeto
de proteccin, la urgencia de que el desarrollo sea realizado de forma sostenible, que en su interrela
cin con las personas se establece la necesidad de la proteccin de ambos y que una proteccin
integral se encuentra en el derecho internacional de los derechos humanos.
Abstract: Between Nature and the Human being exists a relationship whose bond can be approached
from four different perspectives; those points of view are related to Human Rights. Therefore, the work
shows the way to link them from the theoretical exposition of the division between Society and Nature,
which comes from ethical criteria of valuation of those elements; from the History of the Pairing Devel
opment-Environment in Mexico; from the specificity of the International Right of the Environment to
protect it in an isolated manner; and from the Interdependence that the Environment has with Human
Rights. Furthermore, the Environment as object and subject of protection is explained, the urgency to
make the Development be realized in a sustainable way, that in its interrelation with people a need for
the protection of both is established and that a comprehensive protection Is found in the International
Right of Human Rights.
Sumario: Introduccin. I. El derecho a vivir en un medio ambiente sano. II. El derecho humano a un
medio ambiente sano, aproximacin a su contenido integral. 1. Desde las teoras de la relacin entre
el ser humano y el medio ambiente. 2. Desde la historia del desarrollo en Mxico. 3. Desde la previsin
jurdica del medio ambiente en el derecho internacional. 4. Desde la interdependencia con otros de
rechos humanos. III. Conclusiones.
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Introduccin
l derecho al medio ambiente sano est reconocido como un derecho humano reciente
mente, por el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador),
ratificado por el Estado mexicano en 1996 y en vigor general desde 1999, y por la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos desde 2011, sin embargo, hace falta describirlo para
asumir su contenido, entenderlo como un derecho humano y considerar los roles de los sujetos
que participan en el vnculo con el medio ambiente.
El medio ambiente ha tenido relacin con los derechos humanos desde siempre, esa relacin ha
sido reconocida en los siguientes instrumentos internacionales: en el caso del derecho a la salud
dispuesto por el Protocolo Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en 1966,
con el derecho al desarrollo sostenible en 1992 segn la Declaracin de Ro y con los otros de
rechos, evidenciado por la Relatora Especial para el Medio Ambiente en 1994 y reafirmado en la
Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo Sostenible El futuro que queremos de
2012, as como por los casos resueltos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos y otros
Organismos Internacionales.
As, el objetivo de la presente reflexin es establecer una aproximacin integral al contenido del
derecho al medio ambiente como derecho humano y cules son sus estndares de medicin para
lo que se abordar el trabajo terico, la historia del desarrollo en Mxico, la especificidad del
Derecho Internacional del Medio Ambiente y la relacin que el medio ambiente tiene con los de
rechos humanos.
Tal objetivo, resaltar si en la relacin ser humano y medio ambiente la proteccin es antropocn
trica o ecocntrica, la parte histrica del desarrollo y del derecho internacional del medio ambien
te, en qu momento se considera al medio ambiente para efecto de protegerlo y de qu manera
y cmo se da la relacin con los derechos humanos, qu implicaciones tiene la misma y si ha
servido para proteger a ambos.
Para estar en posibilidades de cumplirlo, se revisar la teora de la divisin entre sociedad y na
turaleza como proveniente de un criterio tico de valoracin, la que nos permitir tener una visin
acerca del inters que se ha considerado ms importante, la naturaleza o el ser humano. La
historia del desarrollo econmico en Mxico, la cual dispone un sistema econmico basado en
sus recursos naturales a pesar de la merma del medio ambiente.
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Tambin, el contenido del Derecho Internacional del Medio Ambiente que dispone los compromi
sos de los Estados sobre diferentes recursos naturales que se ha determinado proteger y en qu
momento se decide hacer lo mismo con el medio ambiente en general y que se ha hecho desde
los noventa a la par del desarrollo sostenible. Por ltimo, se establece la interdependencia de los
derechos al medio ambiente, al desarrollo y los humanos, estos ltimos son los que finalmente lo
reconocen como humano individual y colectivo, con las respectivas obligaciones para el Estado
individuales, grupales y colectivas, las cuales surgen de su estudio terico, histrico del desarro
llo, su tratamiento jurdico como medio ambiente y como derecho humano.
Es trascendental atender a los principios sobre el medio ambiente debido a que en los mbitos regional americano y nacional se
ha establecido especficamente el de proteccin, caso en el que se velar por no impedir el disfrute de ese derecho y una vez
establecido en los ordenamientos jurdicos cuando su afectacin implique una responsabilidad, la exigibilidad como violacin a un
derecho humano o bien, un delito que sea denunciado, investigado y sancionado. En el mbito nacional el principio de preserva
cin en sentido negativo cuando se responsabiliza a quien lo dae en perjuicio presente o futuro. De igual forma, en el mbito
regional americano se han precisado los principios de preservacin y mejoramiento, los cuales implican el mantenimiento en las
condiciones que lo disfrutan las generaciones presentes para el mismo efecto de las futuras y en su caso enriquecerlas. En el
mbito internacional como presupuesto o condicin de otro derecho y con ello comprende los principios de proteccin y preser
vacin. Se hace la presente aclaracin por la invocacin que se hace de ellos a lo largo del trabajo de forma indistinta.
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Osvaldo Sunkel, Introduccin, la interaccin entre los estilos de desarrollo y el medio ambiente en Amrica Latina, Estilos de
desarrollo y medio ambiente en Amrica Latina. Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1980, p. 13.
3 Jos Luis Serrano, Principios de derecho ambiental y ecologa jurdica. Madrid, Trotta, 2007, p. 19.
4 Vid., Ricardo Luis Lorenzetti, Teora del derecho ambiental. Buenos Aires, Arazandi, 2010, p. 6.
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reses que han sido dispuestos para ser tutelados en los rdenes jurdicos internos e internacio
nales en los planos individual, social, y colectivo entre bienes individuales y transindividuales.
Los sujetos activos o que exigen su cumplimiento y que intervienen son individuales, grupales y
colectivos, presentes y futuros cuando en el mbito internacional se hace referencia al principio
de preservacin y mejoramiento, que argumentan afectaciones privadas y sociales, puede limi
tarse la participacin de unos si se justifican razones de inters pblico, pero no se excluyen
entre ellos, ninguno cuenta con un derecho subjetivo oponible sobre el medio ambiente,5 en
cambio, el mismo debe ser protegido.
Eso es as, porque las acciones y las omisiones de los elementos en el presente, causan impac
to para la forma de vida de las personas, pero tambin para el medio ambiente, esto ltimo, en
algunos de los casos pudiendo recuperarse por s misma con el paso del tiempo, por lo que las
consecuencias trascienden al futuro y a las nuevas generaciones.
Las consecuencias que se refieren se desprenden del modelo sistmico del medio ambiente, es
decir, el todo est condicionado por la comunidad bitica misma,6 la interrelacin que pre
senta no puede dividirse, por lo que una afectacin individual o colectiva repercute en el modelo
completo y por lo tanto en el derecho a vivir un medio ambiente sano, as como a la proteccin,
preservacin y mejoramiento del mismo.
El sujeto pasivo u obligado es el Estado, directamente por acciones o indirectamente como fis
calizador de las acciones de otros segn la regulacin jurdica establecida; las salvaguardias en
favor del derecho al medio ambiente sano las puede dar por medio de: 1. Un derecho a la de
fensa al omitir intervenciones que lo daen de todas las formas posibles, 2. Del derecho a la
proteccin del titular de intervenciones de terceros que lo daen, el cual, en Mxico puede ser
promovido por las vas jurisdiccional por medio de un Juicio de Amparo, las acciones colectivas,
cuyos titulares procesales legitimados pueden ser grupos colectivos o difusos, representantes
del gobierno o no, por denuncias ante la comisin de conductas ilcitas y va administrativa por
medio de una queja por violacin a los derechos humanos en los mbitos nacional o internacio
5
6
Vid., ibid., p. 8.
Ibid., pp. 14-17.
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nal en conexidad con otro derecho7 y 3. De prestaciones fcticas como acciones que lo preser
ven y lo mejoren.8
As, las acciones del Estado son negativas o positivas con las cuales se realiza una proteccin,
preservacin y mejoramiento del medio ambiente, lo cual permitir el desarrollo individual o co
lectivo de la vida en un medio ambiente sano y contando con los servicios necesarios para ello
en el presente y en la medida del esfuerzo que se realice en lo futuro.
Entre las acciones de no intervencin que pueden causar dao por el mismo Estado o por terce
ros, el omitir las primeras y el evitar las perjudiciales contribuyen a la proteccin y preservacin.
Las acciones positivas que permitan aportar beneficios construyen la preservacin y mejoramien
to ya sea natural o artificial, por lo que es importante revisar la teora del derecho ambiental para
complementar lo anterior.
En consecuencia, los aspectos normativos que se desprenden son: 1. El sujeto activo del derecho
al medio ambiente sano es individual, grupal y colectivo y el medio ambiente como sujeto a ser
cuidado, 2. El sujeto pasivo es el Estado mexicano, 3. El objeto es el derecho a vivir en un medio
ambiente sano y el medio ambiente en s mismo, y 4. El fin, que generaciones presentes y futuras
sigan ejerciendo el derecho al medio ambiente sano y a la existencia del medio ambiente como
lo conocemos por lo que el mismo debe ser protegido, preservado y mejorado.
La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos lo dispone en sus artculos 4o., lo establece como derecho humano y
ordena que sea protegido, 17, prrafo tercero y Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, Libro Quinto establecen las acciones
colectivas en materia de medio ambiente, 102, apartado B dispone el acceso a su proteccin va no jurisdiccional y 103 prev el
acceso a su proteccin jurisdiccional.
8 Juan Antonio Cruz Parcero, Derechos sociales: clasificaciones sospechosas y delimitacin conceptual, en Derechos econmicos,
sociales y culturales. Ensayos y materiales. Mxico, Porra/Universidad Iberoamericana, 2004, pp. 10 y 11.
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nica potencial el agua, lo cual involucra sus manifestaciones naturales, las realizadas por el hom
bre y su relacin.
Como se observa el medio ambiente no significa su mera existencia y mucho menos aislada del
ser humano, sino que se le ha valorado de acuerdo a las oportunidades que ofrece a las personas
con el fin de tener una forma de subsistencia, una calidad de vida y en su caso de desarrollo que
debe tender hacia la sostenibilidad, en posibilidad de satisfacer necesidades presentes sin com
prometer las de las generaciones futuras. Asimismo, la actividad del ser humano tambin puede
ser constructiva, el medio ambiente artificial tambin trae beneficios. 9
La relacin entre la naturaleza y el ser humano tiene diversas consecuencias, por lo que las per
sonas han otorgado un valor a la primera, al estudiarla, y reconocerla a travs del concepto de
medio ambiente, como objeto que debe ser protegido y que debe encontrarse en condiciones
ptimas para continuar esa concordancia, como un derecho de la persona a contar con l, al
establecerlo como una responsabilidad del Estado y como un derecho humano. Es necesario,
identificar cmo surge la correspondencia de las partes, cmo se establece el vnculo con el
derecho y con los derechos humanos.
As, enumerar el contenido integral de la comunicacin de los elementos aludidos es una tarea
difcil, por lo que se recurrir a identificar su parametra desde la teora, la historia en el desarrollo
y en su reconocimiento en el orden jurdico como derecho.
Amartya Sen, La idea de la justicia. Trad. de Hernando Valencia Villa. Madrid, Taurus, 2010, pp. 278 y 279.
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1. La naturaleza y el ser humano son diferentes, por lo que hay oposicin entre sta y la artifi
cialidad.
2. La sociedad y sus productos son parte de la naturaleza.
3. La divisin entre sociedad y naturaleza proviene de un criterio tico de valoracin en el que
lo natural se considera bueno y lo artificial es malo.10
El medio ambiente es una expresin que puede ser muy amplia si se visualiza espacialmente, al
abarcar lo que se encuentra en l, la vegetacin, los animales y el ser humano como producto de
un proceso natural podran ser incluidos, sin embargo, de la actividad de ambos hay consecuen
cias que han redundado en afectaciones por lo que se ha optado por revisarlos tambin de forma
separada.
Si bien todos los seres vivos subsisten en un ecosistema, a diferencia de los animales que con
sumen slo lo necesario y sus desechos son mnimos, el ser humano ha utilizado los recursos
naturales para modificar su forma de vida en la cual ha tenido la capacidad creativa e inventiva
para hacer cosas que le hagan la vida ms saludable, cmoda, cultural, recreativa, as como para
su defensa y a la vez, con ello acumular bienes. En ese sentido, ha tenido que tomar decisiones
respecto de los elementos del medio ambiente que le rodean, las cuales han atendido al inters
o al elemento cuyo valor ha tenido ms peso.
As, por lo que hace a la tercera postura aparecen dos fracciones: 1. Los ecocentristas conduci
dos por la tica natural, resultando la naturaleza su fin principal y 2. Los antropocentristas para
los que el inters humano es lo ms importante.11 De tales fracciones aparecen posturas radica
les y moderadas, las cuales al trabajar preocupndose por el medio ambiente dan lugar a la
concepcin de valores que han sido reconocidos en los ordenamientos jurdicos y por lo tanto
generaron los parmetros de medida de la responsabilidad del Estado, tales como la proteccin
del medio ambiente en los mbitos nacional e internacional, la preservacin y mejoramiento en el
mbito internacional y la conservacin en la teora.
El ecocentrismo ha sido explicado siguiendo a Aldo Leopold quien se refera a la conservacin de
acuerdo al conocimiento del entorno y del ecosistema y de esa forma identificar su utilidad para
la vida humana. Los preservacionistas se caracterizan por priorizar el aspecto tico que se ob
10
Guillermo Foladori, Una tipologa del pensamiento ambientalista, Sustentabilidad? Desacuerdos sobre el desarrollo sustentable.
Mxico, H. Cmara de Diputados/Universidad Autnoma de Zacatecas/Miguel ngel Porra, 2005, pp. 134-135.
11 Ibid., p. 135.
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serva cuando el ser humano compite por un lugar en su entorno y coopera para tenerlo disponi
ble. Tambin existe una versin actualizada de la Deep Ecology, para la cual Naess y Sessions
elaboraron los siguientes principios: 1. Se atribuye un valor a la vida humana por s misma, 2. Se
atribuye un valor a la riqueza y a las formas de vida, 3. Debe cuidarse la riqueza natural y la bio
diversidad toda vez que contribuye a cubrir las necesidades vitales, 4. La vida y las culturas hu
manas progresan cuando son menores, al haber una menor interferencia en el medio ambiente,
5. Debe haber cambios en las polticas econmicas, tecnolgicas e ideolgicas bsicas aunque
se afecten dichos factores, 6. El medio ambiente se direccionar hacia la calidad de la vida.12
Segn las posturas expuestas impera la proteccin de la naturaleza por la utilidad que represen
ta para la humanidad, sin embargo, no puede dejar de observarse que si se atiende a resguar
darla de la forma ms apegada a la restitucin de su desgaste, la modificacin tendra que ser
menor, lo cual, actualmente no ocurre, pero se ha concebido por medio del desarrollo sostenible.
Entre las principales posturas moderadas se encuentra la de los verdes y la del ambientalismo
moderado. A la primera le incumbe una revolucin pacfica en contra del industrialismo, una pro
puesta poltica verde ubicada al frente, la armonizacin de la vida humana con el planeta, un
punto de partida tico que valora esencialmente a la naturaleza, en donde las relaciones entre la
sociedad y naturaleza son explicadas por la ecologa, que existen lmites fsicos al desarrollo hu
mano, y que el individualismo liberal es un instrumento de transformacin.13
El ambientalismo moderado se ubica como teora antropocentrista tecnocentrista, que es la de
la mayora de los gobiernos, adems de que es la identificada en los instrumentos internacionales
de proteccin del medio ambiente. Dicha postura precisa que las polticas especficas resuelven
los problemas entre el desarrollo capitalista y el medio ambiente, cuestiona la contaminacin y
depredacin como resultado de la produccin capitalista, su base cientfica es la teora econmi
ca neoclsica14 y el keynesianismo y ofrece el concepto de externalidad que consiste en una tasa
establecida como la diferencia entre el costo social y el privado y que da lugar al costo externo,
lo que podra entenderse como una forma de reparacin,15 aunque se considera que la restitucin
del medio ambiente en la mayora de los casos es imposible, por lo que representara una tarifa
cin de los costos por daos y una prevencin sera mejor opcin.
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Lo anterior, puede visualizarse desde la posicin social pertinente desde el lugar que ocupan en
la distribucin del ingreso y la riqueza los menos aventajados como les llama Rawls entre los que
se identifican tres tipos de contingencias, entre las cuales el medio ambiente juega un papel prin
cipal: 1. El origen familiar y clase desventajosa a la que pertenece la persona, 2. La dotes natu
rales con que cuenta, y 3. La suerte y fortuna adversas,18 entre las que se puede encontrar el
lugar y los recursos que se obtienen del entorno ambiental.
De igual forma se puede revisar a Amartya Sen cuando se refiere a la pobreza como privacin de
la capacidad y establece una relacin entre la persona y el medio ambiente cuando expresa cua
tro tipos de contingencias: 1. Heterogeneidades personales por la diferencia de rasgos en los
seres humanos, 2. Diversidades en el ambiente fsico, que facilitan u obstaculizan que los re
cursos se traduzcan en posibilidades de mejor vida, 3. Variaciones en el clima social, las cuales
se identifican en una comunidad y en su forma de relacin social, y 4. Diferencias en perspecti
vas relacionales,19 las normas sociales al ser distintas pueden ser ms exigentes en algunos
casos y por ello se requerir de mayores elementos para satisfacerlas.
El desarrollo puede proyectarse no slo desde aspectos econmicos, sino relacionados con la
cultura, la educacin, y el compromiso establecido por la sociedad y las instituciones, lo cual
aporta variables para su medicin, tales como: el promedio de vida de la poblacin, la alfabetiza
cin y el ingreso diario que les permita el acceso a las dos primeras.20
As, el ser humano al relacionarse con otros manifiesta necesidades que requieren de ser satis
fechas por medio de objetos de los que tiene o se le establecen condiciones para accesarlos, o
de elecciones que se determinan en algunas ocasiones por la presencia de los dems. En cuan
to a los objetos, stos provienen del medio ambiente como el alimento, el agua, el vestido, el
lugar en donde habita, primero, en una forma simple y directa cuando slo los toma. En un se
gundo momento, cuando utiliza la energa para la obtencin de bienes, la cual puede provenir
directamente de la naturaleza como el sol, los animales o de medios de la naturaleza combinados
con medios artificiales como la madera, el carbn, el petrleo, el agua, y el viento, entre otros, as
como tecnolgicos que llevan a la transformacin de los productos.
18
John Rawls, Teora de la justicia. Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2011, pp. 99-100.
A. Sen, op. cit., supra nota 9, pp. 285-286.
20 Horacio D. Rosatti, Derecho ambiental constitucional. Santa Fe, Argentina, Rubinzal Culzoni, 2007, p. 70.
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y su produccin agrcola para alimentarlo, por lo que el abuso de los recursos y el desgate de las
tierras era completo.
Por otro lado, tambin se crea una poblacin urbana ibrica consumidora de alimentos especfi
cos, por lo que se modifica el uso de la tierra con lo que se cambian los sistemas de irrigacin y
el equilibrio ecolgico de los cultivos tradicionales, alternado con el trabajo comunal y la ocupacin
del indgena.27
En el siglo XVII se desarrollaron los cultivos de autoconsumo que eran de maz y frijol como acti
vidad generalizada y que contribuy a que la demografa se incrementara porque la poblacin era
escasa, aunque los latifundistas tenan su principal inters en los cultivos de exportacin que se
vean limitados por los medios de transporte.28
Esa etapa histrica provoc una importante destruccin de recursos medio ambientales como:
las actividades productivas ecolgicamente ajustadas, por la exportacin de tramas trficas nue
vas de enorme efecto en biomas de pastizales (vaca, caballo, perro, cabra, oveja, porcino), y la
destruccin de bosques y selvas, cuyas consecuencias se observaron en los cambios extensos
de cultivo a selva y de pastizal a arbustal.29
Tras la independencia mexicana de Espaa, su poder econmico se basaba en la minera porque
la inestabilidad poltica en el siglo XIX le dificult un mayor crecimiento, especficamente agrcola,
adems, de que no pudo superar la crisis del algodn, sin embargo, el caf encontr a nuestro
pas como una buena zona para cultivo. En el norte se llev a cabo la explotacin ganadera, en
el sur se dio la caa, pltano, palmas, cocoteros y mangos. En la meseta central los indgenas
fueron expulsados por los latifundistas hacia reas marginales que degeneraron en procesos
erosivos, agravados por condiciones climticas. Entre el Golfo y la Sierra Madre Oriental, los
huastecos enviaban sal y algodn al centro an con el uso del petrleo y en Yucatn se explota
ron las maderas preciosas de sus selvas.30 Adems de mostrar una continuidad en la estructura
econmica y social creada desde la poca colonial.31
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En la segunda mitad del siglo XIX y hasta la primera guerra mundial, en Europa y con el liberalis
mo en plena intensidad hacen que las economas ms avanzadas tengan necesidad constante
de los recursos naturales, tales como materias primas y alimentos, es decir productos primarios
exportados por los pases econmicamente perifricos a los centrales, los cuales obtendran de
las colonias, para lo que fue necesario evolucionar en las tecnologas del transporte, como los
barcos con casco metlico y el motor de vapor de combustin interna.32
Por otra parte, Inglaterra en ese momento comparte su primaca econmica con Estados Unidos
de Amrica y con Alemania, y aparece una forma de expansin econmica, la instalacin en el
pas de empresas extranjeras que se asociaban con el propietario nacional de los recursos natu
rales o que adquiran su propiedad o concesin, se trata de un crecimiento hacia afuera en el que
sera necesaria la inversin en infraestructura econmica, adems de que se ampla la base tri
butaria del pas propietario de la materia prima. Este tipo de sistemas econmicos por supuesto
dependa de los mercados, pero tambin de la cantidad de recursos naturales en existencia.
Desde mediados del siglo XIX y hacia 1880 Mxico destaca por sus exportaciones mineras y
ganaderas, las primeras producto de fuertes inversiones extranjeras, particularmente de Estados
Unidos de Amrica, de Inglaterra y de Alemania, su economa queda ligada a la norteamericana
desde fines de ese siglo, lo cual acarrea inversin en infraestructura y en el sistema ferroviario,
debido a que est distribuida en gran parte del territorio, dando lugar al crecimiento de la actividad
agropecuaria y de la apropiacin de la tierra concentrada en pocas personas y dejando en con
diciones de subsistencia a ms de dos terceras partes de la poblacin.33
En el siglo XX, en Mxico durante los treinta se busca recuperar las riquezas naturales de manos
de los extranjeros y repartir las tierras, lo que se llev a cabo por medio de la nacionalizacin de
los ferrocarriles, algunas actividades mineras y del petrleo en 1938, polticas que tuvieron con
tinuidad en las siguientes dcadas. En el exterior, en Estados Unidos de Amrica se genera una
desaceleracin y depresin econmica que acarrea importantes desequilibrios a ese pas y los
vinculados econmicamente como Mxico, dando lugar a una baja en la demanda de productos,
cada de precios, oferta interna, subsidio, crisis rural, economa de divisas, mayor baja en el valor
de materias primas que de productos manufacturados, deterioro en el intercambio comercial de
pases, carga en la balanza de pagos, suspensin de pagos, alza en el precio de productos ma
nufacturados, productos agrcolas excedentes y cada de su precio, desempleo, decremento en
32
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las recaudaciones, por lo que se le dio intervencin al Estado y se implementaron diversas polti
cas anti cclicas y de sustitucin de importaciones. 34
El proceso industrial que signific esta ltima requera de obreros, empleados, profesionales y
tcnicos por lo que debe implementarse una poltica social amplia en materia de educacin, salud,
vivienda, previsin, seguridad social y servicios pblicos, as como de recursos generadores de
energa como la hidroelctrica y el petrleo. Otra situacin se present en el sector agrcola por
el dinamismo y la rigidez de la oferta agropecuaria, la forma en que esta ltima poda aumentar
era incrementndose la superficie de tierra disponible o su rendimiento por medio de innovaciones
tecnolgicas. En Mxico el 90% de las tierras se constituan por latifundios que al incluir meca
nizacin redujeron el empleo y provocaron la migracin rural urbana, as como la marginacin, sin
embargo, el sector pblico deba atender las necesidades y servicios sociales, lo cual, intenta
satisfacer por medio de la base tributaria pero su demanda lo rebasa y se convierte en deficitario,
por lo que el modelo de desarrollo debe cambiar del de centro periferia.35
Como se observa, el desarrollo es un fenmeno que se convierte en problema, se presenta en la
interaccin entre el ser humano y el medio ambiente del cual toma lo necesario para su subsis
tencia, hasta que empieza a acumular bienes y a aplicar tecnologas, para lo cual, utiliza los re
cursos naturales y altera sus ciclos, produce su degradacin, su transformacin y lo hace por
medio de instrumentos que transmite a otras generaciones y se los apropia, lo que a futuro le
dara beneficios a ciertos grupos respecto de otros, y marcara el rumbo de cambios ambientales.
El suceso y la bsqueda de soluciones se presentara en el caso de la contradiccin en el ritmo
de los ciclos biogeoqumicos, es decir, cuando el ritmo de reproduccin de la naturaleza es menor
al de su utilizacin o el de la reabsorcin respecto de su generacin.36
Se trata de un problema cuando las consecuencias del desarrollo econmico por el avance tec
nolgico y los sistemas econmicos modifican el ambiente y ocasionan resultados como por
ejemplo: 1. El cambio climtico37 y 2. La prdida de diversidad biolgica.38 La primera por las
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a Pie (1865), el Comit para la Eliminacin del Humo (1881), la Real Sociedad para la Proteccin
de las Aves (1889), el Instituto para los Lugares de Inters Histrico y de Belleza Natural (1895),
la Real Sociedad para la Conservacin de la Naturaleza (1912), la Sociedad Britnica Ecolgica
(1913), primera asociacin cientfica ecolgica del mundo, el Consejo para la proteccin del Me
dio Rural (1926), la Sociedad de Ros Puros, 42 entre otros.
En Estados Unidos la preservacin se ha realizado aislando reas que han sido cedidas por el
gobiernos, como los valles de Yosemite y el Mariposa Grove en California, el Parque Nacional
Yellowstone en 1872 y las asociaciones Sierra Club en 1892 y la Audubon Society en 1905, la
National Park Service Act en 1916, y el Servicio de Conservacin de Tierras en 1935.43
En el siglo XX la inquietud ambiental se expresa con propuestas para establecer una coordinacin
internacional para la proteccin de la naturaleza, una en 1910 presentada en el VIII Congreso
Internacional de Zoologa en Basilea y otra en 1923 en el I Congreso Internacional para la Protec
cin de la Naturaleza, las cuales no trascendieron debido a las conflagraciones blicas mundiales.
En 1947 a instancias del presidente de la UNESCO, Julin Huxley se crea la Unin Internacional
Provisional para la Proteccin de la Naturaleza, que se consolida en 1948.44
Si bien el uso desmedido de los recursos naturales genera la inquietud acerca de la reflexin e
invitacin a cuidarlos y en su caso a conservarlos, son dos sucesos los que sacudirn la concien
cia sobre el dao causado al medio ambiente: 1. La detonacin de la bomba atmica en 1945, y
2. El desarrollo econmico basado en la frmula del taylorismo-fordismo hasta los sesenta,45 caso
en el que la reflexin seguir al movimiento pacifista y antinuclear sin dejar de lado la importancia
del segundo punto, cuando en los estudios que se realizaron entre los sesenta y setenta se lleg
a hablar de un freno al desarrollo econmico y al crecimiento poblacional, ante lo que se com
promete a la sociedad invitndola a conformar organismos no gubernamentales nacionales e
internacionales, por ejemplo Green Peace en 1970, as como con la respuesta poltica de institu
ciones, polticas pblicas y legislacin en los pases.
De 1949 a 1972, los problemas ambientales fueron tratados en el mbito internacional por medio
de conferencias como la de Lake Success, Nueva York en 1949, con el programa de estudios
interdisciplinarios sobre las consecuencias de las actividades humanas en el medio, que culmin
42
Ibid., p. 31.
Vid., idem.
44 Vid., ibid., p. 32.
45 Vid., idem.
43
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128
Ibid., p. 36.
Vctor Manuel Rojas Amandi, El derecho internacional pblico del medio ambiente al inicio del siglo XXI, Anuario Mexicano de
Derecho Internacional. Mxico, vol. II, 2002, p. 29.
48 N. Pierri, Historia del concepto de desarrollo sustentable, op. cit., supra nota 10, p. 37.
47
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Carta Mundial de la Naturaleza aprobada segn resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas A/37/L.4 y Add.1 del
28 de octubre de 1982.
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saludable y en armona con la naturaleza para el ser humano y al final establece un vnculo entre
la paz, el desarrollo y la proteccin del medio ambiente. La declaracin si bien afirma la centrali
zacin del ser humano para el desarrollo sostenible, no deja de dar el valor necesario al medio
ambiente para lograrlo, por lo que tericamente se ubica en una posicin ambientalista moderada.
En ese caso, es muy claro el reconocimiento de las alteraciones ambientales negativas, que el
progreso econmico incide en ello, por lo que deber responder de los costos, al seguir el prin
cipio discursivo que se estableci en el desarrollo sostenible para el ser humano presente y para
las generaciones futuras, cuando resulta en una perturbacin se convierte en uno de los parme
tros entre medio ambiente, ser humano y mejora econmica, y da pauta en afectaciones indivi
duales y colectivas presentes y futuras, as como al medio ambiente en general.
Tambin se pueden enunciar otros documentos proclamativos del tema como: la Declaracin de
Bizkaia sobre el Derecho al Medio Ambiente, que se deriv el Seminario Internacional celebrado
en 1999 con los auspicios de la Organizacin de las Naciones Unidas para la Ciencia, la Educa
cin y la Cultura y la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos y cuyo artculo 1o. hace referencia al derecho al medio ambiente sano y ecolgicamen
te equilibrado de toda persona y asociacin de personas.
En la ltima reunin sostenida entre jefes de Estado para el tema del medio ambiente y el desa
rrollo en 201250 se vision un futuro en el que el desarrollo sostenible como principio para el ser
humano sera posible al concebir un vnculo integral de los aspectos econmicos, sociales y
ambientales, cuyos beneficios seran para dos receptores: el planeta y las generaciones presen
tes y futuras. Es cierto que se contina centralizando al ser humano, pero se incluye al medio
ambiente, resultando en una proteccin de ambos, que adems se relaciona con el respeto a los
derechos humanos y enuncia los que tienen que ver con: el desarrollo, el nivel de vida adecuado,
la alimentacin y la igualdad entre los gneros en un Estado de Derecho.
Por otro lado, bajo ese principio de desarrollo sostenible podr llevarse a cabo una ordenacin
integrada de los recursos naturales y los ecosistemas, lo que permitir que se efecte su conser
vacin y regeneracin, lo que redundar en un mejoramiento del medio ambiente. De lo anterior,
se observa una postura terica ambientalista moderada.
50
Resolucin aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas 66/288, El futuro que queremos, del 27 de julio de 2012.
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51
El listado completo del derecho internacional del medio ambiente se puede consultar en ECOLEX http://www.ecolex.org/start.
php.
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52
V. M. Rojas Amandi, op. cit., supra nota 47, pp. 31, 32 y 37.
Adoptada en 1992, en vigor general en 1994. En relacin al Estado mexicano firmada el 13 de junio de 1992, ratificada el 11 de
marzo de 1993 y en vigor el 21 de marzo de 1994.
54 Adoptado en 1997, en vigor general en 2005. En relacin al Estado mexicano firmado el 9 de junio de 1998, ratificado el 7 de
septiembre de 2000 y en vigor el 16 de febrero de 2005.
55 Consultado el 26 de junio de 2013 en http://unfccc.int/portal_espanol/informacion_basica/la_puerta_climatica_de_doha/items/7477.
php.
53
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Jorge Carmona establece la relacin entre el medio ambiente y los derechos humanos conforme
a los siguientes elementos: 1. El medio ambiente es prerrequisito para el disfrute de derechos
humanos, 2. El Estado tiene la obligacin de proteger los derechos humanos y por lo tanto el
ambiente, 3. La proteccin y poltica ambientales requieren del derecho a la informacin, la par
ticipacin en la toma de decisiones y el acceso a recursos judiciales, 4. Se reconoce el derecho
a un ambiente sano, saludable y ecolgicamente equilibrado en las constituciones del mundo;
aunque seala que este ltimo elemento no es aceptado por todos, y 5. En cuanto a la eficacia
de ese derecho al ser objeto de comunicaciones ante organismos internacionales, en el Comit de
Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha encontrado dificultad para ser admitido por su
rigidez y ante el Sistema Interamericano de Derechos Humanos su recepcin ha sido con mayor
sensibilidad, cuando se han tomado medidas cautelares, y se han resuelto casos por la violacin
de los derechos a la vida, a la integridad personal, a recursos eficaces, garantas judiciales, liber
tad de asociacin, propiedad, e igualdad .56
Por su parte, el informe final sobre Derechos Humanos y Medio Ambiente de la Relatora Especial,
seora Fatma Zohra Ksentini del 6 de julio de 1994 establece una visin integral de tales aspec
tos al referir que los problemas del medio ambiente constituyen un peligro mundial, que afectan
el medio ambiente natural, los recursos naturales, los asentamientos humanos y los derechos de
los seres humanos. Que la concepcin del derecho trasciende del medio ambiente y que los
derechos humanos pueden ser aplicados desde una perspectiva ecolgica, porque la violacin
de esos perjudica al medio ambiente y viceversa. As, existe un vnculo entre el derecho a un
medio ambiente sano, su preservacin, el derecho al desarrollo y los derechos humanos del que
participan el Estado y las personas.57 En consecuencia la orientacin terica va del geocentrismo
o ecocentrismo al antropocentrismo, pero en esta ltima etapa no aislando uno de otro sino
acentuando su interdependencia.
Se elabora en el informe en cuestin un Proyecto de Principios sobre los Derechos Humanos y el
Medio ambiente, el cual afirma la interdependencia e indivisibilidad del medio ambiente y tales
derechos, cuando identifica materialmente que un dao al primero es irreversible por lo que debe
r prevenirse, y que una violacin a esos derechos daa al medio ambiente por lo que deber
realizarse una accin que lo prevea. Por su parte, explica en qu consistira el derecho al medio
56
Vid., Jorge Ulises Carmona Tinoco, Aproximaciones sobre el derecho internacional de los derechos humanos y su vinculacin
con la eficacia del derecho a un medio ambiente saludable, Derechos humanos y medio ambiente. Mxico, Universidad Nacional
Autnoma de Mxico, 2010, pp. 52, 89-95.
57 El informe final sobre Derechos Humanos y Medio Ambiente de la Relatora Especial, seora Fatma Zohra Ksentini, E/CN.4/
Sub.2/1994/9 del 6 de julio de 1994, prrs. 235, 238, y 255-257.
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ambiente sano, los derechos humanos que se relacionan con el cumplimiento del mencionado,
cules son los derechos y deberes de las personas, as como las responsabilidades de los Estados,
la proteccin especial a grupos vulnerables y las restricciones que pudieran llegar a presentarse.58
Tambin se da una explicacin de los derechos humanos que se relacionan con el medio ambien
te, especificando en qu consiste la misma. El primero es el derecho a la libre determinacin y a
la soberana permanente de los recursos naturales, derechos que son abarcados por el del de
sarrollo, por lo que si son desconocidos por los antiguos pueblos coloniales o sujetos a ocupacin
padecen subdesarrollo y perjuicios al medio ambiente; que las violaciones masivas y sistemticas
de derechos humanos causan degradacin del medio ambiente, dao al patrimonio cultural,
puesto que los recursos naturales lo constituyen y afectacin a las condiciones de vida de la
poblacin, y que la libre determinacin se ve afectada por el traslado de poblacin y la implanta
cin de colonos, poltica que tiene ciertos fines, tales como cambiar la estructura demogrfica,
las caractersticas polticas, culturales, religiosas y otras, destruir al pas, pueblo, grupo nacional,
tnico, racial, religioso o lingstico o por dominacin de un grupo sobre otro.59 Si bien la relacin
es muy clara, no puede dejar de mencionarse que respecto de la soberana de los recursos na
turales, la influencia econmica puede llegar a prevalecer cuando el sistema econmico y de
desarrollo del Estado en cuestin es exportador o de sustitucin de importaciones.
El derecho a la vida es un derecho original del que se derivan otros, es prioritario sobre conside
raciones econmicas y otras circunstancias, es suprapositivo, es una norma erga omnes y de ius
cogens, sobre la cual no se autoriza su suspensin. Su relacin con el medio ambiente es de
dependencia sobre sus condiciones positivas o negativas, si el primero se daa se degradan las
condiciones de vida y de supervivencia, por lo que una amenaza a la vida lo es al medio ambien
te y viceversa. As se establecen obligaciones para los Estados de prevenir riesgos, vigilar, alertar
e informar sobre peligros y amenazas y proteger, con base en responsabilidades penales y civiles. 60
El derecho a la salud y el medio ambiente se entienden relacionados explcitamente de acuerdo
a las condiciones de vida adecuadas, debido a que el segundo debe ser sano en s mismo, sa
ludable y condicin de una vida sana, por lo que lo ptimo sera la ausencia de enfermedades
que impidan su sostenibilidad y equilibrio ecolgico. Su vnculo es tal, que la Organizacin Mun
dial de la Salud entiende su interdependencia al referir que la situacin sanitaria es casi siem
58
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61
La salud, el medioambiente y el desarrollo sostenible preparado para la Comisin sobre el Desarrollo Sostenible por la Organi
zacin Mundial de la Salud, Jefe de proyecto sobre la salud, el 1 de marzo de 1994, p. 1, ibid., prr. 184.
62 Observacin General Nmero 14, prrs. 4 y 11, El derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud (Artculo 12), Miguel
Carbonell et al., Derecho internacional de los derechos humanos. Mxico, Porra/Comisin Nacional de los Derechos Humanos,
2002, pp. 452-453.
63 El informe final sobre Derechos Humanos y Medio Ambiente de la Relatora Especial, seora Fatma Zohra Ksentini, E/CN.4/
Sub.2/1994/9 del 6 de julio de 1994, prrs. 176-187.
64 Artculo 12.2 b) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y Observacin General Nmero 14, prr.
15, El derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud (Artculo 12), M. Carbonell et al., op. cit., supra nota 62, p. 457.
65 Resolucin aprobada por la Asamblea General 66/288, El futuro que queremos, del 27 de julio de 2012, prrs. 138-141.
66 El informe final sobre Derechos Humanos y Medio Ambiente de la Relatora Especial, seora Fatma Zohra Ksentini, E/CN.4/
Sub.2/1994/9 del 6 de julio de 1994, prrs. 188-191.
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En la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo Sostenible El futuro que queremos
celebrada en 2012, se reafirm el compromiso de los Estados de cumplir con el derecho de toda
persona a tener acceso a alimentos sanos, suficientes, nutritivos, a la alimentacin adecuada y a
no padecer hambre, tanto para generaciones presentes como futuras, para lo que se requerira
de revitalizar los sectores de la agricultura y del desarrollo rural, aumentando la produccin agr
cola sostenible y la productividad mundial, mejorando el funcionamiento de los mercados y sis
temas de comercio, cooperacin internacional, inversin pblica y privada y la ordenacin de la
tierra y el desarrollo rural; as como de la reduccin de prdidas y desperdicios en la cadena de
suministro de alimentos. Por lo que debera contarse con la agricultura sostenible que incluya
cultivos, ganado, silvicultura, pesca, acuicultura, cuidando de que se conserve la tierra, el agua,
los recursos genticos vegetales y animales, la diversidad biolgica y los ecosistemas y aumentar
la resiliencia al cambio climtico y a los desastres naturales. As el desarrollo sostenible en la
produccin de alimentos es indispensable para conseguir armona entre el derecho a la alimen
tacin, al medio ambiente sano y la preservacin de recursos.67
El derecho al trabajo se relaciona con el derecho a la salud en la concepcin de un derecho a un
nivel de vida adecuado como un derecho a la seguridad y la higiene en el trabajo, por lo que la
salud no deber ser amenazada por la contaminacin o la exposicin entre otras materias a:
amianto, plaguicidas, fungicidas o sustancias txicas; a su vez el derecho al trabajo se relaciona
con otros derechos y el medio ambiente, tales como el derecho a la informacin por los riesgos
ambientales o a la salud que se pueden correr en su desempeo, con la libertad de expresin y
el derecho de asociacin para efectos de ejercer el derecho de negarse a producir contaminacin
en el lugar de trabajo.68
En la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo Sostenible El futuro que queremos
celebrada en 2012, se hizo referencia a la generacin de oportunidades de trabajo decente y
creacin de empleo por medio de inversiones de los sectores pblico y privado en innovaciones
cientficas y tecnolgicas, obras pblicas para restablecer, regenerar y conservar los recursos
naturales y ecosistemas, y servicios sociales y comunitarios.69
El derecho a la vivienda es un elemento esencial en la concepcin del derecho a un nivel de vida
adecuado que implica el acceso a condiciones de supervivencia, de salud y ambientales, lo cual
67
Resolucin aprobada por la Asamblea General 66/288, El futuro que queremos, del 27 de julio de 2012, prrs. 108-118.
El informe final sobre Derechos Humanos y Medio Ambiente de la Relatora Especial, seora Fatma Zohra Ksentini, E/CN.4/
Sub.2/1994/9 del 6 de julio de 1994, prrs. 192-194.
69 Resolucin aprobada por la Asamblea General 66/288, El futuro que queremos, del 27 de julio de 2012, prr. 154.
68
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debe ocurrir en un marco integral e interdependiente, por lo que es necesario atender al mismo
tiempo el derecho a la salud, a la alimentacin y erradicar la pobreza. As la vivienda que se pro
porcione estar construida en lugares no contaminados o que constituyan fuentes de contami
nacin.70 Por otro lado, es importante evitar los desalojos forzosos, cuando se viola el derecho a
la propiedad, al ser despojado de la tierra, de los recursos hdricos y de otros aspectos del hbi
tat de las personas, lo que evidentemente excluye la deforestacin y otros actos de destruccin
del medio ambiente.71 As como, tener presente que por la relacin que existe entre los derechos
al medio ambiente sano y a la vivienda se requiere de actividades coordinadas para la toma de
medidas entre las autoridades correspondientes.72
El derecho a la informacin es necesario para prevenir los efectos negativos sobre el medio am
biente o los peligros ambientales que ponen en riesgo a las personas y sus derechos humanos,
por lo que presenta las caractersticas de: pertinencia, comprensibilidad, oportunidad, procedi
miento breve, costo razonable y que pueda disponerse ms all de las fronteras. Este derecho
protege a personas, grupos y gobiernos, los ltimos porque puede haber conflictos transfronte
rizos y frente a empresas trasnacionales, pero si el gobierno accede a la informacin en este tema
y la trasmite a las personas, protege sus derechos humanos, por ejemplo, en relacin a la elimi
nacin de desechos txicos, utilizacin de energa nuclear, eliminacin de desechos nucleares,
fabricacin o utilizacin de sustancias txicas. Los particulares, las comunidades y los pases
vecinos deben estar informados para estar preparados en caso de desastres sobre: materiales y
condiciones de instalaciones industriales prximas y peligrosas, consecuencias al medio ambien
te por proyectos de desarrollo propuestos para sus regiones para participar en sus decisiones y
contaminantes y desechos asociados a procesos industriales y agrcolas. Lo anterior, para estar
preparados y evitar violaciones a derechos humanos, las cuales pueden presentarse cuando son
muchos los participantes, por ejemplo en un proyecto de desarrollo como el gobierno, contratis
tas del gobierno y rganos internacionales de financiacin, por lo que la informacin est en
muchos lugares a los que no hay libre acceso, o cuando para negarla se esgrimen argumentos
tales como: razones de seguridad nacional, las cuales deberan primero atender a las clusulas
de suspensin o limitacin de derechos humanos segn los tratados internacionales, los secretos
70
Observacin General Nmero 4, prr. 8, f), El derecho a una vivienda adecuada (Prrafo 1 del artculo 11 del Pacto), M. Carbo
nell et al., op. cit., supra nota 62, p. 363.
71 El informe final sobre Derechos Humanos y Medio Ambiente de la Relatora Especial, seora Fatma Zohra Ksentini, E/CN.4/
Sub.2/1994/9 del 6 de julio de 1994, prrs. 195-202.
72 Observacin General Nmero 4, parr. 12, El derecho a una vivienda adecuada (Prrafo 1 del artculo 11 del Pacto), M. Carbone
ll et al., op. cit., supra nota 62, p. 365.
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sumarial o comercial, deberan ser revisables y porque los gobiernos de pases desarrollados y
empresas trasnacionales que operan desde ah no revelan los peligros potenciales que implican
sus actividades para el ser humano o el medio ambiente.73
El derecho a la participacin popular promueve y protege los derechos humanos y el medio am
biente, consiste en manifestar una opinin oral o escrita y la posibilidad de continuar con el se
guimiento o vigilancia de un caso. La participacin debe ser constructiva, oportuna y de calidad.
Ese derecho se relaciona con los de educacin, informacin para participar en el proceso de
evaluacin del impacto ambiental y prevenir un dao, as como el derecho a un recurso efectivo
para evitar el dao o ayudar si ya se caus y por no haberse permitido la participacin efectiva.
El derecho se puede limitar cuando no se reconoce la legitimacin para participar de una persona
o un grupo de personas, desde la evaluacin del impacto del evento o en una accin judicial,
porque el dao es inevitable o porque no le corresponde obtener alguna forma de reparacin,
porque no se les considera suficientemente afectados o por tratarse de extranjeros.74
La libertad de asociacin libre y pacfica protege el medio ambiente, los derechos de los afectados
y para conseguir la adopcin de medidas colectivas en causas ambientales, esa libertad es un
elemento importante del derecho de participacin popular.75
Los derechos culturales se relacionan con los derechos a la educacin, la informacin, de reunin
y asociacin, de participacin en la vida pblica y la toma de decisiones, la libertad de expresin,
el derecho al disfrute del tiempo libre, as como la conservacin del patrimonio cultural y natural
ubicado en el territorio de un Estado, el cual debe protegerse de: desaparicin, deterioro, des
truccin, abandono, catstrofes naturales, y conflictos armados, porque su afectacin por esas
causas empobrece a la vez el patrimonio de todos los pueblos del mundo. Los Estados en cuyo
territorio se encuentra dicho patrimonio lo reconocen como universal y se comprometen a con
servarlo, protegerlo, revalorizarlo y no daarlo directa o indirectamente.76
El derecho a la educacin es referido como decisivo en la proteccin del medio ambiente y como
uno de sus objetivos. 77 por su parte en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarro
73
74
75
76
77
El informe final sobre Derechos Humanos y Medio Ambiente de la Relatora Especial, seora Fatma Zohra Ksentini, E/CN.4/
Sub.2/1994/9 del 6 de julio de 1994, prrs. 203-216.
Ibid., prrs. 217-223.
Ibid., prrs. 224-225.
Ibid., prrs. 226-234.
Observacin General Nmero 13, prrs. 1 y 5, El derecho a la educacin (Artculo 13), M. Carbonell et al., op. cit., supra nota
62, pp. 429 y 431.
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llo Sostenible El futuro que queremos celebrada en 2012, se seala como un compromiso para
que sea de calidad, en la que deber incluirse una orientacin hacia el desarrollo sostenible, por
lo que hay que mejorar la capacidad de los sistemas educativos que preparen a las personas para
ello, al ser considerado como un componente disciplinario integrado, as como que en la ense
anza superior de los pases en desarrollo se realicen investigaciones y se logren innovaciones
en su favor.78
Los derechos de los pueblos indgenas y tribales en pases independientes estn previstos en el
Convenio 169 de la OIT y entre ellos, los artculos 4o. se refiere a la salvaguardia del medio am
biente de esos pueblos, 7.3 que en caso de proyectos de desarrollo se elaboren estudios de
impacto respecto de la incidencia en el medio ambiente sobre esos pueblos y en el artculo 32 la
necesidad de cooperacin en materia de medio ambiente entre pueblos indgenas a travs de las
fronteras, incluso por medio de acuerdos internacionales.79
Por ltimo, se pone especial atencin a la igualdad entre los gneros y empoderamiento de las
mujeres en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo Sostenible El futuro que
queremos celebrada en 2012, en relacin al potencial de las mujeres para colaborar en el desa
rrollo sostenible, el cual se encuentra mermado entre otros motivos por la persistencia de las
desigualdades sociales, econmicas y polticas.80
En consecuencia, el derecho a un medio ambiente sano previsto en el artculo 11 del Protocolo
de San Salvador fue concienzudamente formulado de manera integral en dos partes, una individual
referida a la proteccin del ser humano y de las condiciones necesarias para ello como los servi
cios pblicos en los medios rural y urbano provistos por los Estados partes y la transindividual
para las generaciones presentes y futuras como la obligacin de los Estados partes de promover
o proporcionar las condiciones para acceder a una proteccin al expedir legislacin para que
terceros no impidan el poder contar con un medio ambiente sano, la preservacin para el presen
te y el futuro al mantenerlo, no daarlo, el mejoramiento en el mismo caso y quiz para resarcir el
dao causado con el deterioro de siglos de desarrollo econmico.
De igual forma, si el medio ambiente proporciona los recursos naturales al ser humano para su
subsistencia y su deterioro ha dado lugar a la reflexin de las medidas ya referidas, las propues
78
Resolucin aprobada por la Asamblea General 66/288, El futuro que queremos, del 27 de julio de 2012, prrs. 229-235.
Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos indgenas y Tribales en Pases Independientes, Mxico,
Comisin Nacional para el Desarrollo de los Pueblos Indgenas, 2003, pp. 6, 8 y 17.
80 Resolucin aprobada por la Asamblea General 66/288, El futuro que queremos, del 27 de julio de 2012, prrs. 236-237.
79
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III. Conclusiones
1. El derecho humano al medio ambiente sano es individual y transindividual, para generaciones
presentes y futuras, por lo que se trata de un derecho social y colectivo.
2. El derecho al medio ambiente sano por su dependencia forzosa con el derecho al desarrollo
y la necesidad de preservacin y mejoramiento por medio de prestaciones tambin se con
sidera un derecho econmico.
3. La caracterstica del derecho al medio ambiente sano como un derecho individual y transin
dividual simultneamente lo califica de integral, si se viola de manera individual por medio de
uno de los derechos humanos relacionados se viola su proteccin o preservacin o mejora
miento y viceversa. En ese sentido la afectacin material es integral e individual, grupal y
difusa.
4. La parametra de su violacin es por medio de los derechos humanos relacionados o direc
tamente su degradacin por omisin del Estado, es decir como objeto y como sujeto.
5. El desarrollo econmico ha afectado al medio ambiente y lo seguir afectando mientras no
se concreten medidas reales sobre su sostenibilidad.
6. La postura moderada de la teora del derecho ambiental ha posibilitado la valoracin de los
intereses a proteger, as el DIMA protegi recursos naturales en especfico que impactan en
lo general, pero no el medio ambiente de forma integral, en cambio, las declaraciones rela
tivas al desarrollo sostenible se pronuncian por la proteccin del medio ambiente en su re
lacin con el ser humano pero no son vinculatorias, y el Derecho Internacional de los Derechos
Humanos centraliza al ser humano como sujeto a proteger sin aislarlo del medio ambiente,
ste s obliga a los Estados a una proteccin integral.
7. El deterioro del medio ambiente y la relacin que tiene con otros derechos humanos enfati
za su importancia para evitar que sea evadida la urgente sostenibilidad que requiere.
8. El derecho al medio ambiente sano es la condicin para el desarrollo del ser humano en los
aspectos econmico y social, pero jurdicamente, en el mbito internacional fueron los de
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rechos humanos los que lo reconocieron integralmente para ser protegido individual y trans-
individualmente, para efectos de una reparacin de daos a una persona o a un grupo de
personas, y tambin con fines preventivos al ser conservado, preservado y mejorado, y en
el mbito nacional, la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos lo establece
como derecho humano y su proteccin es por las vas jurisdiccional y no jurisdiccional.
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Comunicando un mensaje complejo: bordando
por la paz y el derecho a la memoria
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Introduccin
1. Bordar la memoria
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nes a la Convencin [Americana] como a las correspondientes reparaciones. Por esta razn, el anlisis de
la supuesta desaparicin forzada del seor Radilla Pacheco no puede aislarse del medio en el que dichos
hechos supuestamente ocurrieron.
David Adams (comentador), El manifiesto de Sevilla sobre la violencia: preparar el terreno para la paz. Catalunya, UNESCO, 1992,
p. 10.
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dado que son estos mecanismos los que consolidaran la comunicacin y permanencia en la in
tersubjetividad de una poblacin de los hechos dolorosos.
El artculo presente describe y aventura una interpretacin del trabajo de campo con el colectivo
de bordado de pauelos en la plaza pblica de Monterrey. Se busca iniciar una la reflexin sobre
estos conceptos y mediante un vistazo a la eleccin de un medio y tcnica de conservacin que
ha potenciado la lucha de las vctimas y los ciudadanos actualmente. En este caso, el grupo de
Bordando por la Paz Nuevo Len-FUNDENL ha practicado la tcnica del bordado como modo
de procesamiento de hechos dolorosos tanto hacia adentro del grupo de vctimas, como un ser
vicio educativo que se ofrece hacia afuera de ste.
En cuestin de participacin poltica para la construccin de paz podemos ver que Farid Benavi
des, en su revisin de literatura sobre la construccin de paz, puntualiza que es importante que
los ciudadanos se involucren en este proceso porque:
La participacin de la sociedad civil que no se limita a la sociedad civil organizada en las ONG en los
procesos de construccin estatal y de construccin de paz contribuyen no solo a una mayor apropiacin
de las polticas sino a una mayor legitimidad del Estado y, por tanto, a una mayor estabilidad de la paz.2
El rescate de la denuncia de la voz de las vctimas se ha vuelto indispensable para garantizar los
derechos humanos en tiempos de violencia exacerbada, pues muestran la parte ms vulnerable
y susceptible de abuso de autoridad del aparato estatal.
El bordado por la paz ha servido para amarrar las pruebas documentales a un pedazo de tela
como dijo en noviembre de 2013 Mara Eugenia Camacho, bordadora de Guadalajara. Esto nos
refiere a un fenmeno de lucha que de una manera creativa est proponiendo una promocin
intensiva del derecho a la memoria y a la verdad que resignifica la tradicin popular del bordado
para extraer de sta un potencial comunicativo que apenas se est comenzando a explorar des
de una ptica acadmica.
Farid Samir Benavides Venegas, La construccin de la paz y la fragilidad estatal: una revisin de la literatura, Pensamiento Jurdico. Bogot, nm. 29, septiembre-diciembre de 2010, p. 27.
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I. METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
1. Descubrir el bordado como tcnica de la memoria
Mi objetivo en este texto es describir, a partir de mi rol como observadora participante, la mane
ra en la que un grupo de familiares de personas desaparecidas en Monterrey se integr va la
actividad de bordar por la paz. Bordar, en este caso es ms que una accin, es un rescate de
la memoria prctica que nos remite a la fuente de una tradicin que es, como dice el semilogo
y arte terapeuta Vctor Fuenmayor: [] paradjicamente apcrifa y annima, no tiene autor sino
que murmura sin cesar, sin ser odo o prestarle escucha como el exergo, y que no obstante,
otorga al intrprete el matiz , el timbre o la intensidad sino el esplendor con que se expresa aun
que se trate de otra tcnica.3
Gracias a esta prctica se configuraron objetivos y actitudes de lucha que incorporan una serie
de caractersticas que los ha construido, tanto a familiares de vctimas como a otros activistas,
como sujetos polticos capaces de identificar dentro de las necesidades de justicia vas de trans
formacin social. El bordado permite recuperar otro tipo de memoria para ponerla al servicio del
objetivo primordial que es recuperar a los desaparecidos y la bsqueda de justicia:
En muchos de los casos de tradiciones enseadas, las tcnicas de trabajo en profundidad con el cuerpo
o sensibilidad tiene como fin la liberacin de inhibiciones para conferir una dinmica ms creativa recupe
rando vivencias del cuerpo encubierto que, libre o liberado, buscar la entrada de experiencias propias
de la memoria implcita o procedimental.4
Vctor Fuenmayor, El signo de la tradicin popular en el cuerpo. Ponencia para el Seminario Nacional: 60 Aos de Tradiciones
Populares en Venezuela: de la Nacin Rural al Pas Urbano en Tiempos de Globalizacin. Fundacin Cultural Chacao, Universidad
Central de Venezuela. Consultado en http://victorfuenmayorruiz.com/files/elsignodelatradicionpopularenelcuerpo.pdf, p. 5.
4 Ibid., p. 8.
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diga, que usted retracte de lo que usted dijo, que eran pandilleros. Mentira, ninguno de mis hijos
lo era, uno de mis hijos era alumno de la UACH y el otro estaba en la prepa.5
As, cuando el poeta Javier Sicilia dio una rueda de prensa despus de darse a conocer que uno
de los jvenes asesinados en Temixco, Morelos, en marzo de 2011 era su hijo, ocurri una ola de
reacciones a lo largo del pas que cuestion la pasividad del Estado en la accin en pro de las
vctimas de la violencia. Sus palabras resonaran en muchas partes del pas:
Si no nos unimos ms ciudadanos y salimos a las calles a decir ya basta no vamos a poder forzar a nues
tras autoridades a que cumplan lo que tienen que cumplir que es hacer justicia Decirles a las autorida
des que cada hijo, que cada muchacho que caiga y que vuelva a caer es hijo nuestro, cada muchacho es
nuestro hijo. Cada muchacho que haya sido corrompido por el crimen organizado es tambin nuestro
muchacho, somos responsables de eso y tenemos que exigirle a las autoridades y decirles que no que
remos ms.6
No son cifras, tienen nombre fue el lema que comenz a volverse a escuchar a raz de las pro
testas que siguieron al asesinato de Juan Francisco Sicilia. Despert un ansia que luego devino
deseo, y ahora una agenda de contrarrestar la inercia del discurso oficial de minimizar el dao
que le estaba haciendo al tejido social el combate al narcotrfico. Ustedes les llaman daos
colaterales, nosotros les llamamos hijos, hermanos, amigos rezaron numerosas pancartas que
adornaban las manifestaciones pblicas de emplazamiento a las autoridades que iniciaron en
mayo del 2011.
El ejercicio del activismo ha sorprendido a familiares de vctimas a lo largo y ancho del pas, quienes
al igual que Sicilia han tenido que volverse conscientes de su propio extraamiento. Durante las
caravanas por la paz se fueron recogiendo testimonios de lo mucho que han tenido que aprender
como ciudadanos afectados para buscar a sus hijos y de una necesidad de justicia que para la
mayora de los manifestantes ha sido recibida con hostilidad por parte de las autoridades.
Existe tambin la dificultad de establecer empata con las vctimas y quienes padecen la violencia
pues sucede algo muy similar a lo que narra Dinorah Marzn sobre la sociedad de Puerto Rico,
donde tambin se borda por la paz, respecto de la violencia:
Madre coraje enfrenta a Calderon. Demos Desarrollo de Medios S. A., Consultado en http://www.youtube.com/watch?v=n2Jr
mJ8_vbQ
6 Ofrece Javier Sicilia conferencia tras el homicidio de su hijo, Morelos Diario. Consultado en http://www.youtube.com/watch?
v=ANlmyIoDX_Q
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Parte del problema es que ahora los protagonistas de la violencia son gente muy joven. Les hemos qui
tado la adolescencia a los muchachos. Se acab la inocencia, se la matamos. Ante un escenario de esta
patologa el nio que est en crecimiento se va a identificar con el fuerte, nunca se va a identificar con la
vctima. El mensaje es bien consistente: una nacin lumpen masificada. Desde ese abismo hay que bus
car respiraderos, espacios.7
Fue por este mpetu y la convocatoria de Sicilia que surgi el movimiento nacional de Bordando
por la Paz. As, tambin a partir de la necesidad de crear un espacio de consuelo, poltica y re
novacin (terapia) desde la perspectiva de las vctimas fue que un colectivo de familiares, Fuerzas
Unidas por Nuestros Desaparecidos en Nuevo Len aprovech el medio del bordado para crear
este espacio.
Un espacio se crea a partir de las prcticas y dinmicas. De esta manera el espacio se convierte
en un mecanismo que posibilita una accin transformadora. Este en particular aborda la percep
cin latente de que los muertos de la guerra son criminales que merecan morir y encarna a los
muertos va el hilo y la aguja. Mediante la mecanicidad del bordado va borrando el estigma que
pesa sobre los cados en la guerra. En su tratado sobre la relacin entre la realidad material y la
conciencia, Materia y memoria, Henri Bergson puntualiza que los estados de conciencia deben
ser representados simblicamente en un determinado espacio y que si para tomar en cuenta los
estados de conciencia, tenemos que representarlos simblicamente en el espacio, es probable
que esta representacin alterar las condiciones normales de la percepcin interna.8
De acuerdo con Bergson, la forma en la que retratamos cierto fenmeno puede significativamente
alterar una percepcin previa de ste, posiblemente una creencia que sostenamos sin saber. As,
utilizar una plaza pblica para bordar un pauelo, que en s mismo representa un espacio o un
universo, como lo dijo Herta Mller en su discurso de recepcin del Nobel en 2006, y luego inter
venir con decenas de pauelos el espacio, tiene la virtud de generar otra representacin de la
realidad de la violencia en Mxico. sta puede incidir en formas previas de concebir lo que est
sucediendo en el pas: por ejemplo, como un fenmeno sobre el cual la sociedad civil no tiene
manera de impactar y abrir nuevas posibilidades de accin.
Marta Aponte, Entrevista con Dinorah Marzn. Nuestra Aparente Rendicin. Consultado en http://nuestraaparenterendicion.com/
index.php/estamos-haciendo/nar-america/puerto-rico/item/1794-pol%C3%ADtica-de-la-belleza-entrevista-con-dinorah-marz%
C3%A1n
8 Henri Bergson, Space and Homogeneity, Time and Free Will: Essay on the Immediate Data of Consciousness. Londres, George
Allen, 1913, p. 90.
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Finalmente, es importante no slo dotar de contenidos explcitos, sino notar, segn El derecho a
la ternura de Luis Carlos Restrepo que: lo que termina decidiendo nuestra actitud tica es la
afectacin sensible, la disposicin corporal a convivir en ese engranaje de implcitos y no dichos
que caracterizan el espacio humano.9 Es decir, cuando se aborda las consecuencias de la vio
lencia va el medio de los pauelos y el bordado, como implcitos, se puede transformar las
creencias sobre la guerra que estn operando en la persona o en las comunidades.
III. Consideraciones preliminares sobre las visiones sobre el bordado por la paz
1. Primeros abordajes globales y parciales
sta es una de las primeras aproximaciones a un movimiento social que a todas luces es emer
gente y que apenas suma cuatro aos de expansin rpida. Si bien existen antecedentes de
bordado para las vctimas en Guatemala, la arpillera en Chile, las chalinas en Per y el bordado
de los nombres en los pauelos que portan las Madres de Plaza de Mayo en Argentina, el borda
do de los pauelos en Mxico aporta otro tipo de caractersticas. Todos estos fenmenos que
involucran al bordado o a la destreza del tejido de diversas maneras tambin apuestan por ma
neras alternativas de representar la violencia y hacer un llamado a la paz, al igual que el bordado
por la paz en Mxico.
Sobre la prctica de bordar por la paz en Mxico existe un libro Bordados de paz y memoria: un
proceso de visibilizacin por la acadmica feminista Francesca Gargallo y un reportaje de largo
aliento La herida en un pauelo que public en el portal de periodismo Sin Embargo Martha
Patricia Montero. Acadmicas de disciplinas del arte y la antropologa de Mxico, Estados Unidos y
Espaa han elegido el tema como foco de sus trabajos de grado tanto de maestra como de doc
torado. Fuentes Rojas, el colectivo que borda en Coyoacn, ha estado compilando textos de cada
uno de los grupos para hacer un libro.
El acontecimiento del bordado por la paz en la plaza pblica ha sido cubierto por la prensa de
cada uno de los estados de la repblica en la que se realiza, por medios nacionales, e interna
cionales como CNN o El Pas, que ha publicado notas sobre las bordadoras de feminicidios en el
Distrito Federal cuando se pidi que se estableciera la alerta de gnero en varios estados de la
Luis Carlos Restrepo, El derecho a la ternura. Bogot, Virtual Box, imagen y comunicacin, 2010, p. 61.
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repblica el jueves 18 de abril de 2013.10 Minerva Valenzuela, activista y promotora del bordado
y la labor que realiza el Observatorio Nacional Contra el Feminicidio lo expresa as:
Empezamos pensando que fuera una denuncia, pero finalmente dej de ser solo eso para convertirse en
el acto maravilloso de mujeres vivas, juntas, bordando, conocindonos, mirndonos a los ojos, aprendien
do sobre violencia, feminicidio, machismo y evidentemente, haciendo del feminismo algo mucho ms
cercano a nosotras.11
Por lo que se puede notar, hay una hermandad entre la protesta social y los grupos de bordado,
pero es dinmica, porque el bordado va integrando otros ideales y expectativas que emergen en
la prctica.
Es importante destacar que uno de los primeros objetivos concretos del bordado fue conformar
una instalacin de todos los pauelos el 1 de diciembre de 2012 en el Distrito Federal. La idea
que lo origin fue crear un memorial o monumento fnebre efmero que visibilizara a las vctimas
de la violencia criticando el discurso oficial: que los muertos del combate al narcotrfico eran
daos colaterales. Esta instalacin despedira el sexenio de presidente Felipe Caldern.
Conforme fue avanzando la actividad, la experiencia devel otras necesidades, como el pensar
en la construccin de paz, satisfacer las necesidades concretas de las vctimas, el fenmeno de
la desaparicin involuntaria o forzada, la dimensin histrica de la violencia en el pas, el vaco
de mecanismos colectivos para procesar el duelo, etctera. Teresa Sordo, lder del colectivo
Bordando por la Paz Guadalajara lo sintetiza as: Las vctimas se acercan con nosotros, y luego
se ponen a bordar12
Este objetivo de hacer una magna instalacin que simbolizara la amplitud y seriedad del proyec
to del bordado permaneci. Al mismo tiempo surgan las otras necesidades y replanteamientos
del sentido de bordar para defender el derecho a la memoria. As tambin el apegarse al aspecto
eminentemente tradicional del bordado, a pesar de lo lento que es, suscit crticas de las formas
usuales de hacer denuncia (marchas, plantones, huelgas de hambre), informarse y buscar la paz.
Al indagar en estos aspectos se puede comprender mediante el bordado esto que el Manifiesto
de Sevilla sobre la violencia estipula: Las controversias sobre la naturaleza humana no probarn
10
Paula Chouza, Bordar feminicidios para buscar la paz. Consultado en: http://blogs.elpais.com/periscopio-chilango/2013/04/
bordar-feminicidios-para-buscar-la-paz-1.html
11 Ibid.
12 Andrea Veidovitz Sordo, Foto-ensayo Bordando por la Paz. Consultado en: http://vimeo.com/81010760
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nunca nada, porque la cultura humana nos confiere la capacidad de moldear y transformar nues
tra naturaleza de una generacin a otra.13 El bordado puede modificar ideas y creencias enrai
zadas en las conciencias de las personas.
La represin en la que quedaron en medio las bordadoras y los bordadores, provenientes de
varios estados de la repblica y un grupo que viaj desde Crdoba, Argentina el 1 de diciembre
de 2012 volvi a la actividad un poco ms silenciosa, pero paradjicamente ha producido muchas
otras clulas de bordado por la paz en pases como Puerto Rico, Brasil, Mozambique y Estados
Unidos. Estos lugares bordan inicialmente para mostrar su solidaridad a las bordadoras y los
bordadores de Mxico y luego se apropian de la idea para hacer una labor de denuncia de la
violencia de sus propios pases.
Puede parecer disperso, el bordado por la paz, por lo poco conocido que de repente resulta una
labor que se hace o ha hecho en diversos estados de la repblica, y cabe recalcar que en diver
sas ciudades del extranjero, y por cmo la cobertura meditica tambin ha sido fragmentaria. Sin
embargo, subyace la idea de la conservacin de la memoria y su sentido en los y las participantes
como dira Paul Ricoeur: Es la justicia la que, al extraer de los recuerdos traumatizantes su valor
ejemplar, transforma la memoria en proyecto; y este mismo proyecto de justicia el que da al deber
de memoria la forma del futuro y del imperativo.14 El bordado, en este sentido, se ha convertido
para algunos grupos un happening o un soporte, y para otros un proyecto que los ha llevado a
coadyuvar en las bsquedas y luchas por la justicia de los familiares de vctimas de desaparicin
forzada.
2. La visita de la Caravana del Movimiento por la Paz con Justicia y Dignidad a Monterrey
y la formacin del grupo autnomo de familiares de vctimas en Monterrey
Varias de las vctimas que han alzado la voz en Monterrey atribuyen a la visita de la Caravana del
Movimiento por la Paz con Justicia y Dignidad en junio de 2011 el darles un soplo de esperanza
para comenzar a trazar un plan de accin en conjunto. El informe de Human Rights Watch sobre
desapariciones forzadas publicado en 2013 corrobora cmo fue por el impulso del movimiento,
sobre todo a travs de Emilio lvarez Icaza, que se instalaron mesas de dilogo entre familiares
de vctimas de desapariciones y de ejecuciones extrajudiciales y el procurador de justicia estatal.
13
14
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El factor que dio impulso a esta posibilidad de que funcionarios gubernamentales, defensores de derechos
humanos y familiares de vctimas trabajaran juntos en la investigacin de desapariciones fue una visita
realizada a Monterrey por el Movimiento por la Paz con Justicia y Dignidad (en adelante, el Movimiento),
una campaa de base popular integrada por vctimas de delitos cometidos por miembros de las fuerzas
de seguridad y la delincuencia organizada.15
La visita de la caravana fue la chispa que desencaden el deseo de organizacin de los grupos
de familiares. Ya eran parte de CADHAC (Ciudadanos por la Defensa de los Derechos Humanos
A. C.) pero siempre haban procedido por medio de la directora de la organizacin, la religiosa
Consuelo Morales.
A principios de 2011 se conformaron en LUPA (Lucha por el Amor la Justicia y la Verdad). El mote
describa la esencia de lo que sienten que los mueve como personas que demandan encontrar a
sus hijos con vida. La justicia no es slo una cuestin de dignidad, sino una movilizacin real para
encontrar a sus hijos, era lo que manifestaban en los inicios como organizacin. El amor es la
fuerza que evita que el reclamo sea uno de llana justicia retribuitiva, y declara abiertamente que
lo que quieren es tener a sus hijos de vuelta en casa y de ser posible vivos (aunque mucho de la
bsqueda de los familiares se centra en escanear evidencia en los Semefos). El lema de los gru
pos de familiares de desaparecidos es Dnde estn? y tambin han adoptado el lema com
partido por varias luchas latinoamericanas Vivos se los llevaron, vivos los queremos, hermann
dose as tambin con los movimientos de familiares de desaparecidos de la Guerra Sucia
durante los aos setenta.
El comienzo del bordado fue la culminacin de un proceso de agrupamiento y el inicio del ensa
yo de una identidad de conjunto. Al tomar la decisin de bordar los familiares sintieron que por s
solos tenan algo que hacer y decirle a la sociedad. Este acto de denuncia tambin constitua una
accin de bsqueda a las desaparecidas y los desaparecidos.
La lder del grupo de Monterrey es Leticia Hidalgo. En una entrevista realizada a inicios de enero
de 2013, relata su motivacin para organizarse as: He aprendido a no caminar sola, a que en
grupo se siente menos el miedo, como deca don Nepo [del Movimiento por la Paz con Justicia
y Dignidad].16 Lourdes Huerta, en otra entrevista a finales de febrero de 2013, tambin coincide
que a partir de que el Movimiento lleg a Monterrey fue que se movilizaron las gestiones:
15
Human Right Watch, Los desaparecidos en Mxico: persistente costo de una crisis ignorada, Human Rights Watch, Febrero 2013,
pp. 105-106.
16 Cordelia Rizzo, Yo busco a Roy, Contralnea, febrero de 2013.
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Que fue demasiado tarde cuando empezamos a buscar a Kristian. Ya haba pasado un ao cuan
do el Ministerio Pblico se empez a mover, y lo hicieron por la presin que se hizo con el Movi
miento por la Paz. La que se movi a realizarse pruebas de ADN fui yo sola Que el nico lugar
donde no me cansaba en buscarlo era en el Semefo.17
El grupo comenz a bordar los jueves en la maana como una manera de hacer sus juntas se
manales independientes de CADHAC. Separaron con la coordinacin del municipio de Monterrey
el kiosco Lucila Sabella, que est en la Plaza Zaragoza ubicada en la gran explanada de la Ma
croplaza (que es un complejo que se construy en los ochenta para unir muchas plazas pequeas
en la ciudad de Monterrey). El kiosco se sita en frente del Palacio Municipal, donde despacha el
alcalde o alcaldesa en turno.
Parte de la intencin del bordado es hacer una denuncia ante las autoridades. Si bien muchas de
las desapariciones no involucran a miembros de la polica municipal, sino de otras corporaciones,
hacerlo frente al Palacio Municipal acarrea un peso simblico. De igual manera, el gobernador del
estado desde hace ya casi 20 aos ha dejado de utilizar el Palacio de Gobierno (ubicado a unos
500 metros en el otro extremo de la Macroplaza) como su oficina principal y ejerce funciones en
un inmueble ubicado en el nmero 200 de la avenida Ignacio Morones Prieto. El Palacio es prin
cipalmente un museo hoy en da.
Aunque el narcotrfico y la trata de personas sean delitos del Fuero Federal, y sean mviles ge
neralizados detrs del grueso de desapariciones involuntarias o forzadas en el estado de Nuevo
Len, la constante ha sido la colusin entre las policas municipales y el crimen organizado. En el
caso del secuestro de Roy Rivera Hidalgo, el 11 de enero de 2011, quienes irrumpieron en la casa
de los Rivera Hidalgo iban vestidos con uniformes de la polica de Escobedo. A Gustavo Casta
eda Puentes y Melchor Flores Hernndez el Vaquero Galctico, cuyos casos tambin se han
bordado, tambin los secuestraron miembros de la Polica Regia.
El kiosco, adems que provee sombra y est ubicado en una zona arbolada. Monterrey es una
ciudad con un clima extremoso que tiende a ser muy caluroso desde la primavera hasta casi fi
nales del otoo. Las primeras bordadas se planearon para las maanas de los jueves de 10:00 a
13:00 horas y en julio se cambi la fecha para los domingos en la tarde de 17:00 a 20:00 horas.
17
Cordelia Rizzo, Los desaparecidos de Rodrigo Medina, La Razn Monterrey. Consultado en: http://www.grupolarazon.com/?p=2552
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El cambio obedeci tambin a que la direccin de CADHAC le pidi a Leticia Hidalgo que ya no
asistiese a la institucin. As que el sentido de bordar para tener juntas entre un grupo ms nu
meroso de familiares que dej de ser importante. En ese momento los familiares que no queran
enemistarse con CADHAC, que fueron cerca de una decena, dejaron de asistir a las bordadas y
se quedaron solas Leticia Hidalgo y Lourdes Huerta. La actividad se concentr en la visibilizacin
de las vctimas de la guerra y de captacin de nuevos aliados y formacin de redes de solidaridad.
No obstante, las acompaaban de manera constante para ese entonces personas interesadas
en su trabajo y su lucha como los fotgrafos Salom Fuentes y scar Montemayor, activistas
como Jess Gonzlez Ramrez e Indira Kempis (ambos del colectivo Contingente Monterrey) y
Jorge Verstegui Gonzlez, familiar de desaparecidos y defensor de derechos humanos de Coahui
la, quien pertenece a Fuerzas Unidas por Nuestros Desaparecidos en Mxico.
Respecto a esto, desde que comenz el grupo de bordado en abril de 2012 hasta la bordada
pblica el 5 de junio de 2013 no se ha acercado un solo funcionario pblico del gobierno muni
cipal o del estatal a entablar un dilogo con las bordadoras, quienes actualmente son un grupo
aparte de CADHAC. La actual alcaldesa del municipio de Monterrey, Margarita Arellanes Cervan
tes, estuvo en un evento frente al kiosco por el da de la familia a inicios de 2013 y no hizo algn
gesto de reconocimiento a las familias que estn buscando recuperar a los miembros que conti
nan desaparecidos. Esto est claro para las familias y ha servido para consolidar la necesidad
de generar cohesin interna y solidaridad para atraer atencin y recursos a la causa.
En Monterrey la ola de desapariciones forzadas a partir del combate al crimen organizado inicia
simblicamente en 2008 con el emblemtico secuestro de Julio Alberto Lpez Alonso, scar
No Chavana Leal, Daniel Trevio Rodrguez, y Leonardo Garza Gonzlez,18 a quienes desapare
cen en la Presa de la Boca, en el municipio de Villa de Santiago. No obstante se puede ir hasta
tan atrs como el 2006, ao del inicio formal del tipo de combate actual al crimen organizado.19
Al da de hoy hay un sub registro de poco ms de 1,200 desapariciones, segn CADHAC. A
partir del informe Desaparicin Forzada en Mxico de Human Rights Watch:
Nuevo Len es uno de los estados donde se han registrado la mayor cantidad de desapariciones en los
ltimos aos. Segn se indica en la versin preliminarque se filtr al pblicode una base de datos
federal de personas desaparecidas elaborada por la Secretara de Gobernacin y la Procuradura General
18
Jonathan Tapia, Siguen investigando crimen de desaparicin de jvenes en La Presa de la Boca, Consultado en Milenio http://
www.milenio.com/cdb/doc/impreso/8542169
19 Javier Estrada, Las desapariciones forzadas aumentaron en Nuevo Len desde 2006, CNN en Espaol. Consultado en: http://
mexico.cnn.com/nacional/2011/04/06/las-desapariciones-forzadas-se-incrementaron-en-nuevo-leon-desde-2006
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de la Repblica, las autoridades de Nuevo Len informaron 636 desapariciones entre agosto de 2006 y
febrero de 2012. Una organizacin local de derechos humanos con sede en Monterrey, Nuevo Len Ciu
dadanos en Apoyo a los Derechos Humanos (CADHAC) recibi denuncias sobre 1,007 desapariciones
ocurridas en el estado entre 2009 y fines de 2012[333].
En un buen nmero de ellas se ha comprobado que son desapariciones forzadas, pero tanto el
informe de Human Rights Watch como la postura de Amnista Internacional sugieren que en vir
tualmente la mayora se involucra indirectamente la aquiescencia de las policas e inclusive miem
bros de las fuerzas federales, pues las autoridades han sido omisas en su deber de buscar.
Hay que recalcar que sobre las vctimas de la violencia ha primado su estigmatizacin como me
canismo de disuasin de la bsqueda. A Anglica vila, madre de Gino Alberto Campos vila
(desaparecido el 8 de junio de 2011) y miembro del grupo de bordado y FUNDENL le han dicho
despus de ao y medio de bsqueda que su hijo no quiere ser encontrado porque fue presun
tamente visto en una camioneta con soldados del crimen organizado. Esto le han expresado, los
agentes ministeriales, que es razn de peso para cerrar su expediente.
En una visita realizada a una dependencia del estado encargada de atencin a vctimas, un tra
bajador del rea de quejas comentaba en una conversacin informal que Jorge Otilio Cant, quien
fuera asesinado en 2011, no era tan buen muchacho como se quera hacer creer en la prensa.
Si bien el comentario fue circunstancial, s reflejaba un modo de desprestigio comn hacia las
vctimas, el cual se han visto en la necesidad de contrarrestar sus familiares.
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del cuidado y atencin al detalle que exige bordar. En este tenor, el testimonio de la activista Irma
Alma Ochoa plasma la trascendencia de asir un pauelo, una historia y concientizarse sobre la
muerte y el dolor causado por la guerra:
Glenda Yanira Medrano Solrzano, nunca coincidimos ni nuestros caminos se cruzaron; yo soy mayor y
t eras joven, yo estoy arraigada a mi ciudad natal y t te aventuraste a buscar una mejor vida. Pero t
y yo, momentneamente, quedamos atadas por un delgado hilo color rub con el que bordo la historia de
tu cruel asesinato.21
As como la bordadora o el bordador se van acercando a la vctima a travs del bordado y logran
una conciencia ms plena sobre la situacin general de la violencia en el pas. Los asistentes a
las bordadas hilaban, valga la redundancia, bsquedas de accionar poltico con las de las vctimas.
Las conversaciones entre familiares de vctimas y entre los activistas fueron entrelazando necesi
dades, objetivos y capacidades en el plano de la discusin. Una de ellas era la de crear un llama
do a asegurar mecanismos de participacin ciudadana en Nuevo Len, otra la de vigilar las
elecciones de 2012, y en general apoyar en la construccin de exigencias para tener un Estado
ms justo con sus habitantes. El kiosco durante el bordado se convirti en un punto de coinci
dencia y de discusin sobre acciones de observacin electoral, por ejemplo.
La espontaneidad con la que surgan las ideas y los dichos y el ritmo pausado del bordar permi
ta discutir a fondo opciones, vas de accin, ligados con ancdotas personales de las desapare
cidas y los desaparecidos. Esto produca un ambiente de apertura y confianza, que contrasta con
la desconfianza hacia las autoridades compartida en el grupo de ciudadanos. Pronto se acerca
ron otros familiares que no encontraban respuesta en las reuniones de CADHAC y personas que
haban recientemente padecido una desaparicin en su crculo cercano. Cabe sealar que el
grupo de FUNDENL est formado por vctimas y activistas, y que aunque las vctimas eran 10,
para fines de 2013, los defensores de derechos humanos que colaboran activamente en Nuevo
Len son 15, sin contar las redes y alianzas que se han sumado desde otras partes de Mxico y
el extranjero.
Algunas de las personas que se acercaron al grupo haban sido vctimas de otro tipo de efectos
de la violencia, como el cierre de negocios o las extorsiones. Esto dio pie a un proceso grupal
que asuma que los miembros, tanto familiares de desaparecidos como no familiares o solidarios,
son vctimas de la guerra. El bordado, en suma, ha activado procesos de aprendizaje de las mis
21
Irma Alma Ochoa, La historia en un pauelo, Quince Diario. Consultado en: http://www.15diario.com/hemeroteca/15diario/he
meroteca/2012-11-27/ochoa27.html
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mas vctimas al mismo tiempo que ha sido exitoso en introducir la dimensin del profundo dolor
humano a numerosos bordadores en la plaza pblica. Consolidada la actividad en la plaza pbli
ca, se decidi dejar la periodicidad semanal a partir de inicios de 2013 para plantearse modos de
difusin de la problemtica de la desaparicin forzada ms focalizados en escuelas secundarias
y preparatorias.
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El poema seala que la victimizacin es tan amplia, catastrfica. Si los desaparecidos o los muer
tos de la guerra eran miembros del crimen organizado, de las fuerzas del Estado o personas
inocentes es secundario cuando se toma en cuenta que la cifra ha ido en aumento. En la actividad
de bordado, concretamente, se bordan tanto los casos de personas que se presume que eran
sicarios, como de los hijos de las madres que han integrado FUNDENL. Para Teresa Sordo en
Guadalajara: se borda igual, porque duele igual. Sucesos como stos han producido un llama
do de atencin hacia la necesidad de un espacio propio para que las comunidades en Monterrey
se comiencen a percatar de sus propias heridas e inicien procesos de resolucin de stas como
comunidad.
Guadalupe Morfn, Oracin para fregar una cazuela, Blog de Guadalupe Morfn. Consultado en: http://guadalupemorfin.blogspot.
mx/2011/04/oracion-al-fregar-esta-cazuela.html
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Al tomar Monterrey, sede de algunas de las compaas ms importantes de Amrica Latina y donde el
ingreso per cpita es el doble que el promedio de Mxico de 17,000 pesos, la violencia demuestra qu
tan seria se ha vuelto la crisis de seguridad en Mxico, sptimo lugar en exportaciones de petrleo y uno
de los principales socios de Estados Unidos.23
A partir de la muerte de los dos estudiantes del Tecnolgico de Monterrey en el fuego cruzado
entre ejrcito y miembros del crimen organizado en marzo de 2010, comenz a generarse un
movimiento de jvenes estudiantes de distintas universidades que tambin buscaban comprender
la violencia. En un inicio se llamaron Movimiento Estudiantil Universitario, luego convergieron las
asambleas de cada universidad en la Asamblea Estudiantil Interuniversitaria, que juntaba a las or
ganizaciones estudiantiles tanto del Tecnolgico de Monterrey, de la Universidad Autnoma de
Nuevo Len, de la Universidad Metropolitana de Monterrey y la Universidad de Monterrey. A esta
tragedia le siguieron las masacres del Sabino Gordo, el incendio del Casino Royale, el motn del
Cereso de Apodaca y finalmente los 49 cuerpos abandonados en Cadereyta.
Estos sucesos comenzaron a agitar a la sociedad civil organizada; con todos estos grupos se ha
aliado FUNDENL para promover agendas ciudadanas conjuntas. A partir de agosto de 2011, tras
las manifestaciones de indignacin por el atentado del Casino Royale en el que murieron 52 per
sonas y dos productos no nacidos, se conform un colectivo que se llam +All de la Marcha
que cuestionaba la pasividad de la respuesta de la sociedad ante estas tragedias que tambin se
integr al trabajo con FUNDENL.
A pesar del miedo y la confusin que se evidenciaban en las reuniones de organizacin de even
tos, arranc un proceso de experimentacin de formas de dignificar el sentimiento de desazn
social y el dolor de las prdidas sociales y humanas. Bordando por la Paz Nuevo Len, a travs
de FUNDENL, se fue consolidando como un esfuerzo de cooperacin y construccin de redes
entre familiares de vctimas, miembros de la sociedad civil organizada y personas que recin co
menzaban a activarse polticamente.
El noreste del pas se ha distinguido como colectividad, asimismo, por una apata hacia los mo
vimientos sociales. Larissa Adler en su estudio sobre las elites mexicanas apunta que el noreste
del pas participa de un patrn empresarial que se distingue del resto por buscar influir en la
poltica de modo indirecto y no mancharse las manos en los asuntos del Estado. Dado que los
empleados de hoy an emulan a los jefes de antao, se puede entender que a pesar de que la
23 Robin
Emmott If Monterrey Falls, Mexico Falls, Reuters, 1 de Junio de 2011. Consultado en: http://www.reuters.com/arti
cle/2011/06/01/us-mexico-drugs-monterrey-idUSTRE7502VG20110601
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Jess Gonzlez Ramrez Otro pacto sin ciudadanos, en Quince Diario. Consultado en: http://15diario.com/hemeroteca/15diario/
hemeroteca/2013-06-11/gonzalez11.html
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en Nuevo Len pocas personas que no sean allegados de los manifestantes o de los familiares
de las vctimas se comprometan y cumplan con el bordado.
Por semana se acercaban en promedio tres o cuatro personas a denunciar algn asesinato o
desaparicin de un conocido, de las cuales Martn Oviedo, un voluntario de FUNDENL e integran
te del colectivo ciudadano +All de la Marcha ha tomado registro. Lo que s es cierto es que
comparativamente en Monterrey pocas personas que no fuesen conocidas de las bordadoras
y los bordadores originales se sumaron a la actividad de modo constante.
A pesar de las pocas adhesiones, la eficacia del bordado produce reflexiones como sta de Irma
Alma Ochoa:
En Mxico, como en cualquier otro pas hay personas buenas y malas.
Al igual que en otros lados somos ms las personas buenas, a muchas nos duele tu muerte y las de otras
personas inocentes que han sido asesinadas en esta guerra sin tregua, a la que no le vemos fin.
Sabes, aqu enfrentamos la ceguera de las autoridades, que con absurdas declaraciones pretenden tapar
el sol con un dedo, e intentan detener la violencia con anuncios publicitarios de que todo marcha sobre
ruedas y que en Mxico se respira felicidad.
Mujer, joven, migrante, extranjera, salvadorea, pizcadora de caf, te pido perdn por la violencia femini
cida que acab con tu existencia.25
25 Irma
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El grupo de Fuentes Rojas haba arrancado como parte del llamado de Sicilia a concientizar a la
sociedad en torno a que los muertos no son meros daos colaterales, sino prdidas humanas.
Alfredo Lpez Casanova, Ivelin Meza, Tania y Elia Andrade Olea, y varios otros artistas y activistas
acogieron la idea de bordar y de hacerlo en plazas pblicas. Algunos de ellos y ellas tenan ms
experiencia en el mbito del arte social y pblico, pero para otros fue el arranque de otra faceta
de su carrera como artistas y activistas. La idea la puso en la mesa la artista social Mnica Cas
tillo, cuya alumna Mnica Ituribarra haba iniciado un proyecto personal en el que bordaba en
pauelos blancos elementos de portadas de revistas y noticias que imprima en ellos. El objetivo
del proyecto de Ituribarra era recalcar la manera en la que las noticias sobre la violencia contri
buyen a generar distanciamiento de la misma circunstancia que denuncian. En resumen, para
todos los involucrados implic asumir un compromiso ciudadano en favor del derecho a la memo
ria y la visibilizacin a la que urga el mensaje del poeta y periodista Javier Sicilia en sus primeros
comunicados.
El elemento del rojo sobre el blanco claramente simboliza la sangre y refuerza el concepto del
colectivo que ti las fuentes de la ciudad de rojo para llamar la atencin y protestar por la de
gradacin de las vctimas de la guerra. El acto de teir las fuentes de rojo del colectivo capitalino
haba sido eficaz en llamar la atencin sobre esta problemtica y pona a discusin qu era lo que
segua en cuestin de su accionar social, ya que ellos haban adoptado el compromiso de gene
rar conciencia sobre el costo humano de la violencia.
En trminos globales, esta memoria que se exige a travs del bordado es tanto de la prdida de
las vctimas directas como la del sufrimiento que le produce a la sociedad en general que ve
trastocadas sus certezas y sus estilos de vida. Fue algo que los integrantes de Fuentes Rojas
intuan, pero fue la prctica misma la que les fue marcando la pauta de los alcances del bordado,
por la reaccin de la gente que acuda a bordar a la Calle Francisco I. Madero y a la Fuente de
los Coyotes en Coyoacn. La manera en la que colectivos como FUNDENL la adoptaron y la
enriquecieron fue conocida despus del 1 de diciembre de 2012 que se reunieron todos los co
lectivos en Avenida Jurez. Para el grupo de Monterrey, el bordado signific la consolidacin de
un grupo de vctimas con demandas polticas urgentes, y permiti que emergiera su voz, que
haba sido obnubilada por el discurso sobre seguridad nacional. Como resumen seala Frances
ca Gargallo:
En un pas donde la frase que se escucha con ms frecuencia es ya no se puede salir de casa, bordar
en un espacio pblico es revolucionario. Como la aguja que entra en la tela, la persona que se presenta
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a bordar penetra en el tejido social. Se mete a la calle como punzn enhebrado de voluntad y recupera el
derecho a la movilidad de todo el colectivo humano.26
Herta Mller habla del significado de los pauelos en su discurso de aceptacin del Premio Nobel.
Retoma el tema de los pauelos de su niez para ejemplificar un uso del lenguaje para reflejar las
contradicciones que haba que sortear en la Rumania en la que creci como parte de la pequea
comunidad alemana: El pauelo era la prueba de que mi madre me protega por la maana. A
otras horas del da, ms tarde o en otras circunstancias, quedaba a merced de m misma. La
pregunta TIENES UN PAUELO? era una ternura indirecta.28
En coincidencia con lo que dice Mller, Beatriz Patraca Dibildox, antroploga mexicana, radicada
en Barcelona y participante del bordado en ese pas, evoca una poca pasada cuando relata su
testimonio de lo que le signific bordar un pauelo:
Pero tambin pensaba en el bordado y la perspectiva de gnero. En las labores del hogar. En que la ma
dre Gertrudis me haba enseado a bordar hace ms de veinte aos. En que estaba desperdiciando
26
Francesca Gargallo, Bordados de paz y memoria: un proceso de visibilizacin. Mxico, Grafisma Editores, 2014, p. 1.
Cordelia Rizzo, Entrevista a Marcela Valero, abril de 2013.
28 Herta Mller, Cada palabra sabe algo sobre el crculo vicioso, Sitio oficial del Premio Nobel. Consultado en: http://www.nobel
prize.org/nobel_prizes/literature/laureates/2009/muller-lecture_sp.html
27
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mucho hilo y la misma monja nos haba contado que una santa pas mucho tiempo comiendo en el
purgatorio los hilos que haba desperdiciado. En la concepcin del pecado en el mundo contemporneo.29
Hay algo que el bordado logra comunicar gracias a que es una experiencia sensorial compleja.
Luis Carlos Restrepo, escribi un texto relevante que sintetiza teora psicoanaltica, fenomenolo
ga y neurociencia, para elaborar sobre el derecho a la ternura. El derecho a la ternura es una obra
de pedagoga cuyo objetivo es valorar las maneras de hacer una crtica de la cultura de violencia
y abordar la educacin de la ciudadana desde la educacin de la sensibilidad que se abre a re
conocer la fragilidad humana y partir de este atributo como hecho universal.
El derecho a la ternura es la bsqueda del logro de cambios profundos en la cultura de los indi
viduos para incorporar hechos dolorosos de la vida de una comunidad azotada por la violencia,
como lo ha sido Colombia tras dcadas de guerra civil, que es el caso que analiza Restrepo.
Teniendo esto en cuenta, cuando uno borda un pauelo toca la tela, el hilo y la aguja y produce
un objeto para que sea visto por otros a los que tambin se les invita a bordar. El gesto artstico
involucra una tcnica que ayuda a operar cambios en una sociedad que est embebida en el
entramado cultural que privilegia la violencia.
29
Beatriz Patraca Dibildox, Sobre bordar un pauelo, Flagelo di Dante. Consultado en: http://flagelodidante.blogspot.mx/2012/09/
sobre-bordar-un-panuelo.html
30 Francesca Gargallo, op. cit., p. 11.
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Vctor Fuenmayor, en El signo de la tradicin popular sobre el cuerpo revela que las artes tradi
cionales como el bordado tienen una cualidad que involucra los saberes intuitivos o inconscientes
de la persona para recordarle algo que no saba que tena en su acervo de conocimientos.
Muchas de las tradiciones artsticas trabajan en profundidad la memoria implcita sobre todo los creadores
populares cuyos conocimientos de procedimientos no provienen, la mayora de las veces de ninguna
formacin educativa o acadmica.31
Por ello el bordado puede ser una herramienta de transmisin de informacin que alcance a mu
chas ms personas. Como herramienta de comunicacin puede suscitar un intercambio interge
neracional y resultar atractivo a personas con distintos trasfondos culturales, de clase y de esco
laridad. Fuenmayor no habla del bordado en su ensayo, pero la actividad, como se considera por
las bordadoras encaja en esta definicin. Eli Bartra, que incorpora el arte textil del bordado y te
jido en su libro Creatividad invisible: mujeres y arte popular en Amrica Latina y el Caribe, sobre
la marginacin de las artes populares, establece que: se trata de un arte sin nombre, porque es
un arte de la gente sin rostro.32 Puesto que tambin es un recurso para construir identidades
territoriales. En este tenor Fuenmayor rescata que las artes tradicionales y populares:
En muchos de los casos de tradiciones enseadas, las tcnicas de trabajo en profundidad con el cuerpo
o sensibilidad tienen como fin la liberacin de inhibiciones para conferir una dinmica ms creativa recu
perando vivencias del cuerpo encubierto que, libre o liberado, buscar la entrada de las experiencias
propias de la memoria implcita o procedimental.
Para contrarrestar una cultura de violencia para Restrepo: Una inversin sensorial es necesaria
para resignificar la vida diaria, accediendo, como en los grandes ritos iniciticos, a una alteracin
del estado de conciencia que nos obligue a desplazar los lmites en los que se ha enjaulado nues
tro sistema de conocimiento.33 Sobre el tacto en este contexto dice: La caricia es el conjunto
de ceremonias que encarnan al otro. Juego en el que perdemos los lmites, acariciar es abrirse al
mundo y tambin a los abismos que nos surcan.34 En el caso del bordado los abismos son
aquellos hechos dolorosos que se vuelven conscientes en el acto de bordar.
31
Vctor Fuenmayor, El signo de la tradicin popular en el cuerpo. Ponencia para el Seminario Nacional: 60 Aos de Tradiciones
Populares en Venezuela: de la Nacin Rural al Pas Urbano en Tiempos de Globalizacin. Fundacin Cultural Chacao, Universidad
Central de Venezuela. Consultado en: http://victorfuenmayorruiz.com/files/elsignodelatradicionpopularenelcuerpo.pdf
32 Eli Bartra, Creatividad invisible: mujeres y arte popular en Amrica Latina y el Caribe, Mxico, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico, 2004, p. 9.
33 Luis Carlos Restrepo, op. cit., p. 51.
34 Ibidem, p. 54.
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cidas y los desaparecidos. Esto no implica que FUNDENL haya disminuido su actividad en plazas
pblicas, sino que el bordado cedi su primaca a otras expresiones de protesta social y activi
dades sustantivas para la bsqueda. En 2013 Teresa Sordo bord un pauelo que regal a Leti
cia Hidalgo, el cual posteriormente fue seleccionado para participar en una exposicin de objetos
de protesta en el Museo Victoria and Albert de Londres, Inglaterra durante 2014 y 2015. Los
pauelos bordados en Monterrey han seguido siendo expuestos en distintas partes, inclusive en
la ESMA (Espacio Memoria Activa) en Argentina, con las Madres de Plaza de Mayo.
A raz de que Sara Arrizola contact al colectivo va Twitter para que fuesen a dar una explicacin
de la actividad a alumnos del CIDEB, prepa bilinge de la Universidad Autnoma de Nuevo Len,
qued claro que la estrategia sera ms focalizada. El bordado se comenz a hacer ya slo una vez
al mes en la Plaza Pblica. Durante la visita al CIDEB cerca del 80% de los alumnos de los 200
estudiantes de los primeros semestres de la preparatoria manifestaron tener un familiar o un cono
cido que haba sido secuestrado o desaparecido. Diana Martnez lo describe as en su testimonio:
En eso Letty les pide que levanten la mano (y justo alisto la cmara y enfoco al auditorio) quienes tengan
algn familiar/amigo/vecino desaparecido y veo que al fondo se levanta una mano, otra, otra ms... Tomo
la foto. Son aproximadamente el 80% del auditorio las manos levantadas, unas tmidamente, otras bien
arriba. Nos asombramos, no pensamos que fueran tantas, los mismos jvenes volvan a verse sin creerlo.
Es un tema del que no se habla.36
Marcela Valero introdujo la actividad a los alumnos de la Prepa Tec Valle Alto durante el tercer
parcial que comenzaba en abril, como parte de su curso de tica ciudadana. Los alumnos bor
daron pauelos y la respuesta la describe Marcela as: Pues los chavos de la prepa tuvieron una
reaccin increble. A m me sorprendieron mucho. Se dejaron ir. Realmente hay pauelos bellsimos.
No solo por el bordado, [sino] por las palabras, el cuidado, el miedo, la solidaridad. Realmente
fue algo padre.37
VI. Conclusiones
El bordado por la paz, para finales de 2013 ha ido demostrando su eficacia comunicativa, propia
de las artes populares que rescatan la memoria de la infancia y de la vida y la evocan en sus
36
Diana Martnez. Quines tienen algn familiar, amig@, vecin@, que est desaparecid@?, Nuestra Aparente Rendicin. Consul
tado en: http://nuestraaparenterendicion.com/index.php?option=com_k2&view=item&id=1642:%C2%BFqui%C3%A9nes-tienen-al
g%C3%BAn-familiar-amig-vecin-que-est%C3%A1-desaparecid?&Itemid=152
37 Entrevista con Marcela Valero, abril de 2013.
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productos. Coser y bordar son prcticas que evocan los primeros cuidados de las madres o
padres, que dejan la huella de un cario primigenio y fijan la idea de que se puede una o uno
preocupar por otros y otras, pues otros y otras antes nos cuidaron. Al recurrir a este recurso
cultural no explcito, pero que al observarlo en otra persona se reconoce como algo que ya se ha
vivido o visto antes, las y los participantes en el bordado por la paz han privilegiado la eficacia por
encima de la velocidad. Esto da a entender que estn apostando por un proyecto a corto plazo
que es la denuncia, y uno a largo plazo que podra ser abonar para una transformacin de la
sociedad civil que encuentre modos creativos de encarar a la autoridad.
Las razones para invertir tiempo y recursos en una actividad como sta por parte de FUNDENL
tienen que ver con que si bien los objetivos a corto plazo implican la bsqueda de las personas
desaparecidas, esto es indisociable de la construccin de una comunidad solidaria que se iden
tifique y apoye estos objetivos. De igual manera, conforme las y los miembros del grupo de bor
dado se informan mejor o capacitan mejor en el tema de los derechos humanos, sobre todo en
torno a las sentencias y resoluciones de las cortes internacionales, y en general en la tradicin de
la defensa del derecho a la memoria, apuestan ms al bordado.
La justicia, como lo demuestran numerosos litigios puede tardar mucho tiempo y el dao a un
particular debe poderse convertir en un asunto pblico para que se le exija al Estado la investi
gacin y resolucin de estos crmenes.
De igual manera est el tema de que un delito como la desaparicin forzada se sigue cometiendo
si los crmenes continan impunes, pues invita a que se siga encubriendo a los culpables. Cada
vez se ve en Monterrey ms cercana ese tipo de afectacin, as lo fueron atestiguando transen
tes. Tal vez los esfuerzos de las bordadoras y los bordadores por la paz va FUNDENL sean muy
pequeos, pero las redes de solidaridad que han armado con colectivos de bordado de Mxico
y en el extranjero apoyan intensivamente sus tareas de exigencia a la autoridad.
Puede ser que est en duda si se le puede considerar un movimiento social en el sentido estric
to de la palabra, pues, si bien los bordadores y las bordadoras de Monterrey estn buscando que
se encuentren a sus seres queridos y en un segundo momento que se sentencie a los responsa
bles, el bordado abre una perspectiva de muchos otros deseos y objetivos subyacentes. Segn
Alain Touraine : [] un movimiento social no puede ser el creador de una sociedad ms moder
na o avanzada que aquella que combate; l defiende, dentro de un campo cultural e histrico
dado, otra sociedad.
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Artculo
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As, las y los integrantes de Fuerzas Unidas por Nuestros Desaparecidos en Nuevo Len estn
buscando no slo justicia para sus casos personales, sino la posibilidad de que exista una con
ciencia emptica, humana y proactiva que impida una expansin del delito de desaparicin invo
luntaria o forzada (y otras violencias), una sociedad ms solidaria y una capacidad para compren
der el dolor ajeno activa. Esto lo ofrecen ellas y ellos a quienes se acercan a buscar apoyo o
acompaamiento. Ahora agrupan a otros familiares de personas desaparecidas y son una exten
sin de Fuerzas Unidas por Nuestros Desaparecidos en Mxico, bajo el amparo del Centro de
Derechos Humanos Fray Juan de Larios y la Dicesis de Saltillo y con el apoyo del Obispo Ral
Vera. Las y los integrantes de FUNDENL han encontrado en los procesos del bordado una ma
nera de reflexionar sobre la manera en la que sus historias de vida son parte de una historia ms
amplia sobre el dolor y la impunidad de un pas y eso ha provedo un sentido a su trabajo que les
ha permitido sobrevivir algunos golpes a su organizacin y el desgaste de no ver respuesta de las
autoridades ante sus exigencias de justicia.
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COMENTARIO
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Comentario legislativo
Comentario a la modificacin legislativa de medidas
de nivelacin, inclusin y acciones afirmativas
en Mxico
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Introduccin
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Comentario legislativo
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III. Discriminacin: Para los efectos de esta ley se entender por discriminacin toda distincin, exclusin,
restriccin o preferencia que, por accin u omisin, con intencin o sin ella, no sea objetiva, racional ni
proporcional y tenga por objeto o resultado obstaculizar, restringir, impedir, menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos humanos y libertades, cuando se base en uno o ms de los
siguientes motivos: el origen tnico o nacional, el color de piel, la cultura, el sexo, el gnero, la edad, las
discapacidades, la condicin social, econmica, de salud o jurdica, la religin, la apariencia fsica, las ca
ractersticas genticas, la situacin migratoria, el embarazo, la lengua, las opiniones, las preferencias
sexuales, la identidad o filiacin poltica, el estado civil, la situacin familiar, las responsabilidades familiares, el idioma, los antecedentes penales o cualquier otro motivo;
Tambin se entender como discriminacin la homofobia, misoginia, cualquier manifestacin de xeno
fobia, segregacin racial, antisemitismo, as como la discriminacin racial y otras formas conexas de intolerancia;5
5
6
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Derechos Humanos
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nes a la LFPED, de 2014, se incluye una breve mencin, acorde con la naturaleza del presente
comentario.
7
8
Dictamen de las Comisiones Unidas de Derechos Humanos y de Estudios Legislativos, del 3 de diciembre de 2013, p. 19.
nfasis aadido.
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Comentario legislativo
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IV. Diseo universal: Se entender el diseo de productos, entornos, programas y servicios que puedan
utilizar todas las personas, en la mayor medida posible, sin necesidad de adaptacin ni diseo especializado;9
Una caracterstica que se puede destacar de las medidas de nivelacin es que tienen una naturaleza de carcter permanente que rebasa el concepto de acciones afirmativas de carcter
temporal. La temporalidad en las acciones afirmativas atiende a que una vez que se alcance la
nfasis aadido.
Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de
agosto de 2010 Serie C No. 215, y Corte IDH. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C no. 216.
11 Op. ult. cit.
12 nfasis aadido.
10
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paridad o se refleje la igualdad terminan porque han alcanzado su cometido;13 en tanto, las me
didas de nivelacin se dirigen a atender necesidades de ciertos grupos que no estn sujetas a
una temporalidad, como en el caso de las personas con discapacidad o de las personas que
hablan alguna lengua indgena, recordando tambin la obligacin de proteger el derecho a pre
servar y enriquecer sus lenguas, previsto en el artculo 2o. de la Constitucin Poltica Federal. La
LFPED contempla tambin la creacin de licencias de paternidad, estrechamente relacionado con
la igualdad de gneros, si bien, en el contexto actual son poco comunes, podramos recordar el
establecimiento de las licencias de maternidad, que han alcanzado una proteccin legal y amplia
mente real en el actual contexto, con un carcter permanente.
Por otro lado, se incorporaron tambin las medidas de nivelacin a la LFPED. En un principio, se
haba planteado el trmino medidas de igualacin, pero se modific a medidas de nivelacin,
en virtud de que el primer trmino puede llegar a confundir el gnero con la especie, es decir,
todas las medidas antidiscriminatorias son de igualacin porque buscan igualar la situacin de
las personas discriminadas con aquellas que no lo estn.14 Las medidas de nivelacin, conforme
con la definicin que establece la ley son de carcter preventivo y correctivo, entre ellas destacan,
segn lo previsto en su artculo 15 Sextus, la sensibilizacin, capacitacin, educacin; as como
el diseo, instrumentacin y evaluacin de polticas pblicas. Al respecto, es preciso tener pre
sente que el artculo 1o. constitucional en su tercer prrafo establece como obligaciones de toda
autoridad la promocin de los derechos humanos y de prevenir su conculcacin, lo anterior, no
slo debe ir encaminado a las autoridades, sino a la poblacin en general.
Asimismo, se refiere a las acciones afirmativas como medidas especficas y de carcter temporal en favor de personas o grupos en situacin de discriminacin, cuyo objetivo es corregir situa
ciones patentes de desigualdad, aplicables mientas subsistan dichas situaciones, entre ellas, se
dispone:
Artculo 15 Octavus. Las acciones afirmativas podrn incluir, entre otras, las medidas para favorecer el
acceso, permanencia y promocin de personas pertenecientes a grupos en situacin de discriminacin
y subrepresentados, en espacios educativos, laborales y cargos de eleccin popular a travs del establecimiento de porcentajes o cuotas.
Las acciones afirmativas sern prioritariamente aplicables hacia personas pertenecientes a los pueblos
indgenas, afro descendientes, mujeres, nias, nios y adolescentes, personas con discapacidad y per
sonas adultas mayores.15
13
Mario Santigo Jurez, Igualdad y acciones afirmativas, Mxico, Conapred / UNAM, 2007, p. 311.
Dictamen de las Comisiones Unidas de Derechos Humanos, op. cit., supra nota 7, p. 19.
15 nfasis aadido.
14
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Comentario legislativo
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Las acciones afirmativas, dentro de las medidas de igualdad, son las que hasta el momento han
ocupado un mayor nmero de estudios,16 aunque exista una estrecha vinculacin entre los tres
tipos de medidas de igualdad. Michel Rosenfeld17 se refiere a las cuotas con distribuciones par
ticulares de empleos u oportunidades, que pueden requerir un nmero o porcentaje fijo a los
miembros de cierto grupo, previamente infrarrepresentado.
En Mxico, la Ley General de Instituciones y Procedimientos Electorales, publicada en 2014,18
entre otras disposiciones, en su artculo 232 precisa que las frmulas de candidatos, compuestas
por propietario y suplente, sern del mismo gnero y se promover y garantizar la paridad entre
gneros; asimismo, prev que las autoridades competentes, tienen la facultad de rechazar el
registro del nmero de candidaturas de un gnero que exceda la paridad. La legislacin en esta
materia ha tenido una interesante evolucin; no obstante, los retos an continan, un ejemplo son
los derechos de las personas trans e intersex que plantean la posibilidad de decidir sobre su
propia identidad de gnero y que el Estado la reconozca;19 en el mismo sentido, tambin es im
portante el avance en otros grupos infrarrepresentados, como la poblacin indgena. Por otro
lado, la Ley de la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, entre otras disposiciones,
en su artculo 11, respecto del Consejo de la Comisin, seala que en ningn caso, la integracin
del Consejo exceder del 60% de personas del mismo sexo. Lo anterior, como ejemplo de ac
ciones afirmativas, encaminadas a alcanzar la igualdad. En Estados Unidos, diversas sentencias
han abordado las affrimative actions, en donde se han discutido diversos tpicos, entre ellos la
pertinencia de porcentajes fijos o cuotas rgidas.20
Al respecto, se puede observar un avance en las medidas establecidas en la LFPED, en favor del
derecho a la igualdad y a la prohibicin de discriminacin. No obstante, los retos para su imple
mentacin son arduos e implican a las diversas autoridades en el mbito de sus competencias.
16
17
18
19
20
Vid., M. Santigo Jurez, coord., Acciones afirmativas. Mxico, Conapred, 2011; Laura Lizette Aragn Castro, Alcances y lmites
de las acciones afirmativas a favor de las mujeres en los rganos electorales. Mxico, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la
Federacin, 2011; M. Santigo Jurez, op. cit., supra nota 12; Nuria Gonzlez Martn, Acciones positivas: orgenes, conceptuali
zacin y perspectivas, en Carlos de la Torre Martnez, coord., Derecho a la no discriminacin. Mxico, UNAM / Conapred / CD
HDF, 2006.
Michel Rosenfeld, Conceptos clave y delimitacin del mbito de anlisis de las acciones afirmativas, en op. cit., supra nota 16,
pp. 57-58.
Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 23 de mayo de 2014.
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Protocolo de actuacin para quienes imparten justicia en casos que involucren la orientacin sexual o la identidad de gnero. Mxico, SCJN, 2014, p. 51.
M. Santigo Jurez, op. cit., supra nota 13, p. 309.
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Derechos Humanos
Mxico
183
Oficina en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Diagnstico sobre la situacin de
los derechos humanos en Mxico. 2003, p. 161.
22 Christian Courtis, Discapacidad y discriminacin: los desafos de la inclusin social, (mimeo). Mxico, Instituto Tecnolgico Au
tnomo de Mxico, 2005, citado por Miguel Szkely, Un nuevo rostro en el espejo: percepciones sobre la discriminacin y la
cohesin social en Mxico. Santiago de Chile, CEPAL, 2006, p. 36.
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Comentario legislativo
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24
25
26
27
Sergio Garca Ramrez, y Marcela Benavides Hernndez, Reparaciones por violacin de derechos humanos. Jurisprudencia interamericana. Mxico, Porra, 2014.
Jorge F. Caldern Gamboa, La evolucin de la reparacin integral en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Mxico, CNDH, 2013.
Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 9 de enero de 2013.
Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 11 de junio de 2003.
nfasis aadido.
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Derechos Humanos
Mxico
185
De esta forma, contempla un solo procedimiento para conocer de actos, omisiones o prcticas
discriminatorias, tanto para autoridades, como para particulares, si bien, infortunadamente la dis
criminacin por particulares es una problemtica que an persiste en distintos pases,28 se con
sidera un paso importante el avance en su proteccin y reparacin.
28
Vid., Corte IDH, Caso Atala Riffo y Nias vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de febrero de 2012. Serie C
no. 239.
29 Idem.
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Comentario legislativo
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Por otro lado, como contempla el artculo 1o. constitucional, entre las obligaciones que tienen
todas las autoridades se encuentran la promocin de los derechos humanos y la prevencin de
su violacin, en este rubro podemos ubicar las nombradas medidas de inclusin que se incor
poraron a la LFPED. La educacin, sensibilizacin y capacitacin tanto a servidores pblicos,
como a la sociedad en general necesariamente estar ligada a la evolucin como sociedades ms
respetuosas de los derechos humanos, as como al reconocimiento y respeto de las diferencias
de todas las personas. Finalmente, las acciones afirmativas, que han tenido una trayectoria ms
larga y un mayor estudio a nivel nacional, con principales avances normativos en el mbito elec
toral en cuanto a la paridad de gneros, como indica la legislacin respectiva, pero quedando
pendientes la atencin a otros grupos, incluso tambin en cuestin del reconocimiento de su
gnero. Sin ms se puede concluir que las modificaciones que se comentan en esta ocasin
representan cambios positivos y en progreso de los derechos humanos cuyos avances bien vale
la pena seguir de cerca en el mbito nacional.
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COMENTARIO
Jurisprudencial
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Comentario jurisprudencial
Comentario jurisprudencial al caso Mendoza y otros
vs. Argentina de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos
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Introduccin
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Comentario jurisprudencial
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El tribunal interamericano se ha referido en otras ocasiones a los derechos de los nios, por ejem
plo, en el Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales) vs. Guatemala, relativo al secuestro
y homicidio de un grupo de jvenes que eran nios de la calle en una poca que en Guatemala
exista un patrn de acciones perpetradas por agentes de seguridad estatal como un medio, al
margen de la ley, de contrarrestar la delincuencia juvenil,3 en aquella ocasin se refiri, en parti
cular, a los derechos del nio,4 a partir del artculo 19 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, que destaca la proteccin por parte de la familia, la sociedad y el Estado.5 En ese caso
la Corte Interamericana se refiri al corpus iuris internacional de proteccin de los nios que debe
servir para fijar los alcances del numeral 19 del Pacto de San Jos.6 Asimismo, en la Opinin
Consultiva 17/02 relativa a la Condicin jurdica y derechos humanos del nio abord un panora
ma amplio y completo de los derechos del nio,7 entre otros elementos, uno que considero de
especial importancia es el relativo a los deberes de la familia, la sociedad y el Estado.8
En este orden de ideas, se puede sealar que la temtica de prevencin de la delincuencia y
justicia penal de adolescentes no es ajena al contexto nacional en Mxico.9 En 2012, de acuerdo
con el informe de pobreza del Consejo Nacional de Evaluacin de la Poltica de Desarrollo Social
(Coneval),10 nias, nios y adolescentes mexicanos es el sector de la poblacin que registr los
mayores porcentajes de pobreza con el 53.8 % y pobreza extrema con el 12.1 %.11 Julio Scherer
Garca, periodista mexicano, en su libro intitulado Nios en el crimen,12 aborda la cruda temtica
en la que el crimen ha llegado a la infancia. El autor presenta su experiencia de una visita a una
correccional en la Ciudad de Mxico y la historia de ms de 40 nios que cayeron en la delincuen
cia a muy temprana edad, casos de nias y nios, con historias de vida no muy lejanas a las que
se refiere el presente comentario jurisprudencial y que encaminan a medidas destinadas a la
prevencin de la delincuencia juvenil.
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6
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9
10
11
12
Corte IDH, Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala, fondo, sentencia de 19 de noviembre de
1999, serie C, no. 63, prrs. 76 a 79.
Ibidem, prrs. 178 a 198.
Ibidem, prr. 187.
Ibidem, prr. 194.
Corte IDH, Opinin Consultiva OC-17/2002, Condicin jurdica y derechos humanos del nio, de 28 de agosto de 2002.
Ibidem, prrs. 62 a 91.
Vid., Sergio Garca Ramrez y Olga Islas de Gonzlez Mariscal, coords., Foro sobre Justicia Penal y Justicia para Adolescentes,
Mxico, UNAM, 2009.
Consejo Nacional de Evaluacin de la Poltica de Desarrollo Social, Informe de pobreza en Mxico 2012. Mxico, Coneval, 2013,
p. 51.
Consejo Nacional de Evaluacin de la Poltica de Desarrollo Social y UNICEF, Pobreza y derechos sociales de nias, nios y adolescentes Mxico, 2008-2010. Mxico, Coneval / Unicef, 2013, pp. 31 y 33.
Julio Scherer Garca, Nios en el crimen. Mxico, Grijalbo, 2013.
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Derechos Humanos
Mxico
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En Mxico, con posterioridad a la promulgacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
de Naciones Unidas,13 la justicia para adolescentes fue protegida, en un primer momento,14 por
la Ley Federal de Menores Infractores, en la dcada de los noventa.15 En el 2000,16 fue promul
gada la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, que dedic sus
artculos 44 a 47 a el derecho al debido proceso en caso de infraccin a la Ley penal. En 2005,17
tuvieron lugar modificaciones a la Constitucin Federal en materia de justicia para adolescentes,
consagradas en el artculo 18, derivada de ellas fue publicada la Ley Federal de Justicia para
Adolescentes, en 2012, en vigor a partir de 2014.18
Por otro lado, el presente comentario jurisprudencial pretende unirse a los diversos esfuerzos de
acercamiento a la jurisprudencia interamericana, que se considera son pertinentes y oportunos;
lo anterior, en el marco de la modificacin a la Constitucin Federal en Mxico en materia de
derechos humanos, publicada en 2011,19 as como de las determinaciones de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin mexicana, en particular, en el expediente Varios 912/2010 y en la Con
tradiccin de Tesis 293/2011.20
Las modificaciones constitucionales en materia de derechos humanos, de 2011, que fortalecieron
la proteccin de derechos humanos en tratados internacionales, sin duda, han generado diversos
cambios, entre ellos, en el desarrollo jurisprudencial interno, mismo que, se encuentra en cons
tante perfeccionamiento. Ejemplo de ello es el expediente Varios 912/10, emitido por la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin en Mxico con motivo del cumplimiento de la sentencia del Caso
Radilla Pacheco vs. Mxico de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.21 En aquella oca
sin la Suprema Corte mexicana abord las implicaciones de la jurisprudencia interamericana, en
donde distingui entre criterios obligatorios y criterios orientadores, al efecto emiti dos tesis ju
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Comentario jurisprudencial
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22
Vid., Rubro: Sentencias emitidas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, son vinculantes en sus trminos cuando el Estado mexicano fue parte en el litigio, Tesis P. LXV/2011 (9a), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima
poca, diciembre de 2011, p. 556; Rubro: Criterios emitidos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos cuando el
Estado mexicano no fue parte. Son orientadores para los jueces mexicanos siempre que sean ms favorables a la persona
en trminos del artculo 1o. de la Constitucin Federal, Tesis P. LXVI/2011 (9a), Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Dcima poca, diciembre de 2011, p. 550.
23 Niklas Luhmann, Sistemas sociales. Lineamientos para una teora general. Trad. de Silvia Pappe y Brunihlde Erker. Barcelona,
Anthropos, 1998, p. 63 y ss.
24 www.buscatdh.bjdh.org.mx/inicio.aspx (consultado marzo 2014).
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Derechos Humanos
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institutos de menores por haber tenido contacto con la justicia penal.25 Al respecto, la Corte In
teramericana en la Opinin Consultiva 17/02,26 haba sealado que: hay nios expuestos a gra
ves riesgos o daos que no pueden valerse por s mismos, resolver los problemas que les aque
jan o encauzar adecuadamente la propia vida, sea porque carecen absolutamente de un medio
familiar favorable, que apoye su desarrollo, sea porque presentan insuficiencias educativas, alte
raciones de la salud o desviaciones de comportamiento que requieren la intervencin oportuna y
esmerada de instituciones.27 En el presente caso las situaciones eran las siguientes:
Csar Alberto Mendoza naci en 1978, abandonado desde temprana edad por ambos padres
fue detenido desde los 12 aos por tentativa de robo e ingres a un instituto de menores
desde los 14 aos por consumo de mariguana y nuevamente tentativa de robo.
Claudio David Nez naci en 1979, ingres a institutos para nios a partir de los 14 aos
por verse implicado en el homicidio de su padre, quien golpeaba a toda su familia y someta
sexualmente a una de sus hermanas. Como ser abordado, estando privado de su libertad
fue objeto de tortura, sin que mediara investigacin al respecto.
Lucas Matas Mendoza naci en 1980, fue abandonado por su padre y vivi en una situacin
econmica precaria bajo el cuidado de su madre, creciendo en un barrio en donde era co
tidiano que muriera una persona, ingres a institutos de menores en 1997. Como ser abor
dado, estando privado de su libertad sufri prdida de visin y no cont con la atencin
mdica requerida, que lo llev a la ceguera; asimismo, fue objeto de tortura sin que mediara
investigacin al respecto.
Sal Cristian Roldn Cajal naci en 1981, ejerci mendicidad desde corta edad y cuando
falleci su padre ingres en un centro de alojamiento para nios y nias separados de sus
grupos familiares, estuvo con diferentes familias cuidadoras y en el Centro de Orientacin
Socioeducativa (C.O.S.E).
Ricardo David Videla Fernndez naci en 1984, a los 14 aos comenz a trabajar, a los 15
a drogarse y a los 16 fue detenido e internado en el C.O.S.E y en diversos institutos de me
nores. Como ser abordado, muri estando encarcelado, sin que mediara investigacin al
respecto.
25
Corte IDH, Caso Mendoza y otros vs. Argentina, op. cit., supra nota 1, prrs. 68 y ss.
Corte IDH, Opinin Consultiva OC-17/2002, op. cit., supra nota 7, prr. 112.
27 Ibidem, prr. 112.
26
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Comentario jurisprudencial
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La Corte Interamericana en el Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales) vs. Guatemala,28
ya haba indicado que todo nio tiene derecho a alentar un proyecto de vida que sebe ser cui
dado y fomentado por los poderes pblicos para que se desarrolle en su beneficio y en el de la
sociedad a la que pertenece.29 Esta parte, considero es de gran relevancia en el sentido de
comprender, como indica el artculo 19 de la Convencin Americana, que los derechos de los
nios son responsabilidad no slo de su familia, sino del Estado y de la sociedad, de esta ltima
porque son parte de ella y su desarrollo y actos tendrn necesariamente implicaciones en ella.
Como se indic en la introduccin del presente comentario, los contextos sociales y familiares
sealados en este caso, no son ajenos ni lejanos a los de nias y nios mexicanos,30 por lo que
es importante tener presente el compromiso social y estatal en materia de corresponsabilidad y
prevencin, como fue sealado por la Corte Interamericana en el presente asunto.31
2. Sanciones de prisin y reclusin perpetua a nios
Tres de los casos tuvieron lugar en la jurisdiccin de Buenos Aires, en donde el Tribunal Oral de
Menores, en 1999, conden a cadena perpetua, por delitos cometidos cuando an eran menores
de 18 aos a Csar Alberto Mendoza por los delitos cometidos en julio de 1996,32 y a Claudio
David Nez33 y Lucas Matas Mendoza34 por delitos cometidos en octubre de 1996 y enero de
1997.
Por otro lado, en la jurisdiccin de la provincia de Mendoza, el Tribunal en lo Penal de Menores,
en 2002, conden igualmente a cadena perpetua, por delitos cometidos cuando an eran meno
res de 18 aos a Sal Cristian Roldn Cajal, con declaracin de reincidencia,35 sin beneficio de
28
29
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31
32
33
34
35
Corte IDH, Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala, op. cit., supra nota 3.
Corte IDH, Caso Mendoza y otros vs. Argentina, op. cit., supra nota 1, prr. 191.
J. Scherer Garca, op. cit. supra nota 12.
Infra, II.2.
Corte IDH, Caso Mendoza y otros vs. Argentina, op. cit., supra nota 1, prr. 78. Por los delitos de robo calificado perpetrado con
armas en cuatro oportunidades, homicidio calificado en dos ocasiones y lesiones graves.
Ibidem, prr. 82. Por los delitos de homicidio calificado en cinco oportunidades, robo agravado por el uso de armas reiterado en
ocho oportunidades, dos en tentativa, tenencia ilegtima de armas de guerra y asociacin ilcita, todos ellos en concurso real.
Ibidem, prr. 82. Por los delitos de homicidio calificado reiterado en dos oportunidades, robo agravado por el uso de armas, te
nencia ilegtima de armas de guerra y asociacin ilcita.
Ibidem, prr. 159. El 5 de noviembre de 2002 la Quinta Cmara en lo Criminal del Poder Judicial de Mendoza resolvi unificar las
penas anteriores, confirmando la prisin perpetua impuesta y declarando, adems, la reincidencia de Sal Cristian Roldn Cajal.
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Derechos Humanos
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reduccin de la pena,36 y a Ricardo David Videla Fernndez, por delitos cometidos en mayo y
julio de 2001.37
La Ley aplicada en los anteriores casos fue la Ley 22.278 relativa al Rgimen Penal de la Minoridad,38 toda vez que los cinco adolescentes al momento de la comisin del hecho delictivo que
se les imputaba an no haban cumplido los 18 aos. Esta ley distingue entre sujetos no punibles
que comprende a los menores de 16 aos y punibles, aquellos entre 16 y 18 aos al momento
de la comisin de los hechos imputados. No obstante, la tipificacin de delitos, determinacin y
graduacin de las penas estn reguladas en el Cdigo Penal de la Nacin, que es aplicable a
personas adultas.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos en el presente caso se refiri a la arbitrariedad
en las sanciones penales. Al respecto indic que si los jueces deciden que es necesaria la apli
cacin de una sancin penal, y si sta es privativa de la libertad, aun estando prevista por la ley,
su aplicacin puede ser arbitraria si no se consideran los principios bsicos que rigen esta mate
ria, como puede ser, entre otras cosas, irrazonables, imprevisibles, o faltos de proporcionalidad. 39
Asimismo, se refiri al artculo 37.b) de la Convencin sobre los Derechos del Nio que dispone
que los Estados deben velar por que [n]ingn nio sea privado de su libertad ilegal o arbitraria
mente.
Para referirse a las medidas o penas privativas de la libertad de los nios, seal que son aplica
bles los siguientes principios:40
36
37
38
39
40
41
42
Ibidem, prr. 85. Homicidio agravado en concurso real con robo agravado.
Ibidem, prr. 90. Homicidio agravado en concurso real con robo agravado en dos oportunidades, tentativa de robo, robo agrava
do, tenencia de armas de guerra, roro agravado, coaccin agravada y portacin ilegtima de arma civil.
Ibidem, prrs. 74 y ss.
Ibidem, prr. 161.
Ibidem, prr. 162.
Artculo 37.b) de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
Comit de los Derechos del Nio, Observacin General Nmero 10, Los derechos del nio en la justicia de menores, CRC/C/
GC/10, 25 de abril de 2007, prr. 77.
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Comentario jurisprudencial
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El tribunal interamericano consider en el presente caso que el Estado viol el derecho a no ser
sometido a encarcelamiento arbitrario reconocido en el artculo 7.3 de la Convencin Americana
en perjuicio de Csar Alberto Mendoza, Lucas Matas Mendoza, Sal Cristian Roldn Cajal, Ri
cardo David Videla Fernndez y Claudio David Nez, en relacin con los derechos del nio y de
la obligacin de respetar y garantizar los derechos reconocidos en los artculos 19 y 1.1 de dicho
instrumento, al imponerles como sanciones penales la prisin y reclusin perpetuas, respectiva
mente, por la comisin de delitos siendo nios.43 Asimismo, la Corte Interamericana consider
que de conformidad con el artculo 5.6 de la Convencin Americana, que la prisin y reclusin
perpetuas, por su propia naturaleza, no cumplen con la finalidad de la reintegracin social de los
nios, sino que este tipo de penas implican la mxima exclusin del nio de la sociedad, de tal
manera que operan en un sentido meramente retributivo, pues las expectativas de resocializacin
se anulan a su grado mayor; por lo tanto, dichas penas no son proporcionales con la finalidad de
la sancin penal a nios.44 En este sentido, se determin que el Estado viol el derecho a que las
penas privativas de libertad tengan como finalidad la reforma y readaptacin social de los condenados, reconocido en el artculo 5.6 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en
los artculos 19 y 1.1 de dicho instrumento.
En relacin al derecho a la integridad personal, la perita Sofa Tiscornia,45 durante la audiencia
pblica se refiri al impacto de la imposicin de la pena perpetua en los adolescentes, teniendo
en cuenta la etapa de desarrollo por la que estaban transitando las presuntas vctimas:
[] todas estas personas condenadas a prisin perpetua narran que al or la condena no logran en un
primer momento darse [] cuenta de la dimensin de lo ocurrido. Y cuando se dan cuenta el efecto es
devastador, sienten que la vida ha terminado y en muchos casos piensan que lo nico que puede suceder
con sus vidas es quitrselas. [ M]e parece particularmente grave por el periodo de la vida en el que esto
se realiza, no son seres humanos adultos que pueden asumir absolutamente la responsabilidad de sus
actos, sino que son adolescentes que estn todava en un momento de formacin, que no estn desa
rrollados como tales, que en ese momento del desarrollo, la ley, el Estado les diga hasta ac se ha llega
do[. E]s un efecto realmente devastador.46
En relacin a la reaccin de los cinco adolescentes sobre la prisin y reclusin perpetua sealaron
lo siguiente:47
43
Corte IDH, Caso Mendoza y otros vs. Argentina, op. cit., supra nota 1, prr. 164.
Ibidem, prr. 166.
45 Ibidem, prr. 179.
46 Cfr., Declaracin pericial rendida por Sofa Tiscornia ante la Corte Interamericana en la audiencia pblica celebrada el 30 de agos
to de 2012.
47 Corte IDH, Caso Mendoza y otros vs. Argentina, op. cit., supra nota 1, prr. 182.
44
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Derechos Humanos
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Csar Alberto Mendoza declar que [s]e sint[i] muerto en vida [ que] [s]e [le] acaba[ba]
la vida, en el momento que se enter que pasara el resto de su vida en la crcel.48
Claudio David Nez relat que en el momento que dictaron la sentencia condenatoria sinti
que lo estaban matando en vida, que no tena un camino, nada, es como que [] iba a
morir en la crcel.49
Lucas Matas Mendoza, luego de comprender lo que significaba la prisin perpetua, presen
t un escrito a la Secretara de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia de la Nacin
pidiendo la eutanasia. Dijo que prefera morir[s]e antes de estar con una perpetua.50
Sal Cristian Roldn Cajal manifest que [l]a condena a prisin perpetua represent un
fuerte impacto para l, pues llevaba [] suficiente tiempo alojado en el penal como para
comprender lo que representaba cada da de vida en el encierro carcelario.51
Ricardo David Videla Fernndez, fueron evidentes las consecuencias de una condena a pri
sin perpetua pues, aparentemente, lo habra llevado a terminar con su vida, y [s]u condena a perpetuidad le gener una condicin diferencial que implic una mayor intensidad sobre
los niveles de castigo ordinarios.52
En este sentido la Corte seal que el Estado viol el derecho al respeto de la integridad fsica,
psquica y moral y a no ser sometido a tortura, penas o tratos crueles inhumanos o degradantes
reconocidos en los artculos 5.1 y 5.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en
los artculos 19 y 1.1 de dicho instrumento.
En Mxico, como referencia, la Ley Federal de Justicia para Adolescentes,53 establece:
48
49
50
51
52
53
Cfr., Declaracin de Csar Alberto Mendoza rendida ante fedatario pblico el 21 de agosto de 2012 (expediente de fondo, tomo
II, folio 1,383).
Cfr., Declaracin de Claudio David Nez rendida por video (expediente de anexos al escrito de solicitudes y argumentos, tomo
XIII, folio 7,397).
Cfr., Informe social sobre Lucas Matas Mendoza realizado por el Programa de Atencin a las Problemticas Sociales y Relaciones
con la Comunidad de la Defensora General de la Nacin, de 30 de noviembre de 2011 (expediente de anexos al escrito de soli
citudes y argumentos, tomo XIII, folio 6,935).
Cfr., Informe social sobre Sal Cristian Roldn Cajal realizado por el Programa de Atencin a las Problemticas Sociales y Rela
ciones con la Comunidad de la Defensora General de la Nacin, de 30 de noviembre de 2011 (expediente de anexos al escrito
de solicitudes y argumentos, tomo XIII, folio 6,949).
Cfr., Informe social sobre Ricardo David Videla Fernndez realizado por el Programa de Atencin a las Problemticas Sociales y
Relaciones con la Comunidad de la Defensora General de la Nacin, de 30 de noviembre de 2011 (expediente de anexos al es
crito de solicitudes y argumentos, tomo XIII, folio 7,133).
Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 27 de diciembre de 2012 y en vigor a partir del 27 de diciembre de 2014, que
abroga a partir de dicha fecha la Ley para el Tratamiento de Menores Infractores, para el Distrito Federal en Materia Comn y para
toda la Repblica en Materia Federal.
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Comentario jurisprudencial
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Artculo 121. La medida de internamiento permanente es la ms grave prevista en esta Ley; consiste en
la privacin de la libertad y se debe cumplir exclusivamente en los centros federales de internamiento, de
los que podrn salir el adolescente o adulto joven slo mediante orden escrita de autoridad judicial.
La duracin de esta medida deber tener relacin directa con los daos causados, sin poder ser infe
rior a un ao ni superior a cinco aos cuando el adolescente o adulto joven tenga una edad de entre
catorce aos cumplidos y menos de diecisis aos al momento de realizar la conducta, y cuando tenga
una edad de diecisis aos cumplidos y menos de dieciocho aos no podr ser inferior a dos aos ni
superior a siete aos.
De esta forma, en el Estado mexicano, la ley referida establece como la ms grave medida, el
internamiento permanente, que conforme con los supuestos que establece no podr ser superior
a los cinco o siete aos.
En relacin al Caso Mendoza y otros vs. Argentina, objeto del presente comentario jurisprudencial,
con posterioridad al Informe de fondo 172/10 de la Comisin Interamericana de Derechos Huma
nos, en 2012, la Suprema Corte de Justicia de Mendoza resolvi casar la sentencia de Sal
Cristian Roldn Cajal que lo conden a prisin perpetua e imponer la pena de 15 aos.
Asimismo, una semana antes de la celebracin de la audiencia pblica del Caso ante la Corte
Interamericana, la Cmara Federal de Casacin Penal anul la sentencia del Tribunal Oral de
Menores, emitida en 1999, por lo que respecta a la imposicin de prisin y reclusin perpetuas a
Claudio David Nez y Lucas Matas Mendoza y en 2000 a Csar Alberto Mendoza y Lucas Matas Mendoza y orden remitir las actuaciones al Tribunal Oral de Menores para que, previa au
diencia, fijara nuevas sanciones a los tres condenados;54 no obstante, al momento de emisin de
la sentencia interamericana an no quedaba firme, toda vez que el Fiscal General de la Nacin
present un recurso en contra de dicha decisin.55 En el mismo sentido, el Tribunal Oral de Me
nores en 2012 concedi su excarcelacin bajo caucin juratoria a Csar Alberto Mendoza, Claudio David Nez y Lucas Matas Mendoza, pero en el caso de este ltimo no se hizo efectiva por
existir una anotacin a la orden del juzgado.56
La Corte Interamericana, si bien, valor positivamente que, en el presente caso, mediante los
recursos de revisin se haya logrado la revisin de las condenas de Csar Alberto Mendoza,
Claudio David Nez, Lucas Matas Mendoza y Sal Cristian Roldn Cajal aproximadamente 12
54
Corte IDH, Caso Mendoza y otros vs. Argentina, op. cit., supra nota 1, prr. 94.
Ibidem, prr. 95.
56 Ibidem, prr. 97.
55
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aos despus, seal que este tipo de recurso no satisface el derecho previsto por el artculo
8.2.h) de la Convencin Americana en cuanto a la posibilidad de interponer un recurso antes de
que la sentencia condenatoria quede firme y adquiera calidad de cosa juzgada, por lo que con
sider que Argentina viol el derecho reconocido en dicho numeral, en relacin con los artculos
19, 1.1 y 2 de la misma.57
57
Ibidem,
Ibidem,
59 Ibidem,
60 Ibidem,
61 Ibidem,
58
Revista_25.indb 199
prrs. 260-261.
prrs. 98 y 102.
prr. 188.
prr. 190.
prr. 191.
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Comentario jurisprudencial
Mireya Castaeda Hernndez
200
La Convencin sobre los Derechos del Nio,62 en su artculo 24.1, reconoce el derecho del nio
al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades
y la rehabilitacin de la salud, y compromete a los Estados a esforzarse por asegurar que ningn
nio sea privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios.63
En este orden de ideas, la Corte Interamericana consider que el Estado viol los derechos al
respeto de la integridad fsica, psquica y moral y a no ser sometido a tortura, penas o tratos
crueles inhumanos o degradantes reconocidos en los artculos 5.1, 5.2 y 19 de la Convencin
Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio de Lucas Matas Mendoza,
por la falta de atencin mdica adecuada durante el tiempo en que estuvo detenido en el Institu
to de Menores Dr. Luis Agote y en diversos centros de detencin federales entre los aos 1998
y 2011.64
Considero que este es un punto de la mayor importancia, no slo para el Estado argentino, sino
tambin para Mxico, toda vez que se remarca la importancia de la obligacin del Estado de
brindar la atencin mdica necesaria, cuando tiene bajo su resguardo a una persona, ms an
cuando se trata de nios. En este aspecto considero que se puede observar que la Corte Intera
mericana, en relacin con el artculo 19 del Pacto de San Jos, realiz una interpretacin confor
me con la Convencin sobre los Derechos del Nio, de Naciones Unidas, como se ha indicado,
tratado internacional del que Mxico es parte,65 as como de los criterios del Comit de Derechos
del Nio. En el mbito nacional, aborda el derecho a la salud el artculo 28 de la Ley para la Pro
teccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes.
En el mismo sentido, considero que vale la pena reflexionar sobre este tema en otros supuestos,
como el de las personas con discapacidad que tambin se encuentren bajo la custodia del Esta
do. El tema antes indicado puede encaminar a diversas reflexiones, entre otras al derecho a la
salud, protegido tanto por el Pacto de San Salvador, en el mbito interamericano, como en el
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
62
Cfr., Convencin de los Derechos del Nio. Adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General de Naciones Uni
das en su Resolucin 44/25, de 20 de noviembre de 1989.
63 Corte IDH, Caso Mendoza y otros vs. Argentina, op. cit., supra nota 1, prr. 191.
64 Ibidem, prr. 195.
65 Promulgacin publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 25 de enero de 1991.
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Derechos Humanos
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201
66
Corte IDH, Caso Mendoza y otros vs. Argentina, op. cit., supra nota 1, prr. 204.
Ibidem, prr. 209.
68 Ibidem, prr. 236
69 Ibidem, prr. 203.
67
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Comentario jurisprudencial
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202
En junio de aquel ao Ricardo David Videla Fernndez fue encontrado colgado con un cinturn
en un barrote de la ventana de su celda, a los 20 aos.72 Algunos internos coincidieron en expre
sar que los oficiales penitenciarios no dieron importancia a las manifestaciones que haba realiza
do de suicidarse. El mdico Jefe Administrativo de Divisin de Sanidad envi una nota al Director
de la Penitenciara Provisional de Mendoza en la cual indic que la situacin en dicha unidad era
grave y que varios internos haban hablado de sus deseos de suicidio. No obstante, en el marco
de la investigacin un miembro de la polica cientfica seal que no eran comunes los suicidios
por suspensiones incompletas y que exista la posibilidad que otra persona hubiera jalado por
atrs y luego hacia abajo.
Al respecto, en 2007, mediante un Acuerdo de Solucin Amistosa en el caso nmero 12,532,
Internos de las Penitenciaras de Mendoza, el Estado reconoci la responsabilidad objetiva de la
Provincia de Mendoza en el caso, en perjuicio de Ricardo Videla, entre otras personas, por las
condiciones de detencin en las que se encontraba dentro de la Penitenciara.73 En aquel acuer
do el Gobierno de la Provincia de Mendoza se comprometi a realizar, en el mbito de su com
petencia, todas las gestiones necesarias para que continuaran las investigaciones de todas las
70
Ibidem,
Ibidem,
72 Ibidem,
73 Ibidem,
71
Revista_25.indb 202
prr.
prr.
prr.
prr.
105.
107. Declaracin testimonial de Pablo Ricardo Flores.
108.
216.
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Derechos Humanos
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203
violaciones a derechos humanos que derivaron en el dictado de las medidas provisionales dis
puestas por la Corte Interamericana; sin embargo, el Estado no proporcion prueba alguna que
acreditara que se hubieran reanudado investigaciones por la muerte de Ricardo David Videla
Fernndez a partir de esa fecha, como fue alegado por Argentina.74 En este sentido, la Corte ha
establecido que el Estado es responsable, en su condicin de garante de los derechos consa
grados en la Convencin, de la observancia de los derechos a la vida y a la integridad personal
de todo individuo que se halle bajo su custodia y puede considerarse responsable por la muer
te de una persona cuando las autoridades no han realizado una investigacin seria de los hechos
seguida del procesamiento de los responsables.75
Por lo anterior, la Corte consider que Argentina es responsable de la violacin de los derechos
contenidos en los artculos 8.1 y 25.1 de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1
de la misma, en perjuicio de Stella Maris Fernndez y Ricardo Roberto Videla, madre y padre de
Ricardo David Videla Fernndez, por la falta de la debida diligencia en las investigaciones dirigidas
al esclarecimiento de la muerte de su hijo.76
74
75
76
77
78
79
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Comentario jurisprudencial
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En segundo lugar, el artculo 13 del Cdigo Penal de la Nacin contemplaba para la libertad pro
visional, en el caso de prisin perpetua, que se deban cumplir 20 aos de prisin.80 Lo anterior,
consider la Corte Interamericana, no toma en cuenta las circunstancias de cada nio e incumple el
estndar de revisin peridica, siendo un plazo totalmente desproporcionado para que los nios pue
dan solicitar por primera vez su libertad y puedan reintegrarse a la sociedad, con ello los nios son
obligados a permanecer ms tiempo privados de la libertad que el tiempo vivido antes de la co
misin de los delitos e imposicin de la pena.
Asimismo, el tribunal interamericano seal que seguan vigentes el artculo 456 del Cdigo Pro
cesal Penal de la Nacin y el artculo 474 del Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Mendoza
que regulan el recurso de casacin en un sentido muy restringido, ya que no es posible la revisin
de cuestiones fcticas y probatorias en sentencias condenatorias por un juez o tribunal superior,
lo que es contrario a lo dispuesto por el artculo 8.2.h) de la Convencin.81
De tal forma la Corte concluy que el Estado incumpli con la obligacin de adoptar medidas de
derecho interno contenida en el artculo 2 de la Convencin Americana, en relacin con el derecho
a recurrir un fallo y a los derechos del nio reconocidos en los artculos 8.2.h) y 19 de la misma,
en perjuicio de Csar Alberto Mendoza, Claudio David Nez, Lucas Matas Mendoza, Ricardo
David Videla Fernndez y Sal Cristian Roldn Cajal.82
80
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Vid., Jorge F. Caldern Gamboa, La evolucin de la reparacin integral en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Mxico, CNDH, 2013.
Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 9 de enero de 2013, cuyas ltimas reformas a la fecha son las del 3 de mayo de
2013.
Artculos 61-78.
J. F. Caldern Gamboa, op. cit., supra nota 84, p. 88.
Idem.
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Comentario jurisprudencial
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consecuencias que la ley prevea, y llevar a cabo las acciones disciplinarias, administrativas o
penales pertinentes en el evento de que en la investigacin de los mencionados hechos se de
muestren irregularidades procesales e investigativas relacionadas con los mismos.
5. Indemnizacin compensatoria
El Estado debe pagar las cantidades fijadas en la sentencia, por concepto de indemnizaciones
por daos materiales e inmateriales, as como reintegrar al Fondo de Asistencia Legal de Vctimas
la cantidad establecida.
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Comentario jurisprudencial
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o reclusin, sino a nios que se encuentran bajo su resguardo en diversas situaciones, como los
que se encuentren en casas hogar,89 as como las personas con discapacidad mental que tambin
se encuentran en instituciones bajo el resguardo del Estado. En este sentido tiene lugar el princi
pio de interdependencia de los derechos humanos, que en Mxico se encuentra consagrado en
el artculo 1o. de la Constitucin Federal, en atencin al derecho a la salud de las personas que
se encuentran bajo la custodia del Estado.
Sin duda, se considera de sumo inters el acercamiento a la jurisprudencia interamericana para
una mejor implementacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y otros trata
dos interamericanos y como en el presente caso tambin de otros tratados internacionales en la
materia, como lo es la Convencin de los Derechos del Nio y la interpretacin de su Comit.
89
Corte IDH, Opinin Consultiva OC-17/2002, op. cit., supra nota 7, prr. 78-79.
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COMENTARIOS
Bibliogrficos
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Liberalismo, derechos humanos
y pueblos indgenas
Introduccin
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Comentario bibliogrfico
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Peter Guardino, El tiempo de la libertad. La cultura poltica popular en Oaxaca, 1750-1850. Oaxaca, UABJO / UAM-Iztapalapa /
El Colegio de Michoacn / El Colegio de San Luis Potos / H. Congreso del Estado de Oaxaca, 2009, 479 pp.
2 Peter Guardino, Campesinos y poltica en la formacin del Estado nacional en Mxico. Guerrero 1800-1857. Mxico, Gobierno del
Estado Libre y Soberano de Guerrero / Instituto de Estudios Parlamentarios Eduardo Neri del H. Congreso del Estado de Gue
rrero, 2001, 399 pp.
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Derechos Humanos
Mxico
213
haya sido una de las causas ms importantes de la inestabilidad poltica de la regin a lo largo
del siglo XIX.
Otros autores, por el contrario, dice Guardino, creen que en Latinoamrica se desarroll una
tradicin poltica liberal de mucha importancia. Finalmente, otros ms argumentan que la inesta
bilidad poltica no fue consecuencia de que hubo obstculos para la transicin hacia el republi
canismo liberal, sino porque fue demasiado rpida.
A pesar de estas diferencias bsicas, la historiografa de Amrica Latina que sostiene la tesis de
los cambios rpidos en la cultura poltica, parecen compartir algunas visiones. Lo incompleto de la
transicin brot directamente de la naturaleza histrica de la cultura poltica. An las lites que
intentaban cambiarla drsticamente no podan establecer de manera simple y llana un borrn y
cuenta nueva con el pasado.
Algunos historiadores continan creyendo, sigue pensando nuestro autor, que los pobres urbanos
y los pobres del campo eran tan ignorantes, estaban tan aislados, o eran tan tradicionales para
participar en la poltica o entender los profundos cambios polticos del periodo. No obstante,
varios estudios han mostrado que, al menos en algunas regiones, los grupos subalternos enten
dieron y aprendieron tambin a usar muchos de los nuevos discursos y argumentos polticos que
fueron introducidos a finales de la ltima parte del siglo XVIII. Estos discursos y argumentos incluan
conceptos como el de la ciudadana y la nacionalidad, tanto como argumentos liberales sobre la
libertad individual: uno de los derechos ms importantes del hombre.
Durante la primera vigencia de la Constitucin de Cdiz, 1812-1814, los grupos subalternos de
Mxico tambin participaron en elecciones despus del establecimiento de los ayuntamientos
electos, volvindose ciudadanos. El punto no es que el estado liberal surgido de la ilustracin no
representaba una nueva era de libertad de las masas explotadas, sino ms bien que stas, tra
bajando para sobrevivir y mejorar sus condiciones de vida, tambin fueron sensibles a las nuevas
ideas polticas difundidas por las lites.
Esta es la principal preocupacin del autor en relacin al libro. A mediados del siglo XVIII, los
pensadores que criticaban la cultura poltica corporativista de estamentos y divisiones sociales,
estaban confinados a crculos intelectuales marginales, pero poco despus estos crticos comenza
ron a influenciar la cultura poltica colonial. Alrededor de 1850, la visin corporativista y teolgica
no haba sido abandonada del todo, pero ya haba perdido el apoyo de las lites polticas. Exa
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Comentario bibliogrfico
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minar este largo periodo dice Guardino, nos puede ayudar no slo a entender las causas de la
innovacin, sino tambin los mecanismos por medio de los cuales se oper el cambio.
El objeto central del libro de Guardino es comparar que pas en dos lugares del actual estado de
Oaxaca: la ciudad de Antequera, hoy ciudad de Oaxaca, y la zona montaosa e indgena de Villa
Alta. Las dos regiones fueron sujetas al mismo tipo de disposiciones legales a travs del periodo,
pero en ellas se contienen diferentes grupos sociales y tnicos, tanto como diferentes tradiciones
polticas. La comparacin le ayudar a entender qu clase de eventos y caractersticas de cultu
ra poltica estn subyaciendo para moldear la manera en cmo la gente recibi, interpret y uso
la nueva cultura poltica liberal republicana.
Al escoger Villa Alta, una regin apartada de la sierra oaxaquea y la ciudad de Oaxaca, el autor
trata deliberadamente de estudiar dos lugares en los que aparentemente no hubo mucha efer
vescencia poltica en el periodo. Lo hace con la creencia de que tomar como laboratorio zonas
menos accesibles a la violencia le puede permitir ver el enrolamiento pacfico y el reacomodo, que
fue probablemente normal y comn en muchos lugares, en contraste con zonas donde la violen
cia fue el rasero principal.
No obstante, dice nuestro comentado, una aproximacin ms detallada revela que ni la ciudad
de Oaxaca, ni el distrito de Villa Alta, eran quietos y calmados como la historiografa nacional ha
tendido a verlos. No obstante esa relativa estabilidad, haban muchas maneras subterrneas
y rutinarias en cmo las nuevos paradigmas polticos se diseminaban, y cmo era entendidos y
usados.
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A pesar de esta diferencia entre clases altas y bajas, la gente de la ciudad comparta una cultura
poltica colonial comn. sta se afianzaba en creencias patriarcales y era sostenida por creencias
religiosas. La cultura poltica de Antequera organizaba la ciudad en corporaciones.
Aunque la mayora de la poblacin de Antequera y a lo mejor an algunos oaxaqueos letrados,
no lean teora poltica, los principios bsicos de la cultura poltica hegemnica pareca que eran
bien conocidos. La gente estaba familiarizada con la importancia que tenan las corporaciones en
la vida poltica y social, porque estas agrupaciones se demostraban de manera muy visible en las
fiestas religiosas y cvicas que marcaban el paso del tiempo. La gente tambin pareca haber
entendido la metfora patriarcal, en la que el rey era el protector de todas las familias, que ataba
y justificaba las acciones polticas y los reclamos o demandas de la poblacin que se considera
ba su vasalla. Los individuos utilizaban un lenguaje patriarcal en casi todas las demandas para
solucionar algn problema.
No obstante, lo que es menos claro es cmo eran pensadas las imgenes patriarcales. A lo me
jor los coregrafos de los festejos civiles y religiosos usaban tcnicas para visualmente demostrar
el patriarcado. Quizs la metfora de la familia infunda sermones, especialmente en ocasiones
polticas tales como los juramentos hacia el rey. Los principios generales de la cultura poltica
tambin estaban codificados en los ttulos del rey que precedan todos los decretos reales, los
cuales eran ledos en voz alta y anunciadas en ceremonias de la plaza central. Aunque, finalmen
te, los ms importantes sitios para la enseanza de la metfora de la familia era probablemente
la propia vida cotidiana de las gentes en sus hogares.
De esa manera, la cultura poltica colonial en Antequera era por naturaleza jerrquica, aunque no
necesariamente esta jerarqua era clara. Los individuos pertenecan a la sociedad a travs de su
pertenencia a alguna corporacin, pero estas agrupaciones no estaban jerarquizadas unas en
relacin con las otras.
La gente de diferentes grupos raciales que ocupaban los lugares ms bajos de la estructura eco
nmica de la ciudad, no necesariamente se consideraban a s mismos como subordinados pol
ticos de los grupos ricos de la misma. Aun cuando miembros del cabildo cuidaban las calles por
las noches, su autoridad derivaba no de su riqueza o nivel social alto, sino de su servicio como
ministros de la justicia real. Su posicin en la cima del orden poltico urbano derivaba de su rela
cin con el rey. Esta relacin pareca durable a mediados del siglo XVIII, pero sera cuestionada
unas dcadas ms tarde.
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dores prehispnicos, que reclamaba ser eximida del sistema de cargos comunitarios, fue ade
ms una fuente principal de disputas. Conflictos sobre cmo deba la comunidad realizar las
nuevas cargas rituales y cmo otras cargas comunitarias deberan ser divididas entre los miembros
de la comunidad, parecen haber generado procesos de presin que apuntaran hacia la demo
cratizacin del poder y de las responsabilidades o cargas en los pueblos. Las familias de comu
neros queran que el peso de la vida comunitaria fuera dividida entre ms familias como fuera
posible, haciendo que los herederos de los nobles tambin las cumpliera; mientras que, por su
parte, stos buscaban ser eximidos de las mismas apelando a los derechos que el rey les haba
otorgado en tiempos pasados. En otras palabras, estas comunidades indgenas, aparentemente
aisladas y abiertamente conservadoras, generaban fuertes y conflictivas fuerzas para el cambio.
En adicin a esta dinmica interna de larga duracin, otros factores externos tambin cambiaron
a las comunidades de Villa Alta. El aislamiento fsico de la regin no fue un impedimento para
estar conectada con el sistema colonial. La creciente importancia de la economa de los tejidos
de algodn conect a las comunidades de manera ms estrecha con el mundo exterior. Pero
adems, esta relacin cercana de la economa indgena con lo que era el mundo global de ese
tiempo, tambin se vio afectada por los cambios. El sistema de repartimiento, una forma mono
plica de comercio en la que los alcaldes mayores vendan mercancas a crdito a las comunida
des y adems les compraban a bajo precio la grana cochinilla, mantas y tejidos de algodn, que
era la base del sistema de explotacin colonial en la regin, fue vulnerable.
Era una poca en que el pensamiento poltico y econmico subyacente detrs de las reformas
borbnicas se opona a los monopolios comerciales; se crea que las potencialidades econmicas
de la sociedad, se alcanzaran con una mayor libertad para que los productores vendieran sus
productos a quien quisieran.
Finalmente, en este periodo de transicin, fueron las relaciones de los campesinos indgenas de
Villa Alta con el sistema colonial las que proporcionarn el principal mpetu para cambiar la vida
poltica local en las dcadas siguientes. La cultura poltica de las comunidades indgenas confia
ba fuertemente en las relaciones de las comunidades con el rey como una fuente principal de
legitimacin de las mismas. Tambin confiaba en las cortes coloniales para resolver muchos de los
conflictos prcticos que no podan ser resueltos al nivel de las propias comunidades.
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La revolucin de independencia
El cuarto captulo analiza el impacto que el periodo de 1808 a 1821, la invasin napolenica a
Espaa, las diputas en torno a la sucesin de la corona, las conjuras, el movimiento de indepen
dencia y la consumacin de sta, sobre las dos regiones oaxaqueas estudiadas. Durante esos
aos de guerra las fuerzas polticas enfrentadas trataron de movilizar a los plebeyos de las ciu
dades y a los campesinos indgenas tanto en respaldo de la monarqua, como para adherirse a
proyectos de reformas liberales y oponerse al gobierno colonial. Esos eventos y esfuerzos llevaron
a importantes cambios en la manera en cmo los grupos subalternos de Antequera y los cam
pesinos indgenas de la zona de Villa Alta hablaban y actuaban polticamente.
De manera particular, los pobres de la ciudad regional eran atrados por la idea crecientemente
popular de que todos los hombres eran iguales, un concepto que fue introducido en los esfuerzos
para movilizar respaldo a favor de la familia real cautiva por Napolen, y que fue reforzado por las
doctrinas de los liberales espaoles y de los insurgentes mexicanos. La otra herencia importante
de este periodo fue un alto nivel de tensiones y de intolerancia polticas que brotaban de visiones
apocalpticas sobre el futuro poltico.
Este tema es analizado en el captulo 5, en donde Guardino estudia la poltica urbana en Ante
quera despus de la independencia. Ah el autor nos ensea cmo la cultura poltica fue moldea
da por los nuevos medios y tcticas que formaron parte del repertorio poltico despus de la
misma. Estos incluan la aparicin de la prensa escrita y de las elecciones, derechos humanos
fundamentales plasmados en la Constitucin, adems de la aparicin de diversas ceremonias
cvicas que antes no existan. Mxico se convirti en una repblica y la ciudad de Oaxaca expe
riment el surgimiento de dos virulentos partidos polticos contrapuestos, cuya rivalidad domin
el escenario de la ciudad. Esta rivalidad surgi, principalmente, como resultado de la introduccin
de la poltica electoral y fue acelerada por el temor de cada partido de que el rival iba a minar el
ncleo de los valores sociales de Oaxaca. Las dos fuerzas tratarn de movilizar a las mayoras
populares de la ciudad y las dos tuvieron xitos significativos en este sentido. Esta situacin re
presentar una democratizacin de la vida poltica urbana. No obstante, no debe verse como
sinnimo de la aparicin del pluralismo poltico, porque el partido que resultaba ganador general
mente buscaba reprimir al perdedor. Por esta razn, las elecciones fueron un procedimiento
mucho menos importante para determinar quin tena el poder y la oposicin poltica buscaba
allegarse de otras tcticas. La poltica en Oaxaca dependi bastante del control fsico de la ciudad,
y ese control por la fuerza dependa de la identidad de los lderes militares designados por quien
controlaba el poder nacional.
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Karen D. Caplan, Indigenous Citizens: Local Liberalism in Early National Oaxaca and Yucatn. Stanford, Stanford University Press,
2010, 289 pp.
4 Orden del Soberano Congreso Constituyente Mexicano del 17 de septiembre de 1822, en Manuel Dubln y Jos Mara Lozano,
Legislacin Mexicana o Coleccin completa de las disposiciones legislativas expedidas desde la independencia de la repblica.
Mxico, Imprenta de Comercio, 1876, t. 1, pp. 628-629.
5 Citado en Manuel Ferrer Muoz y Mara Bono Lpez, Pueblos indgenas y Estado nacional en Mxico en el siglo XIX. Mxico,
UNAM, 1998, pp. 168-169.
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pueblos indgenas. Cualquier transicin hacia nuevas instituciones tena que tomar en cuenta esto.
La cuestin indgena estuvo, entonces, en el centro de las negociaciones del liberalismo a nivel
local, pero tambin en el centro de las contradicciones entre lo local y lo nacional.
Caplan parte de una consideracin inicial en su estudio: la manera en cmo el gobierno colonial
estructur sus relaciones econmicas y polticas en los dos estados de la repblica, y cmo pro
dujo distintas expectativas de autonoma poltica en uno y otro caso en las primeras dcadas de
la independencia.
De muchas maneras, sostiene Caplan, en el caso de Oaxaca, la poblacin indgena, aunque de
fendi con fuerza la autonoma de sus comunidades, al mismo tiempo estuvo ms integrada al
Estado y a la sociedad no indgena, al contrario de cmo esto aconteci en Yucatn.
La poblacin mestiza y blanca de Yucatn fue ms insistente en cambiar las formas de extraccin
de los recursos de las comunidades indgenas que su contraparte oaxaquea. Estas diferencias,
cruciales entre las dos regiones, ayudarn a explicar la forma en cmo se articul cada una a las
profundas transformaciones que tendra el pas a partir de 1808, con la invasin napolenica a
Espaa, lo que inici el colapso de la monarqua espaola, y emergi el de los derechos del hom
bre en el mundo hispanoamericano.
La Constitucin de Cdiz declara espaoles a todos los hombres libres nacidos y avecindados en los dominios de las Espaas.
El artculo 18 dispone que son ciudadanos aquellos espaoles que por ambas lneas traen su origen de los dominios espaoles
de ambos hemisferios y estn avecindados en cualquier pueblo de los mismos dominios. Quedaban fuera los esclavos, los mula
tos y los sirvientes. El voto corresponda a los varones mayores de 21 aos o de 18 si fueran casados. Un aspecto importante es
que establece el voto universal indirecto, para nombrar representantes a cortes y para elegir ayuntamientos. Habra esta forma de
gobierno local en las poblaciones con 1,000 habitantes como mnimo. Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola, Cdiz, 18
de marzo de 1812, en op. cit., supra nota 4, pp. 349-379.
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capacidad para designar por su propia cuenta a sus autoridades locales, ahora bajo el nombre
de una nueva institucin: el municipio. Por el contrario, en el caso de Yucatn, el aumento de la
poblacin fornea en los pueblos indgenas del estado, complic la situacin ya que muchas
veces el poder municipal recay en personas mestizas y blancas: no obstante, no elimin por
completo la influencia de las autoridades tradicionales indgenas que existan antes.
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Comentario bibliogrfico
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do el federalismo se reimplant de nuevo a mediados de la dcada de los aos cuarenta del siglo
XIX, el estado regional fue bastante intrusivo, y busc arrebatar el control de sus tierras a las
comunidades indgenas, as como increment sus exigencias impositivas.
Como resultado de lo anterior, los indgenas yucatecos llegaron a la conclusin de que el gobier
no estatal no cumplira sus promesas de darles mayor autonoma. Para 1847, la fe en una cultu
ra poltica compartida con el federalismo haba sido destruida en los pueblos indgenas, el gobier
no federalista haba perdido su escasa legitimidad con los mismos y el estado estaba al borde de
la guerra civil.
De esa manera, la autora concluye que las ideas y las instituciones del republicanismo liberal
podan provocar tanto el fortalecimiento, como la erosin de las bases de la estabilidad a nivel
local. En ambos estados, las lites polticas y los pueblos indgenas haban forjado culturas pol
ticas locales que se basaron en lenguajes e instituciones liberales y de la poca colonial. Pero las
diferentes exigencias econmicas y de gobernabilidad en los dos estados, llevaron a que las di
ferentes fuerzas que participaron en la poltica local, no estaban igualmente comprometidas en el
mantenimiento de un liberalismo local compartido. Para 1847, los indgenas y los mestizos oaxa
queos haban adaptado las relaciones preexistentes para acomodarlas al liberalismo, y estuvie
ron de acuerdo en la mayor parte de los trminos de tal relacin. Por su parte, las lites blancas
de Yucatn, a pesar de los gestos hacia aquellas antiguas relaciones, usaron elementos de la
ideologa liberal para sancionar actividades, por lo que la relacin con las mismas se volvi invia
ble para los pueblos indgenas.
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Mxico
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costumbres porque entendan que eso haca posible la gobernabilidad en los pueblos indgenas.
Para los ojos de las comunidades indgenas, la tenencia comunal de la tierra era una de los ms
importantes componentes de sus usos y costumbres. Esta forma de tenencia fue combatida a
nivel federal a partir de la ley Lerdo de junio de 1856 que decretaba la privatizacin de los bienes
de las corporaciones civiles, las comunidades indgenas, y las religiosas.
Cuando se busc implementar esta legislacin en sus primeros aos, tanto los funcionarios del
gobierno oaxaqueo como las comunidades, trajeron a colacin no slo las costumbres y los
principios del reformismo liberal, sino tambin su largo acuerdo de que uno de los roles ms im
portantes del gobierno era la proteccin de la autonoma de los pueblos y por ello tambin la de
sus formas de tenencia de la tierra. En Oaxaca el reparto masivo de las tierras comunales nunca
se dara.
Por contraste, en el caso de Yucatn, las lites polticas creyeron en ese mismo periodo que no
era posible mantener la alianza con los pueblos indgenas y que haber extendido la ciudadana
universal a varones indgenas haba sido un error. Ello ocasion el alzamiento masivo de indgenas
que se conoci como la guerra de castas. Cuando estall, el gobierno revoc la ciudadana uni
versal para los indgenas, mediante una declaracin en la que el gobierno controlara la manera
en que aquella sera ejercida. Aunque nunca desapareci del todo, las viejas relaciones de debe
res y obligaciones entre el gobierno y las comunidades indgenas se desplomaron en los aos
posteriores al alzamiento. El cierre de los espacios de negociacin que el gobierno intent cons
truir, para facilitar la administracin de los pueblos indgenas, tambin facilit la transformacin
econmica. Al trmino de la guerra, el asedio contra las tierras de los pueblos indgenas, se
aceler.
En Oaxaca, la poltica cotidiana impidi la transformacin liberal, es decir la privatizacin, de la
tenencia de la tierra. Mientras que en Yucatn, el gobierno rechaz el liberalismo poltico, pero
abraz el liberalismo econmico, por lo que la propiedad privada de la tierra se convirti en la
forma de tenencia dominante, a expensas de las tierras de los pueblos indgenas.
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Comentario bibliogrfico
Moiss Jaime Bailn Corres
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varias regiones de Mxico de diferentes maneras porque las circunstancias locales moldearon e
influenciaron esas instituciones y esas polticas en sus bases.
Como otros estudios han demostrado, no hubo un Liberalismo en Mxico sino ms bien muchos
liberalismos nicos. El libro demuestra, sin embargo, que el liberalismo produjo procesos comu
nes, aunque no resultados comunes. En los aos transcurridos entre 1812 y 1857, los principios
del liberalismo, como lo era la vigencia de los derechos humanos, forzaron a los mexicanos,
dentro y fuera del gobierno, a repensar las obligaciones mutuas entre Estado y ciudadanos. Las
polticas liberales directamente desafiaron a las instituciones coloniales. Gobiernos y ciudadanos
encararon el reto de reemplazarlas y de dotar a las nuevas instituciones con contenidos y legiti
midad, estableciendo derechos para los ciudadanos.
Pero no siempre fueron los derechos individuales y los de la propiedad privada, sino tambin a
nivel local, en algunas regiones los liberales tuvieron que respetar derechos ancestrales, usos y
costumbres de los pueblos indgenas. Slo de esa manera se puede entender el respaldo popu
lar a la Revolucin de Ayutla en estados con alta poblacin indgena y su fuerte soporte en los
batallones y milicias que lucharan en contra de la intervencin francesa y el imperio de Maximi
liano. Pero tambin su supervivencia hasta la actualidad como pueblos con sus propias formas
de organizacin, cultura, lenguas y en muchos casos, control de sus propios territorios.
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Comentario bibliogrfico
La interpretacin conforme al modelo constitucional
ante los tratados internacionales sobre derechos humanos
Jos Luis Caballero Ochoa, La interpretacin conforme. El modelo constitucional ante los
tratados internacionales sobre derechos humanos y el control de convencionalidad. Mxico,
Porra, 2013.
Introduccin
El libro que motiva los presentes comentarios lleva por ttulo La interpretacin conforme. El
modelo constitucional ante los tratados internacionales sobre derechos humanos y el control de convencionalidad,1 de la autora del doctor Jos Luis Caballero Ochoa, catedrtico
e investigador de la Universidad Iberoamericana y en diversas entidades acadmicas del
pas. Fue publicado en 2013 y, en 2014, tuvo lugar su segunda edicin, en la que se incor
por como Apndice el anlisis a la Contradiccin de Tesis 293/2011, publicada en abril
de 2014, aunque en la primera edicin ya se aprecia un cuidadoso seguimiento al proyec
to inicial y a la discusin en torno a ella.
Con anterioridad, en 2009, el autor public otro libro de gran importancia, en aquella ocasin
fue La incorporacin de los tratados internacionales sobre derechos humanos en Espaa y
Mxico,2 uno de los escritos ms serios y precursor en Mxico en materia de interpretacin
de los derechos humanos a la luz de los tratados internacionales. Un elemento central en
aquel libro, por un lado, fue el artculo 10.2 de la Constitucin espaola y el impacto de los
tratados internacionales de derechos humanos en Espaa y, por otro lado, la recepcin de
* Investigadora del Centro Nacional de Derechos Humanos de la CNDH.
1 Jos Luis Caballero Ochoa, La interpretacin conforme. El modelo constitucional ante los tratados internacionales sobre
derechos humanos y el control de convencionalidad. Mxico, Porra, 2013.
2 J. L. Caballero Ochoa, La incorporacin de los tratados internacionales sobre derechos humanos en Espaa y Mxico.
Mxico, Porra, 2009, 375 pp.
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Comentario bibliogrfico
Mireya Castaeda Hernndez
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estos instrumentos en Mxico. Vale la pena recordar que en 2009,3 an se encontraba en una
etapa temprana de discusin la reforma a la Constitucin Federal en materia de derechos humanos
que fue publicada el 10 de junio de 2011; aunque los debates y el impulso nacional ya llevaban un
tiempo consolidndose, como da cuenta la Propuesta de reforma constitucional en materia de
derechos humanos, elaborada por las organizaciones de la sociedad civil y por acadmicas y
acadmicos especialistas en derechos humanos.4
La reforma a la Constitucin Federal en materia de derechos humanos, de 2011, modific, entre
otros artculos, el 1o., en sus primeros prrafos estableci lo siguiente:
En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en
esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de
las garantas para tu proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos
y bajo las condiciones que esta Constitucin establece.
Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin
y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin
ms amplia.5
De esta forma, incorpor, entre otros elementos, el trmino derechos humanos, el reconocimien
to de los mismos en la Constitucin y en tratados internacionales, la interpretacin conforme y el
principio pro persona. El elemento central del libro que ocupa el presente comentario gira en
torno a este marco constitucional y a la interpretacin conforme a tratados internacionales de
derechos humanos.
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Comentario bibliogrfico
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Corte IDH, Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile, Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia de 26
de septiembre de 2006, Serie C No. 154.
Corte IDH, Caso Tibi vs. Ecuador, Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia de 7 de septiembre de
2004, Serie C No. 114.
Voto concurrente del Juez Sergio Garca Ramrez al Caso Tibi vs. Ecuador, prr. 3.
J. L. Caballero Ochoa, op. cit., supra nota 1, p. 127.
Ibidem, p. 109.
Ibidem, pp. 267-272.
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Primero. La necesidad de dejar atrs el principio de jerarqua normativa para atender los criterios interpre
tativos sobre derechos humanos. Me parece que la pretensin de seguir argumentando a partir de este
principio se opone al desarrollo hermenutico porque somete a priori la prevalencia de una norma al sitial
determinado en la clasificacin jerrquica de las fuentes del derecho, y no en funcin de su contenido en
contraste con otro, al ser interpretado de conformidad con.
Segundo. Me parece que la incorporacin de la clusula de interpretacin conforme en la Constitucin
ha trado consigo una nueva atencin a la naturaleza jurdica de las normas sobre derechos humanos
[].18
En este orden de ideas, destaca como ventajas de haber adoptado la interpretacin conforme
la ausencia de la jerarqua normativa en las claves de interpretacin sobre los derechos humanos
y las normas sobre derechos humanos como contenido mnimo en las Constituciones, en los
tratados internacionales y en la jurisprudencia internacional, susceptibles de ampliacin. Quien
comenta considera muy acertado puntualizar el tema de la interpretacin, no slo ni necesaria
mente encaminado a las remisiones interpretativas, sino incorporando la interpretacin armnica
de las normas de derechos humanos que reconoce la Constitucin y los tratados internaciona
les de los que Mxico es parte, que integran el bloque de derechos de rango constitucional,19
trmino que emple el primer proyecto de resolucin de la Contradiccin de Tesis 293/2011 o
parmetro de control de regularidad constitucional, como finalmente se resolvi y estableci en
la jurisprudencia emitida.20
Por otro lado, tambin se puede referir que bajo la figura de jerarqua constitucional de tratados
internacionales de derechos humanos en la Constitucin de Argentina, en el artculo 75.22,21 se
han alcanzado resultados importantes. En este mismo sentido Ramn Ortega Garca formula un
planteamiento interesante en su artculo La jerarqua de los tratados internacionales sobre dere
chos humanos a la luz de la reforma constitucional del 10 de junio de 2011,22 en el que Ortega
Garca indica:
[] los derechos humanos independientemente de la fuente formal que los reconozca constituyen una
categora normativa axiolgicamente suprema que se ubica por encima de la Constitucin y de los trata
18
Ibidem, p. 130.
Ibidem, p. 96.
20 Rubro: Derechos humanos contenidos en la Constitucion y en los tratados internacionales. Constituyen el parmetro de
control de regularidad constitucional, pero cuando en la Constitucin haya una restriccin expresa al ejercicio de aquellos, se debe estar a lo que establece el texto constitucional. Dcima poca, Pleno, Jurisprudencia, Gaceta del Semanario
Judicial de la Federacin, abril 2014, materia constitucional, p. 202.
21 J. L. Caballero Ochoa, op. cit., supra nota 1, p. 20.
22 Ramn Ortega Garca, La jerarqua de los tratados internacionales sobre derechos humanos a la luz de la reforma constitucional
del 10 de junio de 2011, Anuario Mexicano de Derecho Internacional. Mxico, vol. XV, 2015, p. 523.
19
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Comentario bibliogrfico
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dos internacionales por derivar de valores morales a los que considera supremos. [] [En tanto] la Cons
titucin mantiene su estatus de norma suprema del ordenamiento jurdico mexicano, si bien en un sentido
estrictamente formal.23
En este orden de ideas, si bien, quien comenta, considera que la interpretacin de las normas
puede contribuir en gran medida a una mejor proteccin de los derechos humanos, un modelo
como el argentino, incorporado en la dcada de los noventa, tambin ha tenido un impacto fa
vorable; en el mismo sentido resultan valiosas las aportaciones realizadas por autores como Or
tega Garca, como propuestas doctrinales ante el actual marco constitucional mexicano.
El captulo tercero La interpretacin constitucional a partir de la interpretacin conforme. Las
aproximaciones desde la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. En este ltimo captulo Caba
llero Ochoa comienza el anlisis con la decisin emitida con motivo del cumplimiento de la sen
tencia del Caso Radilla Pacheco vs. Mxico,24 el expediente Varios 912/2010 de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin mexicana, que sin duda sent un precedente fundamental, tanto
en materia del modelo interno de control de convencionalidad como del valor de la jurispruden
cia interamericana, criterio que fue abordado de nuevo en la Contradiccin de Tesis 293/2011.
En este captulo el autor analiza si la Constitucin puede ser violatoria de derechos humanos, al
respecto se refiere al caso del arraigo;25 asimismo, finaliza con un Anlisis de caso que versa
sobre la Accin de Inconstitucionalidad 155/2007.
Como se indic al inicio de las presentes pginas, el autor incorpor como apndice un impor
tante anlisis de la Contradiccin de Tesis 293/2011, complementando con ello de forma muy
adecuada su estudio, de ella derivaron dos tesis de la mayor relevancia, por un lado, una que
puntualiza que los derechos humanos contenidos en la Constitucin y en los tratados internacio
nales constituyen el parmetro de control de regularidad constitucional, pero cuando en la
Constitucin haya una restriccin expresa al ejercicio de aquellos se debe estar a lo que estable
ce el texto constitucional.26 Por otro lado, la que indica que la jurisprudencia emitida por la Corte
23
Ibidem, 531.
Corte IDH, Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia de 23 de no
viembre de 2009, Serie C No. 209.
25 J. L. Caballero Ochoa, op. cit., supra nota 1, p. 211.
26 Rubro: Derechos humanos contenidos en la Constitucin y en los tratados internacionales. Constituyen el parmetro de
control de regularidad constitucional, pero cuando en la Constitucin haya una restriccin expresa al ejercicio de aquellos, se debe estar a lo que establece el texto constitucional. Dcima poca, Pleno, Jurisprudencia, Gaceta del Semanario
Judicial de la Federacin, abril 2014, materia constitucional, p. 202.
24
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Derechos Humanos
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Interamericana de Derechos Humanos es vinculante para los jueces mexicanos siempre que sea
ms favorable a la persona.27
Caballero Ochoa seala que a pesar de los avances realizados en la Contradiccin de Tesis
293/2011, se present un retroceso en cuanto a lo indicado sobre las restricciones de derechos,
en realidad puntualiza lo que hace falta en Mxico es una reflexin amplia sobre el entendi
miento de las restricciones, porque estamos frente a las limitaciones inherentes al ejercicio de los
derechos humanos y en ese sentido, tienen que acreditar la proteccin de otro derecho, o de un
principio constitucional sobre el que debe haber tambin una interpretacin frente a otros derechos
para determinar su validez. El autor indica:
El punto de la tesis resultante, que justifica la mirada a las restricciones es el del encumbramiento de la
Constitucin como norma fundamental, que se presenta como un obstculo para desmontar la predeterminacin vertical que ha impedido ver a las otras fuentes de derechos humanos, o al desarrollo que
requiere el contenido normativo de los derechos, que pareciera un impedimento tambin para ver a otros
actores que no sea el rgano Reformador de la Constitucin, ni siquiera a la Suprema Corte; ni a las
distintas perspectivas populares o sociales que se requieren sobre la Constitucin. Una frase desafortunada que nos devuelve el formalismo poco democrtico sobre la apropiacin constitucional.28
Rubro: La jurisprudencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos es vinculante para los jueces mexicanos siempre que sea ms favorable a la persona. Dcima poca, Pleno, Jurisprudencia, Gaceta del Semanario Judicial de la
Federacin, abril 2014, materia constitucional, p. 204.
28 nfasis aadido. J. L. Caballero Ochoa, op. cit., supra nota 1, p. 259.
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Comentario bibliogrfico
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COMENTARIO
Cinematogrfico
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Comentario bibliogrfico
La Jaula de Oro en clave de derechos humanos
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Comentario cinematogrfico
Alonso Rodrguez Moreno
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A continuacin, vemos a Juan en un cuartucho, reuniendo el dinero con el que pretende cruzar
la frontera. Su cara deja traslucir un dolor contenido. Frunce el ceo, aprieta la quijada. Un orgu
llo no exento de acritud se le escapa por los ojos. Sale a la calle y comienza a caminar, apresu
rado y decidido, entre las desoladoras calles de un barrio pobre. La cmara lo sigue en movimien
to. l es el lder del grupo. Fugazmente, se alcanzan a ver a unos militares y a un par de nios
disparndose con armas de juguete. La cmara reposa unos instantes en un muro tapizado con
imgenes de desaparecidos. Juan llega a su destino: un enorme basurero donde trabaja su ami
go Samuel. Lo llama con seas; es hora de la partida.
As comienza el viaje de los tres. Una vez que cruzan la frontera haca Mxico con relativa facilidad,
se les une Chauk, un adolescente indgena oriundo de Chiapas que no habla espaol. Juan lo
desprecia e, incluso, lo insulta y golpea; Sara y Samuel, por el contrario, lo acogen. La primera
aparicin del tren que los va a transportar resulta dantesca: una mole impersonal de hierro, rui
dosa, chirriante, envuelta en humo. El espectador entiende de inmediato el sobrenombre con que
los migrantes indocumentados la han bautizado: la bestia. No varias bestias; una sola. Todos
los trenes son un tren: la terrible bestia es una, pero tiene infinidad de brazos.
El primer intento de los cuatro de realizar el viaje, termina en fracaso: despus de ser asaltados
y golpeados por agentes de migracin, son deportados a Guatemala. Para el segundo intento,
Samuel ya no los acompaar. Decide que el riesgo es muy alto y prefiere quedarse.
De esta suerte, los tres retoman el viaje. Van mudando de tren en tren. Logran escapar a duras
penas de una brutal redada de militares. Sin embargo, la tragedia comienza cuando son intercep
tados por narcotraficantes podemos suponer fuertemente armados, los cuales seleccionan a
todas las mujeres del grupo de migrantes para secuestrarlas. Sara est a punto de escapar; es
descubierta, sin embargo. Juan y Chauk intentan vanamente rescatarla y lo nico que obtienen
es, el primero, un machetazo en el pecho, y el segundo, un golpe de culata en la cabeza que lo
deja inconsciente. No volvemos a ver a Sara.
Chauk despierta. A su lado ve tendido a Juan. Estar muerto?, parece preguntarse. Lo carga
en hombros y lo lleva al interior del bosque. Prepara cataplasmas con hojas y hierbas, las cuales
coloca en la herida de Juan. Medicina tradicional ciertamente aprendida de manos de su familia.
Una vez recuperado Juan, los dos continan el viaje, bajo la aciaga sombra de la ausencia de
Sara (de la que ambos estaban enamorados). Ahora los une una amistad fuerte, basada en una
prdida comn y en un acto extraordinario de solidaridad.
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No pasa mucho tiempo antes de que caigan en una trampa y terminen siendo secuestrados por
un grupo de guatemaltecos que se dedican a extorsionar a las familias de los migrantes que viven
en Estados Unidos. Se le ofrece a Juan, por su condicin nacional, la posibilidad de irse; la toma.
No obstante, recapacita y vuelve para pedir la liberacin de su amigo Chauk. El secuestrador le
dice que pague el rescate. Juan saca los mil dlares que tena y se los da. Aqul se burla y lo
obliga, encaonndolo con una pistola, a arrodillarse al lado de su amigo. Le dice: slo uno
saldr vivo; a quin mato?. Juan, sin dudarlo, contesta: a m. El secuestrador dispara. Todo
ha sido un cruel simulacro: no haba ninguna bala en la recmara del arma. Salgan los dos. R
pido! antes de que me arrepienta.
En la ltima parte de la pelcula, vemos a Juan y Chauk cruzando finalmente la frontera con un
bulto de droga a cuestas, nica opcin para los migrantes indocumentados que no tienen dinero
para contratar a un pollero, o sea, el encargado de planear el paso fronterizo de migrantes sin
documentos a los Estados Unidos. Al tocar suelo estadounidense y entregar los paquetes de
drogas, son abandonados a su suerte por los narcotraficantes en un enorme llano fronterizo. Juan
y Chauk caminan sin un rumbo preciso. Dnde estar la ciudad?, se preguntan los dos en
silencio. Siguen caminando largo rato. De pronto, se oye un disparo: Chauk cae tendido al suelo:
una bala atraves su crneo y lo mat al instante. La cmara enfoca a un francotirador de feno
tipo anglosajn que ve por la mirilla de su rifle, imperturbable, y vuelve a cargar para disparar en
tres ocasiones ms. Juan trata de revivir a Chauk, pero ante la amenaza de las balas que llegan
de lugar desconocido, decide correr por su vida. La escena final de la pelcula, que es el gran
smbolo del trgico del periplo de los tres adolescentes, transcurre en una empacadora de carne.
Una cadena de carniceros corta, empaqueta y coloca trozos de carne en una banda transporta
dora. Juan es el pen que limpia las menudencias que quedan en la bandas al final del da. Sale
en la noche a la calle. Nieva. Chauk haba soado en varias ocasiones durante el viaje con ver
nevar. Mas la nieve cae sin ninguna mstica, sin ninguna ilusin; no hay nada de especial en ella.
La cara de Juan aterida por el fro lo da a entender con claridad meridiana. El sueo por el que
Chauk y tantos migrantes arriesgan la vida, muchas veces no vale la pena en absoluto.
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Comentario cinematogrfico
Alonso Rodrguez Moreno
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El propio director ha dicho que antes de realizar la pelcula, pas varios aos entrevistndose con gente que directa o indirecta
mente se haba relacionado con el tema de la migracin de personas indocumentadas.
2 Vid., Butler, Judith, Marcos de guerra. Las vidas lloradas. Trad. de Bernardo Moreno Carillo. Buenos Aires, Paids, 2010, pp. 43
y ss. Los conceptos en ingls que Butler utiliza para este par de trminos son precariousness y precarity (neologismo que no
existe en la lengua inglesa), los cuales el traductor al espaol decidi traducir como precariedad y precaridad, respectiva
mente.
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eliminar la precariedad de algunos grupos y acentuar ya sea por accin u omisin la de otros,
normalmente los que ya se encuentran en una situacin desventajosa econmica o culturalmen
te. La precariedad implica, en resumidas cuentas, que la vida humana es frgil y puede ser vul
nerada por cualquiera. O en la formulacin realista de Hobbes: todos los individuos tienen la
posibilidad de violentar derechos y ver sus derechos violentados, incluso matar y ser muertos. De
ah que los seres humanos sean gregarios y dependientes de los dems, de una u otra forma, en
todos los estadios de su vida. La cultura humana existe, en gran medida, para compensar esta
condicin intrnseca del ser humano e impedir que tal vulnerabilidad se convierta en miseria y
violacin de derechos fundamentales (es decir, en precaridad). Ahora bien, la precariedad tambin
da pie a actos profundos y bellos de humanidad, como la ayuda desinteresada, la solidaridad y
la empata. Este par de conceptos nos servirn como clave hermenutica para analizar la situacin
de los migrantes indocumentados presentados en La Jaula de Oro.
En los primeros minutos de la pelcula, Quemada-Dez se encarga de mostrarnos la dramtica
situacin en la que viven los adolescentes. Pobreza, violencia, carencia de servicios bsicos:
violencia estructural. Sara toma anticonceptivos, pues est dispuesta a arrostrar posibles abusos
sexuales con tal de escapar de la precaridad en la que vive. Samuel trabaja como pepenador en
un enorme basurero; su expectativa cultural y econmica es casi nula. De ah que prefiera correr
el riesgo del viaje que permanecer en esa situacin. Incluso los cientos de rostros impresos en
papel de migrantes desaparecidos no desalientan a los personajes a jugarse la vida para llegar a
Estados Unidos.
As, La Jaula de Oro nos da pie a reflexionar sobre la dramtica situacin en la que se encuentran
los migrantes indocumentados centroamericanos en sus pases de origen. En la mayora de los
casos, sus derechos econmicos, sociales y culturales se encuentran vulnerados. Sus gobiernos
no son capaces de asegurar sus derechos fundamentales e, incluso, la asimetra con que imple
mentan las polticas pblicas, puede inducir a una violacin activa de ellos.
No hay que olvidar, por otro lado, la particular vulnerabilidad de los personajes principales: son
adolescentes. La adolescencia es una poca de consolidacin de los afectos y de la identidad,
que marca en gran medida el comportamiento social de las personas en la adultez. Una adoles
cencia con carencias afectivas, violencia y falta de educacin, puede comprometer el pleno ejer
cicio de capacidades de toda ndole en el futuro. La adolescencia, adems, tiene un carcter
paradjico: por una parte, coincide con un estado biolgico ptimo, que permite a los adoles
centes actuar con vitalidad, soportar todo tipo de inclemencias fsicas; en suma, tener una resi
liencia como en casi ningn otro momento de su vida. No obstante, por la otra, su afectividad
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Comentario cinematogrfico
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inestable, que an est en formacin, los hace dependientes sobre todo de su familia y frgiles.
Son, podramos decir, capaces e incapaces, a la vez, de muchas cosas. As, pueden arriesgarse
fsicamente como los personajes de la pelcula a realizar un viaje turbulento para el que emo
cionalmente no estn preparados.
Estos elementos especficos que caracterizan a los adolescentes han hecho que el orden inter
nacional de los derechos humanos los considere un grupo en situacin de vulnerabilidad.3 Esto
significa, esencialmente, dos cosas: primero, que por la situacin actual y temporal en la que se
encuentran, sus derechos humanos pueden ser violados con mayor facilidad; segundo, que por
ser un periodo crucial de formacin intelectual, afectiva y fsica, la violacin de ciertos derechos
ante todo, derechos econmicos, sociales y culturalespuede dejar secuelas permanentes, di
fcilmente subsanables y que darn pie a nuevas situaciones de vulnerabilidad o de franca violacin
de sus derechos humanos.
De esta forma, en los personajes centrales de la pelcula coincide una marcada precariedad, hija
de la edad, y una precaridad material, causada por las estructuras econmicas y gubernamen
tales de su lugar de origen. En el caso de Chauk, su condicin de indgena tzotzil que no habla
espaol lo coloca en una posicin an ms frgil que la del resto de sus compaeros de viaje con
los que comparte edad y carencias econmicas. Esto queda claro a lo largo de la pelcula. Al
inicio, es objeto de discriminacin por parte de Juan. Despus, cuando los cuatro son capturados
por autoridades mexicanas, Chauk es deportado a Guatemala, como si no fuera ciudadano mexi
cano. En otros momentos, el hecho de no hablar espaol lo pone en situaciones en donde se
juega la vida.
Decamos arriba que la situacin precaria que constituye a los seres humanos se puede prestar
a actos profundos solidaridad, empata y amor. Durante la pelcula, se pueden observar esta cla
se de actos. En primer lugar, entre los adolescentes: Sara y Samuel reconocen la vulnerabilidad
de Chauk y lo acogen en el grupo. Tambin vemos a Chauk salvar la vida de Juan, a pesar de
que ste lo haba despreciado en varias ocasiones. Juan, por su parte, termina hermanndose
con Chauk, al punto de ofrecer su vida para salvar la de ste. De modo semejante, observamos
varios actos solidarios de las personas con los migrantes: en la escena de la redada del ejrcito
contra los migrantes, algunas personas de la regin esconden a los adolescentes en sus casas
para que no los atrapen; en otra escena, un grupo de hombres arroja mangos al tren para que
los migrantes puedan comer; tambin aparece el padre Alejandro Solalinde como smbolo de
3
El orden jurdico internacional de los derechos humanos define como adolescente a las personas entre los 12 y 17 aos.
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Derechos Humanos
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todas las personas de buena voluntad que se dedican al cuidado y proteccin de los migrantes
invitando a los migrantes a pasar la noche en su refugio. Sorprende que todos estos actos de
solidaridad y cuidado, slo provengan de personas de la sociedad civil y nunca de las autoridades.
Ahora bien, el reconocimiento de la precariedad y an ms, la precariedad acentuada por la
precaridad tiene una contraparte oscura. Hacindose eco de la formulacin clsica de Hegel en
su dialctica del amo y el esclavo,4 Butler nos recuerda que, en muchas ocasiones, el reconoci
miento de la precariedad de alguien, lleva a su abuso o, incluso, a su erradicacin. Este rostro
nefasto del reconocimiento de la vulnerabilidad es presentado por Quemada-Dez en toda su
crudeza. No slo vemos a las autoridades tratando a los migrantes indocumentados con violen
cia y desprecio, o a los crteles del narcotrfico secuestrando a las mujeres migrantes; igualmen
te contemplamos con horror el fro asesinato de Chauk a manos de un francotirador. En el caso
de los migrantes indocumentados, que estn separados de sus familiares primer y ms impor
tante ncleo de proteccin de derechos y de compensacin de la precariedad nsita a toda per
sona y que no son ciudadanos del pas por donde transitan ni representan un peso poltico o
econmico relevante, el reconocimiento de su vulnerabilidad se presta, lamentablemente, a que
sean objeto de abusos de toda ndole, tanto por funcionarios pblicos, como por delincuentes y
personas de la sociedad civil. Asaltos, extorsiones, secuestros, trata de personas, esclavitud,
desaparicin forzada, abusos sexuales, discriminacin, son algunas de las parcas que asechan
a los migrantes centroamericanos.
Para entender la situacin de los migrantes indocumentados es necesario, entonces, considerar:
i) la precaridad de la escapan en sus lugares de origen, de la que su Estado es responsable; ii) la
precariedad acentuada en la que se encuentran al abandonar sus comunidades de origen y no
contar con papeles oficiales, que los hace proclives a violaciones de derechos humanos en el pas
donde transitan, iii) la precaridad tanto del Estado por el que viajan (Mxico), como del Estado
receptor (Estados Unidos), los cuales, al no atender el fenmeno de los migrantes sin documen
tos y no crear las garantas suficientes para proteger sus derechos, hacen que queden expuestos
con gran facilidad a violencias de todos tipo, incluso al asesinato impune. Todas estas dimensio
4
En su afamada obra La fenomenologa del espritu, Hegel dedica la seccin A del captulo IV, titulada Autonoma y dependencia
de la autoconciencia: dominio y servidumbre, a hablar de la dialctica en las relaciones de poder entre las personas, que l defi
ne como la dialctica del amo y el esclavo. Los seres humanos necesitan del reconocimiento de los dems para formar su
propia identidad, pero este reconocimiento no se da espontneamente y de forma simtrica; por el contrario, normalmente hay
una lucha por ese reconocimiento, que es competitiva y que normalmente lleva a relaciones de supra y subordinacin, designadas
por Hegel como relaciones amo-esclavo. As, el reconocimiento de la debilidad de alguien no lleva, por principio, a su cuidado
y proteccin, sino ms bien a su dominio y posible eliminacin. Vid., La fenomenologa del espritu. Trad. de Wenceslao Roces.
Mxico, FCE, 1985, pp. 113 y ss.
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nes se pueden apreciar con toda su nitidez y dramaticidad en La Jaula de Oro. Adems de
las consideraciones de precariedad y precaridad general de los migrantes, se han de considerar las
situaciones que pueden llegar a agudizarlas, como el hecho de ser nio, mujer, adolescente, in
dgena, etctera. Recordemos que, en el caso especfico de los migrantes menores de edad, el
principio fundamental de interpretacin y defensa de sus derechos humanos segn lo consagran
diversos tratados internacionales y nuestra Constitucin en el artculo 4o. es el inters superior
del menor, es decir, la prioridad de la conservacin de sus derechos, comenzando por la vida, la
salud, la educacin y a mantenerse en su familia.
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clsica Los orgenes del totalitarismo y contestaba en sentido negativo5 (retomando y ahondando
en las reflexiones de Edmund Burke sobre la Revolucin Francesa). Para ella, la nacionalidad y
an de manera ms radical, la pertenencia a una comunidad, eran las condiciones sine qua non
para que los derechos humanos tuvieran sentido. De hecho, si la pertenencia a una comunidad
de sentido, donde las palabras y los gestos tengan significado, es la primera condicin para una
proteccin eficaz de los derechos humanos, entonces, tendra que ser el primero entre estos
derechos. Sin embargo, denuncia Arendt, ninguna declaracin al menos en su poca recoga
este derecho.
Precisamente lo que han perdido los migrantes indocumentados es una sociedad estable donde
sus gestos tengan sentido. Esto los hace particularmente vulnerables. Que sus derechos sean
vulnerados, genera menos indignacin entre los grupos de personas de las diversas zonas por
donde transitan, que la que generara al interior de la comunidad a la que solan pertenecer. Y
esta indignacin social es uno de los factores determinantes para lograr que las autoridades ga
ranticen eficazmente los derechos fundamentales de los personas. Adems, debido a diversos
factores culturales, los ciudadanos nacionales tienden a ver con recelo o franco desprecio a las
personas indocumentadas. Esto genera estereotipos que pueden, incluso, llegar a criminalizarlas.
El momento paroxstico de este vaco de indignacin y duelo es cuando asesinan a Chauk de un
tiro en la cabeza. Al estar desasido de todas las relaciones sociales y encontrarse en un pas que
no es el suyo, parece que su asesinato es un asunto trivial, como si se tratara de un animal de
caza. Este momento es, sin duda, el de mayor escndalo de la pelcula, porque el motor del ase
sino no es algn tipo de explotacin o de conveniencia econmica, sino el simple odio y la con
ciencia de que tal asesinato quedar impune. Su odio ideolgico lo hace incapaz de reconocer
en el migrante indocumentado una vida humana. Y cuando esto ocurre, entonces la vulnerabilidad
se convierte en un aliciente para la violencia extrema y el asesinato. La incapacidad de reconocer
la vida humana como tal es la hrrida puerta que lleva a Auschwitz.
Frente a Chauk, que es un trasunto de tantos migrantes indocumentados que llegan a Estados
Unidos, resulta necesario replantear cierta visin tradicional de los derechos humanos. Por prin
cipio, y siguiendo esta lgica tradicional, podramos decir que los que violan los derechos huma
nos de los tres adolescentes de manera ms grave durante su trgico viaje, son particulares (los
5
Arendt, Hannah, Los orgenes del totalitarismo, vol. 2, Imperialismo. Trad. de Guillermo Solana Dez. Madrid, Alianza Editorial, 2002,
pp. 392 y ss.
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secuestradores, el asesino, etctera). Esto, en sentido jurdico estricto, no constituira una violacin
de los derechos humanos, pues no hay ninguna autoridad involucrada. Ahora bien, si las viola
ciones de derechos humanos se pueden dar no slo por accin del Estado, sino, de igual forma,
por omisin: hasta qu punto un Estado que no es capaz de asegurar los derechos universales
e iguales de todas las personas en su territorio sean o no ciudadanos, es decir, brindar protec
cin y seguridad suficientes, es responsable por la vulneracin de derechos a manos de los
particulares, los cuales se aprovechan justamente de la incapacidad estatal para cometer fecho
ras? Esta pregunta que, por su complejidad, no se puede responder en este espacio, est ligada
con otra igualmente apremiante: la incapacidad de los Estados de origen de los migrantes in
documentados para asegurar los derechos humanos los hace responsables en alguna medida
de una violacin de derechos por omisin? O dicho de otra forma: la precaridad generada por
los Estados implica per se una violacin de los derechos humanos de ciertos ciudadanos? Pare
ciera que s, pero los instrumentos para determinar esta responsabilidad an no han sido pensa
dos adecuadamente y mucho menos implementados. Pensar en estos medios resulta urgente y
permitira hablar de un derecho quizs ms importante que el de migrar: el derecho a no verse
compelido a tener que salir del pas debido a la precaridad.
Finalmente, quisiera parar mientes de manera breve sobre otro de los motivos que recorren La
Jaula de Oro: la expectativa fantasiosa de los adolescentes de lograr una mejor calidad de vida
en Estados Unidos. Esta expectativa les hace perder ms de lo que pueden ganar, como vemos en
el ejemplo de los personajes principales de la pelcula. Ya hemos hablado del sueo de Chauk y
de la metfora final de la carnicera donde trabaja Juan. Basta aqu con sealar que la falsa ex
pectativa de muchos migrantes es el motor que los lleva a arriesgarlo todo, hasta la vida.
La pelcula de Quezada ha puesto en el centro del debate internacional el tema de los derechos
de los migrantes indocumentados. ste, quizs, sea su valor central. Le ha dado presencia a una
figura que tiene, an hoy, un carcter fantasmagrico, de no-existencia. Le ha dado voz, a travs
del arte y del drama, a quienes normalmente no son escuchados aunque griten por el dolor. Nos
ha hecho sentir el duelo de los que muchas veces mueren sin recibirlo. Todo esto permite hacer
empata con los migrantes indocumentados e indignarse por el trato que reciben. Y tal indignacin
es el principio para exigir a los Estados (de origen, trnsito y recepcin) que protejan sus derechos
fundamentales y para cambiar nuestra propia visin de ellos, muchas veces tendenciosa en un
sentido negativo. Esta ltima sea, quizs, la tarea pendiente ms importante, porque de una so
ciedad que no reconoce en la esfera privada a un migrante indocumentado como ser humano
igual en derechos, difcilmente se puede esperar que sus autoridades en el mbito pblico pro
tejan con efectividad sus derechos fundamentales.
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ISSN: 1870-5448
DERECHOS
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REVISTA DEL
CENTRO NACIONAL
DE DERECHOS HUMANOS
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SEPTIEMBRE-DICIEMBRE, 2015