Princípios Institucionais

Projeto Unidade de Treinamento Intensivo para as Defensorias de Sergipe,
Esprito Santo e Mato Grosso do Sul Reviso por meio de dicas

Complexo de ensino Renato Saraiva
PRINCPIOS INSTITUCIONAIS
Professor: Guilherme Pea Moraes
O assunto ser dividido em dois grandes grupos: o primeiro ser a

contextualizao da Defensoria Pblica dentre as demais instituies essenciais
justia, especialmente uma comparao entre as defensorias e o Ministrio Pblico e
as demais Advocacias Pblicas. O segundo tpico estar voltado diretamente DP,
seus princpios institucionais, estrutura, funes, garantias dos membros, dentre
outras coisas.
FUNES ESSENCIAIS JUSTIA
1. DEFINIO
Complexo orgnico que, embora no conformando um quarto poder do Estado,
recebeu a seu cargo a funo de provedoria de justia.
O conceito pode ser dividido em 3 partes:
Natureza Jurdica
Conceito de funo essencial justia
Posicionamento institucional
Funo Precpua
OBS. 1: Natureza Jurdica = Complexo orgnico. A CF, ao tratar das funes

essenciais justia, alude a trs instituies: Defensoria Pblica, Ministrio Pblico e
Procuradorias em Geral (ex: AGU, Procuradorias Municipais). (o professor afirmou que
no citou a advocacia privada porque est se restringindo s instituies pblicas.)
Essas funes essenciais justia tm natureza de rgo pblico. rgo
diferente de entidade, porque esta tem personalidade, uma pessoa jurdica. O rgo
despersonificado, um mero centro de atribuies, no tem personalidade jurdica.
Porm, isso no significa que as funes essenciais justia no tenham
personalidade judiciria, isto , a capacidade, mesmo no sendo pessoa jurdica, para
figurar como parte no processo.

A Defensoria Pblica pode figurar como parte em processos, sejam cveis ou
criminais. Ela possui, por exemplo, legitimidade jurdica ad causam para propor ao
civil pblica.
Conclui-se que nenhuma funo essencial justia pode ser considerada como
entidade, todas so rgos que esto vinculados a algum ente, seja a Unio, os
Estados ou Municpios.
OBS 2: Posicionamento institucional = Nenhuma das funes institucionais

pode ser considerada como um quarto poder, o Brasil continua vinculado aos trs
poderes de Montesquieu. Em relao s Defensorias Pblicas e Advocacias Pblicas,
no h nenhuma dvida, pois o posicionamento institucional delas dentro do poder
executivo.
Paira uma dvida sobre o posicionamento institucional do Ministrio Pblico,
todavia, nem os autores que estudam o Ministrio Pblico chegam a afirmar ele seria
um quarto poder. Para o professor, parece prematuro afirmar o MP como um 4 poder,
prevalece a ideia de que ele tem caractersticas materiais de poder, mas no possui o
tratamento formal de poder pela CF/88.
A CF deferiu ao MP caractersticas prprias de poder do Estado: iniciativa
legislativa, autonomia financeira. No entanto, a carta magna no o chama de poder.
Esse carter hbrido recebe diversas denominaes na doutrina:
quase quarto poder expresso de Hugo Nigro Mazzilli
rgo com elevado status constitucional Paulo Cesar P. Carneiro
rgo constitucional independente Diogo de F. Moreira Neto
Portanto, a Defensoria Pblica tem posicionamento institucional na estrutura do

poder executivo.
OBS 3 : Funo precpua = a provedoria da justia. Prover alimentar. O

termo justia foi empregado no sentido de poder judicirio, portanto, as funes
precpuas de qualquer rgo essencial justia a alimentao do judicirio com
questes.
A jurisdio tem a caracterstica da inrcia, logo ela precisa ser provocada
pelas funes essenciais justia, a fim de que as questes sejam levadas ao seu
conhecimento.

2. NOMENCLATURA
a) Magistratura de P = Ministrio Pblico

Tem haver com a origem histrica do MP. Ele surgiu na Frana, aps a
Revoluo Francesa, quando os procuradores do rei falavam em p sobre um
parquet, que nada mais do que um assoalho de madeira.
b) Magistratura Instrumental = Defensoria Pblica

A DP o grande instrumento de acesso justia. o instrumento para os
hipossuficientes terem acesso a uma ordem jurdica justa. Todavia, nem todas as
atividades da DP esto necessariamente atreladas hipossuficincia econmica.
c) Magistratura de Partido: Advocacia Pblica

De partido est a indicar em prol de, no caso, em favor do Estado. Ressaltese que o termo Advocacia Pblica no tecnicamente correto, pois a Defensoria
Pblica tambm desempenha advocacia pblica em favor dos hipossuficientes
econmicos. O professor salientou que utilizou o termo Advocacia Pblica porque a CF
o emprega, mas, ao longo do curso, vai utilizar o termo procuradorias em geral, que
ele considera como mais correto.
No se surpreenda se essas nomenclaturas aparecerem em provas. Elas

foram cunhadas pelo autor mineiro Jos Alfredo Baracho e, de certa forma, designam
de forma precisa as funes essenciais de justia, no apenas no passado, mas
tambm no presente e qui no futuro.
OBS 1: Excessividade: essenciais

O termo funes essenciais justia utilizado porque a CF emprega-o e j
est consagrado pelo uso, mas a rigor, tecnicamente, ele no correto. Existem
severas crticas feitas por grande parte dos autores brasileiros aos termos essencial
e justia.

O termo essencial excessivo, diz mais do que deveria ter dito. As funes
essenciais no atuam em todo e qualquer processo, apenas naqueles em que possa
haver uma causa que justifique a sua atuao.
O termo essencial poderia fazer crer, ao intrprete mais apressado, que s
poderia haver justia se alguma dessas funes estivesse atuando, o que no
verdade. Elas s vo atuar em determinadas situaes: as procuradorias em geral s
entraro em cena quando o processo versar sobre interesse do Estado, a Defensoria
atuar somente quando houver interesse de um hipossuficiente (ou em outros casos
autorizados por lei) e o MP s participar do feito quando estiver em jogo interesses
metaindividuais, transindividuais ou ainda individuais indisponveis.
Assim, o termo essencial excessivo, j que essas funes no atuaro em
todo e qualquer processo.
OBS 2 Insuficincia : Justia

O termo justia pode ser interpretado como poder judicirio o que, mais uma
vez, pode levar o intrprete a entender que as funes essenciais atuariam apenas
perante o poder judicirio, que no teriam atribuies extrajudiciais.
Entretanto, as funes possuem atribuies para alm do judicirio, por
exemplo, as procuradorias em geral tm a atribuio constitucional de representao
extrajudicial da fazenda pblica e inclusive de realizar consultoria jurdica para a chefia
da entidade jurdica qual est vinculada.
A DP tem atribuio legal, tambm instituda pela CF, de realizar atos jurdicos
extrajudiciais, pode, por exemplo, requisitar a prtica de atos notariais, cartorrios, em
favor de hipossuficientes econmicos, inclusive com gratuidade de justia.
A mesma coisa tambm vale para o MP, que tem uma gama de atribuies
importantes exercidas fora do poder judicirio, tal como o inqurito civil, termos de
ajustamento de conduta, alm das inmeras atuaes extrajudiciais na rea da
infncia e juventude como a vistoria de estabelecimentos, fiscalizao de
implementao das polticas pblicas para a infncia e juventude.
3. DISTINO ENTRE AS FUNES ESSENCIAIS JUSTIA

A melhor maneira de fazer a distino buscando inspirao nos interesses
que cada uma dessas instituies pode tutelar perante a justia.
O esquema que vai ser feito importante no apenas para princpios
institucionais, mas pode ser objeto de questionamento em processo civil,
administrativo e constitucional.
3.1 INTERESSES TUTELVEIS EM JUZO
Esta classificao foi criada pelo autor italiano Renato Alezi, que criou as
expresses direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. O Brasil adotou a
classificao em apreo, ao utiliz-la no Cdigo de Defesa do Consumidor em seu art.
81.
Primrio
Pblico
Secundrio
difuso
Interesse
Metaindividual
coletivo
individual homogneo
indisponvel
Individual
disponvel
A distino entre interesse pblico, metaindividual e individual feita a partir do

titular do interesse que levado a juzo.
Assim sendo, o pblico aquele cujo Estado o titular. O interesse pblico
pode ser primrio ou secundrio, tambm denominados, por alguns autores, de
imediato e mediato ou direto e indireto.
No primrio, h uma coincidncia entre o interesse da sociedade e do Estado,
ou seja, o interesse no pertence apenas ao Estado, mas de todos. Ex: combate
criminalidade.

No interesse pblico secundrio no h a coincidncia entre o interesse do
Estado e da sociedade. Por isso alguns autores referem-se ao interesse secundrio
como meramente fazendrio, no um interesse que a sociedade comungue com o
estado. Exemplo: reforma previdenciria, reforma tributria.
O interesse metaindividual tambm pode ser denominado de transindividual.

H autores como Hugo Nigro Mazzilli que aludem ao termo metaindividual, j outros,
como Rodolfo de Camargo Mancuso que empregam a nomenclatura transindividual,
so termos sinnimos.
Vale salientar duas consideraes que os livros dificilmente abordam, mas que
de grande serventia no dia a dia de um Defensor Pblico, para diferenciar o que
interesse difuso, coletivo ou individual homogneo:
1 considerao = existe grande dificuldade prtica de diferenciar os interesses
metaindividuais. O macete buscar a diferenciao por meio de trs critrios:
-quem o titular?
-qual a origem?
-que tipo de dano foi sofrido?
Assim, no interesse difuso os titulares so pessoas indeterminadas. A origem

uma situao de fato, houve um fato que ameaa ou lesa direito difuso. O dano
indivisvel, no h como ser dividido entre os titulares. Ex: acidente ambiental, os
titulares so indeterminados, a origem foi um fato (despejo de resduos qumicos em
um rio, por exemplo) e o dano indivisvel (todos sofrem com um dano ao meio
ambiente.).
No Interesse coletivo os titulares so pessoas determinveis, ou seja, no futuro
h como saber quais so. A origem uma situao de direito e o dano indivisvel.
Exemplo: Recall de veculos automotores. uma situao de direito porque o carro
ainda no apresentou o defeito, o que ensejou o recall foi o contrato mercantil de
compra e venda, que foi celebrado sem a transparncia mnima sobre as reais
condies do veculo automotor, o que viola direito consumeiristas. Ademais, o dano
no est restrito ao proprietrio do veculo, mas se espalha por toda a sociedade, j
que todos esto ameaados pela circulao de um veculo que pode apresentar um
defeito nos freios, por exemplo, e ocasionar um fato do produto, logo, um dano
indivisvel.

Por fim, no direito individual homogneo os titulares so pessoas determinadas
desde o incio, a origem uma situao de fato e o dano divisvel (esse o motivo
pelo qual alguns autores aduzem que os direitos individuais homogneos no so
substancialmente metaindividuais, na verdade so diversos interesses individuais que,
como esto na mesmas situao, sero tratados da mesma forma. ).
Exemplo de direito individual homogneo: desabamento de um prdio. Os
titulares so pessoas determinadas, so os proprietrios de imveis naquele prdio
que caiu. A origem uma situao de fato, a queda do prdio, e o dano divisvel,
cada um sofreu um dano patrimonial, correspondente ao valor da sua unidade
imobiliria, e moral que depois ser aquilatado. Trata-se de vrios interesses
individuais dos proprietrios de imveis do prdio que ruiu, que sero analisados
coletivamente.
2 considerao: Para determinar a espcie de direito transindividual, no se

paute apenas na matria versada. Se assim o fosse, qualquer fato ambiental seria
sempre interesse difuso, qualquer matria acidentria seria interesse individual
homogneo e qualquer matria consumeirista seria interesse coletivo, o que no
verdade. No a matria que define o interesse que est em jogo, mas sim a
pretenso deduzida perante o juzo.
Exemplo de uma mesma situao ftica que pode ensejar os trs tipos de
interesses: suponha a existncia de um determinado medicamento que cause risco
sade humana, mas ainda no h nenhum estudo cientfico comprovando quais riscos
seriam esses.
1. A DP props uma ACP para obstar a venda do medicamento, enquanto
no forem descoberto quais riscos aquele medicamento causa sade
humana. Os titulares seriam pessoas indeterminadas, a origem uma
situao de fato e o dano indivisvel, pois um dano sade pblica.
Obviamente estaramos diante de um interesse difuso.
2. Agora suponha que a DP opte por outro pedido na ACP, que ela
pretenda fazer com que conste na bula interna uma advertncia
ostensiva que aquele medicamento causa riscos sade humana. Pela
lei brasileira, ao se fazer constar essa advertncia na bula, o remdio
ser de tarja preta ou vermelha e deve ser vendido lacrado, logo, s
ter acesso bula interna quem adquirir o produto.

Com esse pedido o interesse que estar em jogo no mais difuso,
mas sim coletivo: os titulares so pessoas determinveis, hoje no se
sabe quem comprou o remdio, mas no futuro teremos como descobrir;
a origem uma situao de direito, a compra e venda mercantil sem
que o consumidor soubesse das reais caractersticas do produto e o
dano sade pblica, que indivisvel.
3. Por fim, suponha que, no mesmo caso, a DP opte por um terceiro
pedido: fazer com que todos os consumidores que tiveram danos
sade por conta da utilizao daquele medicamento sejam ressarcidos
ou reparados dos danos que sofreram. Com esse pedido, temos agora
uma hiptese de direito individual homogneo com titular determinado,
a origem em uma situao de fato, que foi o consumo do remdio e o
dano divisvel (cada um teve seu dano moral e patrimonial).
Constate que no a matria que define o interesse, mas sim a pretenso

deduzida, e que no mesmo caso concreto possvel se encontrar os trs interesses,
mudando apenas o pedido.
Por fim h os interesses individuais que da pessoa individualmente

considerada. Pode ser disponvel, se ele tiver a possibilidade de dispor do seu objeto e
indisponvel, caso no possa dispor dele. A vida um interesse individual indisponvel
enquanto o patrimnio, salvo algumas excees, disponvel.
Fazer essa distino entre os interesses importante para definirmos qual o

campo de atuao das procuradorias em geral, MP e Defensoria Pblica. Assim, o
grfico acima estudado ficaria da seguinte forma:
Primrio
Pblico
Advocacia Pblica
CF art. 131, caput e 3 e 132, caput
Secundrio
AGU
PFN PGE, PGM

difuso
Interesse
Metaindividual
coletivo
individual homogneo
indisponvel
Individual
disponvel
As atribuies institucionais do Ministrio Pblico ficam assim delimitadas:

Primrio
Pblico
Secundrio
CF/88 art. 129, IX
difuso
Interesse
Metaindividual
coletivo
individual homogneo
MP
indisponvel
Individual
CF/88 art. 127, caput
Disponvel
Por sua vez, esse o campo de atuao da Defensoria Pblica:
Primrio
Pblico
Secundrio
difuso
Art. 134, caput

Interesse
Metaindividual
coletivo
individual homogneo
indisponvel
D.P,
Individual
Disponvel
HIPOSUFICINCIA ECONMICA
A DP, de todas as funes essenciais justia, a que tem o maior campo de

atuao, desde que esteja presente a hipossuficincia econmica. O termo
hipossuficincia econmica o mais adequado para caracterizar a atividade da
Defensoria Pblica.
NOTA: Legitimidade ad causam da Defensoria Pblica para a tutela judicial de

interesses difusos (lei n 7.347/85, art. 5, II n/f Lei n 11.448/07 cf. LC n80/94, art. 4,
VII n/f LC n 132/09.)
Observe que a polmica apenas quanto legitimidade para interesses
difusos, quanto aos demais interesses metaindividuais no h qualquer dissonncia. A
dvida se coloca porque o titular do direito difuso indeterminado, logo no tem como
identificar anteriormente se so hipossuficientes ou no.
A doutrina se divide em duas grandes correntes:
1 = Principal expoente Emerson Garcia que, em obra sobre o MP, sustenta
que no compete DP a defesa de direitos difusos. O argumento de que o art. 5, lei
7347/85, alterado pela lei 11.448/07, no estendeu a legitimidade hiptese de direito
difuso, pois cabe DP tutelar o hipossuficiente e, no caso de direito difuso, no h
como determinar previamente a hipossuficincia dos seus titulares.
2 = Principal expoente Andr Garcia Ordacgy. Sustenta que a tutela de
direitos metaindividuais pela Defensoria Pblica deve contemplar os direitos difusos,
pois essa a tutela da DP no pode ser deficiente, ao contrrio, deve ser plena. a
tese encampada pela DP.
Diante do impasse doutrinrio, coube lei resolver a situao. Destarte a lei
complementar 80/94, art. 4, VII (com a redao conferida pela LC 132/09) assevera
expressamente:
Art. 4 So funes institucionais da Defensoria Pblica, dentre outras:
(...)

VII promover ao civil pblica e todas as espcies de aes capazes de
propiciar a adequada tutela dos direitos difusos, coletivos ou individuais
homogneos quando o resultado da demanda puder beneficiar grupo de
pessoas hipossuficientes; (Redao dada pela Lei Complementar n 132, de
2009).
VIII exercer a defesa dos direitos e interesses individuais, difusos,
coletivos e individuais homogneos e dos direitos do consumidor, na forma
do inciso LXXIV do art. 5 da Constituio Federal; (Redao dada pela Lei
Complementar n 132, de 2009).
Portanto, atualmente, a lei orgnica da Defensoria Pblica prev a

possibilidade de tutela de direito difuso, sendo essa a posio que deve prevalecer e
que tem plena aplicabilidade. Ressalte-se que ainda no houve posicionamento do
STF acerca desses dispositivos.
DEFENSORIA PBLICA
Inicia agora um segundo momento da matria, em que o foco total ser na

Instituio Defensoria Pblica.
PLANO DE INVESTIGAO CIENTFICA
A) Estrutura (aspecto orgnico, a DP enquanto ser)
a.1) DEFINIO
Instituio essencial Justia com atribuio para a assistncia jurdica,
integral e gratuita, em todos os graus, dos necessitados econmicos e jurdicos.
Instituio essencial Justia = consoante dispe a CF/88

utilizado o termo atribuio porque competncia adequado apenas para o
poder judicirio, os rgos administrativos possuem atribuio.

O que realmente define a DP a assistncia jurdica, integral e gratuita, em
todos os graus, dos necessitados econmicos e excepcionalmente jurdicos, malgrado
os ltimos no serem hipossuficientes econmicos.
OBS 1: Assistncia Judiciria x Assistncia Judiciria.

O art. 5, LXXIV, CF define a assistncia jurdica, que compreende trs
vertentes: representao judicial, prtica de atos jurdicos extrajudiciais e a consultoria
jurdica, que se subdivide em aconselhamento em matria jurdica, informao em
matria jurdica ou orientao em matria jurdica.
Representao Judicial
Assistncia Jurdica
Prtica de atos jurdicos extrajudiciais

Consultoria Jurdica
Aconselhamento
Informao
Orientao
A representao judicial a vertente tradicional, significa representar em juzo,

por exemplo, na defesa em uma ao penal.
Atos jurdicos extrajudiciais esto para alm do poder judicirio, tal como o
exemplo anteriormente utilizado da requisio de atos notariais.
A assistncia judiciria compreenderia apenas o primeiro dos vetores da
assistncia jurdica, ou seja, a representao judicial nada mais do que assistncia
judiciria. Logo, a assistncia jurdica mais ampla e compreende a assistncia
judiciria.
OBS 2: Gratuidade de Justia ou Justia gratuita x Assistncia Jurdica

Tambm no se deve confundir assistncia jurdica com gratuidade de justia.
Essa uma confuso feita at mesmo em muitos livros. A assistncia jurdica, por tudo
o que j foi dito, pode ser conceituada como um direito subjetivo obteno de
servios jurdicos (nas trs vertentes).

J a justia gratuita o direito subjetivo pblico dispensa provisria do
pagamento de despesas processuais, que outro conceito totalmente diferente. A
dispensa no definitiva, pois, mudando o estado de riqueza no prazo de 5 anos, a
pessoa pode ser condenada a pagar as despesas processuais.
Observe-se que no se utilizou o termo custas processuais, mas sim
despesas, que bem mais amplo e compreende qualquer pagamento feito em favor
do poder judicirio.
A nica semelhana que h entre justia gratuita e assistncia jurdica que
ambos so direitos subjetivos dos hipossuficientes.
A assistncia jurdica um direito subjetivo pblico positivo, ou seja, obter um
servio de representao judicial, ou ato extrajudicial ou ainda consultoria jurdica. J a
gratuidade de justia um direito subjetivo pblico negativo, de abster-se
provisoriamente do pagamento das despesas processuais. So conceitos com
contedo totalmente diversos.
A.2) ESTRUTURA
A DP uma instituio una, at mesmo porque os princpios que regem as

Defensorias so os mesmos. luz do princpio da unidade, a DP, enquanto gnero, se
subdivide basicamente em 3 espcies: Defensoria Pblica da Unio, do Distrito
Federal e territrios e dos estados.
Unio CF, arts. 134,1, initio c/c LC n 80/94

Defensoria Pblica
DF e Territrios CF, arts. 22, XVIII, e 134, 1,LC 80/94

Estados constituies estaduais
O perfil que a Defensoria Pblica tem, dividida em trs ramos, diferente

quantitativamente e qualitativamente do perfil do MP, s fazer um comparativo entre
os dispositivos supracitados com o art. 128, CF/88. A DP est dividida em trs ramos,
o MP em dois. Alm disso, a DP do DF e territrios autnoma em relao DPU
enquanto no MP, o MPDFT um sub-ramo do MPU.

Qualitativamente h diferena quanto especializao: a CF previu
expressamente o Ministrio Pblico do Trabalho e o Militar como ramos do MPU.
Entrementes no existe uma defensoria pblica do trabalho nem uma defensoria
pblica militar.
Campo de Atuao Prprio
a) DPF: STF, STJ, Justia Federal Comum, Justia do Trabalho, Justia

Eleitoral, Justia Militar Federal e instncias administrativas da Unio;
B) DPDF: Justia Distrital e instncias administrativas do DF;
C) DPEs: Justias Estaduais (Comum e militar) e instncias administrativas
dos estados e municpios, se for o caso.
A DPU a que tem o maior campo de atuao, no apenas porque atua

perante a justia federal comum e especializada, mas porque atua perante os rgos
de sobreposio, quais sejam, STF e STJ.
Recordando que as Defensorias tambm tm atuaes extrajudiciais perante a
administrao pblica direta e indireta.
juridicamente possvel a criao de Defensorias Pblicas Municipais?

No estado do RJ, em 1991, o municpio de Campos dos Goytacazes chegou a
criar uma Defensoria Pblica Municipal. O caso foi levado do TJ-RJ.
A CF/88 alude textualmente s defensorias pblicas dos estados, da unio e
DF. O fato de no ter referncia expressa s defensorias dos municpios na CF
significa que estaria proibida a instituio delas ou que simplesmente as suas criaes
nos seriam obrigatrias?
A questo seria: a assistncia jurdica uma atribuio que s o estado deve
desempenhar ou os estados teriam uma obrigao dplice de prestar a assistncia
jurdica e ainda instituir defensorias nos seus municpios? A Defensoria Pblica de
um rgo de instituio vinculada ou discricionria?
O TJ-RJ tem jurisprudncia consolidada de que a criao de Defensorias
Pblicas Municipais inconstitucional. Isso porque a CF ao prescrever a DPU, DPDFT
e DPEs no s deixou de obrigar os municpios a criarem as suas defensorias
pblicas, mas proibiu os municpios de instituir as suas defensorias pblicas.

Assim, os estados submetem-se no apenas obrigao de tornar possvel a
assistncia jurdica, mas tambm obrigao de instituir a defensoria pblica.
A nova redao do art.4, 5, LC 80/94, includo pela LC 132/09 est em
perfeita harmonia com o entendimento acima esposado:
5 A assistncia jurdica integral e gratuita custeada ou fornecida
pelo Estado ser exercida pela Defensoria Pblica. Includo pela Lei
Complementar n 132, de 2009).
A prpria legislao ao falar em custeada ou fornecida deixa claro que a

obrigao do estado dplice: fornecer assistncia jurdica e custear a assistncia por
meio da DP.
A DP h muito deixou de ser um rgo de criao discricionria para ser um
rgo de criao vinculada.
Os municpios esto proibidos de criar Defensorias Pblicas, podem at
fornecer assistncia jurdica, mas por outro meio.
B) Funcionamento (aspecto funcional, a DP enquanto estar, aspecto dinmico)
Tpicas
Funes
Atpicas
As funes tpicas so as que pressupem hipossuficincia econmica, elas

so a regra. Nas funes tpicas o destinatrio o necessitado econmico. Ex: defesa
judicial em ao penal pblica e defesa judicial em ao civil.
A funo atpica no pressupe a hipossuficincia econmica, no regra, mas
sim exceo. O destinatrio no necessitado econmico, o necessitado jurdico.
Exemplos costumeiros de funes atpicas: CPC, art. 9, II e CPP, art. 260.
O CPC, art. 9, II, trata da curadoria especial, o curador especial atua em favor
do ausente, destarte no h nem como aferir se hipossuficiente econmico.

CPP art. 260 versa sobre o defensor dativo. Ocorre nos casos em que o
advogado privado, constitudo pelo o ru, no comparece de modo injustificado a um
ato processual que no pode ser adiado. Competir ao juiz nomear um defensor dativo
que, via de regra, ser um defensor Pblico. Claramente o Defensor estar atuando
em prol de algum que no necessitado economicamente, tanto que tem advogado
particular, mas um necessitado jurdico.
No caso supranarrado reza a boa tcnica que sejam estipulados honorrios ao
Defensor Pblico, pagos ao Estado, que os reverter ao fundo da defensoria Pblica.
OBS: Legitimidade ad causam da Defensoria Pblica para a Ao Civil Pblica

(Lei 7347/82, art. 5, II, n/f Lei 11.448/07 cf. LC 80/94, art. 4, VII n/f LC 132/09.)
O art. 5, II, lei 7347/85, a partir de 2007, passou a contemplar a DP como
legitimada para a ao civil pblica. No entanto, pela redao do dispositivo, no ficou
claro se ela deve ser considerada como uma funo tpica ou como funo atpica. Ou
seja, a DP ao postular uma ao civil pblica est vinculada hipossuficincia
econmica? Deveria tutelar interesses atrelados hipossuficincia? Ou ser uma
funo atpica?
Exemplo prtico: no caso do desabamento da construo da estao de metr
de So Paulo, a ao Civil Pblica foi proposta pela Defensoria Pblica de So Paulo.
Ela no versava diretamente sobre um bem jurdico inerente hipossuficincia
econmica, mas sem sombra de dvida o provimento obtido naquela ao civil pblica
beneficiaria os hipossuficientes econmicos que so usurios do servio de transporte
pblico. A DP de So Paulo seria legitimada ativa ou no? Seria necessria
pertinncia temtica?
Essa uma das grandes questes da atualidade sobre defensoria pblica, at
porque a lc 132/09 inovou ao modificar o perfil da defensoria pblica na tutela coletiva,
que at ento era muito limitado e hoje bem amplo.
AULA 02
Existem duas correntes doutrinrias acerca da legitimidade ad causam da

Defensoria Pblica para a propositura de ao civil pblica:
1 corrente = Encabeada por Teresa Arruda Wambier, sustenta que a ACP
proposta pela Defensoria Pblica a fim de tutelar direitos metaindividuais deve dizer

respeito diretamente a bens inerentes hipossuficincia. No caso a Defensoria estaria
atuando em uma funo tpica.
2 corrente = Principal expoente Aluisio R. Aduz ser possvel Defensoria
Pblica propor ACP mesmo quando os bens tutelados no forem inerentes
hipossuficincia, desde que, entre os beneficiados com o resultado, estejam grupos de
hipossuficientes. De acordo com essa corrente, trata-se de uma funo atpica da
Defensoria.
A par da controvrsia doutrinaria, a legislao manifestou-se por meio do art.
4, VII, da LC 80/94 (com a redao que lhe foi conferida pela lei 132/2007) conferindo
DP a legitimidade para propor ACP para a tutela de direito metaindividuais, desde
que o resultado do processo beneficie pessoas hipossuficientes. A legislao adotou a
2 corrente doutrinria supracitada. Ou seja, estaramos diante de uma funo atpica.
C) Garantias
So as protees dadas aos membros da Instituio. Envolve matrias de

direito constitucional e direito administrativo.
So 4 as garantias:
Independncia funcional;
Inamovibilidade;
Irredutibilidade de vencimentos;
Estabilidade.
Independncia Funcional
Significa que os membros da DP s esto vinculados CF, lei e a sua
conscincia pessoal.
Qual a natureza jurdica dos Defensores Pblicos? No h dvida de que so
agentes pblicos, a polmica se so agentes polticos ou meramente servidores
pblicos. Essa uma questo bastante controvertida na doutrina, especialmente
mbito do direito administrativo.
Para compreender essa discusso preciso salientar inicialmente a existncia
de duas correntes doutrinrias acerca da conceituao de agente poltico:

1 corrente = a Teoria Restritiva, cujos principais autores so Maria Sylvia de
Pietro e Celso Antnio Bandeira de Melo. Eles sustentam que ser considerado como
agente poltico todo agente pblico que desempenhar cargo fundamental na ordem
poltica. A partir dessa tica, conclui-se que os agentes polticos seriam apenas os
chefes do poder executivo, juntamente com seus auxiliares diretos, e os membros das
casas legislativas. Em suma, os agentes polticos seriam os detentores de cargos
eletivos (e aqueles que ocupam cargos dependentes desses, como os ministros e
secretrios). Assim, o Defensor Pblico no seria agente poltico.
Essa no seria a posio adequada para se adotar em uma prova de
Defensoria Pblica.
2 = a Teoria Ampliativa, cujos principais expoente so Hely Lopes Meireles e
Diogo de Figueiredo Moreira Neto. Eles defendem que o agente poltico aquele que
desempenha cargo pblico com independncia funcional. No fundamental ser
estrutural dentro da ordem jurdica, mas sim ter liberdade para desempenhar as
funes inerentes ao cargo. Diferentemente da Teoria anterior, os agentes polticos
no estariam restritos a duas categorias, estendendo-se por 6 categorias:
Chefes do executivo e seus auxiliares diretos;

Membros das casas legislativas;
Magistrados (juzes, desembargadores e ministros);
Membros das funes essenciais justia (MP, DP e Procuradorias em
Geral);
Membros dos tribunais de contas;
Membros das funes diplomticas e consulares.
O agente poltico detm em suas mos parcela da soberania que lhe prpria.
O professor acredita que a CF filiou-se corrente ampliativa, no art. 37, XI.
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
(...)
XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes
e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos
membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos

demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie
remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens
pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio
mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicandose como limite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no
Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder
Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do
Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia,
limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio
mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito
do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico,
aos Procuradores e aos Defensores Pblicos;(Redao dada pela Emenda
Constitucional n 41, 19.12.2003) (grifos do professor)
O STF manifestou-se en passant sobre o assunto na Reclamao 3128, que

discutia a possibilidade ou no do agente poltico responder por improbidade
administrativa, e no entendeu por nenhuma das teorias citadas. O Supremo afirmou
que agente poltico aquele ao qual h a possibilidade de imputao de crime de
responsabilidade e consequente processo poltico administrativo (impeachment)
Sem dvidas, a posio que deve ser adota na prova que o Defensor Pblico
agente poltico do Estado.
Outra observao importante que independncia funcional produz dois

efeitos prticos:
1. O Defensor Pblico no pode ser responsabilizado pelos atos
praticados no estrito cumprimento das suas funes. Os agentes
polticos, aplicando-se por analogia o art. 133, CPC, s respondero
pessoalmente pelos danos causarem se agirem com dolo ou fraude.
Por exemplo, o DP pratica ato culposamente e algum vem a sofrer um
dano moral ou patrimonial, ele no poder ser responsabilizado
pessoalmente. Agora, se ele agir com dolo, na inteno deliberada de
prejudicar outrem, ser pessoalmente responsabilizado.
2. Na Defensoria Pblica s existe hierarquia administrativa, no h
hierarquia funcional. O Defensor Pblico Geral est em uma posio
administrativa acima dos demais Defensores, contudo isso no permite
que ele imponha determinadas atitudes ou posicionamentos aos

demais. Assim, se o Defensor Pblico Geral expedir recomendaes,
elas tero carter meramente persuasivo e no de vinculao; ele no
pode interferir da atividade fim dos demais Defensores.
Ressalte-se
que
Defensor
Pblico
ter
independncia
funcional,
independentemente de ser considerado como agente poltico ou no.
Inamovibilidade
Implica na impossibilidade de remoo do Defensor Pblico de um rgo para
o outro, remoo esta de caracterstica compulsria.
Merece ateno o estudo do instituto da remoo, que pode ser classificada da
seguinte forma:
Pedido ou unilateral
Voluntria
Remoo
Permuta ou bilateral
Compulsria
Remoo a mera modificao de rgo, qualquer tipo mudana de um

Defensor de um rgo de atuao para outro recebe o nome de remoo.
A remoo subdivida em voluntria ou compulsria conforme ela dependa da
vontade do agente ou no. Se houver manifestao de vontade do agente, se ela
atender pretenso do agente, ser voluntria, caso contrrio ser compulsria.
A remoo voluntria ainda se subdivide em a pedido, quando h apenas
uma manifestao de vontade e permuta que significa troca, nesta existem duas
manifestaes de vontade, h um consenso.
A garantia da inamovibilidade no tem haver com a remoo voluntria, at
mesmo porque as instituies essenciais ao Estado, como a magistratura, sempre
admitiram a remoo voluntria.
A inamovibilidade est relacionada com o instituto da remoo compulsria. A
princpio estabelecida a vedao remoo compulsria dos Defensores Pblicos.

OBS 1: A inamovibilidade tambm vigora dentro da mesma circunscrio
administrativa. J houve pocas em que se sustentou ser possvel a remoo
compulsria de um Defensor Pblico de uma comarca, para outra comarca (de uma
circunscrio administrativa da Defensoria para outra.) dentro do mesmo estado. O
entendimento atual, como j mencionado, de que a inamovibilidade tambm protege
o Defensor nesses casos.
Ademais a garantia em apreo tambm impede que o Defensor seja removido
compulsoriamente de um rgo de atuao cvel para outro criminal (ou vice- versa),
mesmo que esses rgos estejam sediados na mesma comarca (na mesma
circunscrio administrativa). Em suma, o que importa no o espao fsico, mas sim
o rgo de atuao.
OBS 2: Em uma posio mais moderna, alguns autores asseveram que a
inamovibilidade no deve ser verificada somente do ponto de vista formal, mas
tambm do ponto de vista material.
Ou seja, essa garantia tambm estar violada ainda que o Defensor Pblico
continue no mesmo rgo de atuao, porm haja um esvaziamento das suas
atribuies. Fisicamente ele continua no mesmo rgo, entretanto materialmente suas
atribuies so completamente esvaziadas, o que seria to ou at mais danoso do que
a remoo compulsria para outro rgo. De certo modo, tal entendimento harmonizase com o respeito princpio do Defensor Natural.
Nota: Remoo compulsria por motivo de interesse pblico (LC 80/94, arts.
34,36,50, 1, III, e 4, 79,81,95, 1, III, e 4, 118,120 e 134, 1).
constitucional alguma norma que estabelea remoo compulsria do
Defensor Pblico? Em outras palavras: A garantia da inamovibilidade uma regra
absoluta, que no admite excees, ou ela deve ser entendida como um princpio que
pode ser excepcionado por lei expressa?
O professor afirma que no seu ponto de vista, todas as remoes compulsrias
do Defensor Pblico previstas em lei atentam contra a Constituio Federal. Deve-se
ter em mente que a garantia da inamovibilidade do Defensor Pblico no pode ser
tratada da mesma forma que a inamovibilidade dos Magistrados ou membros do
Ministrio Pblico.
Para tanto preciso comprar trs dispositivos constitucionais, art. 95, II, 128,
5, I, b, e 134, 1:

Art. 95. Os juzes gozam das seguintes garantias:

II - inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, na forma do art.
93, VIII; (grifos do professor)
Art. 128. O Ministrio Pblico abrange:

5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa
facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a
organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico,
observadas, relativamente a seus membros:
I - as seguintes garantias:
a) vitaliciedade, aps dois anos de exerccio, no podendo perder o cargo
seno por sentena judicial transitada em julgado;
b) inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, mediante deciso
do rgo colegiado competente do Ministrio Pblico, pelo voto da maioria
absoluta de seus membros, assegurada ampla defesa; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004) (grifos do professor)
Art. 134. A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional

do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os
graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV.
1 Lei complementar organizar a Defensoria Pblica da Unio e do
Distrito Federal e dos Territrios e prescrever normas gerais para sua
organizao nos Estados, em cargos de carreira, providos, na classe inicial,
mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus
integrantes a garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da
advocacia fora das atribuies institucionais. (Renumerado do pargrafo
nico pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
No art. 95, II, e art. 128, 5, I, b, a prpria CF institui as excees

inamovibilidade, inclusive instituindo o procedimento aplicvel remoo compulsria
dos magistrados. Contrariamente, o art. 134, 1, no aduz qualquer exceo que
possibilite a remoo compulsria, logo a inamovibilidade dos Defensores Pblicos
absoluta e todas as excees previstas na lei orgnica seriam inconstitucionais.
Assim o interesse pblico s justifica remoo compulsria dos membros da
Magistratura e Ministrio Pblico, mas no da Defensoria Pblica.

Irredutibilidade dos vencimentos

Primeiramente preciso esclarecer o que vencimento.
Subsdio
Retribuio pecuniria
Vencimento
Remunerao
Tempo de servio
Adicional
Vantagens
Pecunirias
funo
servio
Gratificao
pessoal
Retribuio empregada no sentido de contraprestao. Pecuniria significa

dinheiro, logo retribuio pecuniria a contraprestao em dinheiro pelo
desempenho de uma funo pblica. Ela o gnero.
O subsdio modalidade de retribuio pecuniria fixado em parcela nica,
sendo vedado o acrscimo de qualquer outra espcie remuneratria. (CF art. 39,4,
in fine).
Art. 39, 4 O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os
Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais sero
remunerados exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado
o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba
de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em
qualquer caso, o disposto no art. 37, X e XI. (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
Com o passar do tempo, essa norma mostrou-se excessiva, havia agentes

pblicos que estavam em situao de absoluta desigualdade e eram impedidos de ter
o acrscimo de parcelas.
Atenta a isso, a EC 47/05 abriu uma exceo por meio da nova redao do art.
37, 11, permitindo o acrscimo de parcela remuneratria ao subsdio se ela tiver
carter de indenizao. O somatrio pode ultrapassar o teto do subsdio.

Assim, complementando o conceito de subsdio: modalidade de retribuio
pecuniria, fixado em parcela nica, sendo vedado o acrscimo de qualquer outra
espcie remuneratria, salvo as de carter indenizatrio.
Qual a abrangncia do subsdio? Ou seja, quais agentes pblicos recebem
subsdio? A contrario sensu se responder quem recebe remunerao. Em diversos
livros sobre Defensoria Pblica e direito administrativo em geral, h a afirmao de
que o subsdio inerente aos agentes polticos, o que est correto, principalmente se
analisado sob a tica da corrente ampliativa.
A CF/88 estabelece em 5 artigos o subsdio como modalidade de retribuio
pecuniria a 5 categorias que, de acordo com a teoria ampliativa, so agentes
polticos:
Art. 39, 4, parte inicial = chefe de poder executivo (e seus auxiliares
As
diretos) e os membros das casas legislativas;

Art. 73,3 = membros dos Tribunais de Contas;
Art. 95, III = membros da magistratura;
Art. 128, 5, I, c = membros do MP;
Art. 135 = Membros das Procuradorias em Geral e Defensoria Pblica
normas
constitucionais
atribuem
textualmente
possibilidade
de
implementao do subsdio, no quer dizer que o subsdio j tenha sido implementado

em todos esses rgos. H algumas defensorias e procuradorias em geral que ainda
no desempenharam essa faculdade.
Considerar o subsdio como prprio dos agentes polticos, no significa que
seja exclusivo deles. A CF/88 previu uma hiptese de categoria que, qualquer que seja
a teoria de definio de agente poltico adotada, nunca ser enquadrado nessa
categoria, qual seja, os servidores pblicos policiais (art 144, 9, CF).
Teto retributivo: art. 37, XI, (redao dada pela EC19/98) expressamente afirma
que o servio pblico federal tem teto retributivo unificado que corresponde ao
subsdio mensal em espcie dos Ministros do STF.
Uma possvel questo de uma prova difcil de Defensoria Pblica seria: quais
foram as mudanas que as duas ltimas reformas administrativas (EC 41/03 e EC
47/05) introduziram no tema teto retributivo. A EC 41/03 promoveu 3 mudanas:
A. A matria do art. 48, XV foi transposta para o art. 96, II, b. O valor de
referncia continua sendo o subsdio mensal em espcie dos ministros

do STF, o que mudou foi a maneira como esse valor fixado. Antes a
fixao do subsdio dos Ministros do STF era feita por uma lei ordinria
de iniciativa conjunta do presidente da repblica, da cmara legislativa,
senado e do prprio STF. Essa lei nunca tinha sido feita, at mesmo
pela sua dificuldade poltica de reunir esses presidentes. A fixao
continua a ser feita por lei ordinria federal, mas agora ela de
iniciativa apenas do presidente do STF. A primeira lei do Brasil sobre
essa matria foi a 11.143/05, atualmente vigora a lei 12.041/09. H
projeto de lei tramitando no Congresso para aumentar o teto.
B. Art. 37, XI, in fine = admitiu a criao de subtetos retributivos estaduais
e municipais, ou seja, quebrou a unicidade de teto retributivo em todo o
servio pblico. Prescreveu ainda que esses tetos estariam restritos a
90,25% do teto do servio pblico federal. H uma discusso sobre a
constitucionalidade desse dispositivo, se ele violaria o pacto federativo,
at porque a CF no admite hierarquia entre os entes federativos. O
fato que a norma presume-se vlida e aplicada.
C. O art. 9 da emenda em questo traz uma remio ao art. 17 do ADCT.
Ele prescreve que no pode ser oposto direito adquirido contra essa
emenda. Ou seja, qualquer pessoa que receba retribuio pecuniria
superior ao teto, deve ter o seu valor reduzido, ainda que esse valor
superior ao teto tenha se dado por direito adquirido. Tambm h
discusso sobre a constitucionalidade dessa norma, pois a CF
resguarda o direito adquirido.
J a emenda constitucional 47/05 incluiu o art. 37, 12 (situao excepcional

de equiparao autorizada). Nos estados existem trs poderes: legislativo, executivo e
judicirio, enquanto no municpio h dois poderes, o legislativo e o executivo. Desde
que haja emenda constituio do estado, pode ser que o subsdio mensal em
espcie do governador, que o teto retributivo do executivo do estado, seja
equiparado ao subsdio mensal em espcie do desembargador do tribunal de justia,
que o teto contributivo da justia estadual. Assim, pode ocorrer uma unificao
parcial do teto retributivo do Estado, entre os tetos do poder executivo e judicial, o
legislativo nunca ser unificado, nunca haver unificao total.
As expresses isonomia, paridade, equiparao e vinculao so sinnimas?

ISONOMIA E PARIDADE
No so conceitos sinnimos, mas tm
EQUIPARAO E VINCULAO
No so conceitos sinnimos. Na
pontos de convergncia entre si. Os
vinculao e na equiparao os cargos
cargos que admitem isonomia e paridade
possuem
tm as mesmas funes, ou ao menos,
diferentes.
atribuies
totalmente
parecidas.
Divergncias: Na isonomia os cargos
possuem as mesmas ou semelhantes
comparao horizontal, ou seja, entre
funes e so do mesmo poder.
cargo que tm atribuies diferentes sem
Na paridade esses rgos que possuem
hierarquia entre eles. H uma igualdade
atribuies iguais ou semelhantes so de
retributiva entre cargos com atribuies
poderes diversos.
diferentes. Seria o caso de uma norma
Ex: H uma norma legal que prescreve

que
retribuio
pecuniria
dos
Defensores Pblicos e Procuradores do

Estado sero idnticas. Esse um caso
de
isonomia
procuradores
porque
no
defensores
tem
atribuies
que
equiparao
determinasse
uma
que
relao
de
retribuio
pecuniria do Defensor Pblico fosse

igual do Ministrio Pblico. O MP e a
DP tm atribuies totalmente diferentes.
O Defensor Pblico em geral defende e o
membro do MP acusa.
idnticas, mas so semelhantes, ambos
exercem a advocacia pblica.
comparao vertical. Aqui um dos cargos,
Ex: Suponha a existncia de uma norma

que
diga
que
retribuio
dos
Procuradores do estado (executivo) ser

idntica
assembleia
dos
Procuradores
legislativa
da
(legislativo),
estaremos diante de uma paridade.
que
vinculao
tm
uma
atribuies
relao
diferentes,
de
subordinado ao outro. O fim buscado no

fazer com que a remunerao dos dois
sejam idnticas, mas sim fazer com que a
diferena de retribuio pecuniria entre
eles se mantenha igual. Por exemplo
uma norma prescrevendo que o Defensor
Pblico no ter um subsdio maior que
20% do que os salrios do servidores
A isonomia e a paridade eram previstas
administrativos
A equiparao
expressamente na CF art. 39, 1, porm
expressamente proibidas pela CF no art.
a EC 19/98 o revogou. Hoje elas so
37, XIII, at mesmo porque as atribuies
permitidas com base em norma genrica
dos cargos so totalmente diferentes.
art. 5, caput, princpio da isonomia.
vinculao
so

Remunerao = uma modalidade de retribuio pecuniria, decomposta em

vencimento (vencimentos no plural pode ser a prpria remunerao) e vantagens
pecunirias. Vencimento parcela da remunerao fixada em lei e devida pelo
exerccio do cargo pblico.
Ao vencimento sero acrescidas vantagens pecunirias, que so parcelas da
remunerao devidas pela ocorrncia de fato enumerado em lei, podendo ser um
adicional ou gratificao. O adicional pode ser pelo tempo de servio cujo fato gerador,
como o prprio nome indica, o tempo de prestao do servio. J o adicional de
funo tem como fato gerador a natureza da funo desempenhada, que exige maior
conhecimento terico e/ou prtico.
Se houver autorizao em lei e atendimento aos requisitos legais, qualquer
adicional suscetvel de incorporao definitiva ao vencimento. Mesmo que o fato que
gerou o pagamento um dia cesse, ele continuar a ser pago a ttulo de estabilizao
financeira.
J a gratificao de servio paga em razo das condies de servio que
podem ser insalubres, inseguras ou onerosas. Por exemplo, se o Defensor Pblico
acumula duas comarcas, ele tem uma condio de onerosidade, pois tem um maior
dispndio para conservar o exerccio da sua funo, o que dar ensejo ao pagamento
da gratificao de servio.
Agora o que enseja a gratificao pessoal a circunstancia de pessoal, o
pessoal apresenta uma circunstncia que a lei entende ser merecedora de
gratificao, tal como ser ps-graduado, ser mestre ou doutor.
Qualquer hiptese de gratificao no se incorporar definitivamente ao
vencimento, cessou o fato, cessa o pagamento, logicamente apenas se esse fato for
suscetvel de cessar.
Por fim, conclui-se que a irredutibilidade dos vencimentos assegura que o valor
nominal da retribuio pecuniria que o Defensor Pblico recebe, a ttulo de subsdio
ou remunerao, no pode ser reduzido.

OBS 1: Essa garantia no exclui o Defensor Pblico da incidncia de alguns
tributos, como o imposto de renda, isto , ela no atribui imunidade tributria. A ttulo
de curiosidade, na Argentina a irredutibilidade de vencimentos engloba a imunidade
tributria.
OBS 2: Essa garantia no pode ser encarada somente sob o ponto de vista
formal, mas tambm sob a tica material. Ou seja, no pode ser reduzido apenas o
valor nominal, mas tambm o valor real. Assim a omisso do estado que no reajusta
o valor dos vencimentos viola a garantia da inamovibilidade e toda a qualquer perda
inflacionria deve ser recomposta, sob pena de o valor real ser reduzido.
Estabilidade
Para uma correta compreenso da estabilidade, preciso estudar a
classificao constitucional dos cargos pblicos, que matria do direito
constitucional.
A CF classifica os cargos pblicos em trs categorias:
vitalcios
Cargos Pblicos
efetivos
comisso
Para ser mais tcnico, poderia se falar em cargo pblico de provimento

vitalcio, provimento efetivo ou provimento em comisso. O cargo de Defensor Pblico
um cargo pblico efetivo.
O cargo pblico vitalcio o que atribui a maior segurana ao seu titular.

Consoante a CF/88 s podero virem a ser ocupados por membros dos Tribunais de
Contas (art. 73, 3, CF), membros da Magistratura (art. 95, III) e membros do
Ministrio Pblico (art. 128, 5, II, c).
Atribuir a maior segurana possvel ao seu titular significa que, uma vez
adquirida a vitaliciedade, aps 2 anos de exerccio efetivo, esse cargo s poder ser
perdido por sentena judicial transita em julgado.
Que sentena judicial transitada em julgado essa? Em outras palavras, essa
sentena poder ser penal, ou ser cvel, ou ainda tem que ser sentena em ao

especfica para tanto? O Cdigo Penal em seu art. 92 prescreve que um dos efeitos
acessrios da sentena penal transitada em julgado a perda do cargo pblico, essa
regra aplica-se aos cargos vitalcios ou apenas aos cargos efetivos?
As leis orgnicas da Magistratura, Ministrio Pblico e Tribunal de contas
preveem textualmente que essa sentena no pode ser penal, deve ser uma sentena
cvel especfica para tanto, denominada ao de decretao de perda do cargo. O art.
92 do Cdigo Penal no se aplica de modo algum aos cargos vitalcios.
Alm da base legal, h tambm uma fundamentao lgica para tal raciocnio,
pois, enquanto agentes polticos, eles recebem em suas mos parte da soberania e
deve haver um contraditrio especfico para a perda desses cargos.
O cargo pblico efetivo o que atribui a menor segurana possvel ao seu

titular. A princpio esse cargo identificado por excluso j que a CF/88 detm-se
expressamente sobre os cargos vitalcios e em comisso, assim, os demais sero
efetivos.
No sistema judicirio os exemplos mais citados de cargos efetivos so os de
Defensores Pblicos e os de Procuradores dos Estados, quanto aos municipais no se
pode asseverar com certeza porque em alguns casos eles ocupam cargo em
comisso.
Atribuir menor segurana possvel significa que uma vez adquirida a
estabilidade pelo exerccio efetivo do cargo por 3 anos, ele poder ser perdido em
quatro situaes:
Art. 41, 1, I = em virtude de sentena judicial transitada em julgado,
que pode inclusive ser criminal; (redao originria da CF)
Art. 41, 1, II = procedimento administrativo disciplinar (PAD) com
respeito ao contraditrio e ampla defesa; (redao originria da CF)
Art. 41, 1, III n/f EC 19/98 = procedimento de avaliao peridica de
desempenho. A avaliao tem que ser negativa, logicamente;
Art. 169, 4 n/f EC 19/98 = excesso de gasto oramentrio. No
necessrio que o excesso de gasto lhe seja imputvel.
Qual a diferenciao entre estabilidade e efetividade? No so sinnimos,

efetividade um atributo do cargo, ao passo que estabilidade atributo do servidor,
tem carter subjetivo.

Qual a diferena entre estabilidade e estabilizao? Tambm no so
sinnimos. A estabilidade pressupe provimento regular do cargo pblico, a pessoa fez
concurso pblico, foi nomeada, empossada, entrou em exerccio e aps trs anos de
exerccio efetivo obtm a estabilidade.
Estabilizao uma situao rara decorrente de provimento irregular do cargo,
a CF/88 a prev no ADCT, art. 19:
Art. 19. Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, da administrao direta, autrquica e das
fundaes pblicas, em exerccio na data da promulgao da Constituio,
h pelo menos cinco anos continuados, e que no tenham sido admitidos na
forma regulada no art. 37, da Constituio, so considerados estveis no
servio pblico.
Todos os agentes pblicos que ingressaram no servio pblico at o dia

05/10/83 (cinco anos antes de promulgada a CF) e permaneceram no exerccio da
funo pblica de modo ininterrupto por 5 anos, ou seja, at o dia 05/10/88, foram
considerados estabilizados no cargo pblico. A rigor tcnico isso no estabilidade,
estabilizao, apesar de o efeito prtico ser o mesmo.
Cargo em comisso o cargo que no atribui segurana ao seu titular (art. 37,
II) de livre nomeao, sem concurso pblico, e livre exonerao, sem necessidade
de procedimento administrativo. um cargo nomevel e exonervel ad nutum. Basta
que se tenha confiana para que o cargo seja adquirido e a quebra da confiana para
que ele seja perdido.
H diferena tcnica entre cargo em comisso e funo de confiana? No so
sinnimos, basta comparar o art. 37, II, com o inciso V do mesmo artigo:
II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de
aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de
acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma
prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso
declarado em lei de livre nomeao e exonerao;
V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por
servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a
serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e

percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de
direo, chefia e assessoramento;
Funo de confiana restrita ao servidor de carreira, j o cargo em comisso

pode ser ocupado por servidor que pertena a outra carreira, dentro do mesmo quadro
funcional, de outro quadro funcional ou ainda a pessoa que nem ocupe cargo pblico.
H algum tipo de atribuio peculiar do cargo em comisso e da funo de
confiana? Existe basta ler a parte final do art. 37, V, tanto o cargo em comisso
quando a funo de confiana esto restritos s atribuies de direo, chefia ou
assessoramento.
Caso
seja
desobedecido
tal
preceito,
haver
uma
inconstitucionalidade gritante. Por exemplo, pode haver um cargo em comisso de

secretrio, pois se trata de assessoramento, mas jamais poder haver cargo em
comisso de faxineiro, por exemplo.
A liberdade para nomeao absoluta? E para a exonerao? Em nenhum dos
dois casos absoluta. No tocante nomeao, destaca-se a smula vinculante n 13,
que foi uma evoluo da resoluo n 07/05 do CNJ e da resoluo n 1/05 do CNMP,
que puseram fim ao nepotismo no mbito do Judicirio e do Ministrio Pblico. Com a
smula, o nepotismo ficou proibido em todos os ambitos da administrao pblica.
A smula veda inclusive o nepotismo cruzado em que a autoridade nomeante
nomeia pessoa que tem vnculo com autoridade de outro rgo que, por sua vez,
devolve o favor. Em havendo desobedincia smula, cabe reclamao ao STF.
Smula vinculante 13 - A nomeao de cnjuge, companheiro ou
parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau,
inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica
investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio
de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na
administrao pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da unio,
dos estados, do distrito federal e dos municpios, compreendido o ajuste
mediante designaes recprocas, viola a constituio federal.
J a exonerao ad nutum s poder ser efetivada pela mesma autoridade que

nomeou.

Obs: professor indicou o livro dele curso de direito constitucional da editora
Atlas, que tem um captulo especfico sobre a Defensoria Pblica.

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Esprito Santo e Mato Grosso do Sul Reviso por meio de dicas

Professor: Guilherme Pea Moraes

O assunto ser dividido em dois grandes grupos: o primeiro ser a

FUNES ESSENCIAIS JUSTIA

OBS. 1: Natureza Jurdica = Complexo orgnico. A CF, ao tratar das funes

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OBS 2: Posicionamento institucional = Nenhuma das funes institucionais

Portanto, a Defensoria Pblica tem posicionamento institucional na estrutura do

OBS 3 : Funo precpua = a provedoria da justia. Prover alimentar. O

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a) Magistratura de P = Ministrio Pblico

b) Magistratura Instrumental = Defensoria Pblica

c) Magistratura de Partido: Advocacia Pblica

No se surpreenda se essas nomenclaturas aparecerem em provas. Elas

OBS 1: Excessividade: essenciais

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OBS 2 Insuficincia : Justia

3. DISTINO ENTRE AS FUNES ESSENCIAIS JUSTIA

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3.1 INTERESSES TUTELVEIS EM JUZO

A distino entre interesse pblico, metaindividual e individual feita a partir do

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O interesse metaindividual tambm pode ser denominado de transindividual.

Assim, no interesse difuso os titulares so pessoas indeterminadas. A origem

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2 considerao: Para determinar a espcie de direito transindividual, no se

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Constate que no a matria que define o interesse, mas sim a pretenso

Por fim h os interesses individuais que da pessoa individualmente

Fazer essa distino entre os interesses importante para definirmos qual o

PFN PGE, PGM

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As atribuies institucionais do Ministrio Pblico ficam assim delimitadas:

CF/88 art. 129, IX

CF/88 art. 127, caput

Por sua vez, esse o campo de atuao da Defensoria Pblica:

Art. 134, caput

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A DP, de todas as funes essenciais justia, a que tem o maior campo de

NOTA: Legitimidade ad causam da Defensoria Pblica para a tutela judicial de

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Portanto, atualmente, a lei orgnica da Defensoria Pblica prev a

Inicia agora um segundo momento da matria, em que o foco total ser na

PLANO DE INVESTIGAO CIENTFICA

A) Estrutura (aspecto orgnico, a DP enquanto ser)

Instituio essencial Justia = consoante dispe a CF/88

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OBS 1: Assistncia Judiciria x Assistncia Judiciria.

Prtica de atos jurdicos extrajudiciais

A representao judicial a vertente tradicional, significa representar em juzo,

OBS 2: Gratuidade de Justia ou Justia gratuita x Assistncia Jurdica

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A DP uma instituio una, at mesmo porque os princpios que regem as

Unio CF, arts. 134,1, initio c/c LC n 80/94

DF e Territrios CF, arts. 22, XVIII, e 134, 1,LC 80/94

O perfil que a Defensoria Pblica tem, dividida em trs ramos, diferente

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Campo de Atuao Prprio

a) DPF: STF, STJ, Justia Federal Comum, Justia do Trabalho, Justia

A DPU a que tem o maior campo de atuao, no apenas porque atua

juridicamente possvel a criao de Defensorias Pblicas Municipais?

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