Facultad de Ciencias Sociales (UBA)

Carrera de Trabajo Social

Materia: Derecho

Ao 2011

INTRODUCCIN AL DERECHO DE FAMILIA

Concepto Modelos de Familia - Parentesco

(Se aclara que el objetivo de este apunte es facilitarle al alumno que no est familiarizado con la bibliografa, el
acceso a informacin general sobre cada tema. No implica que no puedan consultarse otros libros de texto o
que se excluya la lectura del material adicional que se indique en clase)

Paula Feldman
ACERCA DE LA FAMILIA.-

Cuando hablamos de familia, nos referimos a una institucin

social, creada y transformada por hombres y mujeres en su
accionar cotidiano, individual y colectivo.

Su universalidad reside en algunas funciones y tareas que

deben ser realizadas en toda sociedad. El cmo y por quin se llevan a cabo, las formas de
organizacin de los agentes sociales, los entornos y las formas de familia son mltiples y
variables. Esta variabilidad no es azarosa; hay potentes procesos de cambio social,
econmico, tecnolgico y poltico de los cuales forman parte las transformaciones de la
familia.
En Pan y afectos, JELIN Elizabeth La transformacin de las familias, Buenos Aires,
FCE, 1998 indaga las complejidades y diversidades de las familias desde una perspectiva
comprometida con la democracia y la igualdad para evidenciar los procesos que facilitan u
obstaculizan la democratizacin social, tanto en el interior de ellas como en su relacin con
contextos sociopolticos ms amplios.
Ya no se habla de "crisis de la familia", sino de una creciente multiplicidad de formas
de familia y convivencia, una extensin del "derecho a tener derechos". De este modo, la
idea de crisis se transforma en germen de innovacin y creatividad social.

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La familia es, un espacio paradjico: es al mismo tiempo el lugar del amor y la

intimidad y el mbito privilegiado de la violencia y del ejercicio del poder.La familia cumple la funcin de organizar la convivencia, la sexualidad y la
procreacin.
En los dos ltimos siglos se ha ido construyendo en Occidente un modelo
homogneo de familia ideal: la familia nuclear. Nuevas investigaciones basadas en una
perspectiva de gnero y en la distincin entre lo privado y lo pblico, ponen en cuestin la
imagen idealizada de la familia nuclear y permiten analizar sus transformaciones. Dichas
transformaciones, que suelen ser atribuidas a la crisis de la familia, pueden ser pensadas a
partir de esos estudios, como el origen para la innovacin y la creatividad social. Seala
Jelin que nos encontramos frente a una creciente multiplicidad de formas de familia y de
convivencia, que forman parte de los procesos de democratizacin de la vida cotidiana.
La unin biolgica ligada a la sexualidad y a la procreacin, la familia patriarcal se
encuentra en un momento de renovacin y cambio, y comienzan a aparecer diferentes
modelos de familia y convivencia donde aparece el placer, la eleccin de pareja y la
responsabilidad social de los vnculos de parentesco.La modernidad, a lo largo de los ltimos tres siglos, abri un largo proceso de
emergencia de sujetos individuales autnomos. La libertad y la autonoma individual pasan
entonces a formar parte del conjunto de determinaciones de la vida social.
Condicionan transformaciones significativas en los patrones sociales que gobiernan
el matrimonio y la familia: el matrimonio y la unin se basan en la eleccin personal guiada
por el amor. Lo que se desestructura de este modo no es la familia sino una forma de
estructuracin de la familia tradicional, la familia patriarcal en la cual el jefe de familia tiene
poder de control y decisin sobre los otros miembros.
Tambin contribuye al resquebrajamiento del modelo la creciente penetracin de lo
social en el mbito privado de la organizacin familiar.
La familia contempornea, ubicada en un lugar contradictorio entre el mundo
pblico y el mbito de la privacidad y la intimidad, nos ubica en la necesidad de promover
y apoyar la gestacin de mltiples espacios de sociabilidad en distintos tipos y formas de
familias, as como en organizaciones intermedias alternativas o complementarias, que
promuevan el reconocimiento mutuo y la participacin democrtica.

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En definitiva, la familia es un rgano reproductor del poder, pero con posibilidades

de transformaciones y cambios y que est ntimamente vinculado con la realidad social.
Donde hay poder hay resistencia, y esa se ejerce en las prcticas sociales concretas. De esa
manera, las prcticas familiares y los cambios, tambin generan transformaciones en el
mbito social general que hacen pensar la familia desde un lugar de cambio.-

LA FAMILIA DESDE EL DERECHO:

Qu reconoce de estos modelos de familia el derecho? Resulta difcil obtener una
definicin jurdica de familia.Algunos autores consideran que la familia debe ser conceptualizada a travs de los
distintos sentidos a que el vocablo hace referencia en la realidad social y jurdica,
correspondiendo distinguir por un lado la familia institucin que se compone del grupo
primario conformado por el padre, la madre y los hijos, siendo los elementos convivencia y
sometimiento a la autoridad paterna esenciales e integrantes del concepto.
Otros, en cambio, entienden con un sentido ms amplio, que la familia es el conjunto
de personas con las cuales existe algn vnculo jurdico de orden familiar (familia como
parentesco).
Tambin puede decirse que comprende al conjunto de ascendientes, descendientes y
colaterales de una misma lnea (se explicar seguidamente a qu nos estamos refiriendo
con ello), incluyendo los ascendientes, descendientes y colaterales del cnyuge, que reciben
la denominacin de parientes por afinidad. A esa enunciacin habra que agregar al propio
cnyuge, que no es un pariente y el parentesco por adopcin.
En un sentido restringido, comprende slo el ncleo paterno filial, es decir la
agrupacin formada por el padre, la madre y los hijos que viven con ellos o que estn bajo
su potestad.

MODELO CONSTITUCIONAL DE FAMILIA FAMILIA AMPLIADA EXTENSA

RECONSTITUIDA O ENSAMBLADA.La reforma constitucional del ao 1994 trajo aparejada la incorporacin de los
tratados internacionales a nuestra

constitucin (art. 75 inc. 22 de la CN).- Desde esa

perspectiva comenz a analizarse una nueva mirada del derecho - la familia y la

intervencin y rol del ESTADO en relacin a la misma.-

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La Convencin Americana de Derechos Humanos (uno de los Tratados

incorporados a nuestra Constitucin luego de la Reforma del ao 1994), seala que La
familia es el elemento natural y debe ser protegido por la sociedad y el Estado (art. 17). En el
mismo sentido, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, tambin incorporado
al texto constitucional, reconoce a la familia como el elemento natural y fundamental de la
sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y el Estado (art. 23).
Por lo tanto no nos vamos a quedar con una sola definicin de familia, s afirmar que
el derecho entiende la familia circunscripta a los vnculos de parentesco y recin a partir de
la reforma de la Constitucin Nacional de 1.994 (derecho constitucional de familia), nos da
lugar a pensar en un concepto de familia ms amplio.El artculo 4. de la Constitucin reconoce a la familia como un instituto natural
y fundamental de la sociedad. Es por ello que obliga al Estado y a la comunidad a prestarle
proteccin.
Por su parte, el artculo 16. de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
establece que los hombres y las mujeres a partir de la edad til tienen derecho sin restriccin
motivada en la raza, nacionalidad o religin a casarse y a fundar una familia, agregando que esta es
un elemento natural y fundamental de la sociedad, por lo que tiene derecho a la proteccin de
la sociedad y del Estado.
Desde una perspectiva jurdica tradicional la familia est formada por vnculo
Jurdicos familiares que hallan origen en el matrimonio, en la filiacin y en el parentesco.
En cambio, desde una perspectiva constitucional, debe indicarse que la familia, al
ser un instituto natural, se encuentra inevitablemente a merced de los nuevos contextos
sociales. As, cambios sociales y jurdicos tales como la inclusin social y laboral de la
mujer, la regulacin del divorcio y su alto grado de incidencia, las grandes migraciones
hacia las ciudades, entre otros aspectos, han significado un cambio en la estructura de la
familia tradicional nuclear, conformada alrededor de la figura del pater familias.
Consecuencia de ello es que se hayan generado familias con estructuras distintas a la
tradicional, como son las surgidas de las uniones de hecho, las monopaternales o las que en
doctrina se han denominado familias reconstituidas.
Las Familias Reconstituidas En realidad no existe un acuerdo en la doctrina sobre
el nombre de esta organizacin familiar, utilizndose diversas denominaciones tales como:
familias ensambladas, reconstruidas, reconstituidas, recompuestas, familias de segundas
nupcias o familiastras. Son familias que se conforman a partir de la viudez o el divorcio.

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Esta nueva estructura familiar surge a consecuencia de un nuevo matrimonio o

compromiso.
As, la familia ensamblada puede definirse como la estructura familiar originada en
el matrimonio o la unin concubinaria de una pareja en la cual uno o ambos de sus
integrantes tienen hijos provenientes de una relacin previa (los tuyos, los mos y los
nuestros).Por su propia configuracin estas familias tienen una dinmica diferente,
presentndose una problemtica que tiene diversas aristas, como son los vnculos, deberes
y derechos entre los integrantes de la familia reconstituida.
Esta nueva estructura familiar, genera derechos y deberes especiales de la pareja
y/o esposo (padre o madre afn) del padre/madre biolgico, no obstante la patria potestad
ejercida por los padres biolgicos. No reconocer ello traera aparejada una afectacin a la
identidad de este nuevo ncleo familiar, lo que de hecho contrara lo dispuesto en la carta
fundamental respecto de la proteccin que merece la familia como instituto jurdico
constitucionalmente garantizado.
Juega en estas nuevas familias roles muy importantes la pareja o esposo/a del padre
y madre biolgico que conviven mucho tiempo con los nios, donde toman decisiones
cotidianas en relacin a ellos, aportan muchas veces econmicamente a su desarrollo .Desde luego, la relacin entre los padres afines tendr que guardar ciertas
caractersticas, tales como las de habitar y compartir vida de familia con cierta estabilidad,
publicidad y reconocimiento. Es decir, tiene que reconocerse una identidad familiar
autnoma.Tomando en cuenta todo ello es de inters recordar lo expuesto en el tercer prrafo
del artculo 6 de la Constitucin, que establece la igualdad de deberes y derechos de todos
los hijos, prohibiendo toda mencin sobre el estado civil de los padres o la naturaleza de la
filiacin en los registros civiles o en cualquier otrodocumento de identidad. TODOS LOS
HIJOS (SEAN DEL MISMO O DISTINTO MATRIMONIO CONCUBINATO
PAREJA) TIENEN LOS MISMOS DERECHOS Y DEBERES ANTE LA LEY.Hablar de hijastro o hijastra que se han asimilado debidamente al nuevo ncleo
familiar, deviene en una mirada arbitraria y contraria a los postulados constitucionales que
obligan al Estado y a la comunidad a proteger a la familia.
En efecto, tanto la nueva pareja del padre o madre como el hijo afn, juntamente con
los dems miembros de la nueva organizacin familiar, pasan a configurar una nueva

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identidad familiar. Cabe anotar que por las propias experiencias vividas por los integrantes
de este nuevo ncleo familiar divorcio o fallecimiento de uno de los progenitores la
nueva identidad familiar resulta ser ms frgil y difcil de materializar. Es por ello que
realizar una comparacin entre el hijo afn y los hijos debilita la institucin familiar, lo cual
atenta contra lo dispuesto en el artculo 4 de la Constitucin, segn el cual la comunidad y
el Estado protegen a la familia.
La falta de recursos materiales de los padres, de la familia, de los representantes
legales o responsables de las nias, nios y adolescentes, sea circunstancial, transitoria o
permanente, no autoriza la separacin de su familia nuclear, ampliada o con quienes
mantenga lazos afectivos, ni su institucionalizacin.

La familia ampliada: Tambin ante la mirada constitucional de la familia, podemos

hablar del concepto de familia incorporando los afectos cercanos a los nios y adolescentes,
como la madrina, el padrino, los amigos cercanos a la familia que si bien no tienen vinculo
de parentesco son parte de de ella.- Es justamente poner relevancia no solo a la identidad
biolgica de los nios, sino tambin de su identidad histrica (mbito social, desarrollo de
tiempo y lugar y afectos) que no siempre estn unidas.- Y desde esa mirada es importante
ampliar el concepto de familia.-

EL DERECHO DEL NIO A SER OIDO

Cuando es verdadera, cuando nace de la necesidad de decir, a la
voz humana no hay quien la pare. Si le niegan la boca, ella habla por
las manos, o por los ojos, o por los poros, o por donde sea. Porque
todos, toditos, tenemos algo que decir a los dems, alguna cosa que
merece ser por los dems celebrada o perdonada
Celebracin de la voz humana. Eduardo Galeano.

El derecho del nio a ser odo est consagrado en la Convencin Internacional de los
Derechos del Nio (incorporada a nuestra Constitucin Nacional conforme reforma del ao
1994), en el artculo 12 y otros artculos (considrese, en particular, el artculo 13.1), donde
introduce un gran principio innovador. Segn este principio el nio tiene derecho:
-

a formarse un juicio propio,

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a expresar su opinin,

a ser escuchado.

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Nunca haban sido reconocidas, de modo implcito, la autonoma y subjetividad del

nio y el peso que su opinin puede y debe tener en las decisiones de los adultos.
La Convencin persigue la real y efectiva participacin del nio en los asuntos que
lo afectan.- Incorporando un nuevo paradigma en relacin al nio, nia y/o adolescente: EL
NIO SUJETO DE DERECHO.
La ley 26.061 de Proteccin Integral de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, en
su artculo 27 inciso c), indica entre los derechos y garantas que asisten al nio el de ser
odo ante la autoridad competente cada vez que as lo solicite.
Al respecto, la ley 26.061 ha venido a incorporar, aclarar y ampliar una serie de
derechos y garantas procesales a favor de los nios para todos los procedimientos
judiciales que importan la conformacin de un nuevo y ms ambicioso concepto de la
garanta constitucional del debido proceso legal. As, la ley consagra el derecho de los nios
a ser odos sin que este pueda intermediarse con la presencia de un represente u rgano
apropiado, inclinndose por una verdadera inmediacin.
Entonces, el nio deber ser escuchado cada vez que as lo solicite, mxime si este
derecho debe ser interpretado conjuntamente con el derecho de participar activamente en
todo procedimiento judicial o administrativo que lo afecte. De ello se sigue, que el juez no
podr rehusarse a escuchar al nio bajo el pretexto de haber escuchado en su lugar a un
representante u rgano apropiado, as al defensor de menores, dictmenes periciales o
informes de auxiliares del tribunal. Frente a esta negativa debera decretarse la nulidad de
lo actuado, en consideracin al orden pblico que gobierna esta materia.
Como lgica consecuencia, si hay un requerimiento formal del nio, nia y
adolescente, el juez no tendr alternativa y deber tomar contacto directo con aquel.
Fuera de esta circunstancia especifica, tambin se deber tender al contacto directo
entre el nio y juez, como modo de operativizar su condicin de sujeto de derecho, con
capacidad progresiva de ejercicio.
En los casos que a los nios no se les haya designado un abogado de confianza, la
peticin de los padres para que se escuche a sus hijos debe ser equiparada al pedido directo
de estos, dado que suelen ser los padres quienes conocen los deseos y necesidades de sus
hijos y estn obligados a propender a su cumplimiento.

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Al respecto, el principio de autonoma progresiva considera que los nios, nias y

adolescentes son sujetos plenos de derechos, los cuales pueden ser ejercidos directa y
progresivamente, con la direccin y orientacin de los padres, conforme a la evolucin de
las facultades de los nios. De esta manera se destierra definidamente la mirada de la Ley
de Patronato y de la ley Penal de Menores del nio como OBJETO de control por parte de
sus padres y del asesor de menores pasando a entenderse al nio como SUJETO DE
DERECHOS, con autonoma progresiva para su ejercicio y desarrollo personal.
EL DERECHO DE FAMILIA
Hay muchas definiciones acerca del derecho de familia. As, por ejemplo,
algunos lo definen como el conjunto de normas que, dentro del Cdigo Civil y de las leyes
complementarias, regulan el estado de familia, tanto de origen matrimonial como
extramatrimonial, los actos de emplazamiento en ese estado y sus efectos personales y
patrimoniales. Para otros, es aquella parcela del derecho privado que regula los elementos e
instituciones familiares y sus asimiladas. Finalmente, tambin pude decirse que es el
conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones familiares.
El derecho de familia comprende normas reguladoras tanto de las relaciones
personales como de las relaciones patrimoniales de orden familiar. As puede decirse que
comprende

el

derecho

matrimonial

(promesa,

celebracin,

nulidad,

efectos

extrapatrimoniales y patrimoniales, disolucin del matrimonio y limitacin de sus efectos);

las relaciones jurdicas paterno-filiales (filiacin, patria potestad y adopcin); y las
relaciones parentales en sentido amplio (derecho del parentesco), situndose bien en este
ltimo

bien

independientemente

las

denominadas

relaciones

cuasifamiliares,

comprensivas de la tutela y la curatela. Tambin se estudian en el derecho de familia las

consecuencias jurdicas de la unin de hecho denominada concubinato.
Sin perjuicio de ello el derecho de familia an mantiene regulacin de aspectos de la
realidad socio jurdica que, en rigor, pertenecen a otras disciplinas. As ocurre con
instituciones y elementos tpicos del derecho de los nios, nias y adolescentes.Hay una particularidad que hace al derecho de familia que es el ORDEN PUBLICO.Cuando hablamos de derecho de familia, hablamos de normas de orden pblico, ya
que es el ESTADO quien se mete en la vida cotidiana de la gente y dispone cmo y de que
manera el derecho regula la misma.-

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El ESTADO, a travs del derecho, protege la familia desde la institucin del

matrimonio, regulando todos los actos jurdicos que surgen desde la celebracin del mismo
hasta su disolucin.- Tanto en lo referido a los efectos personales como matrimoniales.- A
partir de ah establece los vnculos, la determinacin de quien recibe los bienes y personas
de los hijos, como y quienes se heredan.Esas normas no pueden ser modificadas por los individuos, aunque haya acuerdo, el
ESTADO es quien dispone como debe ser y como se determinan esos vnculos.- Por
ejemplo, una persona no puede disponer de su herencia a favor de un amigo, porque la ley
establece que lo heredan su esposa y/o e hijos o de no existir sus padres, etc.- Los cnyuges
no pueden determinar que bienes son de la sociedad conyugal y cuales no.- Es la ley la que
determina acerca de ello.Histrica y especialmente, las normas jurdicas que integran el derecho de familia
varan segn las necesidades que la sociedad global tiene y espera que la familia llene.
Lo invariable, en cambio, es la atencin al bien comn (principio regido por el
poder) que hace al orden pblico.Por eso el derecho de familia seala un modelo para cada situacin, fuera de la cual
considera que no puede lograrse el bien comn; esta arquitectura bsica no es negociable, es
de orden pblico, porque la sociedad est interesada profundamente en la cuestin.
Se trata del delicado ensamble entre las leyes de cada familia (leyes individuales,
genticas, culturales, sociales, etc.) y las leyes civiles. Su objetivo y su lmite son la
preservacin y fortalecimiento de esa estructura de crecimiento para el ser humano que se
llama familia.
De ah la importancia particular que en esta materia tienen los jueces en su funcin
de interpretar y aplicar el derecho. Ellos deben ser, llegado el caso, quienes contribuyan con
las familias para lograr ese delicado ensamble.

TRIBUNALES DE FAMILIA
Como ya hemos visto corresponde a los jueces la interpretacin y aplicacin de las
normas en cada caso. Son ellos los que deben garantizar el cumplimiento de todos los
derechos y garantas amparados por la Constitucin Nacional; pues el control de
constitucionalidad lo hace cada Juez en cada caso concreto.

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Por ello, no cabe ingresar al anlisis de las instituciones propias del derecho de
familia sin hacer referencia a los tribunales encargados de aplicar las normas que se refieren
a ellas.
En el mbito de la Capital Federal, existen tribunales de familia desde 1988, fecha en
que se sancion la Ley 23.637. Esta ley dispuso que algunos juzgados civiles pasaran a
tener competencia exclusiva en cuestiones de familia, a los que posteriormente se
agregaran otros ms que se iran creando.
Por el art. 4to. de dicha ley se estableci que
... se considerar en especial como asuntos de familia y capacidad de las personas los
siguientes:
-

Autorizacin para contraer matrimonio y oposicin a su celebracin;

Inexistencia y nulidad de matrimonio;

Divorcio y separacin personal;

Disolucin de la sociedad conyugal sin divorcio;

Liquidacin y particin de la sociedad conyugal, salvo que la disolucin se hubiere

producido por muerte;

Reclamacin e impugnacin de la filiacin;

Adopcin, su nulidad y revocacin;

Privacin, suspensin y restitucin de la patria potestad;

Tenencia de menores y regmenes de visitas;

Declaracin de incapacidad, inhabilitacin y rehabilitacin;

Designacin y remocin de tutor y todo lo referente a la tutela;

Otorgamiento de la guarda de menores;

Alimentos entre cnyuges, o derivados de la patria potestad o del parentesco.

Todas las dems cuestiones referentes al nombre, estado civil y capacidad de las
personas..

En la actualidad, en mbito de la Capital Federal funcionan 110 Juzgados civiles de los

cuales 24 tienen competencia exclusiva en asuntos de familia.Adems, funcionan 7 defensoras oficiales de menores e incapaces de primera instancia
que trabajan con todos los Juzgados Civiles, interviniendo en aquellas cuestiones en que
pudieren estar comprometidos los intereses de los nios, nias y/o adolescentes y/o
incapaces.-

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Tambin hay que sealar que el Tribunal encargado de decidir los recursos
planteados contra las resoluciones de los Juzgados de Familia es la Cmara Civil de la
Ciudad de Buenos Aires.
Previo a la intervencin de los Juzgado de Familia, existe un proceso de mediacin
pblica o privada donde intervienen las partes con sus abogados y un tercero imparcial (el
mediador) quien intenta acercar a las partes en la conflictiva de familia y cuanto menosllegar a acuerdos parciales o totales para no dejar en manos de un juez las decisiones, es
decir la forma en que podrn ir resolviendo los conflictos de esa familia.- En caso de llegar a
acuerdos, los mismos valen como una sentencia judicial debiendo las partes comprometerse
a cumplirlo.De no obtener un resultado positivo, ser la Justicia quien determinar el futuro de
esa situacin familiar.En la Prov. de Buenos Aires, casi a fines del ao 1993, fue publicada la ley 11.453
mediante la cual se cre el fuero de familia para la numricamente ms importante y
poblada competencia judicial del pas.
La mencionada ley import la modificacin del Cdigo Procesal Civil y Comercial
bonaerense, y se inscribe dentro de la moderna tcnica procesal, integrando el proceso oral o, mejor dicho, por audiencias- a la legislacin.
Este nuevo procedimiento se desenvuelve ante un Tribunal colegiado de instancia nica
y incluye el instituto de la audiencia preliminar. Esta ley incorpor tambin la figura del
Consejero de Familia, cuyas funciones son las de asesorar y orientar, intentando la
conciliacin, procediendo de la manera ms conveniente al inters familiar y al de las
partes, desarrollndose en la etapa previa y en la contenciosa Este funcionario, que debe ser
abogado requiere para ser nombrado, las mismas condiciones que para integrar el
Ministerio Pblico, que seguir interviniendo en este tipo de casos.
El Tribunal est compuesto por tres jueces cada uno, con jerarqua de jueces de primera
instancia, e integrados, como ya se dijo con un consejero de familia cada uno. Tambin
cuentan con un secretario y con la dotacin de un cuerpo tcnico auxiliar que asistir
interdisciplinariamente y colabora con los jueces y con el consejero de familia en las tareas y
funciones que stos les asignen. El cuerpo depende orgnicamente de cada tribunal y estar
integrado por un mdico psiquiatra, un psiclogo y tres asistentes sociales; la dotacin
ntegra de cada tribunal ser nombrada y removida por la Sup. Corte de Justicia.

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Contra las decisiones del Tribunal, -salvo el recurso de aclaratoria o revocatoria- slo
procede el recurso extraordinario previstos en la Constitucin Provincial y en el Cdigo
Procesal Civil y Comercial bonaerense para la Suprema Corte de Justicia (inaplicabilidad
de ley, nulidad, inconstitucionalidad).Actualmente y con la sancin de la LEY 13634 (de fines del ao 2006) se crean
Juzgados unipersonales de familia, derogndose de esa manera la conformacin de los
Tribunales de familia.- La aplicacin de esta Ley estuvo suspendida por un tiempo, y
comenz a implementarse a partir del ao 2010 en algunas jurisdicciones de la Provincia de
Buenos Aires, conviviendo actualmente algunos Tribunales de familia con algunos
Juzgados unipersonales.- Nos encontramos pues, en la Provincia de Buenos Aires, en pleno
proceso de transformacin de los tribunales a juzgados de familia.-

EL PARENTESCO
El parentesco tiene una gran importancia en el derecho y no slo en el derecho de
familia. Concretamente ser el parentesco el que defina en muchos casos los derechos y
obligaciones de cada integrante de la familia, sus alcances y limitaciones.
Ahora bien, en primer lugar debe aclararse qu se entiende por parentesco desde el
punto de vista jurdico que, como veremos, tiene algunas diferencias con las ideas que
habitualmente manejamos.

CONCEPTO
El parentesco es el vnculo subsistente entre todos los individuos de los dos sexos,
que descienden de un mismo tronco.
La doctrina coincide en sealar que la definicin legal resulta incompleta, pues de
sus trminos se desprende que solamente se refiere a uno solo de los tipos de parentesco.
De todas las definiciones que se dan, una de las que pareciera ser ms sencilla de
comprender, es aquella que seala que el parentesco es el vnculo jurdico que nace de lazos
de sangre, del matrimonio o de la adopcin.
Lo cual hace referencia a los tres tipos de parentesco:
-

por consanguinidad,

por afinidad

por adopcin.

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CLASIFICACIN DEL PARENTESCO

1)

parentesco por consanguinidad: vincula o liga a las personas que descienden unas

de otras (padres e hijos, recprocamente), o de un antepasado comn (abuelo, bisabuelo,

tatarabuelo, etc.);
La ley siempre ha establecido la proximidad del parentesco teniendo en cuenta las
generaciones que median entre las personas que forman parte de la familia consangunea. A
cada generacin se le asigna un grado. De este modo el cmputo del parentesco tiene por
objeto establecer la mayor o menor proximidad sobre la base de la cantidad de grados o
generaciones que separan a los miembros de la familia, unos de otros.
Lnea es la escalera formada por los distintos escalones o peldaos que son los
grados. Dentro de los parientes por consanguinidad hay una lnea ascendente y otra
descendente y la lnea colateral.
En definitiva, cuando nos referimos al rbol genealgico de una familia, nos
referimos a aqul que se encuentra constituido por la conjuncin de grados, lneas, tronco y
ramas.
- En la lnea recta el parentesco se cuenta por tantos grados como generaciones. As, en la
lnea descendiente el hijo est en el primer grado, el nieto en el segundo, el bisnieto en el
tercer grado. Lo mismo ocurre con los ascendientes: padres en primer grado, abuelos en
segundo grado, bisabuelos en tercer grado.- En la lnea colateral es necesario remontarse al tronco comn, y de all descender hasta el
otro pariente. As dos hermanos estn en el segundo grado, to y sobrino en el tercero, etc.

2)

parentesco por afinidad: vincula o liga a un cnyuge con los parientes

consanguneos del otro.

El esposo y la esposa no son parientes afines, ellos son cnyuges que es un vnculo
ms estrecho que el parentesco. Tampoco lo son los cnyuges de los consanguneos del
esposo o esposa. As por ejemplo, los concuados no son afines entre s.
Hay que mencionar que, en funcin de esto, los concuados, consuegros, primos
polticos, etc. son denominaciones que si bien estn arraigadas en lo cultural, no tienen
reconocimiento jurdico.

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Con respecto al parentesco por afinidad: nuera, yerno, suegra, suegro, ese lazo o
vnculo que es la afinidad, lo constituye una imagen o prolongacin de la consanguinidad,
porque no viene a ser sino el parentesco de consanguinidad de cada uno de los cnyuges
proyectado en el otro.
El parentesco por afinidad subsiste despus de la disolucin del matrimonio que le
dio origen, sea por muerte o por divorcio. Solamente se extingue con la sentencia de
anulacin del matrimonio, ya que en ese caso es como si el matrimonio nunca hubiera
existido.

- Parentesco por adopcin: La adopcin es la institucin en virtud de la cual se crea entre

dos personas un vnculo similar al que deriva de la filiacin.En efecto, mientras que la filiacin constituye un vnculo originado en un hecho
biolgico, la adopcin corresponde a un vnculo paterno-filial creado por el derecho.
En el caso de la adopcin plena, el hijo adoptivo tiene las mismas relaciones de
parentesco que el biolgico, con la excepcin de que subsisten los impedimentos
matrimoniales.
|

Con respecto a la adopcin simple, la adopcin simple confiere al adoptado la

posicin del hijo biolgico (antes legtimo) pero no crea vnculo de parentesco entre aqul y
la familia de sangre del adoptante Los hijos adoptivos de un mismo adoptante sern
considerados hermanos entre s.

EFECTOS DEL PARENTESCO

El parentesco genera importantes efectos civiles, penales

y procesales entre la

familia, as:

- Efectos Civiles

Otorga derecho recproco (reclamar o dar) a los alimentos;

Otorga derecho reciproco (reclamar o dar) rgimen de comunicacin entre los

familiares (ms conocido como rgimen de visitas);

Es el presupuesto de la vocacin hereditaria legtima (herencia);

Constituye un presupuesto de impedimentos matrimoniales (no pueden casarse

nuera con suegro o suegra, hermanos entre s, padres con hijos, etc.)

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Autoriza a oponerse a la celebracin del matrimonio;

Autoriza a promover la accin de nulidad del matrimonio;

Habilita para promover la declaracin de insania, interdiccin por sordomudez o

inhabilitacin;

Confiere derecho a ejercer las llamadas tutela y curatela legtimas;

Legitima para iniciar o continuar acciones de estado (reclamacin de filiacin,

desconocimiento de la paternidad, impugnacin del reconocimiento, etc.)

Permite ser beneficiario del Bien de familia, etc.

Efectos Penales

Elemento integrante del tipo: incumplimiento de los deberes de asistencia familiar y

matrimonio .

Calificacin agravante del delito: homicidio, lesiones, abuso de armas, corrupcin y

prostitucin, abuso deshonesto, etc.

. Eximente de responsabilidad: hurto, defraudaciones o daos recprocamente

causados por los cnyuges, ascendientes, descendientes, afines en lnea recta,
hermanos o cuados, si viviesen juntos y en el caso de encubrimiento.-

Efectos Procesales
Los efectos del parentesco en materia procesal estn previstos en los Cdigos
respectivos locales y de la Nacin. En trminos generales:
a) inhabilita para ser testigo salvo excepciones;
b) es causal de recusacin y excusacin de magistrados y funcionarios judiciales
Los mismos efectos se dan en el caso del derecho procesal penal, a los que se agrega
la inadmisibilidad de denuncias formuladas por ciertos parientes.

Bibliografa y Fuentes:
- Constitucional Nacional, Tratados Internacionales, Cdigo Civil;
- DEL MAZO Gabriel, La familia y el derecho. La familia. El derecho de familia
parentesco. Cuestiones jurdicas prematrimoniales

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Facultad de Ciencias Sociales (UBA)

Carrera de Trabajo Social
Materia: Derecho

Ao 2011

- BOSSERT, Gustavo A. y Eduardo A. ZANNONI, Manual de derecho de familia. 4.a, ed.,

Astrea, Buenos Aires, 1998, p. 6.
- JELIN Elizabeth La transformacin de las familias, Buenos Aires, FCE, 1998
- HIGTHON Cfr. Elena I. y ALVAREZ Gladys, Mediacin para Resolver Conflictos. Ed. Ad
Hoc. 1998.- HERRERA Marisa y FAMA Mara Victoria, Derecho Constitucional de Familia;
- DAVISON Dora, La crisis econmica y los temas de dinero en la familia ensamblada;
- RAJLAND Beatriz, Algunas reflexiones sobre la crisis actual y de familia;
- RODRIGUEZ Laura El derecho a ser odo y la defensa tcnica a la luz de la ley 26.061 de
Proteccin Integral de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes.- FOCAULT Michel Historia de la sexualidad II;
- ALTHUSER Louis Aparatos ideolgicos del estado.-

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