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CONCEPTO Y CONCEPCIN
DE LOS DERECHOS HUMANOS
(Acotaciones a la Ponencia de
Francisco Laporta)
1.-Planteamiento.
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o sentido con que se nos presentan en sus mltiples apariciones en el discurso moral,
poltico o jurdico.
Ahora bien, pese a ese designio inicial, y aunque efectivamente una buena parte de
la Ponencia se dirige al anlisis crtico de diferentes usos doctrinales actuales del trmino
derechos humanos, pienso que ello no excluye el que la Ponencia entrae la defensa de
una definicin explicativa.
Vendra a corroborar esta idea la propuesta explcita del ponente a que se consideren
los derechos humanos como posiciones o situaciones de todos los miembros individuales
de la clase ser humano que se considere moralmente un bien tal que constituya una
razn fuerte para articular una proteccin normativa en su favor. sta inequvoca opcin
conceptual se completa con la adhesin del prof. Laporta a las tesis que configuran la nocin
de los derechos humanos como derechos morales.
3.-Sobre la concepcin de los derechos humanos.
La definicin explicativa que se avanza en la Ponencia se ampla y prolonga en
argumentaciones sobre la relevancia prctica de sus aspectos, es decir, conjetura una
determinada concepcin de los derechos humanos, en el sentido anteriormente apuntado.
Exponer, de forma compendiada, los elementos ms significativos de esa concepcin es el
fin de los comentarios que siguen. Debo anticipar, desde ahora, que he seleccionado
aquellos nudos de inters de la Ponencia que juzgo ms ilustrativos para dar cuenta de la
concepcin de los derechos humanos que a ella subyace y que, en mi opinin, se refieren a
su inspiracin, mtodo y consecuencias.
3.1.-Inspiracin terico-doctrinal de la Ponencia.
Cualquier exgesis de una obra intelectual ajena suele iniciarse con el esfuerzo por
ubicarla en determinados modelos u orientaciones terico-doctrinales. En el caso de la
Ponencia el inquirir esas afinidades en el seno de las grandes concepciones de la filosofa
del derecho y la filosofa de los derechos humanos nos conduce al terreno de las tesis
iusnaturalistas. Esta impresin inicial pienso que puede sustentarse en base a una serie de
asertos explcitos del ponente que la corroboran.
a) En primer trmino, su afirmacin de que no deben confundirse tipos de derechos
con tipos de proteccin normativa... los derechos con las tcnicas de proteccin de los
derechos.
Sugiere el Ponente que cuando se usa la nocin de derecho no se hace referencia
a las normas de un sistema normativo, sino a los ttulos o razones que se aportan como
justificacin de la existencia de tales normas. Ello implica: que no es que tengamos
derecho a X porque se nos atribuya una accin o se nos reconozca una pretensin con
respecto a X, sino que se nos atribuye tal accin y se nos reconoce tal pretensin porque
tenemos o podramos tener derecho a X.
De lo anterior infiere el ponente que: esa confusin entre derechos y tcnicas de
proteccin de los derechos ha podido ser la causa de que
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se haya extendido tanto la idea de que los derechos son componentes privativos de los
sistemas jurdicos que no aparecen en otros sistemas normativos.
b) En puntual correlacin con esas ideas afirma el ponente que en los derechos nos
sale al paso algo que no es una norma ni parece el contenido de una norma, sino que est
antes de esas normas, las cuales slo operaran como vehculos de proteccin de ese algo
que est antes que ellas.
e) En funcin del planteamiento descrito concluye el ponente: Con ello trato de
diferenciarme conscientemente de la actitud de quienes mantienen que slo puede hablarse
de derechos en el marco de un sistema jurdico... lo hago porque si no se parte de esa
perspectiva la idea de derechos humanos tal y como se concibe usualmente encuentra un
obstculo terico insalvable.
En este conjunto de tesis parece pervivir el eco de la voz de Antgona cuando opona
al derecho positivo de Creonte, un derecho constituido por normas no escritas, o sea, por
ttulos o razones anteriores y superiores al derecho positivo. Esta concepcin refleja, en
suma, la multisecular problemtica del derecho natural.
La impronta iusnaturalista se refleja tambin en la propia definicin explicativa de
los derechos humanos propuesta por el ponente que, como se ha indicado, los concibe como
bienes morales de todos los seres humanos que entraan razones fuertes para deber ser
protegidos normativamente. Planteamiento que incide en uno de los postulados centrales de
la teora iusnaturalista de los derechos humanos, para la cual la positivacin de esos
derechos por el ordenamiento jurdico es un acto declarativo y no constitutivo; se trata del
reconocimiento de unas instancias o valores previos por el derecho positivo, que se limita
a dar fe de que existen y a asegurar su vigencia (A. E. Prez Luo, 1986 a; 1986 b).
Al propio tiempo, la Ponencia parece admitir, al menos de forma implcita, la
continuidad entre la teora de los derechos naturales y la teora de los derechos humanos.
Debo advertir, de inmediato, que el ponente en ningn momento de su investigacin
se declara expresamente iusnaturalista, prefiriendo situar su concepcin en el mbito de la
teora de los denominados derechos morales. Ahora bien, como he tenido ocasin de
indicar respecto a esta misma propuesta avanzada hace ya algn tiempo entre nosotros por
Eusebio Fernndez (1981), la teora iusnaturalista histricamente supuso un trmino para dar
cuenta de la interseccin entre el derecho y la moral. De ah, que, a mi entender, la teora de
los derechos morales supone una denominacin nueva para aludir a las exigencias ticas
implcitas en la nocin de los derechos humanos, tal como tradicionalmente han sido
entendidos desde la ptica iusnaturalista (cfr. A. E. Prez Luo, 1986 a).
En todo caso, debo manifestar aqu mi plena coincidencia con la aseveracin del
ponente de que los derechos humanos responden a instancias o valores ticos anteriores al
derecho positivo, esto es, preliminares y bsicos respecto a ste. As como mi
congratulacin de que en
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por estas prevenciones y, por ello, voy a tratar de aducir algunos buenos motivos
sobre la pertinencia de admitir esta nueva generacin de derechos.
La estrategia reivindicativa de los derechos humanos se presenta hoy con rasgos
inequvocamente novedosos al polarizarse en torno a temas tales como: el derecho a la paz,
los derechos de los consumidores, el derecho a la calidad de vida, o la libertad informtica.
En base a ello se abre paso, con creciente intensidad, la conviccin de que nos hallamos ante
una tercera generacin de derechos humanos complementadora de las fases anteriores
referidas a las libertades individuales y los derechos sociales. De este modo, estos derechos
y libertades de la tercera generacin se presentan como una respuesta al fenmeno de la
contaminacin de las libertades (liberties pollution), trmino con el que algunos sectores
de la teora social anglosajona aluden a la erosin y degradacin que aqueja a los derechos
fundamentales ante determinados usos de las nuevas tecnologas.
La revolucin tecnolgica ha redimensionado las relaciones del hombre con los
dems hombres, las relaciones entre el hombre y la naturaleza, as como las relaciones del
ser humano con su contexto o marco de convivencia.
a) En el plano de las relaciones interhumanas la potencialidad de las modernas
tecnologas de la informacin ha permitido, por vez primera, establecer unas comunicaciones
a escala planetaria. Ello ha determinado que se adquiera consciencia universal de los
peligros ms acuciantes que amenazan la supervivencia de la especie humana. El desarrollo
de la industria blica sita a la humanidad ante la ominosa perspectiva de una hecatombe
de proporciones universales capaz de convertir nuestro planeta en un inmenso cementerio.
De ah, que la temtica de la paz haya adquirido un protagonismo indiscutible en el sistema
de las necesidades insatisfechas de los hombres y de los pueblos del ltimo perodo de
nuestro siglo y que tal temtica tenga una inmediata proyeccin subjetiva. Prueba elocuente
de ello lo constituye la monografa de Wolfgang Dubler Stationierung und Grundgesetz
(1983), que ms all de su ttulo constituye un replanteamiento del entero catlogo de los
derechos fundamentales de la Grundgesetz asumidos desde la perspectiva de la paz y el
desarme (Cfr. tambin el tomo sobre Derecho, Paz, Violencia del Anuario de Filosofa del
Derecho, 1985).
b) Al propio tiempo, en el curso de estos ltimos aos, pocas cuestiones han
suscitado tan amplia y heterognea inquietud como la que se refiere a las relaciones del
hombre con su medio ambiental en el que se halla inmerso, que condiciona su existencia y
por el que, incluso, puede llegar a ser destruido. La plurisecular tensin entre naturaleza y
sociedad corre hoy el riesgo de resolverse en trminos de abierta contradiccin cuando las
nuevas tecnologas conciben el dominio y la explotacin sin lmites de la naturaleza como
la empresa ms significativa del desarrollo. Los resultados de tal planteamiento constituyen
ahora motivo de preocupacin cotidiana. El expolio acelerado de las fuentes de energa, as
como la degradacin y contaminacin del medio ambiente, han tenido su puntual repercusin
en el hbitat humano y en el propio equilibrio
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La Historia -en palabras de Edmund Burke- est compuesta, en su mayor parte, del relato
de las desgracias atradas sobre el mundo por el orgullo, la ambicin, la avaricia, la
venganza, las pasiones, las sediciones, la hipocresa, el celo desordenado y el conjunto de
los apetitos desatados que sacuden la sociedad (1790, se cita por 1954, pp. 336-337).
Esta visin involutiva, en la que la historia aparece como encarnacin tangible de
los ros del mal en el mundo, se traduce en una actitud restrictiva y cicatera respecto a las
libertades. Burke comparte con Joseph de Maistre (1817, en cierto modo tambin, aunque
desde premisas ideolgicas diferentes, con Jeremy Bentham, 1791) la idea de que los
derechos y libertades no pueden ampliarse indefinidamente sin poner en peligro el orden
jurdico y poltico. Tesis reactualizada por algunos conocidos representantes del
neoliberalismo de orientacin conservadora (Friedrich von Hayek, Lord Robbins, Milton y
Rose Friedman... cfr. A. E. Prez Luo, 1986 a), quienes coinciden en contemplar con el
mximo recelo la creciente reivindicacin de nuevos derechos humanos, que puede sumir
a las sociedades democrticas en la anarqua y el caos.
Estas consideraciones sumarias nos sitan ante un aspecto de la Ponencia que puede
suscitar perplejidad. Porque parece, en efecto, paradjico que un anlisis que por su
inspiracin obedece, sin duda, a un compromiso progresista, presente en lo tocante a la
evolucin y ampliacin de los catlogos de derechos y libertades, marcadas afinidades con
las tesis pesimistas y restrictivas enunciadas por el pensamiento conservador. Quizs no sea
ocioso conjeturar que, pese a esa aparente coincidencia, ambas actitudes difieren en la clave
hermenutica de sus objetivos. As, para el pensamiento conservador, las ms de las veces,
la prevencin ante el progresivo incremento de las libertades tiene su trasfondo en la defensa
del statu quo, es decir, teme que la ampliacin de las libertades debilite o haga peligrar los
derechos adquiridos de quienes ya los disfrutan. En la Ponencia el recelo ante la ampliacin
de los catlogos de derechos y libertades parece obedecer a una inquietud muy diferente
centrada en la preocupacin por no comprometer la realizacin de los derechos humanos al
extender su catlogo ms all de las posibilidades efectivas para su garanta.
2) Ahora bien, esta precaucin se revela infundada en el plano prctico, ya que la
experiencia ms reciente de los sistemas del derecho comparado de las libertades muestra
que son, precisamente, aquellos mbitos donde el catlogo de derechos humanos es ms
extenso, all donde ms intenso se revela su mecanismo de proteccin.
A esa circunstancia se refera certeramente Norberto Bobbio al poner de relieve la
dramtica coyuntura en que se debate la tutela internacional de los derechos humanos. Ya
que, paradjicamente, son los Estados de Derecho, esto es, aquellos pases que cuentan un
catlogo de derechos y libertades ms completo a nivel interno, los que permiten a sus
ciudadanos beneficiarse de los ms perfeccionados instrumentos de proteccin internacional,
como es el caso de la Convencin Europea. Mientras que quienes padecen el sometimiento
a regmenes polticos que no son Estados de Derecho, cuyo catlogo de libertades es mnimo
o inexistente,
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son aquellos cuya poblacin encuentra mayores dificultades para acceder a las instancias
de tutela internacional. Llegndose as a la amarga paradoja, expresada con la lcida
capacidad de sntesis de Bobbio, de que respecto a la garanta internacional de los derechos
del hombre nos encontramos hoy en una fase en la que all donde sera posible, no es quiz
del todo necesaria, mientras que all donde sera necesaria, es menos posible(1982, p. 24).
A ello se debe aadir que la inquietud cvica de los movimientos alternativos por
los derechos de la tercera generacin, se da, precisamente, en sociedades donde ya existe
una cierta experiencia de los derechos de la primera y segunda generaciones. Tal
reivindicacin es ajena, incluso impensable, para aquellas colectividades humanas en las que
los derechos humanos ms antiguos y primarios son todava un ideal a alcanzar. En suma,
estimo que los argumentos tericos y prcticos apuntados, aconsejan invertir los trminos
del planteamiento de la Ponencia para afirmar que, en el terreno de los derechos humanos:
quien ms abarca es tambin quien ms aprieta.
4. -Observaciones conclusivas.
Al iniciar su exgesis del artculo primero en el Alternativkommentare de la
Grundgesetz el prof. Erhard Denninger recuerda que: La consideracin histrica ensea que
los derechos fundamentales no son la expresin, ni el resultado de una elaboracin
sistemtica, de carcter racional y abstracto, sino respuestas normativas histrico-concretas
a aquellas experiencias ms insoportables de limitacin y riesgo para la libertad (1987, p.
249).
Pienso que este texto compendia cabalmente la inquietud y orientacin desde la que
se han avanzado estas acotaciones a la Ponencia. Por compartir con Denninger el
convencimiento de que los derechos humanos aparecen, las ms de las veces, como rplicas
a situaciones previas de violacin o carencia a cuyo remedio, precisamente, se dirigen he
insistido, quizs hasta el exceso, en que su significacin no puede ser captada al margen de
la experiencia y de la historia. Opino, en efecto, que, por ms depurados que puedan ser los
instrumentos de anlisis lgico con los que se aborde la problemtica de los derechos
humanos, no se puede hacer abstraccin de su trama real y concreta, es decir,
contextualizada.
Actuar de otro modo puede conducir a una consideracin inversa a las seas de
identidad de nuestra hectrea de conocimiento, o sea: ajurdica, por prescindir no slo de
los cauces normativos, sino de los propios avatares jurisdiccionales que dan la medida
efectiva de la tutela de los derechos humanos; amoral, porque carecera de la fuerza de
conviccin y el compromiso con los valores ticos de la liberacin y la emancipacin
humanas; y apoltica, por entraar, a lo sumo, un concepto, pero no una concepcin de los
derechos humanos al no explicitar la voluntad de realizarlos.
Entiendo que el ponente no se muestra del todo insensible a estas exigencias y, as,
indica que en los sistemas normativos no slo pueden
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