Decretos 2663 y 3743 de 1950, adoptados por la Ley 141 de 1961 como
legislacin permanente.
TTULO PRELIMINAR
Principios generales
[ 0001] ART. 1Objeto. La finalidad de este cdigo es la de lograr la justicia
en las relaciones que surgen entre patronos y trabajadores, dentro de un espritu
de coordinacin econmica y equilibrio social ( 0717, 0718).
[ 0002] C.N.
ART. 53, INC. 1El Congreso expedir el estatuto del trabajo. La ley correspondiente tendr en
cuenta por lo menos los siguientes principios mnimos fundamentales:
Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneracin mnima vital y mvil, proporcional
a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en el empleo; irrenunciabilidad a los beneficios
mnimos establecidos en normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre derechos
inciertos y discutibles; situacin ms favorable al trabajador en caso de duda en la aplicacin e
interpretacin de las fuentes formales de derecho; primaca de la realidad sobre formalidades
establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garanta a la seguridad social, la
capacitacin, el adiestramiento y el descanso necesario; proteccin especial a la mujer, a la
maternidad y al trabajador menor de edad.
[ 0003] Reservado.
Decir que la ley debe respetar los derechos adquiridos, es decir que no debe traicionar la
confianza que colocamos en ella y que las situaciones creadas, los actos realizados bajo
su proteccin continuarn intactos, ocurra lo que ocurra; fuera de esto, no hay sino
simples esperanzas ms o menos fundadas y que el legislador puede destruir a su
voluntad... Las simples esperanzas no constituyen derechos, ni eventuales siquiera;
corresponden a situaciones de hecho ms que a situaciones jurdicas: son intereses que
no estn jurdicamente protegidos y que se asemejan mucho a los castillos en el aire:
tales como las esperanzas que funda un heredero presunto en el patrimonio de un
pariente, cuya sucesin espera ha de corresponderle algn da. En general, las simples
expectativas no autorizan a quienes son presa de ellas a realizar actos conservatorios; no
son transmisibles; y como ya lo hemos visto, pueden ser destruidas por un cambio de
legislacin sin que la ley que las disipe pueda ser tachada de retroactividad (Derecho
Civil, t. I, vol. I, pgs. 77 y ss.).
Los hermanos Mazeaud encuentran justificada la diferenciacin hecha por la doctrina
clsica entre derecho adquirido y expectativa. Para ellos, es derecho adquirido aqul que
ha entrado definitivamente en un patrimonio, o una situacin jurdica creada
definitivamente y, expectativa, es una esperanza no realizada todava; por tanto, los
derechos adquiridos deben ser protegidos, incluso contra una ley nueva: sta no podra
privar de un derecho a las personas que estn definitivamente investidas del mismo, a la
inversa, las simples expectativas ceden ante la ley nueva, que puede atentar contra ellas
y dejarlas sin efecto, y consideran que la necesidad de seguridad est suficientemente
garantizada si el derecho adquirido est amparado, y las simples expectativas deben
ceder ante una ley que se supone ms justa (Lecciones de Derecho Civil, t. I).
Merln define los derechos adquiridos como aquellos que han entrado en nuestro
patrimonio, que hacen parte de l y que no puede ya quitarnos aqul de quien los
tenemos. Toda otra ventaja no es ms que un inters o expectativa que no nos pertenece
y la ley puede quitarnos la esperanza de adquirirla, definicin reproducida con ligeras
variantes por casi todos los autores, y que segn Luis Claro Solar tiene el inconveniente
de no poderse aplicar en todos los casos pues hay derechos que no figuran en nuestro
patrimonio, como los derechos polticos y los derechos constitutivos de la persona; y hay
facultades que no pueden sernos quitadas por nadie y que, sin embargo, no constituyen
derechos adquiridos en el sentido que debemos dar a estas expresiones. Pero en el fondo
todas las definiciones estn de acuerdo en esta idea capital: los derechos adquiridos son
las facultades legales regularmente ejercidas, y las expectativas aquellas facultades no
ejercidas en el momento del cambio de legislacin (Explicaciones de derecho civil chileno
comparado, t. I, pgs. 64 y ss.).
Por otra parte, Bonnecase considera que la nocin clsica del derecho adquirido debe
sustituirse por la de situacin jurdica concreta y a su turno, la nocin de expectativa
debe ceder el puesto a la de situacin jurdica abstracta; la primera, es derecho
adquirido y la segunda, es expectativa. Por la nocin de situacin jurdica abstracta
entendemos la manera de ser eventual o terica de cada uno, respecto de una ley
determinada; y la situacin jurdica concreta, es la manera de ser de una persona
determinada, derivada de un acto jurdico o de un hecho jurdico que ha hecho actuar en
su provecho o en su contra, las reglas de una institucin jurdica, y el cual al mismo
tiempo le ha conferido efectivamente las ventajas y las obligaciones inherentes al
funcionamiento de esa institucin, y sobre esta ltima seala que constituyen el campo
sobre el cual no puede tener efecto la nueva ley (Elementos de Derecho Civil, t. I, pgs.
194 y ss.)". (C. Const., Sent. C-168, abr. 20/95, M.P. Carlos Gaviria Daz).
[ 0032] JURISPRUDENCIA.Derecho adquirido. Se contrapone a la de mera
expectativa. "Por derecho adquirido ha entendido la doctrina y la jurisprudencia aquel
derecho que ha entrado al patrimonio de una persona natural o jurdica y que hace parte
de l, y que por lo mismo, no puede ser arrebatado o vulnerado por quien lo cre o
reconoci legtimamente.
Lo anterior conduce a afirmar que el derecho adquirido es la ventaja o el beneficio cuya
conservacin o integridad, est garantizada, en favor del titular del derecho, por una
accin o por una excepcin.
Ajusta mejor con la tcnica denominar situacin jurdica concreta o subjetiva, al
derecho adquirido o constituido de que trata la Constitucin en sus artculos 30 y 202; y
situacin jurdica abstracta u objetiva, a la mera expectativa de derecho. Se est en
presencia de la primera cuando el texto legal que la crea ha jugado ya, jurdicamente, su
papel en favor o en contra de una persona en el momento en que ha entrado a regir una
ley nueva. A la inversa, se est frente a la segunda, cuando el texto legal que ha creado
esa situacin an no ha jugado su papel jurdico en favor o en contra de una persona.
(CSJ., sent., dic. 12/74. Citada en C. Const., Sent. C-168, abr. 20/95).
[ 0033] Reservado.
varios pases sucesivamente, no cabe duda que el contrato lo hizo, entre otras razones,
teniendo en cuenta y para su ventaja, todas las garantas que las leyes salariales
conceden al trabajador asalariado, y que ese entendimiento y ese propsito que pueden
estimarse como causa del contrato, deben tener algn significado legal y moral a la
terminacin del vnculo. Solucin injusta sera negarle la proteccin de la ley y de los
jueces nacionales o restringirla al tiempo servido en el territorio nacional, so pretexto de
que parte del contrato se efectu fuera de sus lmites.
La aplicacin exegtica de la tesis del lex loci solutionis (ley del lugar donde la labor se
haya cumplido), conlleva a situaciones de desamparo para el trabajador, como lo sera el
tener que recurrir a la legislacin de los distintos pases en donde labor para reclamar
sus derechos, lo que es engorroso por motivos de dinero y distancias, y que aun esos
derechos reclamados no estn contemplados en los ordenamientos jurdicos de esas
naciones.
As mismo, se rompera la unidad contractual por cuanto que en cada Estado debera
invocar su derecho por el perodo all trabajado. Ello sera injusto ya que el asalariado
est obligado a cumplir su trabajo en el sitio territorial que le sea asignado por la empresa,
como ocurri en el sub judice, pues a ... se le destin inicialmente, para trabajar en
Amsterdam, Holanda, en donde labor hasta abril de 1977 cuando fue trasladado a
Rotterdam, tambin en Holanda, en donde estuvo hasta mayo de 1980 y, finalmente, en
Madrid, Espaa, desde mayo de 1980 hasta la fecha de terminacin del contrato.
En el anterior orden de ideas y teniendo en cuenta, como tinosamente lo relieva la
recurrente, que el contrato de trabajo que at a las partes tuvo su ejecucin (entendiendo
por tal el cumplimiento recproco de las obligaciones de las partes y el comn ejercicio de
sus derechos y no solamente la ejecucin por el trabajador de las labores que se le
encomiendan) en Rotterdam, Amsterdam, Madrid y Bogot amn de lo expresamente
pactado por las partes en las clusulas 14 y 15 del documento de folios 9 y siguientes,
obvio es concluir que la controversia frente a ese contrato desatada, debe ser resuelta por
los jueces colombianos como asunto de su exclusiva y plena competencia. (CSJ, Cas.
Laboral, sent., feb. 17/87).
[ 0104] Reservado.
*NOTA: Las expresiones entre parntesis fueron declaradas inexequibles por la Corte
Constitucional, Sentencia C-484 de octubre 30 de 1995.
[ 0258] D.R. 1848/69.
ART. 1Empleados oficiales, definiciones. 1. Se denominan genricamente empleados
oficiales las personas naturales que trabajan al servicio de los ministerios, departamentos
administrativos, superintendencias, establecimientos pblicos, unidades administrativas especiales,
empresas industriales o comerciales de tipo oficial y sociedades de economa mixta, definidos en
los artculos 5, 6 y 8 del Decreto Legislativo 1050 de 1968.
2. Los empleados oficiales pueden estar vinculados a la administracin pblica nacional por una
relacin legal y reglamentaria, o por un contrato de trabajo.
3. En todos los casos en que el empleador oficial se halle vinculado a la entidad empleadora por
una relacin legal y reglamentaria, se denomina empleado pblico. En caso contrario, tendr la
calidad de trabajador oficial, vinculado por una relacin de carcter contractual laboral.
[ 0259] D.R. 1848/69.
ART. 2Empleados pblicos. 1. Las personas que prestan sus servicios en los ministerios,
departamentos administrativos, superintendencias, establecimientos pblicos y unidades
administrativas especiales, son empleados pblicos.
[ 0260] D.R. 1848/69.
ART. 3Trabajadores oficiales. Son trabajadores oficiales, los siguientes:
a) Los que prestan sus servicios a las entidades sealadas en el inciso 1 del artculo 1 de este
decreto, en la construccin y sostenimiento de las obras pblicas, con excepcin del personal
directivo y de confianza que labore en dichas obras, y
b) Los que prestan sus servicios ... en las empresas industriales del Estado y sociedades de
economa mixta ... (Anulado parcialmente sent. C.E., jul. 16/71 y ago. 3/73).
[ 0261] D.R. 1848/69.
ART. 5Clasificacin de empleados oficiales. En los estatutos de los establecimientos
pblicos, empresas industriales o comerciales del Estado .... (Anulado, sent. C.E., jul. 16/71), a que
se refiere el literal b) del artculo 3, se har la clasificacin correspondiente de los empleados
pblicos y de los trabajadores de esas entidades, conforme a las reglas del artculo 5 del Decreto
3135 de 1968 y de este decreto.
RGIMEN LABORAL EN EMPRESAS DE SERVICIOS PBLICOS
[ 0262] L. 142/94.
ART. 41.Aplicacin del Cdigo Sustantivo del Trabajo. Las personas que presten sus
servicios a las empresas de servicios pblicos privadas o mixtas, tendrn el carcter de
trabajadores particulares y estarn sometidas a las normas del Cdigo Sustantivo del Trabajo y a lo
dispuesto en esta ley. Las personas que presten sus servicios a aquellas empresas que a partir de
la vigencia de esta ley se acojan a lo establecido en el pargrafo del artculo 17, se regirn por las
normas establecidas en el inciso primero del artculo 5 del Decreto-Ley 3135 de 1968.
[ 0263 a 0300] Reservados.
[ 0301] D.R. 1848/69.
ART. 6Contrato de trabajo. 1. El contrato de los trabajadores oficiales con la entidad,
establecimiento pblico o empresa oficial correspondiente, deber constar por escrito (y se regir
por las normas legales que regulan la materia en el Cdigo Sustantivo del Trabajo y dems
disposiciones que lo adicionan y reforman).
En dicho contrato se har constar la fecha desde la cual viene prestando sus servicios el
trabajador.
2. El mencionado contrato se escribir por triplicado, con la siguiente destinacin: un ejemplar
para el empleador, otro para el trabajador y uno con destino a la institucin de previsin social a la
cual quede afiliado el trabajador oficial.
NOTA: El texto entre parntesis fue declarado nulo por el Consejo de Estado mediante Sentencia
de julio 27 de 1971.
[ 0302] Reservado.
en lo que atae al estatuto laboral de sus servidores, y que slo por excepcin, cuando el
aporte oficial es o excede del 90% del capital social, sus actividades se regulan por los
preceptos relativos a las empresas industriales y comerciales del Estado y las personas
que les sirven son generalmente trabajadores oficiales y en ocasiones que deben estar
expresamente predeterminadas, empleados pblicos (D.L. 3135/68, art. 5).
De donde se desprende que, en tratndose de sociedades de economa mixta, cuando
quiera que se intente acumular el tiempo servido en ellas con el laborado en organismos o
dependencias oficiales para efectos de la pensin de jubilacin, es indispensable para
que proceda la acumulacin que se demuestre que el aporte estatal en la compaa de
que se trate es o excede del 90% del haber social, o sea que su rgimen corresponde al
de las empresas industriales y comerciales estatales y que, por ende, quienes laboren en
ella son trabajadores oficiales o empleados pblicos, segn el caso. (CSJ, Cas. Laboral,
sent. ago. 19/76). Ratificada en la Sentencia de la Seccin Segunda del 7 de junio de
1989. En Jurisprudencia y Doctrina, tomo XVIII, pg. 525. Legis S.A., 1989.
[ 0308] DOCTRINA.Clasificacin de empleados oficiales en las empresas industriales y
comerciales del Estado. Criterios. 1. Por regla general, las personas vinculadas a las empresas
industriales y comerciales del orden nacional tienen el carcter de trabajadores oficiales.
2. Por excepcin en los estatutos de dichas empresas pueden ser clasificadas como empleados
pblicos las personas que cumplan actividades de direccin o confianza, (D. 3135 de 1968, 1848
de 1969 y 1950 de 1973).
3. La interpretacin de la expresin actividades de direccin o confianza debe hacerse en
sentido restrictivo, con el fin de que la excepcin no se convierta en la regla general.
4. Para precisar el alcance de aquella expresin, las autoridades administrativas deben acudir a
los criterios jurisprudenciales que sobre la materia ha expuesto el Consejo de Estado en diferentes
providencias como la de 16 de julio de 1971, segn la cual no todas las actividades de direccin y
confianza indican la calidad de empleado pblico, sino que slo algunas de stas, las ms
delicadas, las ms trascendentales, conllevan ese carcter para el servicio oficial. De este modo,
segn la norma superior, hay empleados de confianza y de direccin que siguen siendo
trabajadores oficiales.
De igual forma, esta corporacin en concepto de abril 19 de 1977 refirindose a los empleados
pblicos en las empresas industriales y comerciales, afirm que esa determinacin no la puede
hacer sino la misma empresa, quienes asignan y conocen las funciones, determinando si en ellas
lo caracterstico, lo fundamental, es la direccin o la confianza que tiene ese empleo y partiendo de
las nociones de direccin o confianza, aplicadas y entendidas rectamente, pues no se puede
exagerar ni extremar ya que todo empleo o cargo en general o trabajo en una empresa requiere
mayor o menor confianza pero siempre algn grado de confianza y mayor o menor grado de
direccin, pero siempre alguno. Debe tenerse en cuenta, eso s, que esta clasificacin de
empleados de direccin o confianza es limitada, restringida, es la excepcin ya que en general las
personas que trabajan en una de estas empresas son trabajadores oficiales.
5. En los establecimientos pblicos, a diferencia de las empresas industriales y comerciales, la
regla general consiste en que sus servidores tienen la categora de empleados pblicos y por
excepcin pueden existir trabajadores oficiales, cuando la actividad a desarrollar se refiere a la
construccin y sostenimiento de obras pblicas.
6. La clasificacin de los empleados oficiales en las empresas industriales y comerciales de los
departamentos, municipios, intendencias y comisaras, puede hacerse con arreglo a criterios
anteriores pues las normas que regulan la materia en los artculos 304 y 292 de los nuevos
Cdigos de Rgimen Departamental y Municipal respectivamente, tienen contenido semejante al
artculo 5 del Decreto-Ley (Circular de los Ministros de Gobierno, Trabajo y Seguridad Social y del
jefe del Departamento Administrativo del Servicio Civil, Bogot, noviembre 24/86).
NOTA: De acuerdo con el artculo 286 de la Constitucin Nacional, la nueva reparticin territorial
del Estado Colombiano esta conformada por departamentos, municipios, distritos y territorios
indgenas.
principio legal del trabajo efectivo consagrado en el artculo 5 del Cdigo Sustantivo del
Trabajo es que la llamada disponibilidad o sea la facultad que el patrono tiene de dar
rdenes al trabajador en un momento dado y la obligacin correlativa en ste de
obedecerlas, no constituye en s mismo ningn trabajo, por no darse en ella la prestacin
real del servicio, sino apenas la simple posibilidad de prestarlo. La sola disponibilidad es,
en realidad, una equivalente de la subordinacin jurdica, nota caracterstica del contrato
de trabajo y contribuye como tal, en caso de duda, a su debida identificacin.
Este principio del trabajo efectivo contenido en el artculo 5 es el mismo que siguen la
mayora de las legislaciones modernas a partir de la Convencin de Washington de 1919
y que rige igual la jornada ordinaria que la extraordinaria de trabajo, porque tanto en la
una como en la otra ha de prestarse realmente el servicio para que se tenga derecho a la
condigna remuneracin. (CSJ, Cas. Laboral, sent. abr. 11/70) ( 0739).
[ 0674] Reservado.
[ 0679] ART. 8Libertad del trabajo. Nadie puede impedir el trabajo a los
dems, ni que se dediquen a la profesin, industria o comercio que les plazca,
siendo lcito su ejercicio, sino mediante resolucin de autoridad competente,
encaminada a tutelar los derechos de los trabajadores o de la sociedad, en los
casos que se prevean en la ley ( 3519).
[ 0680] C.N.
ART. 26.Toda persona es libre de escoger profesin u oficio. La ley podr exigir ttulos de
idoneidad. Las autoridades competentes inspeccionarn y vigilarn el ejercicio de las profesiones.
Las ocupaciones, artes y oficios que no exijan formacin acadmica son de libre ejercicio, salvo
aquellas que impliquen un riesgo social.
Las profesiones legalmente reconocidas pueden organizarse en colegios. La estructura interna y
el funcionamiento de stos debern ser democrticos. La ley podr asignarles funciones pblicas y
establecer los debidos controles.
[ 0680-1] C.N.
ART. 17.Se prohben la esclavitud, la servidumbre y la trata de seres humanos en todas sus
formas.
[ 0680-2] C.N.
ART. 28.Toda persona es libre (...).
[ 0680-3] C.N.
ART. 84.Cuando un derecho o una actividad hayan sido reglamentados de manera general, las
autoridades pblicas no podrn establecer ni exigir permisos, licencias o requisitos adicionales
para su ejercicio.
[ 0681] C.P.
ART. 215.(...).
El gobierno no podr desmejorar los derechos sociales de los trabajadores mediante los decretos
contemplados en este artculo.
FORMACIN Y HABILITACIN PROFESIONAL
[ 0683-5] C.N.
ART. 54.Es obligacin del Estado y de los empleadores ofrecer formacin y habilitacin
profesional y tcnica a quienes lo requieran (...).
[ 0684] C.N.
ART. 336.Ningn monopolio podr establecerse sino como arbitrio rentstico, con una finalidad
de inters pblico o social, y en virtud de la ley.
(...).
El Gobierno enajenar o liquidar las empresas monopolsticas del Estado y otorgar a terceros
el desarrollo de su actividad cuando no cumplan los requisitos de eficiencia, en los trminos que
determine la ley.
En cualquier caso se respetarn los derechos adquiridos por los trabajadores.
ACCIN DE TUTELA
[ 0684-1] C.N.
ART. 86.Toda persona tendr accin de tutela para reclamar de los jueces, en todo momento y
lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s misma o por quien acte a su
nombre, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera
que stos resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad
pblica.
[ 0684-2] D.E. 2591/91.
ART. 1Objeto. Toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante los jueces, en todo
momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s misma o por quien acte
a su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando
quiera que stos resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier
autoridad pblica o de los particulares en los casos que seala este decreto. Todos los das y
horas son hbiles para interponer la accin de tutela.
La accin de tutela proceder aun bajo los estados de excepcin. Cuando la medida excepcional
se refiera a derechos, la tutela se podr ejercer por lo menos para defender su contenido esencial,
sin perjuicio de las limitaciones que la Constitucin autorice y de lo que establezca la
correspondiente ley estatutaria de los estados de excepcin.
[ 0684-3] D.E. 2591/91.
ART. 2Derechos protegidos por la tutela. La accin de tutela garantiza los derechos
constitucionales fundamentales. Cuando una decisin de tutela se refiera a un derecho no
sealado expresamente por la Constitucin como fundamental, pero cuya naturaleza permita su
tutela para casos concretos, la Corte Constitucional le dar prelacin en la revisin a esta decisin
( 0684-2).
[ 0684-4] D.E. 2591/91.
ART. 5Procedencia de la accin de tutela. La accin de tutela procede contra toda accin u
omisin de las autoridades pblicas, que haya violado, viole o amenace violar cualquiera de los
derechos de que trata el artculo 2 de esta ley. Tambin procede contra acciones u omisiones de
particulares, de conformidad con lo establecido en el captulo III de este decreto. La procedencia
de la tutela en ningn caso est sujeta a que la accin de la autoridad o del particular se haya
manifestado en un acto jurdico escrito.
[ 0684-5] D.E. 2591/91.
ART. 10.Legitimidad e inters. La accin de tutela podr ser ejercida, en todo momento y
lugar, por cualquiera persona vulnerada o amenazada en uno de sus derechos fundamentales,
quien actuar por s misma o a travs de representante. Los poderes se presumirn autnticos.
Tambin se pueden agenciar derechos ajenos cuando el titular de los mismos no est en
condiciones de promover su propia defensa. Cuando tal circunstancia ocurra, deber manifestarse
en la solicitud.
Tambin podrn ejercerla el Defensor del Pueblo y los personeros municipales.
[ 0684-6] COMENTARIO.La Constitucin Poltica de 1991 cre la llamada accin de tutela con
el fin de permitir que las personas puedan acudir en cualquier momento ante los jueces para
solicitar proteccin rpida de sus derechos constitucionales fundamentales, tales como el derecho
al trabajo o a la seguridad social, cuando quiera que stos resulten vulnerados o amenazados por
la accin u omisin de cualquier autoridad pblica o de los particulares.
Esta accin slo proceder cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial,
salvo que aqulla se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.
[ 0685] Reservado.
[ 0685-1] C.N.
ART. 87.Toda persona podr acudir ante la autoridad judicial para hacer efectivo el
cumplimiento de una ley o un acto administrativo.
En caso de prosperar la accin, la sentencia ordenar a la autoridad renuente el cumplimiento
del deber omitido.
(...)
La experiencia permite afirmar que, tradicionalmente, el desempeo de ciertos trabajos o
la pertenencia a varios sectores profesionales se ha hecho depender del sexo de las
personas. A las mujeres, por ejemplo, se les suele impedir el desempeo de los
denominados trabajos arduos, ligados con la fuerza fsica o la capacidad de resistencia,
empero, un examen detenido de la cuestin lleva a concluir que no es vlido apoyar una
exclusin semejante en una especie de presuncin de ineptitud fincada en diferencias
sexuales, y que el anlisis basado en presuntos rasgos caractersticos de todo el colectivo
laboral femenino debe ceder en favor de una apreciacin concreta e individual de la
idoneidad de cada trabajador, con independencia de su sexo.
(...)
De lo anotado se deduce que no existe un catlogo cerrado que comprenda, en forma
fehaciente e incontrovertible, la totalidad de las actividades en las que el sexo es
condicin necesaria del cumplimiento de las funciones ajenas, por ende, este es un
campo propicio al surgimiento de no pocas dudas interpretativas, lo que, en
consecuencia, exige formular criterios utilizables para distinguir los mbitos o sectores
profesionales excluidos de la igualdad de trato entre hombres y mujeres, de aquellos que
no ameritan esa exclusin, as:
a) Es necesario tener en cuenta que la exclusin de ciertas actividades de la aplicacin
de la igualdad de trato, cuando el sexo constituye una condicin determinante del ejercicio
profesional, configura una hiptesis excepcional y, por los mismo, debe ser objeto de una
interpretacin restrictiva;
b) De conformidad con el principio de proporcionalidad, el intrprete debe proceder a
conciliar, en lo posible, la igualdad de trato entre los sujetos pertenecientes a ambos
sexos y las exigencias del desarrollo de la pertinente actividad;
c) No es posible perder de vista que, si atendiendo a la naturaleza de la actividad de que
se trate y de las condiciones de su realizacin, se establece que el sexo es condicin
determinante del correcto ejercicio profesional, es porque existe una conexin necesaria y
no de simple conveniencia entre el sexo del trabajador y el cumplimiento del trabajo;
d) Del anterior predicado se desprende que la conexin entre el sexo y el cumplimiento
del trabajo es objetiva y por tanto, no depende de la mera apreciacin subjetiva del
empleador o de prcticas empresariales que sin ningn respaldo hayan impuesto la
pertenencia a un sexo especfico;
e) Al juicio de necesidad sigue otro de esencialidad, de acuerdo con el cual el sexo de la
persona debe ser indispensable para ejecutar las tareas esenciales de la actividad
profesional de que se trate, as pues, cuando, dentro de un mismo empleo, funciones
apenas tangenciales se reservan a individuos de un solo sexo, ello no justifica la exclusin
de los miembros del otro sexo del ejercicio de esa actividad;
f) En concordancia con el aserto que se acaba de formular, cabe advertir que sta
excepcin a la igualdad de trato se refiere a actividades especficas y su aplicacin
excluye la apreciacin global del conjunto de funciones de la actividad respectiva en favor
del examen concreto de las labores que deben ejecutarse, en relacin con la aptitud y
capacidad de cada sujeto llamado a desempearlas, y
g) Las diferencias sexuales que sirvan de soporte a la exclusin de los trabajadores de
un sexo de una actividad o categora profesional, deben ser valoradas atendiendo al
momento histrico y, en todo caso, no es posible ignorar la evolucin y los cambios
sociales que incidan en esa especial valoracin". (C. Const., S. Novena de revisin, Sent.
T-026, ene. 26/96).
NOTA: Sobre esta temtica pueden consultarse las sentencias de la Corte Constitucional T-326
de 1995 y T-624 de 1995.
concepto: el trabajador no podr ser separado, sin motivo. Es relativa cuando, en determinados
casos, el patrn puede separar al trabajador, sin que ste tenga la posibilidad de ser reinstalado,
aunque la ley le otorgue esa accin, en virtud de que el patrn quede facultado para optar por el
pago de una indemnizacin. (DE BUEN. N. Derecho del trabajo. Editorial Porra. 1986, pg. 81).
reintegrados por va de tutela, con todas las prerrogativas propias del empleo que ejercan
antes de haber principiado el comportamiento inconstitucional de la empresa.
(...).
En tal virtud, esta Corte tutelar los derechos invocados, ordenando a la empresa
demandada que los reincorpore, que les asigne funciones que puedan efectivamente
desempear y que se ajusten, en un contexto de dignidad y buen trato, a sus capacidades
laborales.
En cuanto a los conocimientos especficos que tales trabajadores requieran para
desempear las funciones que les sean encomendadas, es de cargo de la empresa, como
lo ordenar la Corte, programar disear y llevar a la prctica planes de capacitacin
laboral". (C. Const. Sent. T-321, mayo 10/99, M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo).
Seguridad Social, cuyo pronunciamiento deber producirse dentro del mes siguiente a la fecha de
presentacin de la respectiva solicitud. *(En ausencia de sindicato, si se llega a un mismo convenio
con un nmero plural de trabajadores igual o superior a las dos terceras partes del total de los
trabajadores de la empresa, sus trminos se extendern tambin a los dems trabajadores de la
misma)*.
El incumplimiento a lo dispuesto en los convenios a que se refiere el presente artculo, podr dar
lugar a la terminacin del acuerdo, en la forma y con las consecuencias previstas en esta ley.
NOTA: Mediante Sentencia C-1319 del 27 de septiembre de 2000 la Corte Constitucional declar
inexequibles los textos entre parntesis.
Concertacin de condiciones laborales temporales especiales
[ 0696] D. 63/2002.
ART. 6Representacin de los trabajadores. La representacin de los trabajadores
sindicalizados corresponder al sindicato al cual stos pertenezcan.
En el evento de que exista ms de una organizacin sindical, la representacin de los
trabajadores corresponder a cada uno de los sindicatos, sin perjuicio de que stos, de comn
acuerdo, decidan que slo uno de ellos los represente.
Cuando existan trabajadores no sindicalizados, el convenio laboral temporal especial ser
sometido a consideracin de cada uno de ellos, quienes en forma individual podrn adoptarlo.
[ 0696-1] D. 63/2002.
ART. 7.Procedimiento para la concertacin de condiciones laborales temporales
especiales. Cuando los acuerdos de reestructuracin incluyan convenios laborales temporales
especiales, stos deben ser concertados previamente entre el empleador y los trabajadores
sindicalizados o los no sindicalizados segn sea el caso, sin que pueda darse un tratamiento
diferente para unos y otros.
Para la ejecucin de estos convenios se requiere de la autorizacin previa del director territorial
del trabajo del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, la que deber producirse dentro del mes
siguiente a la fecha de presentacin de la solicitud, y proceder siempre que no se afecten los
derechos mnimos establecidos para los trabajadores en la Constitucin Poltica, el Cdigo
Sustantivo del Trabajo o en las normas que regulan la relacin laboral de los servidores pblicos
segn sea el caso.
servicio o causarse el derecho, pues toda estipulacin que menoscabe esos derechos tiene un
objeto ilcito.
Situacin distinta se presenta cuando se trata de derechos concretos del trabajador, como
aquellos que son el resultado del cumplimiento del contrato de trabajo, y respecto de los cuales no
falta sino su reconocimiento y pago, evento en el cual la jurisprudencia se ha orientado en el
sentido de que siendo la irrenunciabilidad una medida de proteccin del trabajo, tampoco debe
admitirse su menoscabo en manera alguna, aun en caso de arreglos con apariencia de licitud. La
transaccin, por ejemplo, cuando se demuestre que se realiz lesionando los intereses del
trabajador, puede ser considerada como una renuncia de tales derechos (Cas. jun. 9/47).
[ 0703] Reservado.
[ 0711] ART. 16.Efecto. 1. Las normas sobre trabajo, por ser de orden
pblico producen efecto general inmediato, por lo cual se aplican tambin a los
contratos de trabajo que estn vigentes o en curso en el momento en que dichas
normas empiecen a regir, pero no tienen efecto retroactivo, esto es, no afectan
situaciones definidas o consumadas conforme a las leyes anteriores.
2. Cuando una ley nueva establezca una prestacin ya reconocida
espontneamente o por convencin o fallo arbitrario por el patrono, se pagar la
ms favorable al trabajador ( 0701).
DERECHOS ADQUIRIDOS
[ 0711-1] C.N.
ART. 58.Se garantizan la propiedad privada y los dems derechos adquiridos con arreglo a las
leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores. Cuando
de la aplicacin de una ley expedida por motivo de utilidad pblica o inters social, resultaren en
conflicto los derechos de los particulares con la necesidad por ella reconocida, el inters privado
deber ceder al inters pblico o social.
La propiedad es una funcin social que implica obligaciones.
general inmediato de las normas de trabajo por ser ellas de orden pblico, le da un
alcance a la denominada retrospectividad de la ley que no corresponde a su recta y
genuina inteligencia. Ciertamente, una cosa es que las normas sobre trabajo se apliquen
a los contratos de trabajo que estn vigentes o en curso en el momento en que dichas
normas empiecen a regir y otra bien diferente que ellas, con un verdadero efecto
retroactivo y no meramente retrospectivo, modifiquen hechos anteriores a su existencia,
mudando en relacin contractual lo que en realidad fuera una relacin legal y
reglamentaria, o viceversa. Una cosa es tomar en consideracin hechos acaecidos en el
pasado para hacerles producir efectos futuros y otra muy diferente, y que nuestra ley no
consagra, es la transformacin ex post facto de tales hechos por virtud de una ley que no
rega al momento en que tuvieron ocurrencia. (CSJ, Cas. Laboral, sent. oct. 15/92, Rad.
5202, M.P. Jorge Ivn Palacio).
[ 0713] JURISPRUDENCIA.Vigencia de los derechos adquiridos frente a la
irretroactividad de la ley laboral. La nocin de retroactividad de la ley se halla
vinculada a la de los derechos adquiridos, pues aunque se trata de conceptos diferentes,
slo mediante la operancia de la primera, se exterioriza el quebranto de los segundos,
que es lo que impide el artculo 30 de la Constitucin. Por derechos adquiridos ha dicho
la Corte se tienen aquellas situaciones individuales y subjetivas que se han creado y
definido bajo el imperio de una ley, y que por lo mismo han creado a favor de sus titulares
un cierto derecho que debe ser respetado. Fundamento de la seguridad jurdica y del
orden social en las relaciones de los asociados y de stos con el Estado, es que tales
situaciones y derechos sean respetados integralmente mediante la prohibicin de que
leyes posteriores pretendan regularlos nuevamente. Tal afectacin o desconocimiento
slo est permitido constitucionalmente en el caso de que se presente un conflicto entre
los intereses generales o sociales y los individuales, porque en este caso, para satisfacer
los primeros, los segundos deban pasar a un segundo plano. Se trata de afirmar entonces
el imperio del principio de que el bien comn es superior al particular y de que, por lo
mismo, ste debe ceder. As lo consagra la segunda parte del primer inciso del texto 30
de la Carta Poltica. La cuestin bsica, en cada caso, consiste en determinar cul es el
derecho que se considera adquirido y cul el efecto de la norma posterior que se pretende
violador del primero. (CSJ, Cas. Laboral, sent. mar. 17/77).
[ 0714] JURISPRUDENCIA.Derechos adquiridos y condicin ms beneficiosa.
Inciso final artculo 53 de la Constitucin Poltica. "El constituyente prohbe menguar,
disminuir o reducir los derechos de los trabajadores. Pero a qu derechos se refiere la
norma? Para la Corte es indudable que tales derechos no pueden ser otros que los
derechos adquiridos, conclusin a la que se llega haciendo un anlisis sistemtico de los
artculos 53, inciso final, y 58 de la Carta. Pretender, como lo hace el demandante, la
garanta de los derechos an no consolidados, sera aceptar que la Constitucin protege
derechos que no son derechos, lo cual no se ajusta al ordenamiento superior". (C.
Const., Sent. C-168. abr. 20/95, M.P. Carlos Gaviria Daz).
[ 0714-1] DOCTRINA.Aplicacin de la ley laboral. El principio general es que la aplicacin
de toda ley es inmediata, esto es, que se aplica en el presente, pero no puede ser aplicada al
pasado. Esta distincin se ve con claridad cuando se trata de situaciones jurdicas nacidas y
extinguidas bajo el imperio de una sola ley, pero requiere algunas explicaciones cuando la duracin
de una situacin jurdica nacida al amparo de una ley se prolonga ms all de la fecha en que
dicha ley fue sustituida por otra. Para estos casos, se hace preciso determinar en qu consiste el
efecto inmediato y cul el retroactivo de una nueva ley, pudiendo, a este respecto, darse como
criterio general el propuesto por Roubier, en su libro Les conflicts des lois dans le temps. Si la
nueva ley pretende aplicarse a hechos verificados (facta praeterita) es retroactiva; si pretende
aplicarse a situaciones en curso (facta pendentia) ser necesario establecer una separacin entre
las partes anteriores a la fecha del cambio de legislacin que no podrn ser tocadas sin que la ley
sea retroactiva y las posteriores, para las cuales la ley nueva, al aplicarse no tendr sino un efecto
inmediato; por ltimo, en relacin a los hechos futuros (facta futura), es claro que la ley no puede
ser nunca retroactiva. (DE LA CUEVA, M. Derecho mexicano del trabajo. T. I, pg. 422).
excluir la costumbre del ordenamiento jurdico. Lo que se busc fue afirmar la autonoma
de los jueces, poner de presente que su misin se limita a aplicar el derecho objetivo,
haciendo a un lado toda consideracin diferente y todo poder extrao. La Corte as lo
defini en Sentencia de octubre 28 de 1993 (C-486).
En sntesis, nada autoriza una interpretacin diferente del artculo 230. Y no sobra
advertir que habr casos en que el juez deba aplicar los principios generales del derecho,
que el inciso segundo llama criterios auxiliares, haciendo a un lado el texto de la ley, para
no incurrir en el pecado que seala el aforismo latino: derecho estricto, injusticia suprema.
Se dice esto para indicar que no puede considerarse al juez como un autmata, esclavo
de la norma estricta. Por el contrario: por ley debe entenderse el ordenamiento jurdico
como un todo.
Lo dicho hasta ahora permite afirmar que el artculo 13 de la Ley 153 de 1887 en cuanto
reconoce fuerza de la ley a la costumbre praeter legem, no es contrario a la Constitucin.
Y con mayor razn puede decirse que la costumbre secundum legem se ajusta a la
Constitucin, porque en este caso su fuerza proviene de la propia ley que se remite a
ella. (...) En tratndose de la costumbre secundum legem, la propia ley se completa con
la costumbre a que se refiere, como si formara un todo con ella.
(...) Declrase EXEQUIBLE el artculo 13 de la Ley 153 de 1887, entendindose que la
expresin moral cristiana significa moral general o moral social, como se dice
en la parte motiva de esta sentencia. (C. Const., Sent. C-224, mayo 5/94, M.P. Jorge
Arango Meja).
[ 0724] JURISPRUDENCIA.La costumbre en el derecho del trabajo. Puede
afirmarse que la costumbre, como reglamentacin de hecho que se torna obligatoria
jurdicamente, tiene importancia bsica y especfica en el derecho laboral moderno, pues
ha sido su verdadera fuente original, o al menos la ms autntica y completa, como es
lgico tratndose de actividades vitales que se organizan y desarrollan antes de que el
poder legislativo se ocupe de ellas. La misma ley as lo ha reconocido: los hechos, las
condiciones materiales, las circunstancias fcticas y la conducta vivencial tienen
muchsima mayor importancia que las formas jurdicas. La relacin laboral es ms
importante para el derecho laboral que cualquier acto o declaracin de voluntad y el
contrato de trabajo es, como con precisin lo sealan los tratadistas, un contratorealidad. (CSJ, Cas. Laboral, sent. mayo 22/81, J.y D., tomo X, Legis Editores S.A.,
Bogot, 1981, pg. 526).
[ 0725] JURISPRUDENCIA.Hermenutica jurdica. La Sala lo entiende as con
toda facilidad porque, adems, el extremado rigorismo literal slo conduce al sacrificio del
derecho en aras de la simple frmula.
Para entender la ley no basta repasar su tenor literal. Han de conocerse tambin la
realidad social concreta donde impere y la idiosincrasia y condiciones de los seres
humanos cuya conducta rige.
La ley no es un acopio de textos rgidos, fros e inertes que aplica un juez hiertico
sumido en la abstraccin. Es, al contrario, una fuente dinmica, siempre antigua y siempre
nueva, de progreso social y de cultura, de equidad y armona que, a travs de su recto y
equilibrado entendimiento, promueve la solidaridad entre los hombres, mediante el
recproco respeto de su dignidad y de sus derechos. (CSJ, Cas. Laboral, sent. ago.
5/80).
[ 0726] JURISPRUDENCIA.Principio del abuso del derecho. Considera la Sala
que el criterio de equidad que aplic el sentenciador para resolver este caso encaja dentro
de la teora jurdica del abuso del derecho, que constituye adems principio general de
interpretacin de la ley, aplicable en el campo del derecho privado y con mayor razn en
el derecho laboral dado su carcter de orden pblico (CST, arts. 14 y 16).
Se trata, como es sabido, de una teora reductio ad equitatem de casos concretos del
dura lex, similar por ello a figuras como el riesgo imprevisible, de plena vigencia en el
campo laboral pues se trata de hacer ms humano el derecho (CST, 50 y 280). Se parte
de la base inobjetable de que todo derecho debe ejercitarse de acuerdo con su objeto
social propio, en orden al cumplimiento del fin social que con l se persigue. El derecho
subjetivo (facultas agendi) puede entrar en conflicto con el derecho objetivo (norma
agendi) y ste debe servir de base para corregir posibles desviaciones, desafueros o
excesos que ocurran en el ejercicio del derecho subjetivo. Equivale por tanto a aceptar
que no hay derechos absolutos incondicionados, intocables o rgidos, pues todo derecho,
es relativo, condicionado, instrumental y flexible. El derecho no constituye una entelequia
jurdica pues es ante todo un medio para el logro de fines sociales concretos.
Los principios que han informado la teora del abuso del derecho tienen plena vigencia
en nuestra legislacin laboral. As, el principio sociolgico de la solidaridad, en oposicin a
la autonoma y a la libertad entendidas en sentido individualista. As tambin la nocin de
equilibrio de intereses, que condicionan la vida social, y cuya restauracin se impone
jurdicamente cuando el ejercicio de los derechos subjetivos lo rompe. Mxime en un
leyes para incorporar su contenido especfico en el ordenamiento jurdico del pas o para
desarrollarlo.
La pregunta que surge de la demanda y de las intervenciones es la de si todos los
convenios internacionales del trabajo deben considerarse automticamente incorporados
no solo a la legislacin interna sino, adems, al bloque de constitucionalidad, sin ningn
tipo de distincin o de sustentacin. En este proceso se han planteado varias posiciones
al respecto que inciden en las tesis del demandante y de los intervinientes sobre la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de la expresin acusada los convenios.
La Corte considera que la inclusin de los convenios internacionales del trabajo dentro
del bloque de constitucionalidad debe hacerse de manera diferenciada y fundamentada.
Si bien todos los convenios internacionales del trabajo ratificados por Colombia forman
parte de la legislacin interna, varios integran tambin el bloque de constitucionalidad, en
sentido lato o en sentido estricto.
El espectro de temas tratados en los convenios internacionales del trabajo es muy
amplio y diverso. El mbito que tratan se extiende desde el relacionado con los derechos
humanos fundamentales en el trabajo hasta el referido a puntos como la administracin y
las estadsticas del trabajo, pasando por el de la proteccin contra riesgos especficos
como la cerusa en la pintura, el benceno, el asbesto, la maquinaria y el peso mximo por
cargar.
Hasta el ao 2002, Colombia haba ratificado 55 convenios, de los 185 que haba
aprobado la OIT hasta 2003. Pues bien, los convenios ratificados por Colombia tambin
se refieren a una amplia diversidad de temas, que abarca desde los derechos humanos
fundamentales en el trabajo (como los convenios 87 y 98, relativos a la libertad sindical, al
derecho de sindicacin y a la negociacin colectiva; los nmeros 29 y 105, relativos a la
abolicin del trabajo forzoso, etc.) hasta las estadsticas del trabajo (Convenio 160),
pasando por los asuntos de la simplificacin de la inspeccin de los emigrantes (Convenio
21), de la inspeccin del trabajo (convenios 81 y 129) y de la preparacin de las memorias
sobre la aplicacin de convenios por parte del consejo de administracin de la OIT
(Convenio 116).
Ello sugiere que para establecer cules convenios ratificados por Colombia integran el
bloque de constitucionalidad es necesario que la Corte proceda a decidirlo de manera
especfica, caso por caso, tal como lo ha venido haciendo en las sentencias anteriormente
citadas.
18. Desde la perspectiva mencionada, la Corte comparte el concepto expuesto por
varios intervinientes acerca de que algunos convenios internacionales del trabajo forman
parte del bloque de constitucionalidad. Estos convenios son los que la Corte ha indicado o
seale en el futuro.
19. As, pues, hacen parte del bloque de constitucionalidad aquellos convenios que la
Corte, despus de examinarlos de manera especfica, determine que pertenecen al
mismo, en atencin a las materias que tratan. De esta manera, los convenios
internacionales del trabajo hacen parte del bloque de constitucionalidad cuando la Corte
as lo haya indicado o lo seale en forma especfica. As lo hizo, por ejemplo, en las
sentencias que se mencionaron atrs acerca del Convenio 169, sobre pueblos indgenas
y tribales, y de los convenios 87 y 98, sobre la libertad sindical y sobre la aplicacin de los
principios de derechos de sindicalizacin colectiva.
A la Corte tambin le corresponde sealar si un determinado convenio de la OIT, en
razn de su materia y otros criterios objetivos, forma parte del bloque de
constitucionalidad en sentido estricto, puesto que prohbe la limitacin de un derecho
humano durante un estado de excepcin o desarrolla dicha prohibicin contenida en un
tratado internacional (C.P., art. 93, inc. 1). As lo hizo, como ya se vio, en la Sentencia C170 de 2004, en relacin con los convenios 138, sobre la edad mnima, y 182, sobre las
peores formas del trabajo infantil.
20. En conclusin, es preciso distinguir entre los convenios de la OIT, puesto que si bien
todos los que han sido debidamente ratificados por Colombia, hacen parte de la
legislacin interna (C.P., art. 53, inc. 4) es decir, son normas jurdicas principales y
obligatorias para todos los habitantes del territorio nacional, sin necesidad de que una ley
posterior los desarrolle en el derecho interno no todos los convenios forman parte del
bloque de constitucionalidad (C.P., art. 93), en razn a que algunos no reconocen ni
regulan derechos humanos, sino aspectos administrativos, estadsticos o de otra ndole
no constitucional. Igualmente, es claro que algunos convenios deben necesariamente
formar parte del bloque de constitucionalidad, puesto que protegen derechos humanos en
el mbito laboral. Adicionalmente, la Corte Constitucional puede, como ya lo ha hecho, de
acuerdo con criterios objetivos, indicar de manera especfica qu otros convenios forman
parte del bloque de constitucionalidad en sentido lato (C.P., art. 93, inc. 2), en razn a
que son un referente para interpretar los derechos de los trabajadores y darle plena
efectividad al principio fundamental de la proteccin del trabajador (C.P., art. 1) y al
derecho al trabajo (C.P., arts. 25 y 53). Cuando algn convenio prohba la limitacin de un
derecho humano durante un estado de excepcin o desarrolle tal prohibicin, corresponde
a la Corte sealar especficamente su pertenencia al bloque de constitucionalidad en
sentido estricto (C.P., art. 93, inc. 1), como tambin lo ha realizado en sentencias
anteriores.
El carcter normativo obligatorio de los convenios de la OIT ratificados por Colombia
impide que sean considerados como parmetros supletorios ante vacos en las leyes
21. Lo anterior indica que de ninguna manera los convenios internacionales del trabajo
pueden ser considerados simplemente como parmetros supletorios en el ordenamiento
laboral. Independientemente de la definicin acerca de cules son los convenios que
forman parte del bloque de constitucionalidad, es claro que todos forman parte de la
legislacin interna, lo que significa que no pueden ser relegados, por regla general, a
parmetros supletorios de interpretacin ante vacos normativos en el orden legal.
Adicionalmente, aquellos convenios que integran el bloque de constitucionalidad han de
ser aplicados por todas las autoridades y los particulares para asegurarse de que las
leyes nacionales sean interpretadas de manera acorde con la Constitucin y tales
convenios. Por lo tanto, al resolver el caso controvertido en los trminos del artculo 19
del Cdigo Sustantivo del Trabajo acusado en el presente proceso, tales convenios son
norma aplicable de manera principal y directa, y han de incidir en la determinacin del
alcance de las normas legales que tambin sean aplicables. Adicionalmente, los
convenios que integran el bloque de constitucionalidad en sentido estricto han de prevaler
en el orden interno (C.P., art. 93, inc. 1), lo cual ha de ser reconocido y respetado al
resolver el caso controvertido. (C. Const., Sent. C-401, abr. 14/2005,M. P. Manuel Jos
Cepeda Espinosa) ( 7244).