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Direito Empresarial
Obra organizada pelo Instituto IOB So Paulo: Editora IOB, 2014. ISBN 978-85-63625-95-3
Informamos que de inteira responsabilidade do autor a emisso dos conceitos.
Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a
prvia autorizao do Instituto IOB. A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei
n 9.610/1998 e punido pelo art. 184 do Cdigo Penal.

Sumrio
Captulo 1. Teorias do Direito Empresarial, 11
1. Origem e Evoluo do Direito Empresarial, 11
2. Teoria da Empresa, 12
3. Empresrio Individual Caracterizao e Excees, 13
4. Empresrio Individual Requisitos e Outros Aspectos
Relevantes, 14
5. Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, 15
6. Obrigaes Registro, 16
7. Obrigaes Escriturao, 17
Captulo 2. Sociedade, 19
1. Teoria Geral do Direito Societrio, 19
2. Sociedades No Personificadas, 19
3. Sociedades Personificadas Autonomia Patrimonial, 21
4. Sociedades Personificadas Teoria da Desconsiderao
da Personalidade Jurdica, 21
5. Espcies de Sociedades Personificadas, 22
6. Formas Societrias Menores Sociedade em Nome
Coletivo, 23
7. Formas Societrias Menores Sociedade em
Comandita Simples, 24
8. Formas Societrias Menores Sociedade em
Comandita por Aes, 25
Captulo 3. Sociedade Limitada, 27
1. Sociedades Limitadas Disciplina Jurdica e Regncia
Supletiva, 27
2. Sociedades Limitadas Capital Social, 28
3. Sociedades Limitadas Scio Remisso e Cesso de
Quotas, 29

4. Sociedades Limitadas Administrao

da Sociedade Limitada, 30
5. Sociedades Limitadas Conselho Fiscal, 31
6. Deliberaes Sociais, 32
7. Dissoluo Parcial Morte e Retirada, 33
8. Dissoluo Parcial Excluso, 33

Captulo 4. Sociedade Annima, 35

1. S.A. Consideraes Iniciais Denominao
Empresarial Espcies de Companhias, 35
2. S.A. Constituio, 36
3. S.A. Capital Social Formao do Capital Social
Acionista Remisso, 37
4. Valores Mobilirios Conceito e Espcies de Ao, 38
5. Valores Mobilirios Ao Preferencial Golden Share
Companhias Abertas Atribuio de Vantagens aos
Titulares Ao de Fruio Amortizao Forma
das Aes, 39
6. Valores Mobilirios Debntures Direitos dos
Debenturistas Espcies de Debntures Vencimento
Amortizao Resgate Deliberao na Emisso de
Debntures, 40
7. Valores Mobilirios Bnus de Subscrio Partes
Beneficirias, 42
8. rgos Societrios Assembleia Geral Competncia
Privativa Espcies de Assembleia Geral, 43
9. Formalidades da Assembleia Instalao e
Deliberaes, 44
10. rgos Societrios rgos de Administrao
Conselho de Administrao e Diretoria Composio
e Obrigatoriedade, 45
11. Deveres dos Administradores, 46
12. rgos Societrios Conselho Fiscal, 47

13. Poder de Controle Acionista Controlador

Responsabilidades, 48
14. Poder de Controle Formas de Controle Ofertas
Pblicas para Alienao do Controle Aquisio de
Controle Mediante Oferta Pblica, 49
15. Poder de Controle Acordos de Acionistas
Oponibilidade a Terceiros Execuo Especfica Voto
Proferido em Infrao ao Acordo, 50

Captulo 5. Estabelecimento Comercial, 51

1. Estabelecimento Comercial, 51
2. Estabelecimento Comercial Dvidas Crditos
Contratos Concorrncia, 52
3. Ponto Empresarial Ao Renovatria de Aluguel, 53
4. Ponto Empresarial Indenizao pela No
Renovao, 54
Captulo 6. Propriedade Industrial, 56
1. Patentes Consideraes Iniciais, 56
2. Patentes Requisitos da Carta Patente Durao
Causas de Extino do Direito, 57
3. Desenho Industrial Conceito Requisitos Durao
Extino do Direito, 58
4. Marcas Conceito Modalidades Requisitos
Durao Extino do Direito, 59
Captulo 7. Teoria dos Ttulos de Crdito, 61
1. Conceito de Ttulo de Crdito, 61
2. Princpios da Cartularidade e Autonomia, 61
3. Princpios da Literalidade, 62
4. Subprincpios, 62
5. Ttulo de Crdito, 63
6. Natureza Jurdica dos Ttulos de Crdito, 64

Captulo 8. Obrigaes Cambiais, 65

1. Obrigaes Cambiais, 65
2. Clusula Cambial Sem Aceite, 65
3. Endosso, 66
4. Tipos de Endosso, 67
5. Endosso Pstumo ou Tardio, 67
6. Aval x Fiana, 68
7. Avais em Branco e Superpostos, 69
Captulo 9. Aes Cambiais, 70
1. Aes Cambiais Vencimento, 70
2. Prescrio, 70
3. Ao Cambial, 71
Captulo 10. Ttulos de Crdito em Espcie, 72
1. Letra de Cmbio, 72
2. Nota Promissria Cheque, 72
3. Cheque Prazo de Apresentao Sustao
Cheque Cruzado Cheque para Creditar, 73
4. Cheque Marcado Visado Administrativo, 74
5. Duplicata Fatura Duplicata nica Duplicatas em
Srie, 74
6. Duplicata Triplicata Boleto Bancrio Protestos, 75
7. Duplicata Aceite, 75
Captulo 11. Protesto, 77
1. Protesto, 77
2. Finalidade do Protesto, 78
3. Protesto de Ttulo de Devedor em Recuperao de
Empresas, 78
Captulo 12. Falncia, 80
1. Falncia Referncia Legal Lei n 11.101/05, 80

2.
3.
4.
5.
6.
7.

Competncia, 81
Legitimidade Passiva, 81
Objetivo, 82
Finalidade, 82
Realizao do Ativo, 83
Excluso da Sucesso e Atuao do Ministrio
Pblico, 84
8. Pressuposto Ftico Jurdico, 84
9. Depsito Elisivo, 85
10. Sistema de Defesa e Recursal Falimentar, 86
11. Efeitos da Falncia, 86
12. Crditos Extraconcursais, 87
13. Crditos Concursais, 87
14. Correo Monetria e Juros Compensao na
Falncia, 88
15. Vencimento Antecipado Prescrio Ao de
Restituio, 89
16. Perodo Suspeito Ao Revocatria de Falncia, 91
17. Linha de Processo Falimentar, 92
18. Linha de Processo Falimentar Extino das
Obrigaes, 93

Captulo 13. Recuperao de Empresas, 96

1. Finalidade da Recuperao de Empresas, 96
2. Requisitos e Impedimentos Nome Empresarial, 97
3. Espcies Extrajudicial, 99
4. Espcies Judicial Especial, 100
5. Recuperao Extrajudicial Procedimento Judicial
Homologao, 102
6. Recuperao Judicial Crditos Excludos Cesso
Fiduciria de Crdito, 103
7. Recuperao Judicial Contrato de Antecipao de
Cmbio Smulas STJ, 104

8. Requisitos Burocrticos Desistncia Instruo do

Pedido Despacho de Processamento Falncia e
Recuperao, 105
9. Linha de Processo Introduo Classificao Fase
Deliberativa Plano de Recuperao Judicial, 105
10. Linha de Processo Fase Deliberativa com Objeo
Excees Diviso da Assembleia Geral de Credores
Cram Down, 106
11. Linha de Processo Fase de Cumprimento
Entendimento do STJ, 107

Captulo 14. Registro Empresarial, 108

1. Registro Empresarial Sistema Nacional
do Registro de Empresas Mercantis Espcies de
Registros Empresariais Autenticao, 108
2. Arquivamento Empresrio Individual Estrutura da
Junta Comercial, 109
3. Turmas Secretaria-Geral Procuradoria-Geral
Processo Revisional Reconsiderao Recurso do
Plenrio Prazos, 109
Captulo 15. Contratos Empresariais, 111
1. Arrendamento Mercantil Noes e Modalidades, 111
2. Categorias Smula n 293 do STJ Extino, 111
3. Factoring, 112
4. Contratos Bancrios Smulas, 113
5. Contratos Bancrios Conta-Corrente, 114
6. Abertura de Crdito, 114
7. Cobrana Judicial do Cheque Especial, 115
8. Desconto Bancrio, 116
9. Representao Comercial Conceito Natureza
Jurdica Tipos de Atividade, 116
10. Representao Comercial Remunerao, 117

11. Representao Comercial Presuno de

Exclusividade Indenizao Resciso do Contrato
Prazos, 118
12. Locao No Residencial Tutela do Ponto Comercial
Requisitos Fiana, 118
13. Seguros Conceito Contrato Classificao Tipos
de Aplice Smulas, 119
14. Seguros de Dano Seguro Fracionado
Seguros de Responsabilidade Civil Excluso do
Direito de Regresso, 120

Captulo 16. Interveno e Liquidao Extrajudicial, 121

1. Interveno e Liquidao Extrajudicial em Instituies
Financeiras, 121
2. Interveno Pressuposto e Procedimento, 121
3. Interveno Efeitos Cessao Liquidao
Extrajudicial Processo Administrativo, 122
4. Liquidao Extrajudicial Procedimento Efeitos
Cessao Fases da Liquidao, 123
Captulo 17. Cdula de Crdito Bancrio, 125
1. Cdula de Crdito Bancrio (CCB) Conceito Nota
Promissria Figuras Intervenientes, 125
2. Cdula de Crdito Bancrio Caractersticas
Requisitos Circulao Garantias, 126
Gabarito, 128

Captulo 1

Teorias do Direito
Empresarial

1. Origem e Evoluo do Direito Empresarial

O Direito Comercial surgiu como um ramo autnomo do direito privado, no final
da Idade Mdia a partir da queda do Imprio Romano em decorrncia do enfraquecimento do poder estatal e a crise do sistema econmico vigente.
Com o sistema feudal em colapso, sobrevm o capitalismo comercial, a populao migra do campo para a cidade e h o fortalecimento das atividades exercidas nos burgos, sobretudo, as atividades de explorao econmica.
O aumento do poderio econmico desta classe de comerciantes integrantes
das corporaes de ofcio acarreta tambm maior influncia no campo poltico.
Surge a necessidade de se editar regras de carter protetivo visando tutela
das atividades aplicveis ao comrcio (ius mercatorum). Um exemplo da atualidade que pode ser citado o instituto da recuperao judicial da empresa.
Lembrando que nessa primeira fase evolutiva do Direito Empresarial as normas eram extradas dos usos e costumes.
J na segunda fase de sua evoluo ocorrida a partir de 1807, a edio do
Cdigo Comercial francs foi influenciada pelos ideais da Revoluo Francesa,
que no mais admitia a existncia de privilgios de classes.
Assim, a ideia de que o Direito Comercial se destinava a reger relaes de uma
determinada classe de pessoas (os comerciantes), passa a regular as relaes de
todos aqueles que viessem a explorar um ato de comrcio.
Nessa fase, com a recepo do Cdigo Comercial francs se encontra a Teoria
dos Atos de Comrcio, j no sendo relevante identificar se o sujeito fazia ou
no parte de uma corporao, bastando por si s a explorao de um ato de
comrcio.
So atos de comrcio passveis da tutela das regras de Direito Comercial as
atividades de manufatura, de compra e venda, de armao de navios.

12

Direito Empresarial

Ocorre que essa teoria se revelou ultrapassada na medida em que certas atividades, antes consideradas irrelevantes, passaram a ganhar importncia considerando o novo contexto econmico, como o caso da prestao de servios.
No incio do sc. XX, Csare Vivante desenvolve a Teoria da Empresa, estabelecendo um critrio cientfico para a determinao da matria de Direito Comercial,
que passa a considerar a empresa enquanto atividade exercida.

2. Teoria da Empresa
Atualmente no Brasil vige a Teoria da Empresa recepcionada pelo Cdigo Civil de
2002 em substituio Teoria dos Atos de Comrcio previsto no Cdigo Comercial e Regulamento n 737, de 1850.
O Livro II da Parte Especial do Cdigo Civil cataloga as regras inerentes ao
Direito de Empresa.
O conceito de empresa entendido como toda atividade econmica organizada e exercida com profissionalismo pelo empresrio, seja para produzir ou circular
bens ou servios.
Alberto Asquini desenvolve um estudo acerca dos distintos perfis de empresa,
o chamado Perfil Polidrico da Empresa.
Segundo o contemporneo de Vivante, a empresa pode ora ser tomada como
sinnimo de empresrio (perfil subjetivo), ora como sinnimo de estabelecimento
empresarial (perfil objetivo), como sinnimo de atividade (perfil funcional) ou de
instituio (perfil corporativo).
Vale frisar que o que prevalece a anlise da Teoria da Empresa desenvolvida
por Vivante, ou seja, empresa enquanto atividade exercida pelo empresrio.
Com base no perfil funcional, empresa a atividade econmica organizada
para a produo de bens (transformao e montagem), circulao de bens (intermediao), produo e circulao de servios.

Exerccios
1. (VUNESP 2012 TJ Juiz Substituto MG) Com a vigncia do Novo Cdigo Civil, luz do art. 966, correto afirmar que o Direito brasileiro concluiu
a transio para a:
a)

Teoria da empresa, de matriz francesa.

b) Teoria da empresa, de matriz italiana.

c)

Teoria dos atos de comrcio, de matriz francesa.

d) Teoria dos atos de comrcio, de matriz italiana.

Direito Empresarial

13

2. Analise a assertiva a seguir como certa ou errada:

Pode-se dizer que a empresa, tomada em seu perfil funcional, a pessoa

fsica ou jurdica que exerce profissionalmente uma atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios.

3. Empresrio Individual Caracterizao e

Excees
Empresrio pode ser considerado o gnero do qual pode surgir o empresrio pessoa fsica na qualidade de empresrio individual e a pessoa jurdica com a EIRELI
e a sociedade empresria.
O empresrio individual ao explorar a atividade sozinho assume a responsabilidade direta e ilimitada das obrigaes contradas.
J no caso de pessoa jurdica constituda pela unio de esforos entre scios
chamada de sociedade empresria.
Porm, o empresrio enquanto pessoa jurdica tambm pode ser uma pessoa
jurdica unipessoal, novidade introduzida em 2011 no ordenamento pela figura
da EIRELI ou empresa individual de responsabilidade limitada.
Enquanto para a sociedade empresria vigora o princpio da pluralidade de
scios, na EIRELI h uma nica pessoa detendo todas as quotas representativas
de seu capital.
O empresrio individual a pessoa fsica que explora profissionalmente uma
empresa, ou seja, uma atividade organizada para produo ou circulao de bens
ou de servios.
Segundo a doutrina unnime, a atuao com profissionalismo identificada
pela habitualidade e pessoalidade na explorao da atividade econmica.
J a pessoalidade no requer a execuo da atividade em si, mas que a atividade seja exercida diretamente pelo empresrio.
Diz-se que explorao de atividade econmica aquela que tem fins lucrativos, para que essa atividade seja considerada organizada preciso que o empresrio rena os fatores necessrios para a produo ou circulao de bens ou
servios.
Lembrando que a reunio entre esses fatores deve abarcar o capital, a mo
de obra e os insumos.
No Direito Empresarial existem excees que representam atividades consideradas no empresariais, sendo a atividade intelectual e a atividade rural.

14

Direito Empresarial

Exerccio
3. (FCC 2012 TRT 24 Regio Juiz do Trabalho SE) Assinale a alternativa
correta. Empresrio caracterizado:
a)

Pela atividade lucrativa.

b) Pelo registro na Junta Comercial.

c)

Pelo exerccio profissional de atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou de servios.

d) Pela atividade lucrativa lcita.

e)

Pelo exerccio de atividade intelectual de natureza cientfica.

4. Empresrio Individual Requisitos e Outros

Aspectos Relevantes
Dentre as excees que no configuram atividade empresarial destaca-se a atividade intelectual: aquele que exerce profisso intelectual, de natureza cientfica,
literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo
se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Outra hiptese a atividade rural, prevista no art. 971 do CC. Aquele que
exerce atividade rural pode requerer sua inscrio no Registro Pblico de Empresas da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, se equiparar ao empresrio sujeito a registro.
O art. 974 do CC estabelece que o incapaz poder, desde que representado ou devidamente assistido, mediante prvia autorizao judicial, continuar a
empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor da
herana.
No ficaro sujeitos ao resultado da empresa, aqueles bens que o incapaz
j possua, ao tempo da sucesso ou interdio, desde que estranhos ao acervo
daquela.

Exerccio
4. Se o empresrio tornar-se incapaz:
a)

Poder, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar

na empresa antes exercida por ele enquanto capaz, independentemente de autorizao judicial, que estar implcita nos poderes conferidos
ao curador nomeado pelo juiz.

Direito Empresarial

b)

15

No poder, ainda que por meio de representante, continuar na empresa, salvo, por intermdio deste, at a liquidao, e os bens que possuir,
estranhos atividade empresarial, no respondero pelas dvidas contradas para o funcionamento dela.

c)

Poder, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar

a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, devendo, para isso,
preceder autorizao judicial que revogvel e no ficam sujeitos ao
resultado da empresa os bens que o incapaz possua ao tempo de interdio, desde que estranhos ao acervo daquela.

d)

Somente poder continuar a empresa, se o curador nomeado pelo juiz puder exercer atividade de empresrio, respondendo a cauo, que este prestar, pelas dvidas que assumir durante o exerccio da empresa, se os bens
do incapaz vinculados atividade empresarial forem insuficientes para o
pagamento das dvidas caso venha a ser decretada a falncia do incapaz.

5. Empresa Individual de Responsabilidade

Limitada
A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI) configura pessoa jurdica de direito privado, unipessoal, ou seja, ser constituda por uma nica pessoa
que titularizar a totalidade das quotas representativas do seu capital, nos termos
do art. 44, VI, do CC.
No ato da constituio, o capital da EIRELI devidamente integralizado, no
poder ser inferior a cem vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.
Outro ponto importante diz respeito ao nome empresarial, isto , o elemento
identificador do empresrio, que, por sua vez, dever ser formado pela incluso
do EIRELI aps a firma ou a denominao da empresa individual de responsabilidade limitada.
Conforme o Enunciado n 468 da V Jornada de Direito Civil, a empresa individual de responsabilidade limitada s poder ser constituda por pessoa natural.
Quanto titularidade das quotas representativas da EIRELI, a pessoa natural
somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade.

Exerccio
5. (2013 Juiz do Trabalho) Relativamente empresa individual de responsabilidade limitada, disciplinada pela Lei n 12.441/2011 incorreto afirmar:

16

Direito Empresarial

a)

A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por

uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente
integralizado, que no ser inferior a cinquenta vezes o maior salrio
mnimo vigente no Pas.

b) O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso

EIRELI aps a firma ou a denominao social da empresa individual de
responsabilidade limitada.
c) A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa
modalidade.
d) A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico
scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao.
e) Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada
constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de
imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa
jurdica, vinculados atividade profissional.

6. Obrigaes Registro
De acordo com a Lei n 8.934/94, o registro pblico de empresas mercantis ser
exercido em todo o territrio nacional, com as seguintes finalidades:
dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis, submetidos a registro na forma da lei;
cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no pas
e manter atualizadas as informaes pertinentes;
proceder matrcula dos agentes auxiliares do comrcio, bem como ao
seu cancelamento.
Os servios do registro pblico de empresas mercantis sero exercidos, em
todo o territrio nacional, de maneira uniforme, harmnica e interdependente,
pelo Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (SINREM), composto
pelos seguintes rgos:
Departamento de Registro Empresarial e Integrao (DREI), rgo central
do SINREM, com funes supervisora, orientadora, coordenadora e normativa, no plano tcnico;

Direito Empresarial

17

Juntas Comerciais, como rgos locais, com funes executora e administradora dos servios de registro.
Os servios de registro compreendem:
a) a matrcula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores pblicos e interpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns-gerais.
b) o arquivamento: dos documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas individuais, sociedades empresrias e cooperativas; dos
atos relativos a consrcio e grupo de sociedade; dos atos concernentes a empresas estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil; das declaraes de microempresa; de atos ou documentos que, por determinao legal, sejam atribudos ao
Registro Pblico de Empresas ou daqueles que possam interessar ao empresrio;
c) a autenticao: dos instrumentos de escriturao dos empresrios e dos
agentes auxiliares do comrcio.

Exerccio
6. Julgue a assertiva:

A competncia das Juntas Comerciais para executar os servios de registro

pblico de empresas limitada circunscrio territorial da unidade federativa em que se encontrem sediadas.

7. Obrigaes Escriturao
Os empresrios devem, portanto, escriturar seus livros ou fichas, por sistema mecanizado ou no, de forma uniforme, respeitando:
os requisitos intrnsecos, que dizem respeito ao modo de escriturar os livros, sempre em conformidade com as tcnicas de cincia contbil;
os requisitos extrnsecos, tais como os termos de abertura e de encerramento devidamente assinados pelo empresrio e por contabilista e a
respectiva autenticao pela junta comercial.
O livro dirio, cuja escriturao imposta a todo e qualquer empresrio, tem
natureza contbil e nele sero lanadas, com individuao, clareza e caracterizao do documento respectivo, dia a dia, por escrita direta ou reproduo, todas
as operaes relativas ao exerccio da empresa.
A escriturao do livro dirio ser feita em idioma e moeda corrente nacionais
e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos
em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou transportes para as

18

Direito Empresarial

margens, sendo permitido o uso de cdigo de nmeros ou de abreviaturas, que

constem de livro prprio, regularmente autenticado.
A exibio total dos livros empresariais s poder ser determinada pelo juiz,
a requerimento da parte, quando necessria para resolver questes de sucesso,
comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem ou falncia.
Alm da exibio judicial, as autoridades fazendrias, no exerccio da fiscalizao do pagamento de impostos, tambm podero exigir a exibio total dos
livros empresariais.

Exerccio
7. (Juiz Substituto TJ/SP 2013) O Juiz s poder autorizar a exibio integral
dos livros e papis de escriturao empresarial quando necessria para:
a) Verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observa, ou no,
em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.
b) Resolver questes relativas a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia.
c) Apurar se a atividade empresarial gerou lucros ou prejuzos no exerccio
financeiro.
d) Apurar se a empresa paga pontualmente os tributos incidentes sobre a
atividade empresarial.

Captulo 2

Sociedade

1. Teoria Geral do Direito Societrio

Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a
partilha, entre si, dos resultados.
As sociedades podem ser:
Personificadas empresrias ou personificadas simples, que por sua vez podem ser por nome coletivo, comandita simples, limitada (Ltda.), e sociedade por aes.
Sociedades no personificadas em comum e sociedades no personificadas em conta de participao.

Exerccio
8. Julgue a alternativa:

As sociedades por aes, independentemente do objeto explorado, sero sempre da espcie empresria; j as cooperativas sero sempre da espcie simples.

2. Sociedades No Personificadas
Enquanto no inscritos os atos constitutivos da sociedade simples ou empresria
(exceto a sociedade annima em organizao) no rgo de registro competente,
ela ser regida pelas regras da sociedade em comum.
Nas sociedades em comum, os scios, nas relaes entre si ou com terceiros,
somente por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros
podem prov-la de qualquer modo.

20

Direito Empresarial

Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so

titulares em comum.
Na sociedade em comum, a responsabilidade dos scios ilimitada e solidria,
excluindo do benefcio de ordem o scio administrador.
Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto
social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob
sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados
correspondentes.
Obriga-se perante terceiro to somente o scio ostensivo e, exclusivamente
perante este, o scio participante, nos termos do contrato.
O contrato social produz efeito somente entre os scios, e sua inscrio em
qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade.
A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao
da respectiva conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio.
Salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo no pode admitir novo scio
sem o consentimento expresso dos demais.

Exerccio
9. (TJ Amazonas Juiz) Com relao ao Direito Societrio, assinale a afirmativa correta:
a) A sociedade comum uma espcie de sociedade despersonificada,
cujos scios respondem de forma ilimitada e solidria pelas obrigaes
sociais, e o scio que contratou pela sociedade no pode se valer do
benefcio de ordem.
b) A subsidiria integral, considerada como exceo regra da pluralidade
dos scios exigida para a constituio de uma sociedade, sempre uma
sociedade annima unipessoal, cujo nico scio uma pessoa natural
ou jurdica brasileira.
c) A transformao de uma sociedade limitada depende de aprovao de
3/4 do capital social, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em que
o dissidente poder retirar-se da sociedade mediante alterao do contrato social.
d) As aes so espcies de valores mobilirios e, nos termos da Lei n
6.404/1976, conferir ao seu titular a condio de scio, incluindo os
direitos essenciais concernentes ao voto, retirada, participao nos lucros e no acervo da companhia em caso de dissoluo.

Direito Empresarial

21

e) A sociedade em conta de participao considerada uma espcie de

sociedade irregular, mas o scio participante possui responsabilidade
limitada integralizao de sua parte no capital social.

3. Sociedades Personificadas Autonomia

Patrimonial
A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e
na forma da lei, dos seus atos constitutivos.
O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao registro pblico de empresas mercantis a cargo das juntas comerciais, e a sociedade simples ao registro
civil das pessoas jurdicas.
A sociedade personificada tem personalidade jurdica, o que acarreta na titularidade obrigacional, titularidade processual e titularidade patrimonial.

Exerccio
10. (FCC MPE/CE 2008) A sociedade empresria, como pessoa jurdica, sujeito
de direito personalizado. Posta a premissa, FALSA a consequncia seguinte:
a) Sua titularidade negocial, ou seja, ela quem assume um dos polos na
relao negocial.
b) Sua titularidade processual, isto , pode demandar e ser demandada
em juzo.
c) Sua responsabilidade patrimonial, ou seja, tem patrimnio prprio, inconfundvel e incomunicvel com o patrimnio individual de seus scios.
d) Extingue-se por um processo prprio, que compreende as fases de dissoluo, liquidao e partilha de seu acervo.
e) A responsabilizao patrimonial, solidria e direta dos scios, em relao aos credores, pelo eventual prejuzo causado pela sociedade.

4. Sociedades Personificadas Teoria da

Desconsiderao da Personalidade Jurdica
Inicialmente, cumpre esclarecer que os Tribunais tm relativizado o Princpio da
Autonomia Patrimonial. O propsito, ao desconsiderar a personalidade jurdica

22

Direito Empresarial

da sociedade, de permitir que determinado credor busque a satisfao de seu

crdito diretamente dos bens particulares dos scios.
Trata-se da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica.
Neste sentido, tem-se que a regra o Princpio da Autonomia Patrimonial,
que permite o chamado benefcio de ordem para os scios de uma sociedade
personificada.
Conforme aduzido anteriormente, referido princpio tem sido relativizado por
meio da aplicao da chamada Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica.
A Teoria Maior a verdadeira Teoria da Desconsiderao da Personalidade
Jurdica, aquela que tem sua origem nos julgados dos Tribunais de pases da common law. Referida teoria, tipificada no art. 50 do Cdigo Civil, tem como fundamento o abuso na utilizao do instituto da personalidade jurdica por parte
dos scios. Salienta-se que os credores que podem se valer desta teoria so os
denominados credores negociais.
Por outro lado, existe a Teoria Menor. Esta no exige do credor a prova do
abuso da personalidade jurdica por parte dos scios, com o propsito de fraudar
ou lesar interesses legtimos dos credores, bastando a inadimplncia da sociedade. Referida teoria destinada, em regra, a credores hipossuficientes, como os
empregados e os consumidores.
Importante destacar que a aplicao da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica no gera efeitos erga omnes.
Ademais, a teoria aqui estudada no promove a extino, a dissoluo ou a
liquidao da sociedade.

Exerccio
11. (Cespe 2013 DPE-DF Defensor Pblico) Julgue o item seguinte, acerca
da desconsiderao da personalidade jurdica:

Segundo o Cdigo Civil de 2002, para a autorizao da desconsiderao da

personalidade jurdica, basta a falta de patrimnio da sociedade para solver
suas obrigaes.

5. Espcies de Sociedades Personificadas

Existem duas espcies de sociedades personificadas: a empresria e a simples.
A sociedade empresria tem seus atos arquivados na Junta Comercial do ente
federativo competente e a simples tem seu ato constitutivo registrado no Cartrio
de Registro Civil de Pessoas Jurdicas.

Direito Empresarial

23

A sociedade simples constituda por pessoas que exercem atividade intelectual (exemplo: mdico, advogado, dentista) ou rural, desde que no apresentem
elemento de empresa.
Cumpre destacar que as cooperativas so constitudas para prestar servios
aos seus associados e sempre sero sociedades simples porque possuem forma e
natureza jurdica prpria e so de natureza civil, no sujeitas falncia.
J a sociedade empresria tem atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios, constituindo elemento de empresa.
A sociedade empresria classificada em:
a) sociedade em nome coletivo;
b) sociedade em comandita simples;
c) sociedade limitada;
d) sociedade por aes (sociedade annima e sociedade em comandita por
aes).
Assim, temos que a sociedade empresria possui a caracterstica de unio de
pessoas fsicas, e algumas vezes jurdicas, constituindo elemento de empresa e
tendo como representante legal um administrador.
Por fim, analisando o disposto no art. 982 do Cdigo Civil, resta claro a definio de que so consideradas sociedades empresrias as que possurem por objeto
o exerccio de atividade prpria de empresrio, e simples as demais.

Exerccio
12. Dos tipos de sociedades personificadas o objeto sempre definir se empresria ou simples?

6. Formas Societrias Menores Sociedade em

Nome Coletivo
A sociedade em nome coletivo est disciplinada entre os arts. 1.039 e 1.044 do
Cdigo Civil.
A nomenclatura da empresa deve ser composta pelo nome (sobrenome) dos
scios, ou de alguns deles, acompanhada da expresso Cia..
Apenas pessoas fsicas podem participar desse tipo de sociedade, no podendo ser constituda por pessoas de carter jurdico. Todos os scios possuem responsabilidade subsidiria, ilimitada e solidria perante as obrigaes assumidas
pela empresa.

24

Direito Empresarial

Nesse tipo de sociedade a administrao privativa de quem for scio, no

podendo terceiro exercer tal atividade.
Os scios das sociedades em nome coletivo, alm de responderem perante a
sociedade pela sua obrigao de entrada, ainda respondem perante os credores
da empresa.
Assim, na hiptese de a empresa contrair uma dvida superior ao seu capital,
o credor poder satisfazer seu crdito por meio dos bens particulares dos scios.
Verifica-se, portanto, que a responsabilidade dos scios subsidiria em relao sociedade, ou seja, aps exauridos os bens da sociedade os credores podem exigir o cumprimento da dvida diretamente em face dos bens particulares
dos scios.
Na situao retromencionada, a responsabilidade dos scios ainda classificada como ilimitada e solidria, pois os credores da sociedade, ainda com o crdito
no satisfeito, podem cobrar a totalidade da dvida de qualquer dos scios.

Exerccio
13. Qual o momento em que o scio da sociedade em nome coletivo pode ser
cobrado com os seus bens particulares?

7. Formas Societrias Menores Sociedade em

Comandita Simples
A sociedade em comandita simples est disciplinada entre os arts. 1.045 e 1.051
do Cdigo Civil.
Possui dois tipos de scios: comanditados e comanditrios.
Os scios comanditados so exclusivamente pessoas fsicas e respondem de
forma subsidiria, ilimitada e solidria pelas aes sociais.
J os scios comanditrios podem ser pessoas fsicas e jurdicas e respondem
apenas pelos valores de suas quotas, ou seja, de forma subsidiria, limitada e
solidria.
A nomenclatura na razo social s pode ser composta pelo nome civil dos
scios comanditados acompanhada da expresso Cia..
Tambm no que se refere administrao poder exclusivo do scio comanditado exercer tal funo na sociedade. A exceo existe apenas na hiptese da
falta do comanditado, devendo ser eleito um terceiro no scio como administrador provisrio e por tempo limitado.

Direito Empresarial

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Diante das diferenas apontadas entre os dois tipos de scio para a sociedade em comandita simples, fica ntido que os scios comanditados contribuem
com capital e trabalho e ainda so responsveis pela administrao da empresa.
Tambm possuem responsabilidade ilimitada perante terceiros, devendo saldar as
obrigaes contradas e no quitadas pela sociedade.
Por fim, vale lembrar que na razo social s pode conter nomes dos scios
comanditados, todavia, se ocorrer a presena do nome de algum scio comandatrio, restar presumido que o mesmo comanditado e passar a responder de
forma ilimitada.

Exerccio
14. Os atos de gesto e fiscalizao podem ser exercidos pelos scios comanditrios?

8. Formas Societrias Menores Sociedade em

Comandita por Aes
A sociedade em comandita por aes est disciplinada entre os arts. 1.090 e
1.092 do Cdigo Civil e Lei n 6.404/76.
Neste tipo de sociedade, assim como na sociedade em comandita simples,
existem dois scios: os comanditados e os comanditrios.
Os comanditados so os acionistas diretores, exclusivamente pessoas fsicas e
respondem de forma subsidiria, ilimitada e solidria.
Os comanditrios so acionistas representados por pessoas fsicas ou jurdicas
com responsabilidade subsidiria, limitada e solidria, ou seja, respondem apenas
pela proporo de suas quotas.
A sociedade em comandita por aes pode usar como nome uma razo social ou uma denominao. Em qualquer hiptese, o nome deve ser acrescido
da expresso sociedade em comandita por aes ou comandita por aes.
Quando a empresa tiver o nome de pessoas deve ser apenas de scios acionistas
que sejam diretores.
A administrao exercida exclusivamente pelos scios acionistas diretores
que so nomeados no ato constitutivo da sociedade e por prazo ilimitado. A
destituio do cargo somente ocorrer por voto de acionistas que represente no
mnimo 2/3 do capital social.
Sem o consentimento dos diretores acionistas a Assembleia Geral no poder
mudar o objeto da sociedade, prorrogar prazo da vigncia, aumentar ou diminuir

26

Direito Empresarial

o capital social, criar debntures ou partes beneficirias. O motivo dessa exigncia

que referidas modificaes significam a ampliao de responsabilidade dos diretores e, por consequncia, essa ampliao de responsabilidade no pode ocorrer
sem o expresso consentimento dos obrigados.

Exerccio
15. Qual a importncia da deciso dos diretores acionistas em comparao aos
demais acionistas?

Captulo 3

Sociedade Limitada

1. Sociedades Limitadas Disciplina Jurdica e

Regncia Supletiva
As sociedades limitadas esto disciplinadas nos arts. 1.052 a 1.087 do Cdigo
Civil.
Na ausncia de regra neste dispositivo legal, deve-se usar as normas da sociedade simples, salvo se o contrato social prever a regncia supletiva da sociedade
annima.
uma forma societria de sociedade empresria ou sociedade simples de
acordo com o objeto a ser explorado.
A sociedade limitada formada por duas ou mais pessoas que se responsabilizam solidariamente de forma limitada ao valor de suas quotas pela integralizao
do capital social da empresa.
Na sua disciplina jurdica destacam-se trs elementos importantes: o capital
social, a personalidade jurdica e o lucro.
Sua razo social ser formada pelo nome civil de um ou mais scios ou uma
denominao (expresso lingustica) e sempre dever ser acompanhada no final
com o termo limitada.
O capital desse tipo de sociedade constitudo por quotas dos scios que
investem um determinado valor na empresa e so responsveis diretamente pelo
seu montante.
O investimento se d por meio de dinheiro, conferncia de bens ou crditos
sociedade, com exceo de prestao de servios.
Assim, a base conceitual de uma pessoa jurdica constituda por scios de
responsabilidade limitada integralizao do capital social visar sempre a obteno de lucros.

28

Direito Empresarial

Por fim, resta ntido que os scios se beneficiam nesse tipo de sociedade, pois
num eventual insucesso do negcio, eles somente pagaro pelo valor mximo de
suas quotas, as quais foram definidas no capital social firmado no contrato de
constituio da empresa e alteraes.

Exerccio
16. O que acarreta a omisso do termo Ltda. na razo social ou denominao
da empresa de sociedade limitada?

2. Sociedades Limitadas Capital Social

O capital social da sociedade limitada o montante total de recursos a que os scios se comprometem a constituir para a formao do patrimnio da sociedade,
sendo a proporo de cada scio denominada de quotas.
Para atender finalidade lucrativa, a sociedade limitada precisa desses recursos para iniciar sua atividade econmica, ou seja, maquinrio, servios, tecnologia, trabalho e outros meios essenciais para organizao da empresa, destacando
que so os scios os responsveis em prover referidos recursos.
A subscrio consiste no ato pelo qual o scio assume a obrigao de contribuir para a formao do capital social.
A integralizao consiste no ato pelo qual o scio cumpre com a sua obrigao de contribuir para a formao do capital social da empresa.
Dessa maneira, todo scio possui direitos na sociedade limitada assim que faz
a subscrio, pois compromete-se a contribuir para a formao do capital social
mediante pagamento em dinheiro, conferncia de bens ou crditos sociedade,
sendo vedada a contribuio que consista em prestao de servios.
Se os scios resolverem realizar a contribuio mediante conferncia de bens,
no ser necessria a avaliao por peritos, mas pela exata estimao dos bens
conferidos todos os scios respondero solidariamente at o prazo de 5 (cinco)
anos da data do registro da sociedade.
Diante da anlise do tema capital social da sociedade limitada, conclui-se
que a principal obrigao contrada pelo scio, quando da assinatura do contrato
social, o compromisso que assume no investimento de recursos na empresa,
disponibilizando de seu patrimnio os recursos que julgar necessrios ao negcio
a ser explorado e em parceria com os demais scios.

Direito Empresarial

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Exerccio
17. Quais as possibilidades de formao do capital da sociedade limitada?

3. Sociedades Limitadas Scio Remisso e

Cesso de Quotas
O scio remisso aquele que no cumpre com seu dever de integralizar o capital
por ele subscrito (art. 1.004 do CC).
Ser constitudo em mora, devendo a sociedade notific-lo para que integralize o capital subscrito no prazo de 30 dias.
Os scios podero promover ao indenizatria ou reduzir a participao do
scio remisso at o montante que ele integralizou, devendo essa possibilidade ser
aprovada pela maioria.
A cesso de quotas ato pelo qual determinado scio transfere, total ou parcialmente, suas quotas a outro ou a terceiro no scio. A quota indivisvel em
relao sociedade, salvo para efeito de transferncia (art. 1.056 do CC).
Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou
a terceiro, se no houver oposio de titulares de mais de do capital social
(art. 1.057 do CC). A eficcia se dar somente a partir do arquivamento do
ato correspondente cesso no rgo de registro competente. At dois anos
aps averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente
com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha
como scio.

Exerccio
18. (FCC 2009 TJ/MS Juiz Substituto) Em relao s sociedades limitadas,
analise as afirmativas abaixo:

I. As alteraes do contrato social dependem de deliberao dos scios, tomada em reunio ou assembleia, pelos votos correspondentes a, no mnimo,
do seu capital social.

II. Nas sociedades limitadas todos os scios devem contribuir para a formao da sociedade sendo vedada a contribuio que consista unicamente em
prestao de servio.

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Direito Empresarial

III. Na omisso do contrato social, o scio poder ceder sua quota, total ou
parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos demais scios, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de
um quarto do capital social.
a) I, II e III.
b) II.
c) I e III.
d) II e III.
e) I e II.

4. Sociedades Limitadas Administrao

da Sociedade Limitada
Caber aos administradores executarem todos os atos regulares de gesto, necessrios para a explorao do objeto social. A Ltda. ser administrada por uma
pessoa fsica, scio ou no scio, desde que resida no pas. Ser eleito tanto no
contrato social como em ato separado.
Se esse ato no for assinado em at 30 dias, esta designao se tornar sem
efeito. Aps a integralizao, o quorum necessrio, ser de 2/3 do capital social.
No podem ser administradores aqueles descritos no art. 1.011, 1, do CC.
Os poderes de um administrador cessaro em razo da destituio em qualquer tempo. O quorum necessrio para sua destituio a maioria do capital social. Salvo se estivermos diante de administrador scio que tenha sido designado
no texto do contrato social, o qurum ser de no mnimo 2/3 do capital social.

Exerccio
19. (TJ/DF 2008 Juiz Substituto) A administrao na sociedade limitada tem
as seguintes caractersticas, exceto uma:
a) A Ltda. administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado. O contrato social poder permitir administradores no scios, cuja designao dever ocorrer aps a integralizao do capital social e por deliberao unnime dos scios.
b) O administrador designado em ato separado investir-se- no cargo mediante termo de posse no livro de atas da administrao e o exerccio
do cargo de administrador cessa pela destituio, em qualquer tempo,

Direito Empresarial

31

do titular, ou pelo trmino do prazo se, fixado no contrato ou em ato

separado, no houver reconduo.
c) A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se estende
de pleno direito aos que posteriormente constituio da sociedade
adquiram essa qualidade.
d) Tratando-se de scio nomeado administrador no contrato, sua destituio
somente se opera pela aprovao de titulares de quotas correspondentes,
no mnimo, a 2/3 do capital social, salvo disposio contratual diversa.

5. Sociedades Limitadas Conselho Fiscal

Na Sociedade Limitada, o Conselho Fiscal rgo facultativo, cuja principal atribuio auxiliar os scios na fiscalizao dos atos de gesto praticados pelos
administradores da sociedade.
um rgo composto por no mnimo trs membros, e respectivos suplentes,
ento cada membro tem seu suplente. Devero ser necessariamente pessoas fsicas, podero ou no participar como scios da sociedade, mas tero de, obrigatoriamente, residir no pas. Sero eleitos pela assembleia anual de scios.
assegurado aos scios minoritrios, que representem pelo menos 1/5 do
capital social, o direito de eleger em separado um dos membros do Conselho e
seu respectivo suplente.
Alm dos impedidos nos termos do art. 1.011, 1, do CC, no podem compor o Conselho Fiscal: administradores e empregados da sociedade ou de outra
por ela controlada e cnjuge ou parente at 3 grau dos administradores da
sociedade ou de outra por ela controlada. Alm desses impedidos, enquanto
perdurarem os efeitos da condenao, no poder ser designado membro do
Conselho, pessoa que tenha sido condenada por crime falimentar, por suborno,
por peculato, concusso, crimes contra o sistema financeiro, etc.

Exerccio
20. (Cespe 2007 Petrobrs Advogado) Lcio e Paulo so dois dos treze
scios da TK Plsticos Ltda. Lcio administrador da sociedade e pai de Paulo, que foi eleito pela Assembleia Anual de Scios para compor o conselho
fiscal. Acerca da situao hipottica apresentada e das normas atinentes
sociedade limitada, julgue o item seguinte:

Paulo no poderia compor o conselho fiscal da TK Plsticos Ltda.

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Direito Empresarial

6. Deliberaes Sociais
As deliberaes sociais so as decises tomadas pelos scios em assembleia ou
reunio sobre assuntos de interesse da sociedade. A assembleia modalidade de
conclave obrigatria para sociedades com mais de dez scios.
Nos termos do art. 1.071 do CC, dependem da deliberao dos scios, alm
de outras matrias indicadas na lei ou no contrato, as matrias privativas, por
exemplo, a aprovao das contas da Administrao.
Para que possa alterar qualquer clusula do contrato precisa submeter a matria apreciao dos scios.
As operaes societrias, como fuso, incorporao, bem como a dissoluo
da sociedade devem passar por prvia apreciao dos scios.
O pedido de recuperao judicial tambm depende de prvia deliberao dos
scios.
Assembleia e reunio de scios, do ponto de vista ftico, possuem a mesma
natureza, porm no mbito jurdico h uma diferena, que est nas formalidades
para a vlida tomada de uma deliberao social.
Quando falamos em convocao, a assembleia sempre haver convocao de
acordo com as regras estabelecidas no CC (art. 1.073), j na reunio, as regras
para vlida convocao podero ser livremente pactuadas pelos scios no contrato social. O quorum necessrio para instalao da assembleia ou reunio diz
respeito a do capital social, portanto devero estar presentes scios detentores
de pelo menos 75% do capital. Em segunda convocao a assembleia se instala
com a presena de qualquer nmero de scios.

Exerccio
21. (FGV 2008 TCM/RJ Procurador) Assinale a alternativa correta:
a) Nas Limitadas, as deliberaes em assembleia so obrigatrias se o nmero de scios for superior a dez.
b) A administrao atribuda ao scio no contrato social de sociedade limitada presume-se conjuntiva.
c) Os scios de sociedade limitada respondem ilimitadamente pela integralizao do capital social.
d) Nas limitadas, o Conselho Fiscal rgo de existncia obrigatria, mas
de funcionamento permanente ou no.
e) clusula contratual essencial a nomeao dos administradores no
contrato social.

Direito Empresarial

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7. Dissoluo Parcial Morte e Retirada

Basicamente h trs hipteses de dissoluo parcial: a primeira a morte, que
rompe um vnculo que une a sociedade a um determinado scio, ento a sociedade continuar existindo em relao aos outros scios. A segunda hiptese a
retirada, em que o scio decide se retirar da sociedade. A terceira hiptese a
excluso do scio, que pode ser judicial, e para a sociedade limitada, desde que
preenchidos certos requisitos, tambm extrajudicial.
Ocorrendo a morte, de acordo com o art. 1.028 do CC, como regra, na
hiptese de falecimento, as quotas do scio devero ser liquidadas. Salvo se o
contrato dispuser de forma diferente, ou se os scios remanescentes optarem
pela dissoluo da sociedade, ou se por acordo com os herdeiros, regular-se a
substituio do scio falecido.
A retirada pode se dar de forma motivada ou imotivada. Nas sociedades que
tm como ato constitutivo um contrato social, a retirada do scio poder se dar a
qualquer tempo, mediante simples notificao do scio que deseja deixar a sociedade. Se h um prazo estabelecido e determinado, nesse caso, a retirada do scio
s ser possvel se provar judicialmente ocorrncia de justa causa que autorize a
ele deixar a sociedade (art. 1.029 do CC).
O recesso instituto previsto no art. 1.077 do CC e quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra,
ter o scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos 30 dias subsequentes reunio, aplicando-se, no silncio do contrato social antes vigente, o
disposto no art. 1.031 do CC.

Exerccio
22. Julgue a assertiva:

A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se

prevista no ato constitutivo, caso em que o dissidente poder retirar-se da
sociedade, aplicando-se, no silncio do contrato social, o disposto no art.
1.031 do CC.

8. Dissoluo Parcial Excluso

Excluso judicial instituto possvel para todos os tipos de sociedades. O art.
1.030 do CC preceitua que o scio poder ser excludo judicialmente, mediante

34

Direito Empresarial

iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas
obrigaes e por incapacidade superveniente, por exemplo, interdio por se
tornar brio habitual.
A Limitada pode tambm comportar a modalidade de excluso extrajudicial,
nos termos do art. 1.085 do CC, mediante deliberao de scios que representem
mais da metade do capital social, em assembleia especialmente convocada para
esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento
e o exerccio do direito de defesa.
Os requisitos para que essa excluso extrajudicial ocorra so:
indispensvel que a maioria dos scios, representativa de mais da metade dos scios, deseje essa excluso;
preciso ter a falta grave; e
o contrato da sociedade deve prever de forma expressa a possibilidade da
excluso judicial.
A excluso extrajudicial por justa causa deve decorrer da prtica de ato de
inegvel gravidade que ponha em risco a continuidade da empresa explorada
pela sociedade.
Na hiptese de dissoluo parcial, o valor de reembolso ser considerado
pelo montante realizado de modo efetivo, liquidando-se a quota, salvo disposio
contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade,
data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado. H questes
pontuais sobre o reembolso dispostas no art. 1.031 do CC.
A retirada, excluso ou morte no o exime das responsabilidades pelas obrigaes sociais anteriores at dois anos depois de averbada a dissoluo da sociedade, nem nos dois primeiros casos em obrigaes posteriores, enquanto no
requerer a averbao.

Exerccio
23. Julgue a assertiva:

O scio majoritrio jamais poder ser excludo extrajudicial de uma Limitada

por justa causa.

Captulo 4

Sociedade Annima

1. S.A. Consideraes Iniciais Denominao

Empresarial Espcies de Companhias
A sociedade annima vem disciplinada na Lei n 6.404/76. Ainda, sendo a sociedade annima uma sociedade por aes, a consequncia deste fato que
independentemente do objeto explorado, sempre ser uma sociedade da espcie
empresria.
Ademais, as sociedades podem ser classificadas como contratuais ou institucionais. No caso da sociedade annima, trata-se de uma sociedade institucional,
j que no possui natureza contratual (no constituda por meio de um contrato
social).
Quanto ao nome empresarial, a sociedade ser designada por denominao
acompanhada das expresses companhia ou sociedade annima, expressas
por extenso ou abreviadamente, mas vedada a utilizao da primeira ao final.
Importante ressaltar que o nome do fundador, acionista, ou pessoa que por
qualquer outro modo tenha concorrido para o xito da empresa, poder figurar
na denominao.
Finalmente, observa-se que h duas espcies de companhias. A companhia
aberta possui seus valores mobilirios ofertados ao pblico em geral no Mercado
de Valores Mobilirios. J a companhia fechada no possui valores mobilirios
admitidos negociao no Mercado de Valores Mobilirios.

Exerccio
24. (Ceperj 2012 Procon-RJ Advogado) A sociedade annima W, de capital
fechado, pretende lanar aes no mercado burstil aberto. No sistema jurdico brasileiro, ela deve obter autorizao ao seguinte rgo:

36

Direito Empresarial

a) Superintendncia de Seguros Privados.

b) Instituto de Resseguros do Brasil.
c) Banco do Brasil.
d) Comisso de Valores Mobilirios.
e) Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social.

2. S.A. Constituio
O art. 80 da Lei n 6.404/76 dispe que a constituio da companhia depende do
cumprimento de alguns requisitos preliminares.
O primeiro requisito a subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as
aes em que se divide o capital social fixado no estatuto.
Importante observar que este requisito no uma regra absoluta, j que existem sociedades annimas unipessoais. Exemplos: empresas pblicas e subsidiria
integral, espcie de companhia unipessoal que possui todas as aes representativas de seu capital social titularizadas por um nico acionista, sociedade com
sede no Brasil.
O segundo requisito a integralizao, como entrada, de 10%, no mnimo,
do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro.
Por fim, o terceiro requisito o depsito, no Banco do Brasil S.A., ou em outro
banco autorizado pela CVM, da parte do capital realizado em dinheiro.
Passa-se anlise dos requisitos para constituio de uma companhia aberta,
ou seja, companhia por subscrio pblica. Cumpre esclarecer que a constituio
de companhia por subscrio pblica depende do prvio registro da emisso na
CVM, e a subscrio somente poder ser efetuada com a intermediao de instituio financeira.
Ademais, o pedido de emisso obedecer s normas expedidas pela Comisso
de Valores Mobilirios e ser instrudo com:
o estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento;
o projeto do estatuto social; e
o prospecto, organizado e assinado pelos fundadores e pela instituio
financeira intermediria.
Por seu turno, a constituio de companhia por subscrio particular do
capital pode fazer-se por deliberao dos subscritores em assembleia geral ou
por escritura pblica, considerando-se fundadores todos os subscritores (LSA,
art. 88).

Direito Empresarial

37

Exerccio
25. (Vunesp 2009 TJ-MT Juiz) A companhia que pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira,
denominada de:
a) Coligada.
b) Controlada.
c) Holding.
d) Subsidiria integral.
e) Companhia pblica de economia mista.

3. S.A. Capital Social Formao do Capital

Social Acionista Remisso
O primeiro ponto a ser observado que o capital social da companhia dever
ser fixado pelo estatuto social, representado por aes e expresso em moeda
corrente nacional.
Quanto formao do capital social da companhia, este poder ser formado
mediantes contribuies realizadas pelos acionistas em dinheiro, crditos ou qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro.
Ainda, nos termos do art. 8 da LSA, em se tratando de bens, a Assembleia
Geral dever realizar prvia nomeao de trs peritos ou empresa especializada
para elaborar laudo de avaliao dos bens a serem conferidos pelo acionista.
Em se tratando de crditos, o subscritor responder no apenas pela existncia do crdito cedido companhia, mas tambm pela insolvncia do devedor,
conforme disposto no art. 10, pargrafo nico, da mesma lei.
Outro ponto a ser abordado o acionista remisso, aquele que no cumpre
com o seu dever de contribuir para a formao do capital social.
Importante destacar que se o estatuto e o boletim forem omissos quanto
ao montante da prestao e ao prazo ou data de pagamento, caber aos
rgos da administrao efetuar chamada, mediante avisos publicados na imprensa, por trs vezes, no mnimo, fixando prazo no inferior a 30 dias, para
o pagamento.
O acionista que no fizer o pagamento nas condies previstas no estatuto ou
boletim, ou na chamada, ficar de pleno direito constitudo em mora, sujeitando-se ao pagamento dos juros, da correo monetria e da multa que o estatuto
determinar, esta no superior a 10% do valor da prestao.

38

Direito Empresarial

Ademais, verificada a mora do acionista remisso, a companhia poder optar

por promover uma ao de execuo em face deste acionista remisso. Poder,
ainda, colocar as suas aes venda na bolsa de valores.

Exerccio
26. (TJ MT 2009 Juiz) A companhia que pode ser constituda, mediante
escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira, denominada de:
a) Coligada.
b) Controlada.
c) Holding.
d) Subsidiria integral.
e) Companhia pblica de economia mista.

4. Valores Mobilirios Conceito e Espcies de

Ao
Valores mobilirios so instrumentos utilizados pelas companhias para a captao
de recursos e representam, para aqueles que os adquirem, um investimento.
A ao pode ser conceituada como espcie de valor mobilirio, emitida por
companhias abertas e fechadas, com ou sem valor nominal fixado no estatuto social e que representa parcela do capital social da companhia emissora, conferido
aos seus titulares direitos de scios da sociedade.
Ainda, a ao classificada quanto sua espcie, tendo por critrio a extenso
dos direitos de scio que ele ir conferir ao seu titular.
So espcies de aes:
ordinria;
preferencial;
de fruio.
Ao ordinria aquela que confere ao seu titular direitos comuns de scio,
sem vantagens ou restries.
J a ao preferencial aquela que confere ao seu titular vantagens ou restries aos direitos comuns de scio. Sobre este ponto, necessrio observar a
redao do art. 15, 2, da LSA.
Finalmente, cumpre salientar que as aes preferenciais sem direito de voto
adquiriro o exerccio desse direito se a companhia, pelo prazo previsto no esta-

Direito Empresarial

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tuto, no superior a trs exerccios consecutivos, deixar de pagar os dividendos

fixos ou mnimos a que fizerem jus, direito que conservaro at o pagamento, se
tais dividendos no forem cumulativos, ou at que sejam pagos os cumulativos
em atraso.

Exerccio
27. Julgue a assertiva:

As aes ordinrias das companhias fechadas podero ser de classes diversas

em funo de:
i)

conversibilidade em aes preferenciais;

ii)

exigncia de nacionalidade brasileira do acionista; ou

iii) direito de voto em separado para o preenchimento de determinados

cargos de rgos administrativos.

5. Valores Mobilirios Ao Preferencial

Golden Share Companhias Abertas
Atribuio de Vantagens aos Titulares Ao
de Fruio Amortizao Forma das Aes
Inicialmente, destaca-se que as aes preferenciais jamais podero ter suprimidos
os direitos essenciais previstos no art. 109 da Lei n 6.404/76.
Outro ponto relevante a chamada golden share, prevista no art. 17, 7,
da Lei n 6.404/76. A grande caracterstica da golden share a possibilidade de
atribuir ao ente desestatizante, ou seja, ao Estado, que deixou de ser controlador,
o poder de vetar certas matrias que venham a ser submetidas deliberao da
assembleia geral.
Ademais, independentemente do direito de receber ou no o valor de reembolso do capital com prmio ou sem ele, as aes preferenciais sem direito de
voto ou com restrio ao exerccio deste direito, somente sero admitidas negociao no mercado de valores mobilirios se a elas for atribuda ao menos uma
das seguintes vantagens:
a) direito de participar do dividendo a ser distribudo, correspondente a, pelo
menos, 25% do lucro lquido do exerccio, calculado na forma do art. 202;
b) direito ao recebimento de dividendo, por ao preferencial, pelo menos
10% maior do que o atribudo a cada ao ordinria; ou

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Direito Empresarial

c) direito de serem includas na oferta pblica de alienao de controle, nas

condies previstas no art. 254-A, assegurado o dividendo pelo menos igual ao
das aes ordinrias.
A ao de fruio, por sua vez, aquela emitida pela companhia em substituio s aes ordinrias ou preferenciais que tiveram o seu valor amortizado.
Cumpre esclarecer que o conceito de amortizao vem previsto no art. 44 da
Lei n 6.404/76.
Finalmente, ressalta-se que as aes so classificadas quanto a sua forma, em
razo do ato pelo qual se dar sua transferncia. So as aes nominativas em
sentido estrito e as aes nominativas escriturais.

Exerccio
28. Julgue a assertiva.

Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferencial de classe especial, de propriedade exclusiva do ente desestatizante,
qual o estatuto social poder conferir os poderes que especificar, inclusive o
poder de veto s deliberaes da assembleia nas matrias que especificar.

6. Valores Mobilirios Debntures Direitos

dos Debenturistas Espcies de Debntures
Vencimento Amortizao Resgate
Deliberao na Emisso de Debntures
A debnture a espcie de valor mobilirio emitida por companhias abertas e fechadas, com valor nominal e que confere ao seu titular direitos de crdito contra
a companhia emissora, nas condies estabelecidas pela escritura de emisso e,
se houver, pelo certificado de debnture.
Destaca-se que a companhia poder efetuar mais de uma emisso de debntures, e cada emisso pode ser dividida em sries. Cumpre salientar que as
debntures da mesma srie tero igual valor nominal e conferiro a seus titulares
os mesmos direitos.
Nos termos do art. 56 da LSA, a debnture poder assegurar ao seu titular: juros fixos ou variveis; participao nos lucros da companhia e prmio de
reembolso.

Direito Empresarial

41

Ainda, a debnture poder ser conversvel em aes nas condies constantes

da escritura de emisso, que especificar:
as bases da converso;
a espcie e a classe das aes em que poder ser convertida;
o prazo ou poca para o exerccio do direito converso;
as demais condies a que a converso acaso fique sujeita.
Insta salientar que os acionistas tero direito de preferncia para subscrever a
emisso de debntures com clusula de conversibilidade em aes.
Ademais, enquanto puder ser exercido o direito converso, depender de
prvia aprovao dos debenturistas em assembleia, ou de seu agente fiducirio, a
alterao do estatuto para mudar o objeto da companhia e criar aes preferenciais ou modificar as vantagens das existentes, em prejuzo das aes em que so
conversveis as debntures.
Outro ponto a ser estudado que as debntures podem ser de algumas
espcies:
as com garantia real;
as com garantia flutuante,
as quirografrias; e
as subordinadas.
Quanto ao vencimento, amortizao e resgate das debntures, preciso observar a redao do art. 55 da LSA.
Por fim, quanto ao procedimento para emisso de debntures, necessrio
analisar o disposto no art. 59 do diploma legal supramencionado.

Exerccio
29. (Vunesp 2008 TJ-SP Juiz) A debnture um ttulo emitido:
a) Somente por sociedade annima e confere aos seus titulares direito de
crdito contra ela.
b) Por sociedade annima e sociedade em comandita por aes e confere aos
seus titulares direito de crdito, sem privilgio, ou garantia, contra elas.
c) Somente por sociedade annima e confere aos seus titulares direito de
crdito contra ela, vedada sua converso em aes.
d) Por sociedade annima e sociedade comandita por aes e confere aos
seus titulares direito de crdito, sendo facultada a previso de garantia
real ou flutuante.

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Direito Empresarial

7. Valores Mobilirios Bnus de Subscrio

Partes Beneficirias
O bnus de subscrio espcie de valor mobilirio emitido exclusivamente por
companhias de capital autorizado, sejam elas de capital aberto ou fechado, e que
conferem ao seu titular um direito de preferncia na subscrio de novas aes.
Nos termos da Lei da S.A., compete Assembleia Geral deliberar sobre emisso
de bnus de subscrio. Entretanto, o estatuto social da companhia poder atribuir ao Conselho de Administrao competncia para deliberar.
Se a companhia deliberar pela emisso de bnus de subscrio, o art. 77,
pargrafo nico, da LSA assegura aos antigos acionistas o direito de preferncia
na subscrio do bnus emitido pela companhia.
As companhias de capital autorizado em seu estatuto social dispe que deliberar sobre aumento de capital no matria de competncia privativa da assembleia geral. So essas companhias que podem emitir bnus de subscrio (art.
168 da LSA).
As partes beneficirias so ttulos emitidos exclusivamente por companhias
fechadas, sem valor nominal e que conferem ao seu titular direito de crdito
eventual contra a companhia, consiste em uma participao de at 10% nos
lucros sociais.
Nos termos do art. 47 da LSA, as partes beneficirias podero ser alienadas
pela companhia, nas condies determinadas pelo estatuto ou pela assembleia,
ou atribudas a fundadores, acionistas ou terceiros, como remunerao de servios. O prazo de durao das partes beneficirias atribudas gratuitamente, salvo
as destinadas a sociedades ou fundaes beneficentes dos empregados da companhia, no poder ultrapassar dez anos (art. 48, 1).

Exerccio
30. (Cespe 2007 Advogado Petrobrs) Acerca dos valores mobilirios emitidos pelas sociedades annimas, julgue o item que segue:

As partes beneficirias so ttulos estranhos ao capital social da sociedade

annima que garantem aos seus titulares direito de crdito eventual contra
a sociedade.

Direito Empresarial

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8. rgos Societrios Assembleia Geral

Competncia Privativa Espcies de
Assembleia Geral
A Assembleia Geral rgo deliberativo supremo na estrutura organizacional da
companhia, sendo competente para decidir sobre todos os assuntos, interesses e
negcios relativos sociedade.
Entre as matrias de competncia privativa da Assembleia Geral destacam-se:
reformar o estatuto social; eleger ou destituir, a qualquer tempo, os administradores e fiscais da companhia;
tomar, anualmente, as contas dos administradores e deliberar sobre as
demonstraes financeiras do exerccio;
suspender os exerccios dos direitos do acionista remisso;
autorizar a emisso de debntures e de partes beneficirias, salvo excees
previstas em lei, porm na companhia aberta o Conselho de Administrao tambm pode deliberar sobre debntures, desde que no sejam conversveis em aes; etc.
H vrias espcies de Assembleia Geral, sendo elas:
a) Assembleia Geral Ordinria: aquela realizada anualmente, nos quatro
primeiros meses seguintes ao trmino do exerccio social, sendo competente para
deliberar sobre as matrias previstas no art. 132 da LSA. Para saber quais so as
matrias da AGO simples, pois estaro sempre relacionadas a fatos e eventos
no exerccio que se passou.
b) Assembleia Geral Extraordinria: aquela realizada a qualquer tempo,
sendo competente para deliberar sobre todo e qualquer assunto de interesse da
companhia, exceto as matrias de competncia da AGO.
A diferena entre uma AGO e uma AGE est na matria e no no perodo de
realizao.

Exerccio
31. (FGV 2009 TJ/PA Juiz) Em regra em uma sociedade annima, a deliberao sobre a emisso de debntures da competncia:
a) Exclusiva da Diretoria Especial de Debntures.
b) Originria do Conselho Fiscal.
c) Privativa da Assembleia Geral.

44

Direito Empresarial

d) Concorrente com o Conselho Fiscal.

e) Delegada Assembleia de Debenturistas.

9. Formalidades da Assembleia Instalao e

Deliberaes
Tem competncia para convocar uma Assembleia Geral, o Conselho de Administrao, mediante a publicao de, no mnimo trs anncios em jornal de grande
circulao e no Dirio Oficial. Estes anncios devem ter antecedncia mnima
entre a publicao e a data da realizao da assembleia.
Nas companhias abertas, o 1 anncio, em 1 convocao, dever ser publicado com antecedncia mnima de 15 dias da data da designao para a realizao da Assembleia Geral. Se tiver de ser realizada 2 convocao, o 1 anncio
dever ser publicado com antecedncia mnima de oito dias.
Nas companhias fechadas, o 1 anncio, em 1 convocao, dever ser
publicado com antecedncia mnima de oito dias da data designada para a realizao da Assembleia Geral. Caso a Assembleia Geral no seja instalada, proceder-se- a uma 2 convocao, hiptese em que o 1 anncio dever ser publicado
com antecedncia mnima de cinco dias.
Se houver vcio na convocao da assembleia, a deliberao que vier a ser
tomada tambm estar viciada, e poder, portanto, ser anulada. Se todos os acionistas comparecerem ao conclave, eventuais vcios que existirem na convocao
estaro sanados (art. 126, 4, da LSA).
Em primeira convocao, como regra, a Assembleia Geral ser instalada com
a presena de acionistas que detenham no mnimo do capital votante. Salvo
casos especficos.
As deliberaes da Assembleia, ressalvadas as excees previstas em lei, sero
tomadas por maioria absoluta de votos no se computando os votos em branco
(art. 129 da LSA).
Algumas matrias iro gerar ao acionista contrrio sua aprovao o direito
de se retirar da companhia, denominado direito de recesso, nos 30 dias subsequentes deliberao tomada.

Exerccio
32. Julgue a assertiva:

O direito de recesso assegurado a todos os acionistas da companhia que no
tenham votado favoravelmente aprovao da matria, ainda que titulares de
aes sem direito a voto ou ausentes quando da realizao da Assembleia.

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10. rgos Societrios rgos de Administrao

Conselho de Administrao e Diretoria
Composio e Obrigatoriedade
Seguindo no estudo das Sociedades Annimas, analisaremos agora os rgos
societrios, mais especificamente os rgos de administrao.
As sociedades annimas podero ser administradas por at dois rgos de
administrao: o Conselho de Administrao (rgo deliberativo) e a Diretoria
(rgo executivo).
O Conselho de Administrao rgo facultativo nas companhias, e, na sua
ausncia, as deliberaes sero tomadas pelo Conselho de Acionistas. Sua principal competncia fixar a orientao geral dos negcios da sociedade annima.
Compete ao Conselho tambm a fiscalizao dos diretores da companhia.
Importante lembrar que, excepcionalmente, em trs companhias o Conselho
de Administrao ser obrigatrio: companhias de capital autorizado, companhias abertas, sociedades annimas de economia mista.
A composio do conselho se dar por, no mnimo, trs membros pessoas
fsicas, acionistas ou no, residentes no pas ou no exterior. Sero eleitos para
mandato de trs anos, sendo permitida a reeleio.
A Diretoria rgo executivo obrigatrio em todas as companhias, e seus
membros so competentes para executar todos os atos necessrios de gesto
para a adequada explorao do objeto social por parte da sociedade, podendo
inclusive externar a vontade da companhia perante terceiros.
Ser formada por, no mnimo, dois membros, pessoas fsicas, acionistas ou
no, mas necessariamente devem residir no Brasil. Sero eleitos, como vimos,
pelo Conselho de Administrao, ou, quando ausente este rgo, pela Assembleia Geral de Acionistas, para o mandato de at trs anos, sendo possvel a
reeleio.
Membro do Conselho poder cumular suas funes com as de membro da
Diretoria, mas esta cumulao s permitida a 1/3 dos membros do Conselho.

Exerccio
33. (BADESC Advogado FGV 2010) O Conselho de Administrao, nas
sociedades annimas, de acordo com a Lei n 6.404/76, poder ser:
a) Facultativo nas sociedades de economia mista e nas sociedades de capital aberto.

46

Direito Empresarial

b) Facultativo nas sociedades de economia mista e obrigatrio nas sociedades de capital aberto.
c) Obrigatrio nas sociedades de economia mista e facultativo nas sociedades de capital fechado.
d) Obrigatrio somente nas sociedades de economia mista.
e) Facultativo somente nas sociedades de capital autorizado.

11. Deveres dos Administradores

Os deveres a serem seguidos pelos administradores so:
a) Dever de diligncia: o administrador da companhia deve empregar, no
exerccio de suas funes, o cuidado e diligncia dos seus prprios negcios (art.
152 da LSA).
b) Dever de lealdade: o administrador deve servir com lealdade companhia e manter reserva sobre os seus negcios, sendo-lhe vedado, por exemplo,
usar em benefcio prprio ou de outrem com ou sem prejuzo para companhia as
oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razo de seu cargo.
O insider trading diz respeito ao administrador de companhia aberta que
dever guardar sigilo sobre qualquer informao que ainda no tenha sido divulgada para o mercado.
c) Dever de informar: o administrador de companhia aberta deve declarar
ao firmar o termo de posse, o nmero de aes, bnus de subscrio, opes de
compra de aes e debntures conversveis em aes, de emisso da companhia
e de sociedades controladas ou do mesmo grupo, de que seja titular.
O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto, mas responder, civilmente, pelos prejuzos que seus atos causarem companhia, ainda
que praticados dentro de suas atribuies ou poderes com culpa ou dolo (art.
158 da LSA).

Exerccio
34. (TJ MT 2009 Juiz Substituto) Em relao ao de responsabilidade civil
contra o administrador de companhia, pode-se afirmar que:
a) Independe, em regra, de deliberao a ser tomada em assembleia geral.
b) Compete ordinariamente prpria companhia promov-la.
c) Poder ser promovida, ordinariamente, por qualquer acionista.

Direito Empresarial

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d) cabvel para responsabilizar os membros do Conselho de Administrao, mas no da Diretoria.

e) Deve ser promovida, ordinariamente, pelo acionista controlador.

12. rgos Societrios Conselho Fiscal

O Conselho Fiscal, em S.A., rgo de existncia obrigatria, que poder ou no
estar em funcionamento.
A principal atribuio deste rgo auxiliar os acionistas na fiscalizao dos
atos de gesto praticados pelos administradores da sociedade.
O conselho fiscal, quando no estiver em funcionamento, ser instalado pela
Assembleia Geral de Acionistas, a pedido de acionistas que representem no mnimo 10% das aes com direito a voto, ou que representem 5% das aes sem
direito a voto, permanecendo em funcionamento at a primeira Assembleia Geral
Ordinria a ser realizada aps a sua instalao.
A composio deste rgo ser de, no mnimo, trs e, no mximo, cinco
membros, pessoas fsicas, acionistas ou no, residentes no Brasil. Sero eleitos
pela Assembleia Geral, para mandato de um ano, sendo admitida a reeleio.
Para que possa integrar o Conselho Fiscal, a pessoa dever ser formada em
curso superior, ou ter exercido, por prazo mnimo de trs anos, cargo de administrador ou conselheiro fiscal.
Nas localidades em que no houver pessoas que atendam a estes requisitos,
poder o juiz dispens-los.
No que tange aos impedimentos, so inelegveis para o Conselho Fiscal as
pessoas impedidas por lei especial, ou condenadas por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a economia popular, a
f pblica ou a propriedade, ou a pena criminal que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos.
Tambm esto impedidos os membros dos rgos de administrao e empregados da companhia ou de sociedade controlada ou do mesmo grupo, e tambm
o cnjuge ou parente, at terceiro grau, de administrador da companhia.

Exerccio
35. (TRT-MG Juiz do Trabalho 2007) Com relao s sociedades annimas,
assinale a alternativa incorreta:
a) A companhia de capital autorizado ter, obrigatoriamente, Conselho
de Administrao.

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Direito Empresarial

b) O Conselho de Administrao somente pode ser composto por acionistas.

c) O conflito de interesse, salvo dispensa da assembleia geral, causa de
inelegibilidade para cargo do Conselho de Administrao.
d) Os empregados de sociedade controlada ou do mesmo grupo podem
ser eleitos para o Conselho Fiscal.
e) O diretor dever residir no Pas.

13. Poder de Controle Acionista Controlador

Responsabilidades
Entende-se por acionista controlador a pessoa fsica ou jurdica, ou ainda o grupo
de pessoas vinculadas, seja por um acordo de voto ou sobre controle comum, que
titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria
dos votos nas deliberaes da Assembleia e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia. Usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades
sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia.
necessrio que o acionista controlador use seu poder de controle com
objetivo de fazer cumprir a sua funo social, e tem o dever e responsabilidade
para com os demais acionistas da companhia e para com a comunidade em que
a companhia atua. O acionista controlador responde pelos danos causados por
atos praticados com abuso de poder.
O art. 117, pargrafo nico, da LSA passa a elencar os exemplos de abusos de
poder de controle que incidiro responsabilidade do acionista controlador.

Exerccio
36. (TJ/DF 2008 Juiz Substituto) A Lei n 6.404/76, dispe que o acionista
deve exercer o direito a voto no interesse da companhia. O voto ser considerado abusivo ou em conflito em trs dos quatro itens abaixo. Indique o
item cujo voto proferido no abusivo ou em conflito:
a) Quando o voto for exercido com o fim de causar dano companhia ou
a outros acionistas.
b) Quando o voto for proferido nas deliberaes da assembleia geral relativas ao laudo de avaliao de bens com que o acionista concorrer para
a formao do capital social e na aprovao de suas contas.
c) Quando o voto for exercido com o fim de obter, para si ou para outrem,
vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar prejuzo
para a companhia ou para outros acionistas.

Direito Empresarial

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d) Quando o voto for exercido pelo acionista controlador com o fim de

aprovar operaes e negcios com empresas de que tambm acionista relevante em empresas coligadas ou controladas.

14. Poder de Controle Formas de Controle

Ofertas Pblicas para Alienao do Controle
Aquisio de Controle Mediante Oferta
Pblica
Este controle pode ser exercido de forma totalitria, majoritria, minoritria e
gerencial.
No totalitrio, temos de forma muito bem definida quem o acionista controlador. No controle majoritrio, o acionista controlador detm a maioria das aes
com direito a voto.
O minoritrio diz respeito s companhias que tenham maior disperso no
mercado, ou seja, as aes no esto concentradas nas mos de poucas pessoas.
O controle gerencial diz respeito s companhias com grau elevado de disperso e que no se consegue identificar na companhia a figura do controlador
de forma definida, pois no h grupos de acionistas que titularizem percentuais
expressivos; detm parcela nfima do capital votante, e isso faz com que de fato
a companhia seja controlada por seus administradores.
A oferta pblica prevista no art. 254-A da LSA para alienao do controle,
sendo obrigatria nas companhias abertas, ocorrendo nas hipteses de controle
totalitrio ou majoritrio, porque nessas hipteses temos o controle definido, e
para que a alienao do controle ocorra indispensvel a realizao de oferta
pblica direcionada aos demais acionistas da companhia com direito a voto. O
preo dever ser no mnimo a 80% do valor pago por ao integrante do bloco
de controle (tag along).
A aquisio do controle ou tomada de controle hostil, somente poder ser
feita com a participao de instituio financeira que garanta o cumprimento das
obrigaes assumidas pelo ofertante (art. 257 da LSA).

Exerccio
37. Julgue a assertiva:
O tag along previsto no art. 254-A exclusivo para acionistas minoritrios
que detenham aes com direito a voto, mas o estatuto da companhia poder assegurar aos detentores de aes preferenciais sem direito a voto o

50

Direito Empresarial

direito de terem suas aes includas na oferta pblica de alienao do controle prevista no citado artigo. Certo ou errado?

15. Poder de Controle Acordos de Acionistas

Oponibilidade a Terceiros Execuo Especfica
Voto Proferido em Infrao ao Acordo
Os acordos de acionistas podem tratar sobre a compra e venda de aes, a preferncia para adquiri-las, o exerccio do direito de voto ou do poder de controle, que devero ser observados pela companhia quando arquivados na sua sede (art. 118 da LSA).
As matrias a serem tratadas nesses acordos so aquelas que dizem respeito
compra e venda de aes e ao exerccio do direito de voto, como matrias relacionadas ao poder de controle.
As obrigaes ou nus decorrentes desses acordos somente sero oponveis a
terceiros, depois de averbados nos livros de registros e nos certificados das aes,
se emitidos. As aes averbadas no podero ser negociadas em bolsa ou no
mercado de balco.
O presidente da assembleia ou do rgo colegiado de deliberao da companhia no computar o voto proferido com infrao ao acordo de acionistas,
devidamente arquivado.
O no comparecimento Assembleia bem como as abstenes de voto de
qualquer parte do acordo de acionistas, assegura parte prejudicada o direito de
votar com as aes pertencentes ao acionista ausente ou omisso.

Exerccio
38. (FGV 2009 TJ/MS Juiz Substituto) Nos termos da Lei n 6.404/76, se um
signatrio de acordo de acionistas, devidamente arquivado na Companhia,
votar contrariamente ao acordo firmado:
a) Ele responder objetivamente pelos prejuzos decorrentes de seu voto
perante os demais signatrios.
b) Seu voto no ser computado pelo presidente da assembleia ou do
rgo colegiado de deliberao.
c) Ele responder subjetivamente pelos prejuzos decorrentes de seu voto
perante a Companhia.
d) Haver a suspenso da deliberao, com instaurao de assembleia
especial da qual participaro somente os signatrios do acordo para
resolver a questo.

Captulo 5

Estabelecimento Comercial

1. Estabelecimento Comercial
Estabelecimento comercial ou empresarial o conjunto de bens corpreos e incorpreos organizado pelo empresrio para o exerccio da empresa.
A natureza jurdica do estabelecimento empresarial a de universalidade de
fato, pois se trata de uma pluralidade de bens singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria, de acordo com o art. 90 do CC.
Tema importante o da transferncia do estabelecimento comercial. Esta
feita por um contrato denominado trespasse, que o negcio jurdico que tem
por objeto a transferncia do estabelecimento empresarial.
S produzir efeitos perante terceiros depois de arquivado na Junta Comercial
e publicado na imprensa oficial (publicao esta que ser dispensada para o MEI).
Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a
eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os
credores ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias
aps a sua notificao (o silncio implica em consentimento tcito).
Se o credor se manifestar contra a transferncia, o empresrio deve ou pagar
os credores ou desistir da transferncia, pois, se esta ocorrer, ser irregular e, consequentemente, ineficaz. Assim, se o credor executar o alienante irregular, poder
indicar penhora os bens alienados em trespasse. Tambm uma consequncia da
alienao irregular a decretao de sua falncia (art. 94, III, c, da Lei n 11.101/05).

Exerccio
39. (DPE-SC Fepese 2012) Considerando que o estabelecimento da empresa
um complexo de bens organizado para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria, sobre o estabelecimento, assinale a
alternativa correta:

52

Direito Empresarial

a) No seu conjunto considerado como uma universalidade composta

somente de ativos tangveis do patrimnio da empresa.
b) Quando alienado, no responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, mesmo que regularmente contabilizados.
c) Pode ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos
ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.
d) Pode ser arrendado e o contrato produz efeitos em relao a terceiros,
independentemente de averbao margem da inscrio do empresrio no Registro.
e) A eficcia da sua alienao independe do consentimento dos credores,
seja por instrumento particular ou pblico, seja por notificao.

2. Estabelecimento Comercial Dvidas

Crditos Contratos Concorrncia
Seguindo no estudo da transferncia do estabelecimento empresarial, o adquirente responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que
regularmente contabilizados, continuando o alienante solidariamente obrigado
pelo prazo de um ano.
Este prazo ser contado da publicao do trespasse para as dvidas vencidas e
do vencimento para as dvidas vincendas.
Com relao aos crditos do estabelecimento transferido, a sua cesso produzir efeito em relao aos respectivos devedores desde o momento da publicao
da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente.
Esta cesso no necessita de notificao dos credores, mas na prtica recomendvel que sejam notificados os devedores.
Com relao aos contratos firmados pelo estabelecimento transferido, salvo
disposio em contrrio, a transferncia importa em sub-rogao do adquirente
nos contratos estipulados para a explorao da empresa por meio do estabelecimento transferido, desde que no tenham carter pessoal.
Os terceiros contratantes podero rescindir o contrato em 90 dias, a contar
da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a
responsabilidade do alienante.
Observe que no contrato de locao no haver esta sub-rogao automtica.
Sobre a concorrncia, no havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subsequentes transferncia.

Direito Empresarial

53

Exerccio
40. Julgue a assertiva:

vedado ao alienante, na omisso do contrato de trespasse, se reestabelecer

nas proximidades do estabelecimento por ele transferido, nos cinco anos
subsequentes, exercendo a mesma atividade anteriormente explorada, ainda
que sem concorrncia.

3. Ponto Empresarial Ao Renovatria de

Aluguel
Ponto empresarial o local utilizado pelo empresrio para a explorao de sua
empresa. No se confunde com o estabelecimento empresarial, pois est a ele
integrado. Trata-se de bem incorpreo.
A proteo ao ponto se d de duas maneiras.
O ponto pode ser explorado em imvel de propriedade do empresrio, e nesta
casa a proteo se d pelo prprio direito de propriedade. Mas pode tambm o
ponto ser explorado em imvel locado, e neste caso a proteo se dar pela lei de
locao, mais especificamente pela ao renovatria de aluguel.
So requisitos para esta ao:
o contrato a renovar deve ter sido celebrado por escrito e com prazo determinado;
o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos
dos contratos escritos deve ser de cinco anos;
o locatrio deve estar explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo
prazo mnimo e ininterrupto de trs anos.
Importante: para a Sexta Turma do STJ, se o perodo de interrupo entre a
celebrao dos contratos no significativo, de se admitir o acessio temporis
pela soma de seus prazos, a fim de viabilizar a pretenso renovatria pelo perfazimento do quinqudio legal exigido (REsp 150.183).
Citado, o locador poder apresentar em sua contestao excees para a retomada do imvel, exemplificativamente previstas na Lei n 8.245/91, dentre as
quais destacam-se:
uso prprio do locador;
transferncia de fundo de comrcio existente h mais de um ano e pertencente sociedade da qual a maioria do capital seja detida pelo prprio
locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente;

54

Direito Empresarial

insuficincia da proposta do locatrio frente ao valor locatcio do imvel na

poca da renovao, excluda a valorizao;
melhor proposta de terceiro.

Exerccio
41. (TJ-SP Juiz 2013) De acordo com a jurisprudncia do Superior Tribunal
de Justia na interpretao da Lei de Locaes (Lei n 8.245/91), a expresso
accessio temporis utilizada para viabilizar o perfazimento do prazo mnimo
legal exigido para a renovao das locaes empresariais significa a possibilidade da soma dos prazos:
a) Dos contratos escritos de locao do cedente e do cessionrio da locao.
b) De explorao de ramos diferentes de comrcio do locatrio.
c) Dos contratos escritos de locao do antecessor e do sucessor da locao.
d) Dos contratos celebrados por escrito, entremeados por pequeno lapso
temporal de contrato no escrito.

4. Ponto Empresarial Indenizao pela No

Renovao
Conforme estudado anteriormente, ainda que preenchidos os requisitos para a
renovao do contrato, pode o locador se opor a ela. Ainda, sempre que o locador apresentar alguma justificativa baseada no exerccio de seu direito de propriedade, o juiz, em regra, julgar improcedente a renovao. Contudo, dependendo
do argumento apresentado pelo locador, o locatrio far jus a uma indenizao.
O locatrio ter direito a indenizao para ressarcimento dos prejuzos e dos
lucros cessantes que tiver de arcar com mudana, perda do lugar e desvalorizao
do fundo de comrcio, se a renovao no ocorrer:
1. Em razo de melhor proposta de terceiro; ou
2. Se o locador, no prazo de trs meses da entrega do imvel, no der o destino alegado; ou
3. Se o locador no iniciar as obras determinadas pelo Poder Pblico ou que
declarou que pretende realizar.
Outro ponto a ser estudado a locao em espao dentro de shopping center. Nas relaes entre lojistas e empreendedores de shopping center, prevalecero as condies livremente pactuadas nos respectivos contratos de locao e as
disposies procedimentais previstas na lei.

Direito Empresarial

55

O empreendedor no poder cobrar do locatrio em shopping center:

1. As despesas com obras ou substituies de equipamentos, que impliquem
modificar o projeto ou o memorial descritivo da data do habite-se e obras de
paisagismo nas partes de uso comum; e
2. As despesas extraordinrias de condomnio:
a) obras de reformas ou acrscimos que interessem estrutura integral do
imvel;
b) pintura das fachadas, empenas, poos de aerao e iluminao, bem como
das esquadrias externas;
c) indenizaes trabalhistas e previdencirias pela dispensa de empregados,
ocorridas em data anterior ao incio da locao.

Exerccio
42. Julgue a assertiva:

No poder o locador de espao em shopping center opor-se renovao do

contrato com base na exceo para retomada do imvel para uso prprio.

Captulo 6

Propriedade Industrial

1. Patentes Consideraes Iniciais

Vamos comear, agora, o estudo da propriedade industrial, analisando os bens
que so tutelados pela carta patente.
Os bens imateriais tratados pela Lei n 9.279/96 podem ser divididos em dois
grupos: bens protegidos pela patente e bens protegidos pelo registro.
So tutelados por meio da concesso de carta patente a inveno e o modelo
de utilidade. Esses bens imateriais so criaes que decorrem do intelecto humano, mas a diferena entre ele que o modelo de utilidade uma criao que
proporciona melhora funcional a algo j existente.
Assim, temos que patentevel a inveno ou o modelo de utilidade que
apresentem os seguintes requisitos:
novidade;
atividade inventiva;
industriabilidade ou aplicao industrial;
desimpedimento.
Inveno a criao que decorre do intelecto humano no compreendida no
estado da tcnica (tudo aquilo que tenha se tornado acessvel ao pblico em geral
e aos estudiosos da rea at a data do depsito do pedido de patente).
J o modelo de utilidade a criao que decorre do intelecto humano no compreendida no estado da tcnica e que propicia melhora funcional a algo j existente.
No se considera inveno ou modelo de utilidade:
descobertas, teorias cientficas e mtodos matemticos;
concepes puramente abstratas;
tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos;
o todo ou parte de seres vivos.

Direito Empresarial

57

Exerccio
43. (Juiz do Trabalho TRT 20 Regio) Assegura-se ao autor o direito de obter
patente, que lhe garante a propriedade:
a) Somente de inveno que atenda aos requisitos de novidade e atividade inventiva, ainda que no tenha aplicao industrial.
b) Como modelo de utilidade, de objeto de uso prtico, ou parte deste,
suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no
seu uso ou em sua fabricao.
c) Como descoberta, de teorias cientficas e de mtodos matemticos.
d) Como inveno, de tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, bem
como mtodos teraputicos ou de diagnstico, para aplicao no corpo
humano ou animal.
e) Como descoberta, de todo ou de parte de seres vivos naturais e materiais biolgicos encontrados na natureza, ou ainda que dela isolados,
inclusive o genoma ou germoplasma de qualquer ser vivo natural e os
processos biolgicos naturais.

2. Patentes Requisitos da Carta Patente

Durao Causas de Extino do Direito
Seguindo no estudo dos bens tutelados por meio da concesso da carta patente,
vamos continuar a ver os requisitos da concesso.
Falamos que somente poder ser patenteado um bem novo, qual seja, aquele
que no compreendido pelo estado da tcnica.
tambm requisito a atividade inventiva: a inveno dotada de atividade
inventiva sempre que, para um tcnico no assunto, no decorra de maneira
evidente ou bvia (inveno), comum ou vulgar (modelo de utilidade) do estado
da tcnica.
Outro requisito a industriabilidade, ou seja, a inveno ou o modelo de
utilidade deve poder ser utilizado ou produzido em qualquer tipo de indstria.
Finalmente, o ltimo dos requisitos o desimpedimento: no so patenteveis os bens considerados contrrios moral, aos bons costumes, segurana,
ordem e sade pblica; as substncias resultantes de transformao do ncleo
atmico; o todo ou parte dos seres vivos, exceto transgnicos que atendam os
requisitos da patenteabilidade e que no sejam mera descoberta.

58

Direito Empresarial

O prazo de durao da patente de inveno de 20 anos e o da carta patente

de modelo de utilidade de 15 anos, contados da data do depsito do pedido,
mas sempre ser assegurado ao requerente um mnimo de tempo para que possa
o titular da inveno ou do modelo de inveno usufruir da patente, sendo este
prazo contado da concesso. Este prazo mnimo para a inveno de dez anos e
para o modelo de utilidade de sete anos.
Estes prazos no so prorrogveis.
So causas de extino do direito: a expirao do prazo de durao, a renncia do titular (exceto se houver licenciados), a caducidade, falta de pagamento da
retribuio anual devida ao INPI e a falta de representante legal no Brasil.

Exerccio
44. (TJSP Juiz do Trabalho 2011) So patenteveis:

I. descobertas, teorias cientficas e mtodos matemticos;

II. o objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial,
que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao;

III. tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos para aplicao no corpo

humano;

IV. a inveno que atenda aos requisitos de novidade, atividade inventiva e

aplicao industrial.

Est correto apenas o contido em:

a) I, II e IV.
b) I, II e III.
c) II, III e IV.
d) II e IV.
e) IV.

3. Desenho Industrial Conceito Requisitos

Durao Extino do Direito
Vamos comear agora o estudo dos bens protegidos pelo registro, a comear pelo
desenho industrial.
Desenho industrial uma criao relacionada esttica do produto. Considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto

Direito Empresarial

59

ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao externa e que possa servir
de tipo de fabricao industrial.
So requisitos para o registro de um desenho industrial:
novidade (no compreendido no estado da tcnica);
originalidade (deve resultar dele uma configurao visual distintiva em relao a outros objetos anteriores);
desimpedimento: no registrvel como desenho industrial:
I o que for contrrio moral e aos bons costumes ou que ofenda a honra
ou imagem de pessoas, ou atente contra liberdade de conscincia, crena, culto
religioso ou ideia e sentimentos dignos de respeito e venerao;
II a forma necessria comum ou vulgar do objeto ou, ainda, aquela determinada essencialmente por consideraes tcnicas ou funcionais.
Ainda, no se considera desenho industrial qualquer obra de carter puramente artstico.
O registro de desenho industrial tem prazo de durao dez anos, contados a
partir da data do depsito do pedido de registro. Este prazo pode ser prorrogado
por at trs vezes, sendo cada prorrogao pelo prazo de cinco anos cada. A
prorrogao deve ser pleiteada no ltimo ano de vigncia do prazo de registro,
ou at 180 dias aps a sua expirao.
O direito se extingue nas hipteses de expirao do prazo de registro, renncia do titular, falta de pagamento da retribuio anual devida ao INPI e a falta de
representante legal no Brasil.

Exerccio
45. Julgue a assertiva:

Diferentemente da patente de inveno e do modelo de utilidade, os direitos decorrentes do registro de desenho industrial no se extinguem pela
caducidade.

4. Marcas Conceito Modalidades Requisitos

Durao Extino do Direito
Marca sinal distintivo e visualmente perceptvel.
H trs modalidades:
a) Marca de produto ou servio: aquela usada para distinguir produto ou
servio de outro idntico, semelhante ou afim, de origem diversa.

60

Direito Empresarial

b) Marca de certificao: usada para atestar a conformidade de produto

ou servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas. Ex.: ISO 14.000.
c) Marca coletiva: usada para identificar produtos ou servios provindos de
membros ou determinada entidade.
Os requisitos para o registro de uma marca so divididos em:
a) Novidade relativa: para que determinada pessoa consiga registrar no INPI
determinado sinal como sua marca, no precisar ter criado o sinal, mas ter dado
a este sinal nova aplicao. Diante dessa situao, h exceo da marca de alto
renome. Embora seja registrada no Brasil, para um determinado ramo de produto ou servio, tem sua proteo estendida a todos os demais ramos de atividade.
b) No colidncia com marca notria: Embora no esteja registrada no
INPI, a marca ter a sua proteo concedida porque so altamente conhecidas e
j utilizadas e isso impede que uma determinada pessoa venha se valer disso para
registrar aquele sinal como seu.
c) Desimpedimento: so sinais que no podero ser registrados como marca.
O prazo de durao de um registro de marca de dez anos a contar da concesso da marca. possvel que haja prorrogao por indefinidas vezes. Se perder
o prazo tem mais 180 dias para pleitear a prorrogao por novos dez anos.
As hipteses de extino so: expirao do prazo de durao, renncia do
titular, caducidade e falta de representante no Brasil.

Exerccio
46. Julgue a assertiva:

Caducar o registro se, decorridos cinco anos da sua concesso, o uso da

marca no tiver sido iniciado no Brasil, ou o uso da marca tiver sido interrompido por mais de cinco anos consecutivos.

Captulo 7

Teoria dos Ttulos de

Crdito

1. Conceito de Ttulo de Crdito

O conceito de ttulo de crdito est disposto no art. 887 do Cdigo Civil: O ttulo
de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele
contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.
Segundo Cesare Vivante: Ttulo de crdito o documento necessrio ao
exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado.
O ttulo de crdito no extingue a obrigao que lhe subjacente.
Neste sentido, versa a Smula n 299 do Superior Tribunal de Justia: admissvel a ao monitria fundada em cheque prescrito.
importante atentar para o fato que o ttulo de crdito no um acessrio,
no dependente do negocio jurdico que lhe deu causa, mas sim autnomo.
O ttulo de crdito no contm o crdito, apenas o mencionada, faz referncia
de maneira autnoma, independente.

2. Princpios da Cartularidade e Autonomia

Para a existncia de um ttulo de crdito so necessrios trs elementos: princpio
da cartularidade (tambm chamado de princpio da incorporao e princpio da
documentao); liberalidade e; autonomia.
De acordo com o princpio da cartularidade, no h ttulo de crdito sem papel, sem documento que mencione o ttulo.
Neste sentido, versa o art. 889 do Cdigo Civil: Deve o ttulo de crdito conter a data da emisso, a indicao precisa dos direitos que confere, e a assinatura
do emitente.

62

Direito Empresarial

Ainda, versa o 3 do art. 889: O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados os requisitos mnimos previstos neste artigo.
O princpio da autonomia pode ser analisado sobre dupla perspectiva:
O ttulo autnomo em relao ao negcio jurdico subjacente. Ainda que
o negcio jurdico seja nulo, no ser contaminada a validade jurdica do
ttulo de crdito.
Cada signatrio de um ttulo de crdito tem uma obrigao independente,
autnoma, que no se contamina pela obrigao de coobrigados.

3. Princpios da Literalidade
O princpio da literalidade significa que o ttulo de crdito vale por aquilo que nele
houver sido escrito.
O princpio da literalidade se subdivide em dois subprincpios, o da Liberalidade Positiva e o da Literalidade Negativa.
Na literalidade positiva, tudo que houver sido escrito em ttulo de crdito a ele
se incorpora, contra ele pode ser oposto e discutido em eventual demanda judicial.
Neste sentido versa a Smula n 258 do STJ: A nota promissria vinculada a
contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do
ttulo que a originou.
Ainda, versa a Smula n 380 do STJ: A simples propositura da ao de reviso de contrato no inibe a caracterizao da mora do autor.
Neste sentido versa a Smula n 60 do STJ: nula a obrigao cambial assumida
por procurador do muturio vinculado ao mutuante, no exclusivo interesse deste.
Versa a Smula n 387 do STF: A cambial emitida ou aceita com omisses,
ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou
do protesto.

4. Subprincpios
Na literalidade negativa, nada que tenha sido escrito em um ttulo de crdito
contra ele pode ser oposto ou discutido em eventual demanda judicial.
Alm dos princpios essenciais que so previstos para todos os ttulos de crdito, h tambm os chamados subprincpios no essenciais (incidentais), sendo eles
a abstrao e a causalidade, ou seja, h ttulos abstratos e ttulos causais. Ambos
os ttulos so vlidos.

Direito Empresarial

63

Alguns autores dizem que a abstrao seria um subprincpio da autonomia,

porm dos prprios ttulos de crdito.
O ttulo abstrato conforme a lei que o tenha institudo, no tenha prescritos
quais os negcios jurdicos que autorizam a sua emisso, criao, circulao.
Como exemplos de ttulos abstratos tm: cheque, nota promissria; letra de
cmbio.
Por outro lado, o ttulo dito causal conforme a lei que o tenha institudo,
desde que tambm tenha prescritos os negcios jurdicos que autorizam a sua
emisso.
Como exemplo de ttulo causal tem-se o warrant, que o ttulo que s pode
ser emitido se houver depsito de mercadoria nos silos dos armazns gerais.
Outro exemplo de ttulo causal a duplicata, pois a lei que a criou prescreve
que a duplicata s pode ser emitida em um caso de compra e venda mercantil ou
de prestao de servios.
Neste sentido, versa a Smula n 300 do STJ: O instrumento de confisso de
dvida, ainda que originrio de contrato de abertura de crdito, constitui ttulo
executivo extrajudicial.
Ainda, prescreve a Smula n 596 do STF: As disposies do Decreto n
22.626, de 1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados
nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o
sistema financeiro nacional.

5. Ttulo de Crdito
Versam os arts. 914, 897, pargrafo nico, e 903 do Cdigo Civil:
Art. 914: Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do endosso,
no responde o endossante pelo cumprimento da prestao constante do ttulo.
Art. 897, pargrafo nico: vedado o aval parcial.
Art. 903: Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de
crdito pelo disposto neste Cdigo.
importante destacar que no h nenhum ttulo de crdito que no seja
tratado por lei especfica.
Sendo assim, o art. 903 do CC determina que o Cdigo Civil s ser aplicado
se no houver lei especfica.
Segundo Cesare Vivante, existem dois tipos de ttulos de crdito: os ttulos de
crdito tpicos, que so tipificados nominadamente em lei especial e os ttulos de
crdito atpicos, que so aqueles inventados.

64

Direito Empresarial

Neste sentido versa o art. 889 do CC: Deve o ttulo de crdito conter a
data da emisso, a indicao precisa dos direitos que confere, e a assinatura do
emitente.
As causas interruptivas da prescrio esto dispostas no art. 202, III, do CC:
A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-:
III por protesto cambial.
Aps o disposto no artigo supracitado, houve uma derrubada da Smula n
153 do STF, que previa: Simples protesto cambirio no interrompe a prescrio.
Ainda, versa o art. 1.647, III, do Cdigo Civil: Ressalvado o disposto no art.
1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime
da separao absoluta: III prestar fiana ou aval.
Para corroborar o disposto no artigo supramencionado, versa a Smula n
332 do STJ: A fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges implica a
ineficcia total da garantia.

6. Natureza Jurdica dos Ttulos de Crdito

Saber a natureza jurdica de algo saber o que essencial, o que no possvel
por hermenutica corromper. Saber a natureza das coisas inerente cincia.
Segundo Cesare Vivante, o ttulo de crdito tem dupla natureza jurdica:
Momento Contratual: devedor e credor esto um diante do outro no processo, no apenas por relao cambial, mas tambm porque tiveram a
relao negocial subjacente ao ttulo.
Promessa Unilateral de Pagamento: devedor e credor esto um diante do
outro, no processo, exclusivamente, por uma relao cambial.
A oponibilidade de excees pessoais apresentar argumentos impedientes
da pretenso da parte contrria. E a oponibilidade de excees cambiais sempre
admissvel.
Na inoponibilidade de excees pessoais, o ttulo de crdito, uma vez endossado, alcana o grau mximo da abstrao e da autonomia atraindo a inoponibilidade de excees pessoais.

Captulo 8

Obrigaes Cambiais

1. Obrigaes Cambiais
Ordinariamente atuam em um ttulo de crdito trs pessoas:
Sacado: pessoa contra quem a ordem foi expedida;
Sacador: pessoa que cria o ttulo de crdito, que expede a ordem;
Tomador: pessoa a quem a quantia deve ser paga.
O aceitante a pessoa que deu o seu aceite no ttulo de crdito. Que se faz
pela simples assinatura no anverso do ttulo de crdito.
importante destacar que o aceite a obrigao cambial e s existe no ttulo
de crdito.
O devedor cambial direto a pessoa que faz o pagamento extintivo da obrigao cambial.
J o devedor cambial indireto a pessoa que faz o pagamento de regresso, ou
seja, a pessoa que paga o ttulo de crdito, no entanto no o extingue.
Sendo assim, observa-se que o aceite a obrigao cambial pela qual uma
pessoa se torna devedora direta de um ttulo de crdito.
Versa o art. 26 do Decreto n 57.663/66, Anexo 01, Lei Uniforme Relativa s
Letras de Cmbio e Notas Promissrias:
Art. 26. O aceite puro e simples, mas o sacado pode limit-lo a uma parte
da importncia sacada.
Qualquer outra modificao introduzida pelo aceite no enunciado da letra
equivale a uma recusa de aceite. O aceitante fica, todavia, obrigado nos termos
do seu aceite.

2. Clusula Cambial Sem Aceite

Ordinariamente, todo sacador de um ttulo de crdito garante duas coisas: o
pagamento e o aceite.

66

Direito Empresarial

Inserida a clusula sem aceite no ttulo de crdito, o sacador no garante

mais o aceite.
Com a insero da clusula sem aceite, o codevedor no se exime do pagamento, mas apenas de garantir o aceite.
Apresentar o ttulo ao aceite uma mera faculdade, j que o sacador no
garante mais o aceite.
Supondo que o credor, a despeito da clusula sem aceite, apresente o ttulo
ao sacado e, tendo apresentado o ttulo ao sacado este recuse o aceite, ou d um
aceite parcial, no haver vencimento antecipado do ttulo.
importante destacar que ordinariamente, a clusula sem aceite inserida
por um aposto.
Por exemplo, Jos, vossa senhoria dever pagar por essa nica via de letra de
cmbio, sem aceite, a Maria ou sua ordem....
Nas obrigaes civis, nos contratos, h, ordinariamente, o que se chama de
cesso de direito, cesso de crdito, pela qual o cedente transfere ao cessionrio
o direito, o crdito.
O endosso a obrigao cambial pela qual uma pessoa transfere a outra um
ttulo de crdito.
O endosso dado pela mera assinatura do credor, ou de um procurador com
poderes especfico, no verso do ttulo de crdito.

3. Endosso
O endosso a obrigao cambial pela qual se transfere necessariamente um ttulo de crdito. D-se pela assinatura do beneficirio no verso do ttulo de crdito.
H dois tipos de endosso, o endosso prprio e o endosso imprprio.
O endosso prprio, tambm conhecido como endosso pleno e endosso translativo, trata-se do endosso pelo qual transfere a propriedade de um ttulo de crdito.
Quem transfere chamado de endossante e quem recebe chamado de
endossatrio.
No endosso prprio, o endossante transfere no somente o papel, mas tambm o crdito nela mencionado.
J no endosso imprprio, o endossante transfere ao endossatrio a crtula,
mas no crdito nela mencionado.
Existem duas modalidades de endosso imprprio:
Endosso Mandato: O endossante faz do endossatrio o seu procurador
para apresentar o ttulo, receber a quantia, dar a quitao. O endossante
constitui o endossatrio seu procurador para apresentar o ttulo, receb
-lo, dar quitao.

Direito Empresarial

67

Endosso Cauo: O devedor de um contrato credor de um ttulo de crdito, dar endosso ao credor do contrato para assegurar o pagamento.

4. Tipos de Endosso
Existem dois tipos de endosso:
Endosso em Preto ou Especial: endossante nomeia expressamente o endossatrio;
Endosso em Branco ou Geral: se d pela simples assinatura do beneficirio
no verso do ttulo, sem que ele mencione o endossatrio.
A clusula no ordem uma clusula proibitiva do endosso.
Referida clusula impede, em tese, uma sucesso de endossos. A clusula
probe o endosso, mas no o impede.
O endosso dado com violao clusula no ordem se d com a forma e os
efeitos de uma cesso de crdito.
Neste sentido, versa o art. 290 do Cdigo Civil: A cesso do crdito no tem
eficcia em relao ao devedor, seno quando a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente
da cesso feita.
Ainda, versa o art. 294 do Cdigo Civil: O devedor pode opor ao cessionrio
as excees que lhe competirem, bem como as que, no momento em que veio a
ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente.

5. Endosso Pstumo ou Tardio

O endosso pstumo ou tardio aquele dado aps o vencimento, com os efeitos
de um endosso comum, salvo duas excees: aps o protesto e aps o prazo para
protesto.
importante destacar que todo o endosso dado sem data, presumi-se dado
antes do vencimento.
A doutrina classifica os endossos em duas modalidades:
Endosso cambialmente facultativo: o protesto cambialmente facultativo
toda vez que o credor pretender exercer o direito de ao contra o devedor
cambial direto e seus avalistas. No tem prazo para sua lavratura. O credor
faz o protesto se quiser e quando quiser. Neste sentido, versa o art. 9 da
Lei n 9.492/97 (Lei de Protestos): Todos os ttulos e documentos de dvida protocolizados sero examinados em seus caracteres formais e tero

68

Direito Empresarial

curso se no apresentarem vcios, no cabendo ao Tabelio de Protesto

investigar a ocorrncia de prescrio ou caducidade.
Endosso cambialmente necessrio (obrigatrio): sempre que o credor for
exercer o direito de ao contra os devedores indiretos e seus avalistas.
Neste sentido, versa o art. 32 do Decreto n 2.044, de 31 de dezembro de
1908: O portador que no tira, em tempo til e forma regular, o instrumento do protesto da letra, perde o direito de regresso contra o sacador,
endossadores e avalistas.
Em relao ao prazo do protesto cambialmente necessrio, prescreve o art.
28 do Decreto n 2.044, de 31 de dezembro de 1908 A letra que houver de
ser protestada por falta de aceite ou de pagamento deve ser entregue ao oficial
competente, no primeiro dia til que se seguir ao da recusa do aceite ou ao do
vencimento, e o respectivo protesto, tirado dentro de trs dias teis.
Sendo assim, conclui-se que o endosso pstumo aquele dado aps o vencimento do ttulo, j com forma e efeitos de cesso de crdito.
J o endosso tardio, aquele dado aps o vencimento do ttulo, mas ainda
com forma e efeitos de endosso comum.
Ainda, no endosso, existe a clusula sem garantia, em que o endossante se
abstm de garantir a adimplncia do ttulo.

6. Aval x Fiana
O aval a obrigao cambial pela qual se garante a adimplncia (pagamento de
um ttulo de crdito).
Tanto o aval quanto a fiana so modalidades de garantia fidejussria e necessitam da anuncia do cnjuge para sua eficcia.
Contudo, aval a obrigao cambial autnoma e fiana modalidade de
contrato, uma obrigao acessria.
Ainda, a obrigao do avalista solidria com o avalizado, no havendo benefcio de ordem. Na fiana, presume-se a responsabilidade subsidiria, havendo
benefcio de ordem.
Ademais, pelo aval antecipado, o avalista se obriga antes do avalizado, assina
o ttulo antes mesmo que o avalizado tenha feito. Ainda que o avalizado no se
obrigue, permanecer plenamente vlido.
A doutrina majoritria entende que o aval antecipado, ainda quando o avalizado no se obrigue no futuro, plenamente vlido em razo do princpio da
autonomia das relaes cambiais.

Direito Empresarial

69

A jurisprudncia, no entanto, se pauta no art. 32 da LUG, que dispe que o

avalista responsvel da mesma maneira que a pessoa por ele avalizada.
O avalista garante da mesma maneira que o avalizado, j que o avalizado
garante de maneira alguma.

7. Avais em Branco e Superpostos

A Smula n 189 do STF dispe:
Avais em branco e superpostos consideram-se simultneos e no sucessivos.
A partir desta Smula, nota-se que o aval pode ser dado em preto ou em
branco.
No aval em preto, o avalista nomeia expressamente o avalizado. J no aval em
branco, o avalista se limita a assinar o anverso, a capa do ttulo de crdito, sem
mencionar a pessoa a quem se equipara cambialmente.
Na letra de cmbio, estando o ttulo aceito ou no, o aval em branco presume-se dado ao sacador.
Aval superposto ocorre quando um avalista assina o ttulo debaixo do outro.
Consideram-se simultneos e no sucessivos.
Aval sucessivo um aval dado a um avalista. O aval sucessivo uma anomalia
no Direito Cambial, em que, em regra, as obrigaes so solidrias.
No aval sucessivo, o avalista sucessor s responde se o avalista sucedido no
dispuser de recursos financeiros para faz-lo.
No aval simultneo, h mais de um avalista garantindo ao mesmo tempo o
mesmo avalizado. Neste caso, todos so coobrigados solidrios e autnomos.
Insta salientar que o avalista simultneo que pague o ttulo, somente poder
cobrar dos demais avalistas na proporo do aval dado.
Em caso de falncia judicialmente decretada ou de insolvncia civil decretada
judicialmente de um dos avalistas simultneos, a quota-parte do falido ou insolvente ser rateada entre os demais avalistas simultneos no direito de regresso.

Captulo 9

Aes Cambiais

1. Aes Cambiais Vencimento

Para que se promova uma ao cambial, preciso que o ttulo esteja vencido.
A doutrina classifica os vencimentos em dois grandes grupos: vencimentos
extraordinrios (por antecipao) e vencimentos ordinrios.
No vencimento extraordinrio, ocorre um fato prescrito em lei que desencadear o automtico vencimento do ttulo, independentemente da data originalmente fixada.
So fatos que desencadeiam vencimento antecipado:
recusa do aceite; aceite parcial;
insolvncia civil do devedor cambial;
liquidao extrajudicial das instituies financeiras; e
falncia do devedor cambial direto.
H quatro modalidades de vencimentos ordinrios. A primeira a denominada
vista, quando o vencimento se d contra a apresentao. A segunda modalidade
o vencimento a dia certo, aquele com data exata. A terceira o vencimento a certo termo de data (tempo a contar da data da emisso). Por fim, existe o vencimento
a certo termo de vista, a contar a certo termo de apresentao do ttulo (aceite).

2. Prescrio
H duas modalidades de prescrio: prescrio aquisitiva de direito e prescrio
extintiva de direito, que ser aqui estudada.
O prazo prescricional de um ttulo varia conforme o devedor que esteja sendo
demandado.

Direito Empresarial

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A regra geral que o ttulo de crdito prescreve para ser executado em trs
anos, contra o devedor direto e seus avalistas. De forma diversa, contra o devedor
indireto e seus avalistas o prazo de um ano. Por fim, o prazo para ingressar com
ao de regresso de seis meses, contados do efetivo pagamento do ttulo.
Conforme mencionado anteriormente, existe a regra geral, porm h excees. A primeira exceo a duplicata, nos termos do art. 18 da Lei n 5.474/68.
A segunda exceo o cheque e, segundo a Lei n 7.357/85, o prazo prescricional para se executar um cheque de seis meses.
De acordo com o princpio da actio nata, o prazo prescricional conta-se do
nascimento do direito de ao. Assim, a prescrio de seis meses deve ser contada
da expirao do prazo de apresentao.

3. Ao Cambial
Existem trs aes cambiais. A primeira a ao cambial clssica, que segue
o rito executivo. A segunda a ao fundamental e a terceira a ao de
locupletamento.
A ao fundamental aquela em que o credor cobrar do devedor o negcio
jurdico subjacente ao ttulo. Neste caso, a crtula vem aos autos apenas como
um elemento de prova.
Cumpre observar que no existe prazo especfico para a ao fundamental,
pois o prazo ir variar de acordo com o negcio jurdico subjacente que estar
sendo cobrado. Ainda, o prazo computa-se da exigibilidade do negcio jurdico
subjacente.
Quanto ao de locupletamento, necessrio entender que locupletar significa enriquecer. No Direito, usado no sentido de enriquecimento sem causa,
ilcito.
A ao de locupletamento uma ao que sucede a consumao da prescrio da execuo.
A despeito da literalidade da lei, o Cdigo Civil prev expressamente no art.
206, 3, V, que a prescrio seria de trs anos, a contar da consumao da prescrio da execuo do ttulo de crdito. No entanto, extraordinariamente, o STJ
vem fixando o prazo de cinco anos.

Captulo 10

Ttulos de Crdito em
Espcie

1. Letra de Cmbio
A letra de cambio a ordem direta de pagamento de quantia com promessa
indireta.
O sacador ordena ao sacado que pague ao beneficirio certa soma em dinheiro.
A doutrina classifica as figuras intervenientes em um ttulo de crdito em:
intervenientes necessrias e intervenientes facultativas.
So trs as figuras intervenientes necessrias, aquelas que quando ausentes
implicam a nulidade do ttulo: sacador, beneficirio ou tomador e sacado.
J as figuras intervenientes facultativas so aquelas que podem ou no estar
presentes, sendo estas: avalista, endossante e aceitante.
Ademais, a doutrina classifica os requisitos de validade da letra de cmbio em
dois grupos: requisitos intrnsecos e extrnsecos.
Trs so os requisitos intrnsecos: agente capaz, objeto lcito e vontade livre e
desembaraada de se obrigar cambialmente. Quanto aos requisitos extrnsecos,
estes podem ser essenciais (aqueles que, quando ausentes, geram nulidade do
ttulo) ou no essenciais.
Observa-se que h trs requisitos no essenciais comuns a todos os ttulos de
crdito: poca do vencimento, praa do pagamento e praa de emisso.
importante destacar que o Cdigo Civil classifica as obrigaes em dois grupos.
Na obrigao querable, o credor tem nus de apresentar o ttulo ao devedor. J na
obrigao portable, o devedor localiza o credor e lhe oferece o pagamento.

2. Nota Promissria Cheque

Nota promissria a promessa direta de pagamento de quantia. O sacador e o
sacado se aglutinam, formando o emitente.

Direito Empresarial

73

H duas figuras intervenientes necessrias, quais sejam o emitente e o beneficirio. Isso porque, a nota promissria no pode ser emitida ao portador, devendo
mencionar o nome do beneficirio.
H tambm duas figuras intervenientes no essenciais: o avalista e o endossante.
O cheque uma ordem de pagamento vista, considerando-se no escrita
qualquer meno em contrrio.
Insta salientar que o chamado cheque pr-datado no possui amparo legal.
No entanto, importante esclarecer que a Smula n 370 do STJ estabelece
que caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado.
necessrio elucidar que o dano moral no vem do direito cambial, mas sim
do direito obrigacional subjacente ao cheque.

3. Cheque Prazo de Apresentao Sustao

Cheque Cruzado Cheque para Creditar
Apresentar um cheque o ato de submet-lo a pagamento pelo banco sacado.
O prazo para apresentao ser de 30 dias, sempre que a praa de emisso
for a mesma praa de pagamento. Se as praas forem diferentes, o prazo ser
de 60 dias.
A apresentao do cheque cmara de compensao equivale ao protesto
para os fins de direito, exceto para requerer falncia do devedor.
A sustao consiste em o sacador ordenar ao banco sacado que se abstenha
de pagar o cheque anteriormente sacado. vedado ao banqueiro examinar a
relevncia ou a pertinncia da argumentao apresentada na sustao.
H duas espcies de sustao, a sustao contraordem, depois de expirado o
prazo de apresentao, e a sustao de oposio, antes de expirado o prazo de
apresentao.
O cruzamento do cheque consiste em lanar duas barras paralelas longitudinais crtula, o que significa pague a um banco ou credite em uma conta
bancria.
Existem duas modalidades de cruzamento: em branco e em preto. No cruzamento em branco h somente as duas barras paralelas longitudinais, e no cruzamento em preto, entre as barras longitudinais h o nome de uma instituio
financeira.
Por fim, o cheque para creditar ser pago mediante depsito em uma conta
bancria. Inexistindo conta bancria, h a necessidade de se abrir uma ou endossar o cheque.

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Direito Empresarial

4. Cheque Marcado Visado Administrativo

O cheque marcado (aquele que vencido e apresentado ao sacado para pagamento, esse no o efetua, marcando, com a concordncia do beneficirio, dia
certo para efetu-lo) uma modalidade proibida em lei. Qualquer cheque,
independentemente de seu valor, que tiver fundos, deve ser pago pelo banco no
prazo mximo de duas horas.
Ademais, conforme disposto no art. 6 da Lei n 7.357/85, o cheque no
admite aceite.
J o cheque visado aquele vistado pela gerncia do banco, devendo o ttulo
estar totalmente preenchido. Ao visar o cheque, o gerente bloqueia o valor na
conta do sacador, vinculando-o ao exclusivo pagamento daquela crtula.
O cheque administrativo, por sua vez, aquele que o banco saca contra seus
prprios caixas. Trata-se de um cheque comum, porm com a assinatura do banco. Nota-se que o sacador e o sacado so a mesma pessoa, o banqueiro.
A duplicata o ttulo de crdito genuinamente brasileiro. Trata-se de um ttulo de crdito em que o vendedor, na compra e venda mercantil ou prestao
de servios, pode sacar contra o cliente, a fim de cobrar-lhe a quantia decorrente
do contrato.

5. Duplicata Fatura Duplicata nica

Duplicatas em Srie
A duplicata um ttulo causal, pois o cheque, a nota promissria e a letra de
cmbio so ttulos abstratos.
Ainda, a duplicata somente pode ser sacada em duas situaes: em caso de
uma compra e venda mercantil ou em caso de prestao de servios.
A fatura um documento inventado pelos brasileiros. Ela substitui o contrato
de compra e venda mercantil ou de prestao de servios, mencionando seus requisitos essenciais, como o nome das partes, o preo, as condies de pagamento
e o objeto do contrato.
importante destacar que, hoje, a duplicata extrai da fatura seus requisitos
essenciais mencionados no art. 2 da Lei n 5.474/68.
Assim, o Estado criou a nota fiscal da fatura, a fim de tributar o empresrio.
Quando se trata de uma venda com pagamento nico, h uma s duplicata.
Havendo pagamentos parcelados, abrem-se dois caminhos para o credor: pode

Direito Empresarial

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fazer uma nica duplicata mencionando cada parcela, seu valor e data de vencimento; ou pode fazer duplicatas em srie (uma duplicata para cada parcela).

6. Duplicata Triplicata Boleto Bancrio

Protestos
O art. 23 da Lei de Duplicatas menciona os dois casos em que poder ser sacada
a triplicata: em caso de perda ou extravio da duplicata.
necessrio informar que o boleto bancrio no duplicata, mas sim uma
mera cobrana bancria, j que no tem a assinatura do sacador e no possui a
palavra duplicata inserta em seu texto. Demais disso, o boleto bancrio no
pode ser executado.
comum ver protesto de boleto bancrio, porm o STJ no tem admitido, a
no ser que tenha havido a remessa da duplicata e tenha sido retida. Neste caso,
faz-se o protesto por falta de devoluo.
O protesto por indicao encontra-se no 1 do art. 13 da Lei de Duplicatas:
1 Por falta de aceite, de devoluo ou de pagamento, o protesto ser
tirado, conforme o caso, mediante apresentao da duplicata, da triplicata, ou,
ainda, por simples indicaes do portador, na falta de devoluo do ttulo.
preciso destacar que o STJ entendeu que o boleto bancrio pode ser
protestado e executado, criando uma nova modalidade de ttulo executivo no
Brasil (REsp 1024691/PR).
Outra importante informao a de que a duplicata vista ou a dia certo,
porm nunca a termo.

7. Duplicata Aceite
O primeiro ponto a ser estudado que o aceite de duplicata obrigatrio.
O sacador deve remeter a duplicata ao sacado, para que este, dando seu
aceite, devolva o ttulo.
Assim, tendo sido sacada uma duplicata, o sacador tem obrigao legal de
tentar obter o aceite. Deve remeter o ttulo ao sacado para que este d seu aceite
e restitua o ttulo.
A remessa feita por intermdio dos Correios com carta registrada com aviso
de recebimento.

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Direito Empresarial

Se o sacador fizer a remessa, tem o prazo de 30 dias para remeter. Se fizer

endosso para o banqueiro apresentar, o mandatrio ter dez dias contados do
recebimento do ttulo na praa de apresentao.
Tendo o sacado recebido o ttulo para dar o aceite, abrem-se algumas possibilidades. O sacado pode devolver o ttulo devidamente aceito no prazo legal. Pode,
ainda, reter o ttulo e, neste caso, o credor pode tomar trs providncias: requerer
a priso do sacado (inconstitucional); sacar a triplicata; ou protesto por falta de
devoluo ou protesto por indicao.
O sacado, tendo recebido o ttulo, pode tambm apresentar uma recusa lcita
ao aceite. O art. 8 da Lei n 5.474/68 dispe acerca das hipteses de recusa lcita
ao aceite na duplicata mercantil e o art. 21 do mesmo diploma legal menciona as
hipteses de recusa lcita ao aceite na duplicata de servios.
Insta salientar que sempre que a duplicata deixar de espelhar exatamente o
que foi contratado, poder ser licitamente recusada no prazo de dez dias.
A quarta possibilidade que o sacado tem a devoluo da duplicata, ou seja,
o sacado pode devolver o ttulo no prazo de dez dias, sem aceite, sem recusa lcita
e sem reter o ttulo. Para esta situao existe o chamado suprimento do aceite,
tambm conhecido como aceite tcito.

Captulo 11

Protesto

1. Protesto
O protesto regulamentado pela Lei n 9.492/97. Por esta lei, temos o seguinte
conceito: protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o
descumprimento de obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida.
Trata-se de conceito incuo.
Protesto , na verdade (conceito doutrinrio), o ato formal e solene pelo qual
se comprova um fato: a apresentao.
O protesto deve ser lavrado na praa do pagamento. Caso este dado no
conste do ttulo, caber ao credor apresentar ao devedor, no domiclio deste.
Quando se tratar de protesto com fins falimentares, dever ser lavrado no lugar
do foro competente para conhecer do pedido de falncia. Este o entendimento,
inclusive, do STJ. Ademais, s pode ser lavrado o referido protesto se constar do
ttulo pessoa que pode falir: regra geral, o empresrio, pessoa natural ou jurdica.
A jurisprudncia do STJ vem entendendo que o protesto cambial por falta de
pagamento que observa as formalidades do processo especial com fins falimentares ser vlido para esta finalidade. Veja tambm a Smula n 361 do STJ.
Com relao ao prazo, quando se trata de protesto cambialmente facultativo,
no existe prazo.
J o protesto cambialmente necessrio tem prazo de um dia til aps o vencimento, considerando-se til o dia de expediente bancrio normal.
Para este prazo, temos trs excees:
duplicata: o prazo para protesto de duplicada de 30 dias corridos;
cheque: a apresentao do cheque para compensao equivale ao protesto,
e o prazo para apresentao ser de 30 ou 60 dias, a depender de ser a praa
de emisso, respectivamente, igual ou diferente da praa de apresentao.
cdula de crdito bancrio: protesto sempre facultativo para fins cambiais.

78

Direito Empresarial

2. Finalidade do Protesto
A lei de protesto prescreve a finalidade do protesto: os servios concernentes ao
protesto, garantidores da autenticidade, publicidade, segurana e eficcia dos
atos jurdicos, ficam sujeitos ao regime estabelecido nesta Lei.
Ao receber um ttulo, o tabelio deve investigar se de tal ttulo constam todos
os requisitos extrnsecos de validade para que possa, enfim, ser protestado. No
sero investigados, entretanto, a prescrio e a decadncia. Ausentes os requisitos, deve o tabelio orientar o credor ou apresentante, de acordo com a Smula
n 387 do STJ.
Os ttulos podero ser apresentados aos tabelies por meio eletrnico.
A intimao pode ser feita de maneira pessoal (regra) ou por edital, mas o tabelio no vai investigar quem efetivamente recebeu a intimao, quando esta foi
feita por correio: Protocolizado o ttulo ou documento de dvida, o Tabelio de
Protesto expedir a intimao ao devedor, no endereo fornecido pelo apresentante do ttulo ou documento, considerando-se cumprida quando comprovada a
sua entrega no mesmo endereo.
Mas, quando se trata de protesto especial com fins falimentares, no se pode
utilizar da teoria da aparncia, amplamente aceita pela lei de protesto, conforme
visto anteriormente.
o que determina a Smula n 361 do STJ: A notificao do protesto, para
requerimento de falncia da empresa devedora, exige a identificao da pessoa
que a recebeu.
No sendo possvel a intimao pessoal, ser feita por edital. Tambm assim
ser feito quando o devedor recusar-se a assinar a intimao, quando o devedor
morar fora da comarca ou em lugar de difcil acesso e ainda quando estiver em
lugar incerto ou no sabido. O edital ser publicado em jornal dirio ou afixado
na parede do tabelionado.

3. Protesto de Ttulo de Devedor em

Recuperao de Empresas
O art. 24 da lei de protesto prescreve que: O deferimento do processamento de
concordata no impede o protesto.
Atualmente, no existe mais a concordata no ordenamento jurdico. Temos
hoje o instituto da recuperao de empresas.

Direito Empresarial

79

Concedida a recuperao de empresas, sua atividade no cessa. As novas

obrigaes assumidas pelo empresrio em recuperao de empresas podem ser
objeto de protesto, o que passa a ser possvel a partir da distribuio do pedido
de recuperao de empresas.
Toda vez que se protesta um ttulo, deve ser intimado, obrigatoriamente, o devedor principal e o devedor cambial direto. Mas a lei tambm previu que podem
ser intimados outros coobrigados, a pedido do credor ou apresentante.
o determinado no art. 21, 4: Os devedores, assim compreendidos os
emitentes de notas promissrias e cheques, os sacados nas letras de cmbio e
duplicatas, bem como os indicados pelo apresentante ou credor como responsveis pelo cumprimento da obrigao, no podero deixar de figurar no termo de
lavratura e registro de protesto.
A finalidade jurdica desta intimao a interrupo da prescrio com relao a todos os coobrigados, mesmo os indiretos. Isto porque, a partir do CC/02,
o protesto cambial, bem como o judicial, interrompe a prescrio.
lcito ao credor ou apresentante, antes da lavratura do protesto, desistir do
protesto, desde que pagos os emolumentos.
Tambm facultada, ao credor, a sustao do protesto, contudo, esta medida
(cautelar) deve ser requerida, deferida e cumprida antes da lavratura do protesto.
Sustado o protesto, no poder ingressar com ao anulatria, salvo de houver
vcio forma, mas sim com ao declaratria de inexistncia de relao jurdica,
porque os demais coobrigados continuam tendo a relao jurdica vlida.
Dvida o processo de jurisdio voluntria que o tabelio suscita, indagando
ao juiz se pode ou no lavrar um registro que lhe foi requerido, e, se puder, como
faz-lo.
Sendo cancelado o protesto, no poder o tabelio expedir qualquer certido
na qual conste tal cancelamento, exceto por ordem judicial ou a pedido do devedor.

Captulo 12

Falncia

1. Falncia Referncia Legal Lei n 11.101/05

O sistema falimentar brasileiro no purista, como o francs em que s pode falir
os comerciantes e, tambm no generalista como o sistema norte-americano e
o alemo, em que qualquer pessoa pode falir.
O sistema falimentar brasileiro peculiar, porque tem a regra geral do art. 1,
que o empresrio, havendo casos de no empresrios que podem falir e tambm de empresrios que no podem falir.
Apesar de a falncia ser um processo empresarial, compreende normas de
direito material, direitos substantivos.
importante destacar que, toda falncia decretada at junho de 2005, na
vigncia da antiga lei, continuar sendo aplicado o Decreto-lei n 7.661/21, de
junho de 1945.
Toda falncia pedida na vigncia da antiga lei de falncia tambm ser a ela
aplicada, at a sentena de falncia, exclusive, que ser decretada de acordo com
o art. 99 da Lei n 11.101/2005.
Sendo assim, observa-se que a nova lei de falncia s ser aplicada em sua
integralidade a partir de julho de 2005.
Na Recuperao de Empresas s h previso em lei para recuperao preventiva, em que pese, em algumas circunstncias, constatar deferimento de juzes
para a recuperao suspensiva.
Neste sentido, versa o art. 48, I, da referida lei:
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento
do pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que
atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente:
I no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes.

Direito Empresarial

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Falncia o processo promovido contra o devedor empresrio em estado econmico especial (insolvente).

2. Competncia
O art. 3 da Lei de Falncias prescreve que competente para o juzo falimentar
aquele em que est localizado o principal estabelecimento.
Sobre o que seja o principal estabelecimento h trs teorias.
A primeira teoria traz que principal estabelecimento aquele com maior faturamento, maior movimentao financeira.
A segunda teoria considera como principal estabelecimento a sede social,
aquela mencionada no contrato social.
O entendimento hoje dominante que principal estabelecimento sinnimo
de sede administrativa, ou seja, o local de onde partem os atos de gesto.
preciso entender que decretada a falncia, no h extino da pessoa jurdica, como tambm no extingue a personalidade natural.
No se deve confundir falida com massa falida. Falida a sociedade ou o
empresrio individual. A pessoa jurdica continua sua existncia normalmente e a
ser representada na forma estatutria pelos seus administradores. Massa falida
uma entidade despersonificada, representada pelo administrador judicial.
Observa-se que o que a falncia ocasiona uma limitao na capacidade civil
do devedor, pois este perde a posse e a administrao de seus bens.
A massa falida pode ser subjetiva ou objetiva. A subjetiva formada pela
comunidade de credores que habilitou o seu crdito e a objetiva formada pelos
bens e direitos arrecadados do falido.

3. Legitimidade Passiva
A regra geral est no art. 1 da Lei n 11.101/05, que dispe que pode falir o
empresrio, pessoa natural ou jurdica.
Ocorre que, no Direito h excees, casos de pessoas que, mesmo no sendo
empresrias, so sujeitas passivas no processo falencial.
A primeira hiptese o esplio do empresrio, previsto no art. 96, 1, da
Lei de Falncias. At um ano aps o bito do empresrio individual, possvel a
falncia do esplio.
A segunda hiptese est no art. 81 da mesma lei, que traz que, em caso de
falncia de sociedade em que haja scio de responsabilidade ilimitada, a falncia
da sociedade acarretar tambm a falncia destes scios.

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Direito Empresarial

A terceira hiptese traz que a sociedade de trabalho temporrio pode falir.

H tambm sociedades que, a despeito de serem empresrias, esto excludas
do processo falimentar.
O art. 2 dispe que a lei no se aplica empresa pblica e sociedade de
economia mista.
Se a sociedade de economia mista explorar atividade econmica concorrendo
com o particular, seria inconstitucional afast-la da quebra. Se a sociedade de
economia mista praticar ato administrativo puro, sem explorar atividade econmica que concorra com o particular, no h nenhum impedimento em afast-la
do processo falimentar.
O inciso II do art. 2 dispe que a lei no se aplica instituio financeira
pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia
complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade
seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores.
No entanto, preciso observar que a instituio bancria pode falir quando
ocorrerem as hipteses do art. 21, b, da Lei n 6.024/74.

4. Objetivo
Para que o credor empresrio requeira falncia de outrem, deve ser um empresrio regular. Observa-se que a lei exige que o autor do pedido demonstre esta
regularidade.
H um caso em que o empresrio irregular pode ser autor do pedido, quando
se tratar de autofalncia.
Nota-se que pode requerer falncia o credor, mesmo que tenha garantias
reais; o devedor, em caso de autofalncia; e o inventariante do esplio.
necessrio esclarecer que o Ministrio Pblico no pode requerer falncia.
Nota-se que a Fazenda Pblica parte legtima ativa, uma vez que credora.
Ocorre que, a despeito de ser parte legtima, o STJ no admite o pedido de
falncia formulado pelas Fazendas Pblicas, por questo de ausncia de interesse
processual.

5. Finalidade
O art. 75 da Lei n 11.101/05 dispe que a falncia, ao promover o afastamento
do devedor de suas atividades, visa a preservar e otimizar a utilizao produtiva
dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis, da empresa.

Direito Empresarial

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A teoria que orienta o dispositivo acima mencionado a teoria da preservao

da empresa.
Insta salientar que, ao se interpretar a Lei de Falncias, obrigao conjugar
os dispositivos com os arts. 75 e 47.
A falncia comea com o pedido, aberta a chamada fase pr-falimentar, ento,
o juiz decreta a falncia. Decretada a falncia, iniciada a fase de execuo coletiva.
Na lei antiga, decretada a falncia, tinha incio a fase de sindicncia, a qual
costumava durar um longo tempo. Aps um extenso perodo eram vendidos os
bens, no entanto muitos acabavam desgastados.
Em 2005, o legislador modificou o processo e, decretada a falncia, comeam
a tramitar concomitantemente duas fases: a fase de administrao e a fase de
liquidao.

6. Realizao do Ativo
Conforme j estudado, a teoria que orienta a falncia a teoria da preservao
da empresa.
Para que se faa a venda dos bens de maneira a implementar referida teoria,
se fez a ordem do art. 140 da Lei n 11.101/05. Isso, porque tal artigo prescreve
uma ordem de venda dos bens, a qual potencializa a preservao da empresa.
Assim vem disposto:
Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas,
observada a seguinte ordem de preferncia:
I alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco;
II alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades produtivas
isoladamente;
III alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos
do devedor;
IV alienao dos bens individualmente considerados.
O art. 141, II, da Lei de Falncias dispe que o objeto da alienao estar livre
de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as
decorrentes de acidentes de trabalho.
O art. 142 estabelece modalidades ordinrias de realizao de ativos:
Art. 142. O juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo orientao
do Comit, se houver, ordenar que se proceda alienao do ativo em uma das
seguintes modalidades:

84

Direito Empresarial

I leilo, por lances orais;

II propostas fechadas;
III prego.

7. Excluso da Sucesso e Atuao do Ministrio

Pblico
Conforme j estudado, o objeto da alienao na falncia estar livre de qualquer
nus e no haver sucesso do arrematante, nem mesmo trabalhista, tributria
ou previdenciria.
O art. 133 do CTN prescreve a sucesso tributria, porm necessrio esclarecer que este dispositivo foi alterado e adaptado aos preceitos da Lei de Falncias.
Quanto recuperao, o art. 160, pargrafo nico, da Lei n 11.101/05 dispe acerca da venda de bens.
Sobre este artigo, o STF entendeu que a interpretao deve ser feita no sentido de que na recuperao tambm no h sucesso de nenhuma espcie.
Ocorre que o STJ, em uma jurisprudncia, entendeu que no se conhece do
conflito de competncia quando o bem executado no for da recuperanda.
Assim, os juzes do trabalho passaram a proceder no seguinte sentido: o devedor entra em recuperao, a personalidade jurdica da recuperanda desconsiderada, e volta-se a execuo contra os administradores da devedora recuperanda.
Desta forma, o STJ editou a Smula n 480, que dispe:
O juzo da recuperao judicial no competente para decidir sobre a constrio de bens no abrangidos pelo plano de recuperao da empresa.

8. Pressuposto Ftico Jurdico

O pressuposto ftico que autoriza a decretao da falncia a insolvncia, que
pode ser de fato (econmica) ou jurdica.
Na insolvncia de fato, o ativo inferior ao passivo, ou seja, ainda que o devedor venda os seus bens e direitos, no consegue pagar o quanto deve.
O art. 1.190 do Cdigo Civil dispe que ressalvados os casos previstos em
lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poder fazer
ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio ou a sociedade empresria
observam, ou no, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.

Direito Empresarial

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Estabelece o art. 1.191 que o juiz s poder autorizar a exibio integral dos
livros e papis de escriturao quando necessria para resolver questes relativas
a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia.
Ressalta-se que a insolvncia de fato pressuposto para insolvncia civil.
A insolvncia jurdica se assenta em um sistema de presunes legais que fazem externar da intimidade da vida do empresrio a presuno de runa.
H duas maneiras de se externar da intimidade da vida do empresrio. A primeira a impontualidade, que caracterizada por dois atos: ato extrajudicial (art.
94, I, da Lei n 11.101/05) e ato judicial (art. 94, II, da Lei n 11.101/05).
importante destacar a Smula n 361 do STJ, que estabelece que a notificao do protesto, para requerimento de falncia da empresa devedora, exige a
identificao da pessoa que a recebeu.

9. Depsito Elisivo
O art. 94, II, da Lei n 11.101/05 dispe que ser decretada a falncia do devedor
que executado por qualquer quantia lquida, no paga , no deposita e no
nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal.
Insta salientar que a presuno que decorre da impontualidade uma presuno relativa, pois, ainda que comprovada a impontualidade, o devedor pode
comparecer e realizar o chamado depsito elisivo.
O depsito elisivo vem previsto no art. 98, pargrafo nico, da Lei n 11.101/05.
Observa-se que o depsito elisivo deve ser feito no prazo da defesa, ou seja,
dez dias contados da juntada do mandado.
Realizado o depsito elisivo a tempo e modo hbeis, h uma modificao na
natureza jurdica da ao de falncia.
A ao continuar tramitando, porm vedado ao juiz decretar a falncia.
Isso porque, feito o depsito elisivo, h modificao na natureza jurdica de falncia para cobrana.
O art. 94, III, do diploma legal aqui estudado traz algumas condutas que, uma
vez praticadas pelo devedor, fazem externar de sua intimidade, a presuno de
insolvncia jurdica, autorizando o pedido de falncia.
Observa-se que a presuno que decorre dos atos ruinosos uma presuno
absoluta, j que no cabe depsito elisivo.

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10. Sistema de Defesa e Recursal Falimentar

O sistema de defesa falimentar varia, conforme se trate de pedido de falncia
com base em impontualidade ou atos ruinosos.
Quando se trata de impontualidade, abrem-se trs caminhos:
1) o ru pode se limitar a apresentar uma contestao;
2) pode realizar o depsito elisivo; ou
3) pode, concomitantemente, fazer o depsito elisivo e apresentar a contestao.
Quando se trata de atos ruinosos, h somente um caminho ao ru: apresentar
a contestao.
Outro ponto a ser observado que os processos de falncia e seus incidentes
preferem a todos os outros na ordem dos feitos, em qualquer instncia, nos termos do art. 79 da Lei n 11.101/05.
Quando se decreta a falncia, preciso que se passe para o ato subsequente,
qual seja arrecadao e avaliao dos bens e direitos do falido.
Ressalta-se que da sentena que decreta a falncia, caber agravo de instrumento, nos termos do art. 100. No entanto, conforme disposto no mesmo artigo,
se o pedido de falncia for improcedente, caber apelao.

11. Efeitos da Falncia

O primeiro ponto a ser observado que a falncia no extingue a personalidade
jurdica, bem como a personalidade natural.
Ainda, o falido sofre uma limitao em sua capacidade civil, na medida em
que perde a posse e administrao de seus bens.
O falido no perde a propriedade de seus bens, perdendo somente quando
estes bens forem vendidos.
Tendo sido decretada a falncia de uma das partes contratantes, aquele que
contratou com o falido poder interpelar o administrador judicial, no prazo de 90
dias contados de sua posse, a fim de indagar-lhe se vai ou no cumprir o contrato
bilateral.
Aps a interpelao, o administrador tem dez dias para resposta. O silncio do
administrador judicial implicar resciso do contrato.
Se o administrador alegar que cumprir o contrato, aquele que contratou
poder exigir que a massa falida d garantias de que ir solver a obrigao.

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Ademais, o administrador judicial analisa se o contrato bilateral fundamental ou no para a preservao daquela atividade empresarial.
Quando se est diante de um contrato unilateral, preciso verificar se a massa
falida credora ou devedora do referido contrato.
Se for credora, este no se resolve pela decretao da falncia, cabendo ao
administrador judicial arrecadar para a massa falida o objeto, na forma contratada.
Se a massa falida for devedora, caber ao administrador judicial da massa, ouvindo o comit de credores, examinar as circunstncias do caso concreto e decidir
segundo a convenincia econmica da massa.
Por fim, cumpre observar que a falncia no causa resolutiva de contrato
de emprego.

12. Crditos Extraconcursais

Verificaremos, nesta unidade, a ordem dos crditos na falncia.
O legislador classificou os crditos na falncia em dois grandes grupos: crditos concursais e crditos extraconcursais.
Os crditos extraconcursais (art. 84) so, basicamente, as dvidas da massa
falida. So os crditos que sero pagos independentemente de prvia habilitao
do crdito.
A ordem de preferncia dos crditos extraconcursais :
I remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho
relativos a servios prestados aps a decretao da falncia;
II quantias fornecidas massa pelos credores;
III despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio do seu produto, bem como custas do processo de falncia;
IV custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha
sido vencida;
V obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a recuperao judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou aps a decretao da falncia, e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a decretao da falncia,
respeitada a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei.

13. Crditos Concursais

Os crditos concursais so aqueles que sero pagos se o credor habilitar seu
crdito junto massa falida.

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O 4 do art. 83 da Lei n 11.101/05 prev que todo crdito trabalhista, objeto de cesso, perde sua natureza alimentar e cai para quirografrio.
Em segundo lugar esto os crditos com garantia real (no limite da garantia
real).
Na garantia real, o credor tem, assegurando a adimplncia da obrigao,
um bem destacado, notadamente no patrimnio do devedor, mas no obrigatoriamente.
Em terceiro lugar, esto os crditos tributrios. Dispe a Smula n 563 do STF
que o concurso de preferncia a que se refere o pargrafo nico, do art. 187, do
Cdigo Tributrio Nacional, compatvel com o disposto no art. 9, I, da Constituio Federal.
Em quarto lugar h o privilgio especial e, em quinto, o privilgio geral.
Em sexto lugar est o crdito quirografrio. Na garantia quirografria o credor
tem, assegurando a adimplncia da obrigao, o patrimnio do devedor, como
um todo considerado.
Em stimo lugar esto as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais e administrativas, inclusive as multas tributrias.
Em oitavo lugar est o chamado crdito subordinado, pois se subordina ao
pagamento de todos os demais credores.

14. Correo Monetria e Juros Compensao

na Falncia
O art. 5 da Lei de Falncias prescreve quais so as obrigaes que no podem
ser exigidas na falncia:
Art. 5 No so exigveis do devedor, na recuperao judicial ou na falncia:
I as obrigaes a ttulo gratuito;
II as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao judicial ou na falncia, salvo as custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor.
preciso estudar tambm os juros e a correo monetria. Sobre este assunto, observa-se que a massa falida paga a correo monetria como qualquer
devedor.
Em relao aos juros, preciso esclarecer que, nos termos do art. 124: contra
a massa falida no so exigveis juros vencidos aps a decretao da falncia,
previstos em lei ou em contrato, se o ativo apurado no bastar para o pagamento
dos credores subordinados.

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Seu pargrafo nico dispe que:

Pargrafo nico. Excetuam-se desta disposio os juros das debntures e dos
crditos com garantia real, mas por eles responde, exclusivamente, o produto dos
bens que constituem a garantia.
Quanto a compensao, estabelece o art. 122:
Art. 122. Compensam-se, com preferncia sobre todos os demais credores,
as dvidas do devedor vencidas at o dia da decretao da falncia, provenha o
vencimento da sentena de falncia ou no, obedecidos os requisitos da legislao civil.
O pargrafo nico traz os crditos excludos desta compensao:
Pargrafo nico. No se compensam:
I os crditos transferidos aps a decretao da falncia, salvo em caso de
sucesso por fuso, incorporao, ciso ou morte; ou
II os crditos, ainda que vencidos anteriormente, transferidos quando j conhecido o estado de crise econmico-financeira do devedor ou cuja transferncia
se operou com fraude ou dolo.

15. Vencimento Antecipado Prescrio Ao

de Restituio
Decretada a falncia do devedor, tem-se o vencimento antecipado de todas as
suas obrigaes, para que possam habilitar seus crditos.
A falncia uma execuo coletiva, sob o aspecto patrimonial, todos os bens;
e sob o aspecto subjetivo, todos os credores.
Se algum deve a outrem cuja falncia foi decretada, o pagamento das prestaes dever continuar da forma aprazada.
O que vence antecipadamente so os crditos e no as dvidas.
A prescrio nasce com o direito de ao. A partir desse instante, comea a
tramitao do prazo prescricional.
Desde a decretao da falncia at o encerramento da falncia, ficaro suspensas todas as aes individuais e as prescries que havia contra o falido.
As execues so suspensas, o processo de conhecimento no.
O processo de conhecimento continuar tramitando nas varas respectivas.
Arrecadao de bens e direitos:
Decretada a falncia, o administrador da massa obrigado a arrecadar 100%
dos bens e direitos que ele encontrar no estabelecimento do falido.

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Direito Empresarial

No cabe ao administrador judicial investigar se os bens so ou no de propriedade do falido.

Arrecadar tudo do estabelecimento, sendo aquele bem pertencente ou no
ao falido.
Ex.: Taxista parou em uma concessionria de veculos para ir almoar enquanto
algo estava sendo consertado no carro e, ao retornar, havia sido decretada a falncia da concessionria e o administrador arrecadado o bem para a massa falida.
Art. 85 da Lei n 11.101/05:
O proprietrio do bem arrecadado no processo de falncia ou que se encontre em poder do devedor na data da decretao da falncia poder pedir sua
restituio.
ao de restituio ou restituitria, pela qual o proprietrio vai reaver a posse
do bem indevidamente arrecadado para a massa falida. a ao possessria
do processo falencial. Decretada a falncia do devedor, no so cabveis as aes
possessrias do CPC.
Na falncia do devedor alienante, fica assegurado ao credor ou proprietrio
fiducirio, o direito de pedir na forma prevista na lei, a restituio do bem alienado fiduciariamente, art. 7 do Decreto-Lei n 911/69.
Ao Ordinria:
Pauta-se no Direito de Propriedade.
Tem por objetivo reaver o seu bem.
Ao Extraordinria:
Pauta-se na boa f.
Todo bem vendido a crdito e entregue ao falido nos quinze dias que antecedem a distribuio do pedido de falncia pode ter pleiteada a sua restituio.
Ao de Restituio:
A simples distribuio da ao de restituio j gera a indisponibilidade do
bem por parte da massa falida. A massa falida no poder vender o objeto da
ao de restituio.
Pedido de Restituio:
Se for julgado improcedente, o juiz determinar a habilitao do crdito.
Art. 89 da Lei n 11.01/05:
A sentena que negar a restituio, quando for o caso, incluir o requerente
no quadro-geral de credores, na classificao que lhe couber, na forma desta lei.
Art. 93 da Lei n 11.101/05:
Nos casos em que no couber pedido de restituio, fica resguardado o
direito dos credores de propor embargos de terceiros, observada a legislao processual civil.

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16. Perodo Suspeito Ao Revocatria de

Falncia
Todo devedor se v envolvido em contexto que o obriga a lanar mo de atos
desesperados. Sabendo disso, o legislador cria o chamado perodo suspeito.
Perodo suspeito: o que antecede a falncia em que o legislador est presumindo que o devedor est lanando mo desses atos desesperados que, evidentemente, prejudicar credores.
Art. 99 da Lei n 11.101/05:
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes:
II fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90
(noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial
ou do 1 (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados.
O juiz vai retrotrair os efeitos da falncia, como se a falncia tivesse acontecido no passado.
A falncia tem natureza declaratria, mas a Lei a considerou decretatria.
O juiz retrotrai os efeitos at 90 dias contados do primeiro protesto no cancelado ou, caso no haja protesto, da distribuio da ao de falncia ou da ao
de recuperao judicial.
Art. 129 da Lei n 11.101/05:
Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou
no inteno deste fraudar credores.
Ao Revocatria
Presuno absoluta de fraude

Ao Pauliana
Necessrio demonstrar a fraude
Necessrio demonstrar o dano

Julgada procedente, o bem ser arrecadado para a massa falida, beneficiando toda a massa falida subjetiva.

Julgada procedente, o objeto reavido

s poder ser executado pelo autor
desta ao

H a distino que envolve os limites subjetivos da lide. Na ao pauliana, o

bem tirado do patrimnio do devedor volta ao devedor para ser executado em
favor do autor da ao.

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Direito Empresarial

Art. 130 da Lei n 11.101/05:

Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar credores, provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro que com
ele contratar e o efetivo prejuzo sofrido pela massa falida.
No h que se falar em prazo, a diferena da ao pauliana e da ao revogatria o limite subjetivo da lide, na medida em que, julgada procedente a
ao pauliana, o bem retorna ao patrimnio do devedor exclusivamente para ser
executado pelo autor pauliano, na ao revogatria, bem como na revocatria,
o bem vem para a massa falida, integrando-a e, via de consequncia, fazendo a
execuo em favor de toda a comunidade de credores da massa.
Art. 138 da Lei n 11.101/05:
Art. 138. O ato pode ser declarado ineficaz ou revogado, ainda que praticado com base em deciso judicial, observado o disposto no art. 131 desta Lei.

17. Linha de Processo Falimentar

A primeira fase do processo falencial a chamada pr-falimentar (inicial, contestao, impugnao, coleta de provas, sentena de falncia). uma fase postulatria, de requerimento, que termina com a sentena atacvel por agravo de
instrumento.
Decretada a falncia, tramitam, concomitantemente, a fase de liquidao
(venda de bens e direitos para pagamento de credores) e a fase de administrao
(aes revocatrias, restituitrias, habilitaes de crdito).
Nessa fase de administrao, h o relatrio chamado exposio circunstanciada,
previsto no art. 22, III, e, da Lei de Falncias.
Observe, ainda o disposto no art. 180 da Lei n 11.101/05:
A sentena que decreta a falncia, concede a recuperao judicial ou concede a recuperao extrajudicial de que trata o art. 163 desta Lei condio
objetiva de punibilidade das infraes penais descritas nesta Lei.
Todo administrador judicial, na fase de administrao, elabora seu relatrio
de exposio circunstanciada. Este relatrio faz as vezes da portaria de inqurito
policial, obviamente mudando-se o que tem de ser mudado.
Exposio Circunstanciada:
Relatrio pelo qual o administrador judicial da massa vai imputar as responsabilidades penais pelos crimes falenciais, trazendo o laudo do contador que corroboram a imputao. apresentada em uma nica via, a qual juntada aos autos
do processo de falncia.

Direito Empresarial

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Se o MP entender que houve crime falencial, abrem-se para o MP duas possibilidades:

a1) pode entender que os documentos trazidos com a exposio circunstanciada no so suficientes para o pronto oferecimento da denncia. Constatando
que necessrio um alongamento na investigao, sero extradas cpias da
exposio circunstanciada que sero enviadas delegacia de polcia civil para que
seja aberto inqurito policial;
a2) se o MP entender que as provas trazidas pelo administrador j so suficientes para o imediato oferecimento da denncia, ir extrair cpias dos documentos pertinentes e oferecer a denncia.
Art. 183 da Lei n 11.101/05:
Compete ao juiz criminal da jurisdio onde tenha sido decretada a falncia,
concedida a recuperao judicial ou homologado o plano de recuperao extrajudicial, conhecer da ao penal pelos crimes previstos nesta Lei.
Peculiaridade: o recebimento da denncia pelo crime falencial exige uma deciso fundamentada.
Smula n 564 do STF:
A ausncia de fundamentao do despacho de recebimento de denncia
por crime falimentar enseja nulidade processual, salvo se j houver sentena
condenatria.
Smula n 592 do STF:
Nos crimes falimentares, aplicam-se as causas interruptivas da prescrio,
previstas no Cdigo Penal.
Smula n 147 do STF:
A prescrio de crime falimentar comea a correr da data em que deveria
estar encerrada a falncia ou do trnsito em julgado da sentena que a encerrar
ou que julgar cumprida a concordata.
Art. 182 da Lei n 11.101/05:
A prescrio dos crimes previstos nesta Lei reger-se- pelas disposies do
Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, comeando a
correr do dia da decretao da falncia, da concesso da recuperao judicial ou
da homologao do plano de recuperao extrajudicial.

18. Linha de Processo Falimentar Extino das

Obrigaes
Fase de administrao e de liquidao. Essas duas fases terminam com a prestao de contas.

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Direito Empresarial

Todo aquele que administra patrimnio de terceiro est obrigado a oferecer

contas da sua prestao.
Fase de encerramento: se estende at a sentena de encerramento. Nesta
fase, um nico ato ser praticado: a apresentao do relatrio final do administrador judicial.
Art. 155 da Lei n 11.101/05:
Julgadas as contas do administrador judicial, ele apresentar o relatrio final
da falncia no prazo de 10 (dez) dias, indicando o valor do ativo e o do produto
de sua realizao, o valor do passivo e o dos pagamentos feitos aos credores, e
especificar justificadamente as responsabilidades com que continuar o falido.
Objetivo/Certido:
Informar todos os credores que habilitaram ou deixaram de habilitar crdito:
o valor do crdito; quanto a massa pagou no rateio; quanto ficou a dever na data
do encerramento.
Na falncia, desde a sua decretao, ficam suspensas todas as aes e execues havidas contra o falido.
Sentena de Encerramento:
Fase de extino das obrigaes do falido, que vai at a sentena de extino
das obrigaes do falido.
Aquele que at ento no havia executado, pode entrar com a execuo,
municiado da certido.
So atacveis por apelao.
Sentena das obrigaes do falido: reabilitar o falido ao exerccio da profisso.
Ex.: Empresrio individual tem decretada sua falncia. Encerrada a falncia,
no final do ano este empresrio ganha na Mega Sena milhes de reais. O credor pode pedir nova falncia do falido? No. Rescisria? No. Caber ao credor,
municiado da certido de fato, executar, na remota hiptese de sobrevir recursos
para a falida.
Art. 181 da Lei n 11.101/05:
So efeitos da condenao por crime previsto nesta Lei:
I A inabilitao para o exerccio de atividade empresarial;
II O impedimento para o exerccio de cargo ou funo em conselho de administrao, diretoria ou gerncia das sociedades sujeitas a esta Lei;
III A impossibilidade de gerir empresa por mandato ou por gesto de negcio.
1 Os efeitos de que trata este artigo no so automticos, devendo ser motivadamente declarados na sentena, e perduraro at 5 (cinco) anos aps a extino da punibilidade, podendo, contudo, cessar antes pela reabilitao penal.

Direito Empresarial

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Art. 158 da Lei n 11.101/05:

Extingue as obrigaes do falido:
I O pagamento de todos os crditos;
II O pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50% (cinquenta por cento) dos crditos quirografrios, sendo facultado ao falido o depsito
da quantia necessria para atingir essa porcentagem se para tanto no bastou a
integral liquidao do ativo;
III O decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido no tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei;
IV O decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei.

Captulo 13

Recuperao de Empresas

1. Finalidade da Recuperao de Empresas

A Recuperao de Empresas foi um instituto criado pela Lei n 11.101/05; antes
tinha-se a Concordata.
A Recuperao de Empresas e a Concordata no se confundem nem mesmo
por sua natureza jurdica.
A Concordata, antigamente chamada favor legal, era um direito do empresrio que atendesse os requisitos e no tivesse impedido.
A Recuperao de Empresas tem natureza contratual; um contrato entabulado entre o devedor e seus credores, atendidos aos requisitos e no havendo
impedimentos, assim, depende da liberao tcita ou expressa dos credores.
O STJ j decidiu nesse sentido ao julgar o REsp 1314209-SP. O TJ de So Paulo
tambm, no mesmo sentido, j entendeu no apenas que a recuperao tem
natureza contratual, como, tambm, que as clusulas gerais previstas no Cdigo
Civil atinentes ao contrato, por exemplo, a boa-f, aplicam-se inclusive aos planos
de recuperao, j que este tem natureza contratual (ver Agravo de Instrumento
0008634-34.2013.8.26.0000).
Ainda que o devedor no esteja impedido e atenda aos requisitos, necessria a deliberao dos credores, expressa ou tcita, com o plano de recuperao
apresentado pelo devedor.
A atividade empresarial muito discriminada e estigmatizada. Sendo uma
atividade de risco, depende de inmeros fatores, tais como: vontade do governo
e clientela.
A Recuperao se pauta na solidariedade entre os empresrios, e se assenta
sobre a socializao dos riscos do negcio.
Ex.: Em uma companhia area, o fornecedor credor por combustveis, isso
quer dizer que se a Companhia entra em recuperao judicial e joga esse forne-

Direito Empresarial

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cedor na recuperao, pagar em dez anos sem juros nem correo monetria.
O risco da aviao transferido para o servio de combustveis. O STF ao excluir
a sucesso trabalhista em caso de venda na recuperao teve como meta a preservao da empresa.
Art. 60. Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua
realizao, observado o disposto no art. 142 desta Lei.
Pargrafo nico. O objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza
tributria, observado o disposto no 1 do art. 141 desta Lei.
Art. 47 da Lei n 11.101/05:
A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao
de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da
fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores,
promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo
atividade econmica.
O STF decidiu que no h sucesso trabalhista quanto s dvidas da recuperanda.
Estando o devedor em recuperao, seu dbito trabalhista se submeter normalmente aos termos do plano de recuperao judicial e, concomitantemente,
no ter sucesso trabalhista.
Aps deciso do STJ, a jurisprudncia se pacificou no sentido de que no h
sucesso trabalhista em caso de venda de estabelecimentos na recuperao.
Perguntou-se em prova para o TRT 3 Regio, se no haveria um conflito de
leis entre o pargrafo nico do art. 60 da Lei de Falncias, que afasta a sucesso
trabalhista em caso de venda na recuperao, e os arts. 10 e 448 da CLT, que preveem a sucesso trabalhista, perguntando, como harmonizar esses artigos. No
h conflito algum, a CLT a lei geral, um decreto que tem eficcia de lei ordinria.
A Lei de Falncias lei ordinria, com mesmo nvel hierrquico que a CLT. A regra
geral a inexistncia da sucesso trabalhista. A Lei de Falncias, que lei especial,
afasta a regra geral, por isso no h conflito entre a CLT e a lei de falncias.

2. Requisitos e Impedimentos Nome

Empresarial
Como a recuperao consiste nessa socializao dos riscos do negcio, para que
o devedor goze de recuperao, necessrio que ele atenda aos requisitos e no
esteja impedido.

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Direito Empresarial

Art. 48 da Lei n 11.101/05:

Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda
aos seguintes requisitos, cumulativamente.
A finalidade dos dois anos evitar que o devedor constitua negcios dolosamente, j com a inteno de pleitear recuperao, tomando financiamento
barato custa do fornecedor.
Ex.: Monta-se uma loja comercial em um ponto chique no melhor shopping
center da cidade. No sbado, d uma festa de inaugurao e na segunda-feira
entra com pedido de recuperao. Isso no socializao de riscos, mas sim financiamento custa de fornecedor.
Segundo a jurisprudncia, ainda que faltem alguns dias para completar dois
anos, ainda assim, seria defervel a recuperao de empresas, com os requisitos
necessrios.
I No ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes.
Extintas as obrigaes do falido, abrem-se duas possibilidades, baixar a pessoa
jurdica ou retomar sua atividade empresarial.
Lapsos Temporais:
evitar: excesso de pedidos de recuperao;
a lei prescreve prazo de desincompatibilizao para o gozo da nova recuperao;
h prazos que variam conforme o grau de aceitao dos credores;
no pode ter pleiteado outra recuperao nos ltimos dois anos.
Art. 161 da Lei n 11.101/05:
3 O devedor no poder requerer a homologao de plano extrajudicial,
se estiver pendente pedido de recuperao judicial, ou se houver obtido recuperao judicial ou homologao de outro plano de recuperao extrajudicial h
menos de 2 (dois) anos.
Art. 48 da Lei n 11.101/05:
II No ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao
judicial;
III No ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial com base no plano especial de que trata a Seo V deste captulo.
Quanto maior o grau de aceitao dos credores, menor o prazo de desincompatibilizao.

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Se credores aceitam a recuperao, o Estado no colocar bice de ordem

temporal.
Art. 48 da Lei n 11.101/05:
IV No ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.
Crimes hediondos do Direito Empresarial:
Art. 1.011, 1, do CC.
So os crimes que atingem o patrimnio.

3. Espcies Extrajudicial
A lei classificou as recuperaes de empresas em dois grupos:
Extrajudiciais;
Judiciais.
A Recuperao de Empresas Extrajudicial se divide em duas modalidades:
Homologao Judicial Facultativa;
Homologao Judicial Necessria (ou obrigatria).
Na Recuperao Extrajudicial, o devedor convoca seus credores fora de juzo e
lhes prope uma repactuao do passivo.
Art. 161 da Lei n 11.101/05:
O devedor que preencher os requisitos do art. 48 desta Lei poder propor e
negociar com credores plano de recuperao extrajudicial.
O devedor deve atender aos requisitos: no estar falido; se estiver, devem
estar extintas suas obrigaes; observar o prazo de desincompatibilizao legal;
no ter sido condenado por crime falencial, entre outros.
Credores excludos:
Fazenda Pblica o crdito tributrio no poder ser includo na recuperao
extrajudicial.
O crdito tributrio no pode ser objeto de transao e no sujeito recuperao extrajudicial.
O empregado (e acidentado do trabalho) no tem autonomia para aceitar ou
recusar o plano de recuperao ofertado pelo empregador.
Na vigncia do contrato de emprego, o direito do trabalho indisponvel.
Cinco crditos excludos da recuperao judicial e extrajudicial, art. 49,
3 e 4:

100

Direito Empresarial

Alienao fiduciria em garantia.

Arrendamento mercantil.
Contrato com reserva de domnio.
Compra e venda de imveis, desde que o contrato tenha clusula de irrevogvel ou irretratvel.
Contrato de antecipao de cmbio.
Smula n 307 do STJ: A restituio de adiantamento de contrato de cmbio, na falncia, deve ser atendida antes de qualquer crdito.
O devedor no est obrigado a incluir todos os credores. Poder optar por
excluir uma classe de credores ou um credor de determinada classe.
Homologao judicial facultativa:
Toda vez que o devedor obtiver aceitao de 100% dos credores que pretendia incluir no plano, ele tem a faculdade de requerer a homologao judicial.
A finalidade da homologao judicial facultativa a segurana da coisa julgada, tanto por parte do devedor como por parte dos credores.
Havendo homologao, haver novao judicial. Inadimplida a obrigao, o
credor entra com cumprimento de sentena e o devedor tem a segurana de que
o credor no poder exigir a obrigao, seno a obrigao novada.
Homologao judicial necessria:
Art. 163. O devedor poder, tambm, requerer a homologao de plano
de recuperao extrajudicial que obriga a todos os credores por ele abrangidos,
desde que assinado por credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) de
todos os crditos de cada espcie por ele abrangidos.
Finalidades:
1. Segurana da coisa julgada;
2. Compelir os dissidentes aos termos do plano de recuperao, pois homologado judicialmente o plano, ele obrigar no apenas os credores que o assinaram,
mas os dissidentes.

4. Espcies Judicial Especial

So duas espcies de recuperao:
Especial facultada ME e EPP.
Judicial Ordinria aplicvel a todos os empresrios, pessoas naturais ou
jurdicas. Esta modalidade somente se aplica para microempresas (ME) ou
empresas de pequeno porte (EPP).

Direito Empresarial

101

Arts. 70, 71 e 72 da Lei n 11.101/05.

o cumprimento de uma obrigao constitucional.
A recuperao judicial especial tem natureza jurdica de direito, atendidos os
requisitos da lei e no havendo impedimentos, o juiz decreta a recuperao judicial especial. No haver assembleia geral de credores para deliberar sobre o
plano de recuperao.
Nada impede que uma EPP ou ME requeiram recuperao extrajudicial ou
judicial ordinria, pois uma faculdade.
A recuperao judicial especial uma exceo dentro do direito concursal
quanto sua natureza jurdica, uma vez que ela tem natureza de Direito, e, no,
de contrato entabulado entre o devedor e seus credores.
No possvel convocar credores em assembleia geral de credores (AGC) para
que eles deliberem se aceitam ou no o plano de recuperao.
Ela s atingir o passivo quirografrio do devedor.
obrigatrio incluir 100% do passivo quirografrio na recuperao.
Ex.: o devedor pega um txi para ir ao frum distribuir um pedido de recuperao judicial especial com seu advogado, l chegando, paga o taxista com
um cheque. Volta para o estabelecimento aps a distribuio da ao, susta o
cheque e inclui o taxista na recuperao: uma obrigao existente na data da
distribuio do pedido.
Plano de recuperao judicial especial:
Parcelamento do passivo quirografrio em at 36 parcelas mensais, iguais e sucessivas com uma carncia para o pagamento da primeira parcela de at 180 dias.
Na prova da Magistratura de Minas Gerais, caiu uma questo que trazia para
assinalar exemplo de plano de recuperao judicial especial lcito, cuja resposta era letra a: pagamento do passivo quirografrio em 36 parcelas mensais,
iguais, sucessivas com correo monetria, juros de 12% ao ano e carncia para
o pagamento da primeira parcela de 90 dias.
No so 180 dias, mas at 180 dias, no pode ser prazo maior, menor sim.
A lei prescreve que ser feito o pagamento em at 36 parcelas, mensais, iguais
e sucessivas, com correo monetria e juros de 12% a.a.
Taxa Selic:
Em 2005, a taxa SELIC estava exorbitante e, na poca, pretendeu-se conceder
um benefcio, mas, atualmente, esta taxa de juros exorbitante.
Todo devedor em recuperao judicial especial sofrer duas limitaes na sua
capacidade de contratar, que somente podero se dar caso haja prvia e expressa
autorizao judicial:

102

Direito Empresarial

1. Proibio de contratar novos empregados;

2. Proibio de assinar quaisquer novos contratos que impliquem aumento
de despesas.

5. Recuperao Extrajudicial Procedimento

Judicial Homologao
Se o devedor no atender aos requisitos e estiver impedido, ele no est obrigado
a requerer a homologao judicial, na hiptese de recuperao extrajudicial de
homologao facultativa.
Tendo o juiz recebido o pedido de homologao judicial do plano de recuperao, dever seguir um procedimento.
Para comunicar a distribuio da recuperao extrajudicial, ser publicado em
jornais de grande circulao, no apenas na comarca em que o processo tramita,
mas tambm em todas as comarcas em que o devedor tiver unidades operacionais, tais como: filiais, escritrios.
Ser publicado um edital comunicando a distribuio da ao, as condies
gerais do plano que foi requerido a homologao.
Tambm ser enviada uma carta para que todas as pessoas que esto includas no plano sejam cientificadas da existncia do plano.
Feita a publicao, a partir daquela data comea o prazo de 30 dias para que
qualquer credor, includo no plano, possa apresentar objees homologao
judicial do plano de recuperao extrajudicial.
Os credores que no foram includos no plano no fazem parte da recuperao.
Neste caso, podem executar, protestar, requerer a falncia do devedor.
Se a falncia do devedor for declarada, o processo de homologao judicial
perder o objeto e ser extinto.
A lei prescreve o que pode constar dessas objees.
Pode-se demonstrar que o quorum mnimo exigido de mais de 3/5, quando
se tem um caso de homologao necessria, no foi atingido por qualquer razo.
O credor pode se opor homologao demonstrando que no se atingiu o
quorum mnimo exigvel para homologao judicial necessria, ou a unanimidade
para a homologao facultativa.
Autoriza-se, ainda, a objeo se o credor demonstrar que o devedor praticou
atos que caracterizariam a falncia. Em suma, o devedor no teria direito homologao, pois estaria caracterizada sua runa, insolvncia jurdica nos termos
do art. 94 da Lei n 11.101/05.

Direito Empresarial

103

Tambm pode o credor apresentar objeo, demonstrando que o devedor

praticou atos que permitiriam a propositura de aes revocatrias ou revogatrias, em outras palavras, o credor pode apresentar objees ao plano toda vez
que ficar evidenciada uma fraude, uma situao que caberia a ao revocatria
ou revogatria.
Apresentada a objeo, d-se a vista ao devedor para assegurar a ampla defesa e o contraditrio. O devedor ter o prazo de cinco dias para manifestar-se
sobre aquelas objees.
Aps a manifestao do devedor, os autos iro ao juiz que ter o prazo de dez
dias para proferir a sentena. Esta pode ter duas possibilidades:
O juiz homologa o plano de recuperao extrajudicial e, neste caso, teremos uma novao judicial e a segurana da coisa julgada.
O juiz pode indeferir a homologao do plano de recuperao extrajudicial, extinguindo o processo.
O juiz no obrigado a homologar, desde que constate que o devedor no
atende aos requisitos ou que esteja impedido.
O juiz no poder convolar a recuperao extrajudicial em falncia.
No atendidos os requisitos, ele extingue o processo sem exame do mrito.
Neste caso, o devedor poder reajustar o seu plano e editar novo pedido imediatamente aps o trnsito em julgado da sentena.
Da sentena que homologa ou que julga extinta a homologao da recuperao extrajudicial, caber apelao.
A apelao no tem efeito suspensivo: uma apelao com efeito, exclusivamente, devolutivo.

6. Recuperao Judicial Crditos Excludos

Cesso Fiduciria de Crdito
A recuperao judicial no impede a propositura da ao de execuo fiscal, nem
a penhora do bem da recuperanda. No entanto, a Fazenda Pblica no poder
promover na execuo a venda de ativos essenciais que possam prejudicar a preservao da empresa.
O STJ hoje tem jurisprudncia de que, a despeito da execuo fiscal continuar,
no podem ser praticados atos que comprometam o patrimnio da devedora
recuperanda.

104

Direito Empresarial

Trava bancria uma consequncia da primeira parte do art. 49, 3, da Lei.

Em outras palavras, a trava bancria ao pedido de recuperao de empresas seria
a cesso de recebveis.
Assim, os Tribunais de Justia comearam a considerar que a cesso fiduciria
de recebveis no estaria excluda da recuperao.
O entendimento hoje consolidado no STJ no sentido de considerar vlida
a trava bancria. Isso, porque entendeu o STJ que propriedade fiduciria como
est no 3 do art. 49 gnero, compreendendo no apenas a propriedade fiduciria em seu sentido tradicional, mas tambm a cesso fiduciria e o endosso
fiducirio.

7. Recuperao Judicial Contrato de

Antecipao de Cmbio Smulas STJ
O contrato de antecipao de cmbio modalidade de financiamento de exportaes. Muitas vezes, h dinheiro pblico, sendo o banco um mero atravessador,
e o Estado tem uma dotao limitada para financiar a exportao.
Nota-se que o contrato de antecipao de cmbio um contrato pelo qual
o exportador antecipa junto a um estabelecimento bancrio o dinheiro que iria
receber quando da entrega do produto exportado.
A Smula n 307 do STJ dispe que a restituio de adiantamento de contrato
de cmbio, na falncia, deve ser atendida antes de qualquer crdito.
Ainda, a Smula n 36 do STJ traz que a correo monetria integra o valor
da restituio, em caso de adiantamento de cmbio, requerida em concordata
ou falncia.
Ademais, a Smula n 133 do STJ estabelece que a restituio da importncia
adiantada, conta de contrato de cmbio, independe de ter sido a antecipao
efetuada nos quinze dias anteriores ao requerimento da concordata.
necessrio estudar as modalidades de planos de recuperao judicial. O art.
50 da Lei n 11.101/05 prescreve, exemplificativamente, em dezesseis incisos,
sugestes de plano de recuperao.
Cumpre observar que h duas limitaes ao plano de recuperao, ambas
mencionadas no art. 54. A primeira limitao que o plano no poder prever
prazo superior a um ano para regularizao do passivo. A segunda que o plano
no pode prever prazo superior a 30 dias para se pagar, no mnimo, cinco salrios
mnimos por trabalhador, dos crditos de natureza estritamente salarial, vencidos
nos trs meses anteriores ao pedido de recuperao judicial.

Direito Empresarial

105

8. Requisitos Burocrticos Desistncia

Instruo do Pedido Despacho de
Processamento Falncia e Recuperao
O art. 51 da Lei de Falncias menciona todos os documentos que devem acompanhar a petio inicial. Observa-se que possvel emendar a inicial a fim de trazer
documentos que no a acompanharam anteriormente.
Outro importante tema que deve ser estudado a desistncia do pedido de
recuperao. Insta ressaltar que, na recuperao extrajudicial, nenhuma das partes
pode desistir da homologao. Ademais, para que se desista da recuperao judicial, necessria uma assembleia geral de credores para deliberar sobre a matria.
Se o devedor apresentar o pedido de desistncia nos termos do 4 do art.
52 da Lei n 11.101/05, cabe ao juiz convocar uma AGC para que este rgo
delibere acerca do pedido de desistncia, autorizando ou no. Tendo havido autorizao, caber ao juiz a homologao.
Apresentado o pedido de recuperao, o juiz proferir o chamado despacho
de processamento. Quando o juiz profere o despacho de processamento, est
dizendo que o devedor rene as condies jurdicas necessrias para gozar da
recuperao. Constar do despacho: intimao do Ministrio Pblico e intimao
das Fazendas Pblicas que tenham interesse na causa.
Ainda, o juiz determinar que venham aos autos mensalmente balancetes
da devedora, para que seja possvel aferir se a devedora est efetivamente se
recuperando.
Tambm no despacho de processamento, o juiz determinar a suspenso das
aes e execues individuais havidas contra a devedora pelo prazo improrrogvel
de 180 dias. No entanto, o STJ entende que referido prazo pode ser prorrogado.
Insta salientar que no despacho de processamento haver a designao do
administrador judicial.

9. Linha de Processo Introduo Classificao

Fase Deliberativa Plano de Recuperao
Judicial
No despacho de processamento, o juiz dispensar o devedor de apresentar CNDs
para todos os efeitos, salvo duas excees: para contratar com a Administrao
Pblica e para gozar de privilgios e incentivos fiscais.

106

Direito Empresarial

A recuperao comea com o pedido, que abre a fase postulatria. Depois o

juiz profere o despacho de processamento.
Observa-se que a Smula n 264 do STJ dispe que irrecorrvel o ato judicial
que apenas manda processar a concordata preventiva.
A fase seguinte a deliberativa, na qual se examinar se os credores aceitam
ou no o plano de recuperao. Este plano deve ser apresentado no prazo de 60
dias da publicao do despacho de processamento.
Apresentado o plano, o juiz determinar a publicao de um edital com o
prazo de 30 dias, para que qualquer credor, includo no plano, possa apresentar
objees.
Os credores no abrangidos pelo plano de recuperao judicial no se submetem aos efeitos da recuperao e, assim, podem protestar seu crdito, executar
e, at mesmo, em ao autnoma, requerer a falncia do devedor. Caso seja a
falncia declarada, a recuperao judicial perde seu objeto e a ao ser extinta.
Publicado o edital, dentro do prazo de 30 dias, h duas possibilidades: no h
objeo; ou h objeo. Se no houver objeo, os autos vo conclusos ao juiz,
que intimar o devedor a apresentar as CNDs.
Intimado o devedor a apresentar CNDs, h tambm duas possibilidades: se o
devedor tiver todas as CNDs, recuperao judicial; se faltar qualquer CND, falncia.
preciso esclarecer que, at que venha uma lei especfica (referente ao parcelamento especial para o devedor em recuperao), est dispensada a exibio de
CND para gozar de recuperaes.

10. Linha de Processo Fase Deliberativa com

Objeo Excees Diviso da Assembleia
Geral de Credores Cram Down
Conforme dito anteriormente, as objees no precisam ser fundamentadas, j
que ningum obrigado a contratar.
Apresentada uma objeo, de qualquer credor, classe ou quantia no prazo
legal de 30 dias, os autos vo at o juiz.
No cabe ao juiz julgar a objeo. Assim, apresentada a objeo, o juiz convocar a AGC para deliberar acerca do plano de recuperao judicial.
Se a AGC modificar o plano, o devedor ser ouvido. Desta forma, o devedor
pode aprovar as modificaes ou rejeit-las, caso em que o juiz transformar a
recuperao judicial em falncia.

Direito Empresarial

107

Existe, ainda, a hiptese de haver a rejeio do plano pelos credores. Salienta-se que s h um caso em que o juiz poder desafiar a deliberao da AGC e
aprovar o plano de recuperao, a despeito de sua rejeio pela comunidade de
credores (cram down). Para que se opere o cram down, necessrio:
1. Ter havido a negativa do plano em uma das classes, mas pelo menos outra
classe haver de ter aprovada;
2. Na classe em que houve a rejeio, houve aprovao por mais de 1/3;
3. Houve aprovao pela maioria econmica dos presentes no conclave;
4. Na classe em que houve a rejeio, no pode ter havido tratamento diferenciado entre os credores.

11. Linha de Processo Fase de Cumprimento

Entendimento do STJ
Conforme j estudado, distribuda a petio inicial e devidamente instruda, abre-se a fase postulatria e o juiz, ento, proferir o despacho de processamento,
inaugurando a fase deliberativa.
Assim, o juiz proferir a sentena de concesso, deciso esta atacvel por
agravo de instrumento.
Desta forma, proferida a sentena de concesso, ter incio a fase de cumprimento ou execuo. Nesta fase, tem-se a adimplncia, a execuo, o cumprimento
do plano de recuperao judicial aprovado tcita ou expressamente pelos credores.
Proferida a deciso, o devedor permanecer em recuperao judicial at que
se cumpram as obrigaes previstas no plano que se vencerem at dois anos depois da concesso da recuperao judicial.
Durante referido perodo, o descumprimento de qualquer obrigao prevista
no plano acarretar a convolao da recuperao em falncia.
Ainda, aps o perodo citado acima, no caso de descumprimento de qualquer
obrigao prevista no plano de recuperao judicial, qualquer credor poder requerer a execuo especfica ou a falncia.
preciso lembrar que o despacho de processamento determina a suspenso
das aes e execues por 180 dias. Isso porque, apresentado o plano e tendo
sido contemplado o objeto da ao suspensa, seria intil continuar a ao. Intil
porque o objeto pode ser includo no plano e, com isso, haver a novao, que
ser paga na fase executiva.
Logo, a ao que estava suspensa, includo o objeto no plano de recuperao,
ser extinta por perda do objeto. Se o plano no houver contemplado o objeto da
ao, passados os 180 dias, a execuo poder retomar seu curso. Includo, ser
pago nesta fase executiva.

Captulo 14

Registro Empresarial

1. Registro Empresarial Sistema Nacional

do Registro de Empresas Mercantis Espcies
de Registros Empresariais Autenticao
A Lei n 8.934/94 regulamenta a competncia, os rgos, o processo registral e
toda a atividade do registro empresarial.
O Sistema Nacional do Registro de Empresas Mercantis composto de dois
rgos:
o Departamento de Registro Empresarial e Integrao (DREI), responsvel
pela normatizao e pela fiscalizao do registro empresarial.
as Juntas Comerciais, rgos estaduais encarregados de implementar o
registro.
Insta ressalvar que as Juntas Comerciais tm jurisdio exclusiva no Estado
que as instituiu.
Cumpre esclarecer que as Juntas Comerciais possuem dupla vinculao: tcnica e administrativa. Administrativamente, as Juntas Comerciais esto vinculadas
ao Estado da Federao ao qual pertenam.
Ainda, nas Juntas Comerciais h os vogais, que so as pessoas que julgam os
pedidos de registros.
O art. 10 dispe que o Plenrio, composto de vogais e respectivos suplentes,
ser constitudo, no mnimo, de 11 e, no mximo, de 23 vogais.
H trs espcies de registros: as matrculas, as autenticaes e os arquivamentos.
Matrcula: inscrio do auxiliar independente do empresrio, para que possa
exercer suas funes. Os auxiliares dependentes so os empregados, prepostos,
gerentes (tratados pelo Direito do Trabalho). J os independentes so aqueles que
prestam servios fora do estabelecimento empresarial.

Direito Empresarial

109

Autenticaes: h duas modalidades, a certificao com f pblica de que o

original igual cpia; e a autenticao dos livros empresariais.

2. Arquivamento Empresrio Individual

Estrutura da Junta Comercial
O arquivamento consiste em dar para guarda na Junta Comercial os documentos
mencionados no art. 32 da Lei do Registro Empresarial (Lei n 8.934/94), como o
contrato social, estatuto social, atas de assembleia ou reunies e documentos de
interesse do empresrio.
O empresrio individual arquiva na Junta Comercial uma declarao da condio de empresrio individual. Neste sentido, a declarao torna pblica a condio de empresrio.
So cinco os rgos que estruturam a Junta Comercial:
1. Presidncia rgo de representao das Juntas Comerciais, formada pelo
Presidente e Vice-Presidente (escolhidos pelo governador do Estado).
2. Plenrio de Vogais rgo que rene todos os vogais, cabendo ao Plenrio
julgar os recursos administrativos. O Plenrio composto de, no mnimo, 11 e,
no mximo, 23 vogais.
Para que o sujeito se torne vogal, h requisitos, quais sejam, ser brasileiro,
estar no gozo dos direitos civis e polticos, no ter sido condenado por crimes falenciais, estar quite com o servio militar e ter atuado como empresrio individual
por no mnimo cinco anos.
3. Turmas de Vogais;
4. Secretaria-Geral
5. Procuradoria.

3. Turmas Secretaria-Geral Procuradoria-Geral Processo Revisional Reconsiderao

Recurso do Plenrio Prazos
Inicialmente, existem os rgos fracionrios do Plenrio, que so as Turmas. Decidido o registro empresarial, pelas Turmas ou pelo vogal, existem as chamadas
Secretarias Gerais, rgos encarregados de implementar o registro.
Ainda, h a Procuradoria-Geral, o rgo jurdico, encarregado de emitir parecer sobre os pedidos de registro. Tal rgo encarregado de recorrer administra-

110

Direito Empresarial

tivamente contra as decises proferidas pelos vogais, pelas turmas e at mesmo

pelo Plenrio, bem como encarregado de contrarrazoar os recursos interpostos
pelos autores dos pedidos de registro. Este rgo tambm deve defender em
juzo os interesses e aes em que a Junta Comercial seja parte.
A lei dispe acerca do processo revisional, havendo previso de trs recursos:
o pedido de reconsiderao, o recurso ao Plenrio e o recurso ao Ministro do
Comrcio.
O pedido de reconsiderao funciona de forma semelhante aos embargos de
declarao, porm um embargo de declarao com efeito infringente, na medida em que o pedido de reconsiderao, ao prprio relator, deve ser apresentado
Junta Comercial no prazo da pendncia.
A Junta Comercial tem 30 dias para decidir, porm pode devolver o documento com pedidos de complementao, havendo prazo adicional de 30 dias para a
adequao. Neste prazo, o requerente pode pedir ao relator que este reconsidere
seu pedido de alterao.
Em se tratando de deciso singular, a lei prev o prazo de trs dias para julgamento, e em se tratando de rgo colegiado, o prazo ser de cinco dias. Da
deciso do vogal ou da turma de vogais, cabe recurso ao Plenrio de vogais no
prazo de dez das contados da intimao. Da deciso do Plenrio da Junta Comercial cabe recurso no prazo de dez dias ao Ministro do Comrcio.
Observa-se que, se a Junta Comercial no julgar no prazo da lei, haver registro automtico. Tendo havido registro automtico de maneira imprpria, cabe
Procuradoria-Geral promover um processo administrativo visando o cancelamento do registro indevido.

Captulo 15

Contratos Empresariais

1. Arrendamento Mercantil Noes e

Modalidades
O arrendamento mercantil (leasing) surgiu nos Estados Unidos, tendo sido criao
de um ruralista. Este sujeito percebeu que suas mquinas tornavam-se obsoletas
rapidamente e, assim, sugeriu que o banco as comprasse e as fornecesse em forma
de locao, com a opo, ao final do contrato, de compra por um valor mais baixo.
O leasing financeiro, primeira modalidade de leasing, o modelo clssico.
Observa-se que a Lei n 6.099/74, que dispe acerca do leasing, o faz para
fins tributrios.
No leasing financeiro, o arrendatrio nomear um bem sociedade operadora
de leasing. A instituio financeira arrendadora d este bem em arrendamento
para o sujeito, mediante pagamento de parcelas.
J no leasing back ou de retorno, o bem objeto do contrato de propriedade
do arrendatrio, que o aliena operadora do leasing com a promessa de este
lhe ser dado em leasing. Nota-se que o arrendatrio est tornando lquido algum
bem a fim de se capitalizar sem perder a disponibilidade do bem.
O leasing operacional, por sua vez, traz um leasing financeiro ou um leasing
back, ao qual se agrega um contrato de prestao de servios. Referida prestao
possui como natureza a manuteno do bem dado em leasing.
Importante observar que o leasing operacional uma opo do empresrio
de obter o bem objeto do contrato e, conjuntamente, ter a operacionalizao
do objeto mediante a prestao de servios de manuteno do bem arrendado.

2. Categorias Smula n 293 do STJ Extino

A Smula n 293 do STJ dispe que a cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil.

112

Direito Empresarial

O VRG o valor residual garantido, ou seja, justamente a opo de compra.

Em tese, o VRG deveria ser um valor pequeno, porm os bancos colocam um
valor alto e um valor locativo pequeno.
A opo de compra pode se dar no incio, no final ou a qualquer tempo durante a vigncia do contrato.
Mesmo que a opo de compra tenha sido feita no incio, direito do consumidor desistir da compra, segundo a jurisprudncia. Assim, o banqueiro obrigado a devolver ao consumidor o VRG, na medida em que ele no comprou o
objeto.
O contrato de leasing termina, a princpio, pelo transcurso do prazo de vigncia. Mas, tambm, pode ser finalizado pelo distrato, pela vontade das partes; pela
opo de substituio de uma das partes; e pela inadimplncia de uma das partes.
necessrio esclarecer que o contrato de arrendamento mercantil atpico,
no havendo regulamentao legal. De forma diversa, a alienao fiduciria em
garantia exige a prvia notificao do devedor na alienao, para que ele possa
purgar a mora, ou seja, saldar a dvida.
Importante observar que a Smula n 369 do STJ dispe que no contrato de
arrendamento mercantil (leasing), ainda que haja clusula resolutiva expressa,
necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora.

3. Factoring
O contrato de factoring, assim como o contrato de leasing, um contrato atpico,
no havendo previso em lei no Brasil.
Trata-se da conjugao de dois contratos: um contrato que tem contedo
financeiro, pois a factoring compra do lojista os seus ttulos de crdito e, concomitantemente, disponibiliza um contrato de prestao de servios (gesto de
negcios).
O STF entende que as factorings no compem o sistema financeiro, portanto
no esto sujeitas regulamentao e fiscalizao do Banco Central.
necessrio observar que toda operadora de factoring, obrigatoriamente,
assume o risco de inadimplncia da obrigao fatorizada.
H clusulas essenciais ao contrato de factoring:
1. Clusula que prescreve a assuno do risco da inadimplncia pelo fatorizado.
2. Clusula que faculta a factoring escolher quais os ttulos de crdito que ela
fatorizar.

Direito Empresarial

113

H dois casos em que a factoring poder cobrar do lojista (fatorizado) o ttulo

inadimplido pelo cliente: quando o ttulo for frio, que no resultou de uma operao comercial natural; e quando houver nulidade formal do ttulo.
Quanto extino, esta ocorre pelo transcurso do prazo. Tem-se, ainda, a
extino pelo distrato, bem como a extino pela denncia unilateral do contrato
de factoring. Admite-se tambm a extino pela alterao no estado econmico
de uma das partes, como a falncia.

4. Contratos Bancrios Smulas

A Smula n 297 do STJ prescreve que o CDC aplicvel s instituies financeiras.
Ocorre que, no julgamento da ADI 2.591, o STF entendeu que o CDC se aplica s instituies bancrias quanto ao servio, mas no quanto s estipulaes
contratuais.
A Smula n 381 do STJ dispe que nos contratos bancrios, vedado ao
julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas.
A Smula n 380 do STJ, por sua vez, traz que a simples propositura de ao
de reviso de contrato no inibe a caracterizao da mora do autor.
Ainda, o STJ j entendeu que, nos contratos bancrios, a cobrana de encargos ilegais durante o perodo de normalidade contratual descaracteriza a configurao da mora.
preciso diferenciar os juros moratrios dos juros remuneratrios. Juros
moratrios so exigidos em caso de mora, j os juros remuneratrios o preo
que o banqueiro cobra pela mercadoria que possui (dinheiro).
A Smula n 379 do STJ traz que nos contratos bancrios no regidos por
legislao especfica, os juros moratrios podero ser convencionados at o limite
de 1% ao ms.
J a Smula n 382 traz que a estipulao de juros remuneratrios superiores
a 12% ao ano, por si s, no indica abusividade.
Ademais, as operadoras de cartes de crdito, nos termos da Smula n 283
do STJ, so instituies financeiras e, portanto, tambm a elas no se aplicam as
limitaes quanto aos juros remuneratrios.
A Smula n 30 do STJ, por sua vez, veda a cumulao da comisso de permanncia com a correo monetria.
Por fim, a Smula n 121 do STF dispe que vedada a capitalizao de juros,
ainda que expressamente convencionada.

114

Direito Empresarial

5. Contratos Bancrios Conta-Corrente

O contrato de conta-corrente ordinrio um contrato que hoje se encontra em
franco desuso, em razo de questes de ordem tributria. Trata-se do contrato
celebrado entre dois empresrios que mantm relaes jurdicas recprocas de
crditos e dbitos.
J o contrato de conta-corrente bancria aquele pelo qual um banqueiro
se obriga perante o ciente a receber, mediante depsito, quantidade de dinheiro
depositada pelo prprio cliente ou por terceiros. Trata-se de um contrato que
pode ser classificado como um contrato consensual, de execuo continuada e
um contrato informal e atpico.
Contrato unipessoal: quando o titular do dinheiro depositado uma nica
pessoa.
Contrato coletivo: quando h mais de um titular assinando com o banqueiro
as clusulas e condies. Referido contrato pode ocorrer havendo uma conta-corrente indivisvel, em que, para a movimentao dos fundos depositados na
conta ser necessria assinatura, no apenas do primeiro titular, mas de todos
eles. Ainda, pode ser um contrato de conta-corrente coletiva conjunta, podendo
esta conta ser movimentada pela assinatura de todos os titulares ou de qualquer
um dos cotitulares.
Cumpre ressalvar que s haver solidariedade passiva por eventuais custos
de manuteno da conta bancria, caso em que o banqueiro poder cobrar dos
cotitulares.
Ademais, necessrio esclarecer que se extingue a conta-corrente quando o
mesmo cheque apresentado duas vezes e devolvido sem proviso de fundos.

6. Abertura de Crdito
O contrato de abertura de crdito, tambm conhecido como contrato de cheque
especial, aquele por meio do qual o banco se obriga a disponibilizar certa soma
em dinheiro para o cliente, que o utilizar, conforme suas necessidades.
preciso lembrar que nos contratos bancrios, os juros so presumidos.
Referidos juros devem ser pagos, caso no haja contrato, segundo a mdia
praticada no mercado.
Insta salientar que o STJ considera abusivo apenas quando a taxa de juros
cobrada em um caso concreto supere exageradamente a mdia praticada no
mercado.

Direito Empresarial

115

O contrato de abertura de crdito um contrato consensual, bilateral, oneroso, autnomo e de execuo continuada.
Ademais, ainda que o banqueiro remeta mensalmente ao cliente o extrato,
este faz jus a ao de prestao de contas contra o banqueiro.
Dispe a Smula n 259 do STJ que a prestao de contas pode ser proposta
pelo titular de conta-corrente bancria.
J a Smula n 477 do STJ traz que a decadncia do art. 26 do CDC no
aplicvel prestao de contas para obter esclarecimentos sobre cobrana de
taxas, tarifas e encargos bancrios.
preciso observar a redao da Smula n 328 do STJ, que dispe que na
execuo contra instituio financeira, penhorvel o numerrio disponvel, excludas as reservas bancrias mantidas no Banco Central.

7. Cobrana Judicial do Cheque Especial

O devedor no pode ter com o credor a necessria fidcia para constitu-lo seu
procurador em causa prpria.
Assim, nos termos da Smula n 60 do STJ, nula a obrigao cambial assumida por procurador do muturio vinculado ao mutuante, no exclusivo interesse
deste.
O contrato particular assinado por duas pessoas constitui ttulo executivo extrajudicial. Desta forma, os banqueiros passaram a executar o contrato de cheque
especial.
Ocorre que no basta o ttulo, preciso que este seja certo, lquido e exigvel
e neste contrato faltaria a liquidez.
Os banqueiros passaram, ento, a promover ao monitria para cobrar dvida de cheque especial, o que foi permitido, nos termos da Smula n 247 do STJ.
Ademais, a Smula n 387 do STF dispe que a cambial emitida ou aceita com
omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da
cobrana ou do protesto.
A Smula n 258 do STJ, por sua vez, traz que a nota promissria vinculada a
contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do
ttulo que a originou.
Desta maneira, os banqueiros passaram a solicitar que o devedor assinasse
contrato de confisso de dvida, o que torna um ttulo executivo extrajudicial.
Isso porque, o prprio devedor j menciona o montante da dvida, solucionando
o problema da iliquidez. Neste sentido, a Smula n 300 do STJ estabelece que o

116

Direito Empresarial

instrumento de confisso de dvida, ainda que originrio de contrato de abertura

de crdito, constitui ttulo executivo extrajudicial.
No entanto, preciso esclarecer que o STJ entendeu tambm que a renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a possibilidade
de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores, conforme disposto na Smula n 286.

8. Desconto Bancrio
O contrato de desconto bancrio um contrato pelo qual o banqueiro antecipa
para o empresrio a soma de um ttulo ou documento de dvida, descontando
o valor relativo aos seus juros e encargos que representam a remunerao da
instituio financeira.
Trata-se de um contrato real que s se aperfeioar com a efetiva entrega do
documento de crdito ao banqueiro, assim como o banqueiro comprovando a
entrega do dinheiro a empresrio descontrio.
Como caractersticas do contrato de desconto bancrio, tem-se que se trata
de um contrato real, bilateral, oneroso, atpico e normativo.
Na prtica, o desconto bancrio se opera no chamado curto prazo, ou seja,
so levadas a desconto bancrio operaes que no extrapolam 180 dias. No
entanto, preciso esclarecer que a lei no regulamenta o prazo.
Segundo Nelson Abro, o redesconto a operao pela qual o banco, no
desejando aguardar o vencimento do ttulo sobre o qual operou o desconto, para
encaixar o seu montante, por sua vez, desconta-o junto a outro banco, recuperando o prprio capital.

9. Representao Comercial Conceito

Natureza Jurdica Tipos de Atividade
A representao comercial conhecida tambm como agncia, sendo o conceito
encontrado no art. 710 do Cdigo Civil.
Os arts. 2 e 3 da CLT mencionam os cinco elementos caracterizadores de um
contrato de emprego: pessoa fsica, pessoalidade, no eventualidade, onerosidade e subordinao.
Observa-se que o representante comercial pode ser pessoa fsica ou jurdica.
Quanto onerosidade, referido elemento est presente no contrato de trabalho e tambm no contrato de representao comercial.

Direito Empresarial

117

Em relao pessoalidade, tanto o empregado trabalha com pessoalidade

quanto o representante comercial.
Cumpre observar que o elemento da subordinao objetiva est presente no
contrato de trabalho do empregado, porm no existe no contrato de representao comercial.
H duas modalidades de representantes comerciais: o representante clssico e
o distribuidor, que um representante comercial de natureza especial, que possui
mercadoria em pronta entrega.
Insta salientar que o contrato de representao comercial um contrato empresarial, regido pelas normas de Direito Empresarial.
Ademais, a Smula n 184 do STJ dispe que a microempresa de representao comercial isenta de imposto de renda.

10. Representao Comercial Remunerao

O primeiro ponto a ser observado que o agente far jus remunerao se o
contrato agenciado efetivamente se implementar. Assim, trata-se de contrato no
de melhores esforos, mas de garantia de fim.
Cumpre esclarecer que far jus sua comisso, mesmo que a transao agenciada no se implemente, caso o fato tenha se dado por culpa exclusiva do representado.
necessrio ressalvar que a clusula del credere hoje vedada no Brasil, nos
termos do art. 43 da Lei n 4.886/65. Por referida clusula, o representante comercial garantiria ao representado a adimplncia do contrato agenciado.
Justifica-se a clusula, na medida em que o representado no conhece o mercado e, sendo o representando uma pessoa presente e conhecedora do mercado,
agencia o contrato com pessoa mal pagadora.
Esta clusula evita o agenciamento de contratos que sabidamente sero inadimplidos posteriormente, elevando os riscos da operao do representado.
Neste sentido, o representante comercial garante ao representado a adimplncia da obrigao agenciada.
importante destacar que a Lei n 4.886/65 prev que em caso de falncia
do representado, as comisses devidas ao representante sero equiparadas ao
crdito trabalhista.
Por fim, cumpre observar que o contrato de representao comercial pode ser
feito com prazo determinado ou indeterminado.

118

Direito Empresarial

11. Representao Comercial Presuno de

Exclusividade Indenizao Resciso do
Contrato Prazos
Antigamente, a lei era expressa em prever que a exclusividade no se presumia,
que deveria decorrer do prprio contrato celebrado entre o representante e o representado. No entanto, atualmente, o Cdigo Civil alterou este fato, nos termos
do art. 711.
No silncio do contrato, presume-se que o representante comercial no poder agenciar produtos semelhantes queles do representado, salvo quando o
contrato autorizar.
Ainda, nos termos do art. 720 do Cdigo Civil, o prazo do aviso prvio de
90 dias, desde que transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto do
investimento exigido do agente.
Em relao resciso do contrato, h duas possibilidades: resciso com justa
causa e sem justa causa. A Lei n 4.886/65 prescreve em seus arts. 35 e 36 a justa
causa por parte do representado e justa causa por parte do representante.
Havendo uma das justas causas previstas em lei, possvel a resciso do contrato de representao comercial sem que haja condenao ou indenizao de
qualquer natureza.
Assim, ocorrendo uma das hipteses de justa causa, lcita a resciso do contrato sem que haja qualquer nus para o representado.
Observa-se que se o representado rompe unilateralmente, se resilir o contrato
de representao comercial, ter que indenizar o representante comercial.
O valor da indenizao varia conforme o contrato tenha prazo determinado
ou indeterminado. Tratando-se de prazo indeterminado, a indenizao de 1/12
das comisses pagas ao longo da vigncia do contrato. Se, no entanto, o contrato por prazo determinado, a indenizao corresponde a 50% do prazo que
faltar, considerando-se a mdia mensal aritmtica das comisses pagas durante
a vigncia do contrato.

12. Locao No Residencial Tutela do Ponto

Comercial Requisitos Fiana
A Lei n 8.245/91 traz a expresso no residencial para abranger todos aqueles
tutelados pelo art. 51.

Direito Empresarial

119

preciso esclarecer que o imvel e o ponto comercial no se confundem.

Desta forma, h dois direitos fundamentais: direito do proprietrio sobre o imvel
e o direito do empresrio sobre o ponto comercial.
A ao renovatria a ao prevista em lei, pela qual o locatrio compele o
locador a dar o imvel em locao novamente, impedindo o despejo.
O art. 51 da Lei n 8.245/91 prescreve taxativamente os requisitos a serem
observados, tais como o contrato escrito; prazo determinado; vigncia ininterrupta de, no mnimo, cinco anos; exerccio do mesmo ramo de atividade h, no
mnimo, trs anos.
A Smula n 335 do STJ dispe que nos contratos de locao, vlida a clusula de renncia indenizao das benfeitorias e ao direito de reteno.
preciso observar, ainda, que a fiana dada em locao no se aplica a lei dos
bens de famlia.
Por fim, a Smula n 214 do STJ estabelece que o fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no anuiu.

13. Seguros Conceito Contrato Classificao

Tipos de Aplice Smulas
O contrato de seguro est conceituado em lei e, portanto, a margem para discusses sobre seu conceito limitada.
De acordo com o art. 757 do Cdigo Civil, pelo contrato de seguro, o segurador se obriga, mediante o pagamento do prmio, a garantir interesse legtimo do
segurado, relativo pessoa ou coisa, contra riscos predeterminados.
Cumpre salientar que o fato de haver um seguro, no desobriga a diligencia
normal de preservao da coisa ou da pessoa que est sendo garantida.
O seguro referente a pessoas pode ser o seguro de vida ou o seguro de parte
de uma pessoa, como pernas de jogadores.
Importante observar que o seguro de coisas tem natureza indenizatria, ou
seja, visa ao ressarcimento do objeto. J o seguro de pessoas no possui natureza
indenizatria e aqui se podem cumular quantos seguros se desejar.
O contrato de seguro possui como caractersticas o fato de ser oneroso, consensual, aleatrio e tpico.
Referido contrato instrumentalizado por meio da aplice ou de bilhete de
seguro (usado normalmente em companhias areas e de nibus, por exemplo).
Em relao s aplices, forma mais usual, esta poder ser ao portador, no
sendo esta aplicvel ao seguro de vida. Poder, ainda, ser uma aplice endoss-

120

Direito Empresarial

vel, em que h uma cesso de direito. Tambm poder ser uma aplice nominativa, registrada no nome do proprietrio.
Outro ponto a ser observado que a Smula n 61 do STJ prescreve que o
seguro de vida cobre o suicdio no premeditado.
Ademais, a Smula n 246 do STJ prev que o valor do seguro obrigatrio
deve ser deduzido da indenizao judicialmente fixada.
A Smula n 402 do STJ, por sua vez, traz que o contrato de seguro por danos
pessoais compreende os danos morais, salvo clusula expressa de excluso.

14. Seguros de Dano Seguro Fracionado

Seguros de Responsabilidade Civil
Excluso do Direito de Regresso
Conforme visto anteriormente, o seguro de dano tem natureza indenizatria, ou
seja, ressarcitria de um prejuzo decorrente de bem ou de um direito exposto a risco.
Cumpre salientar que se trata de contrato aleatrio e, portanto, se o risco j
se concretizou, no possvel fazer um seguro.
Ainda, para evitar o locupletamento, o seguro de dano pressupe uma limitao financeira ao valor de mercado do objeto dado em seguro.
Outro ponto a ser observado que pode haver o fracionamento entre diversas seguradoras do valor de um determinado bem. O segurado deve informar s
seguradoras que est fazendo o seguro fracionado. Caso no informe, poder ser
responsabilizado no apenas civil, mas tambm criminalmente.
A seguradora, quando indeniza o bem objeto do sinistro, se sub-roga na condio de proprietria do bem e dos direitos do segurado, para ressarcir-se contra
o causador do dano. H, no entanto, trs casos em que a seguradora no poder
exercer o direito de regresso: se o dano tiver sido causado pelo prprio segurado;
se o dano tiver sido causado pelo cnjuge; e se o dano tiver sido causado por
descendentes e ascendentes.
O art. 789 do Cdigo Civil traz que nos seguros de pessoas, o capital segurado livremente estipulado pelo proponente, que pode contratar mais de um
seguro sobre o mesmo interesse, com o mesmo ou diversos seguradores.
Ademais, facultada a contratao de seguro de responsabilidade civil por
danos causados a terceiros, de tal maneira que se o segurado causar danos a
terceiros, a seguradora ir ressarcir.
Por fim, a Smula n 504 do STF estabelece que compete Justia Federal, em
ambas as instncias, o processo e o julgamento das causas fundadas em contrato
de seguro martimo.

Captulo 16

Interveno e Liquidao
Extrajudicial

1. Interveno e Liquidao Extrajudicial em

Instituies Financeiras
Existe no Brasil uma lei dispondo acerca da interveno e liquidao extrajudicial
de instituies financeiras: Lei n 6.024/74.
Tanto a interveno quanto a liquidao extrajudicial so modalidades de
processos administrativos em trmite perante uma autarquia federal, chamada
Banco Central (Bacen).
O STF j decidiu que referido diploma legal no afasta do Poder Judicirio o
exame de leso ou ameaa ao direito, j que nada impede que o credor acione a
instituio financeira, a fim de receber seu crdito.
H dois casos nesta lei em que ser possvel a falncia da instituio financeira:
1. Quando houver fundados indcios de crime falencial.
2. Quando o ativo apurado no for suficiente para pagar mais da metade do
passivo quirografrio.
Nota-se que a falncia do banco no proibida, mas sim tem um pressuposto
processual, qual seja, a existncia de um processo administrativo de interveno
ou liquidao extrajudicial.
Observa-se, ainda, que o STJ vem declarando que a suspenso prevista no art.
18, a, da Lei n 6.024/74 inconstitucional.
Outrossim, a lei aqui estudada prev em seu art. 2 quais so os atos que
permitem a decretao da liquidao extrajudicial. Exemplo: quando a instituio
financeira incorrer em reiterados descumprimentos da lei.

2. Interveno Pressuposto e Procedimento

Conforme j estudado, o art. 2 da Lei n 6.024/74 menciona os casos em que o
Presidente do Bacen poder decretar a interveno da instituio financeira.

122

Direito Empresarial

Quanto iniciativa para o processo administrativo de interveno, preciso

esclarecer que pode haver decretao por ato de ofcio do Banco Central; ou
pode haver um pedido do prprio devedor (instituio financeira).
preciso entender que o poder ordinrio de gesto em uma sociedade no d
aos administradores autonomia para, em nome da sociedade, requererem nem a
autointerveno e nem a liquidao extrajudicial.
Ademais, a Lei n 6.404/76 expressamente prev que o pedido de autointerveno ou autoliquidao poder ser formulado pelos administradores, mediante
autorizao previa e escrita do acionista controlador da S.A.
Ainda, a Lei n 6.024/74 no prescreve os requisitos para que uma pessoa seja
designada interventora ou liquidante.
O art. 9 do diploma legal acima mencionado traz como o interventor deve
proceder ao assumir suas funes. Os ex-administradores da instituio so obrigados a assistir ao interventor, auxiliando em todas as solicitaes. Devem fornecer ao interventor a relao nominal de todos os administradores que exerceram
mandato nos ltimos 12 meses.
Os administradores das instituies financeiras em interveno, em liquidao
extrajudicial ou em falncia, ficaro com todos os seus bens indisponveis no
podendo, por qualquer forma, direta ou indireta, alien-los ou oner-los, at apurao e liquidao final de suas responsabilidades.
No relatrio, o interventor indicar a situao econmica do devedor, indicando tambm a eventual prtica de atos fraudulentos que autorizariam ao
revocatria ou revogatria. Alm disso, o interventor sugerir ao presidente do
Bacen o melhor destino para o processo de interveno.

3. Interveno Efeitos Cessao Liquidao

Extrajudicial Processo Administrativo
A interveno um processo administrativo cautelar, que visa recuperao da
instituio financeira. Assim, sempre ter prazo de at seis meses, prorrogveis
uma nica vez por at seis meses.
Quanto aos efeitos da interveno extrajudicial, observa-se que o primeiro
efeito vem previsto no art. 50 da Lei n 6.024/74, qual seja, a suspenso do
mandato dos administradores estatutrios durante o processo de interveno e a
extino do mandato em caso de liquidao.
Alm deste efeito, importante observar o art. 6, que trata dos demais efeitos:
a) suspenso da exigibilidade das obrigaes vencidas;

Direito Empresarial

123

b) suspenso da fluncia do prazo das obrigaes vincendas anteriormente

contradas;
c) inexigibilidade dos depsitos j existentes data de sua decretao.
Importante observar que, decretada a interveno ou liquidao da instituio
financeira, estando depositada aquela quantia em uma caderneta de poupana,
o proprietrio poder sacar em uma agncia da Caixa Econmica Federal.
Termina a interveno pelo transcurso do prazo, pela convolao em falncia
ou liquidao extrajudicial, ou simples suspenso.
De forma diferente da interveno, a liquidao extrajudicial visa extino da
instituio financeira, que no seja recupervel. Deve ser acrescentada ao nome
da instituio a expresso: liquidao extrajudicial.
Cumpre salientar que se aplicam as disposies da Lei de Falncias liquidao extrajudicial no que couberem e no colidirem com os preceitos da lei.
Quanto iniciativa do processo de liquidao extrajudicial, esta pode se dar
por ato de ofcio do Banco Central; a pedido do prprio devedor; ou a pedido do
interventor.
Por fim, observa-se que, ao decretar a interveno, o presidente do Bacen
nomeia o liquidante.

4. Liquidao Extrajudicial Procedimento

Efeitos Cessao Fases da Liquidao
Contra os atos do interventor e do liquidante, a lei prescreveu um nico recurso
administrativo, o qual dever ser interposto pelo interessado no prazo de dez dias
contados da intimao.
O interventor e o liquidante esto obrigados a prestarem contas nas seguintes
circunstncias:
1. Sempre que deixarem a funo;
2. Ao final do processo de interveno ou liquidao extrajudicial;
3. Sempre que requerido pelo Banco Central.
O Bacen pode requerer do interventor e liquidante, a qualquer tempo, durante toda tramitao do processo, que lhe sejam prestadas contas.
Quanto aos efeitos da liquidao extrajudicial, preciso observar a redao do
art. 18 da Lei n 6.024/74.
O art. 19, por sua vez, prescreve os casos de cessao, de encerramento do
processo de liquidao extrajudicial.

124

Direito Empresarial

A liquidao extrajudicial composta de duas fases: investigatria e liquidatria. A fase investigatria se opera da mesma maneira que a interveno extrajudicial. Quanto fase liquidatria, aqui os bens e direitos sero vendidos e pagos os
credores, segundo o quadro geral.
Outro ponto a ser observado que o art. 36 dispe acerca da responsabilidade dos administradores da instituio financeira.
Salienta-se que, quanto responsabilizao dos gerentes e conselheiros fiscais, depender de uma deliberao proposta pelo Banco Central ao Conselho
Monetrio Nacional.
A responsabilizao do Banco Central, perante a instituio financeira, no
caso de decretao de interveno ou liquidao que no era necessria, ser
objetiva.
Por outro lado, perante o investidor, s h que se falar em ao de responsabilidade civil contra o Banco Central aps o trmino do processo administrativo
de interveno e liquidao extrajudicial. Ademais, o STJ decidiu que a responsabilidade civil do Banco Central perante o investidor subjetiva.

Captulo 17

Cdula de Crdito
Bancrio

1. Cdula de Crdito Bancrio (CCB) Conceito

Nota Promissria Figuras Intervenientes
A criao da CCB decorreu da questo envolvendo a cobrana judicial da dvida
do cheque especial. O Banco Central reduzia seus juros e constatava que no
havia uma queda na mesma proporo no sistema financeiro.
Na cdula de crdito h garantia real, enquanto na nota de crdito no h
garantia real, havendo um privilgio.
A Smula n 93 do STJ dispe que a legislao sobre cdulas de crdito rural,
comercial e industrial admite o pacto de capitalizao de juros. Nota-se, portanto,
que foi utilizado o nome cdula em vez de nota, com o intuito de incluso
do anatocismo.
A cdula de crdito bancrio ttulo de crdito emitido por pessoa fsica ou
jurdica, em favor de instituio financeira ou de entidade a esta equiparada,
representando promessa de pagamento em dinheiro, decorrente de operao de
crdito, de qualquer modalidade.
A CCB ttulo cambiariforme inspirado na nota promissria, com uma srie
de caractersticas.
Enquanto a nota promissria pode ter como beneficirio qualquer pessoa natural ou jurdica, a CCB no. A CCB ter necessariamente por beneficiria uma
instituio financeira, podendo ser estrangeira, desde que na cdula fique consignado que estar sujeita s normas brasileiras.
Ainda, enquanto a nota promissria um ttulo abstrato, ou seja, a lei no
menciona as causas autorizadoras de sua emisso, a CCB um ttulo causal, necessariamente bancrio.
Ademais, a nota promissria tem sempre a clusula ordem presumida, j
que se trata de um ttulo endossvel. A CCB pode ou no ter clusula ordem e,

126

Direito Empresarial

se no tiver, no se faz presumida, podendo o ttulo ser transferido mediante cesso civil. Havendo clusula ordem a CCB s pode gozar de endosso em preto,
sendo vedado o endosso em branco.

2. Cdula de Crdito Bancrio Caractersticas

Requisitos Circulao Garantias
A CCB possui trs caractersticas: cartularidade; autonomia; e literalidade.
A CCB um ttulo causal (a causa de sua emisso o mtuo bancrio) e
dependente, uma vez que, para a cdula de crdito bancria ser cobrada, o ttulo no se basta. necessrio estar acompanhada do extrato de movimentao
bancria.
Ainda, a lei prescreve os requisitos da CCB como o valor, a extenso monetria, a apurao da quantia devida, a assinatura do emitente e a expresso cdula
de crdito bancrio.
O art. 28 da Lei n 10.931/04 traz que a Cdula de Crdito Bancrio
ttulo executivo extrajudicial e representa dvida em dinheiro, certa, lquida e
exigvel, seja pela soma nela indicada, seja pelo saldo devedor demonstrado em
planilha de clculo, ou nos extratos da conta-corrente, elaborados conforme
previsto no 2.
Cumpre salientar que a liquidez no decorre da lei, mas de uma questo aritmtica. Ainda, a exigibilidade o fato de o ttulo estar vencido. J a certeza o
fato de no haver dvidas quanto existncia da obrigao.
Outro ponto a ser observado que o endossatrio de uma CCB, ainda que
no seja instituio financeira, poder cobrar o ttulo com todos os consectrios
pactuados como se instituio financeira fosse.
Outrossim, a CCB, em que pese ser uma cdula, no tem de ter, necessariamente, garantia real. A lei autoriza CCB que sejam atribudas garantias pessoais
e/ou garantias reais, que podem ser bens mveis e imveis.
A lei prev, ainda, que se aplica CCB, no que no contrariar o disposto na Lei
n 10.931/04, a legislao cambial, dispensado o protesto para garantir o direito
de cobrana contra endossantes, seus avalistas e terceiros garantidores.
Por fim, necessrio esclarecer que a CCB poder ser protestada por indicao, desde que o credor apresente declarao de posse de sua nica via negocivel, inclusive no caso de protesto parcial.

Direito Empresarial

Anotaes

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128

Direito Empresarial

Gabarito

1. Letra B.
2. Incorreta.
3. Letra C.
4. Letra C.
5. Letra A.
6. Correta.
7. Letra B.
8. Correta.
9. Letra A.
10. Letra E.
11. Incorreta.
12. Em regra sim, mas existe uma
exceo quanto s sociedades
por aes, pois independente do
objeto sempre sero da espcie
empresria.
13. Atendendo ao princpio da autonomia patrimonial, aps exauridos
os bens da sociedade empresria.
14. No. Os atos de gesto so privativos dos scios comanditados,
podendo os scios comanditrios apenas fiscalizar a gesto da
empresa.
15. Podemos classificar como anuncia essencial a vontade dos diretores acionistas, pois sem a concordncia dos mesmos nenhum
ato importante para a sociedade
poder ser realizado.
16. O grave erro em eventual omisso do termo Ltda. determina
a responsabilidade solidria e ilimitada dos scios.

17. Mediante dinheiro, conferncia

de bens ou crditos sociedade,
sendo vedada a contribuio que
consista em prestao de servios.
18. Letra A.
19. Letra A.
20. Correta.
21. Letra A.
22. Correta.
23. Errada.
24. Letra D.
25. Letra D.
26. Letra D.
27. Correta.
28. Correta.
29. Letra D.
30. Correta.
31. Letra C.
32. Correta
33. Letra B.
34. Letra D.
35. Letra D.
36. Letra D.
37. Corretas.
38. Letra B.
39. Letra C.
40. Incorreta.
41. Letra D.
42. Correta.
43. Letra B.
44. Letra D.
45. Correta.
46. Correta.