A SEMNTICA SOCIAL DA IGUALDADE DESDE

DECISES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. UMA

LEITURA SOCIOLGICA DA DECISO JURDICA.

Artur Stamford Silva1

Resumo: usando aportes tericos do dialogismo de Mihkail Bakhtin, da etnometodologia de Harold

Garfinkel, da teoria da sociedade de Niklas Luhmann e do pragmatismo de Richard Rorty, analisamos
decises do Supremo Tribunal Federal com o objetivo de observar a semntica social da igualdade. Da
pesquisa, identificamos a presena do paradoxo do sentido, ou seja, que a igualdade assume forma
segundo o processo decisrio e, no, contm um contedo pr-fabricado. Com isso, imaginamos a
possibilidade de uma teoria da deciso jurdica pautada por ticas hermenuticas, argumentativas,
sociolgicas e, mesmo, jurdicas. Assim , porque, independente de haver uma definio ao termo
igualdade, no direito, os Ministros do STF tomam decises jurdicas usando, comunicando, esse termo.
Palavras Chaves: semntica social; igualdade; deciso jurdica; autopoiesis.

Abstract: Using theoretical anchors of dialogism of Mihkail Bakhtin, of ethnomethodology of Harold

Garfinkel, of the theory of society of Niklas Luhmann and the pragmatism of Richard Rorty, we look at
decisions of the Supreme Federal Court with the objective to observe the semantic social equality. The
research, we identified the presence of the paradox of meaning, or that the equality takes form according
to the decision-making process and, no, it contains a content pre-manufactured. With this, imagine the
possibility of a theory of legal decision guided by prism hermeneutical, argumentative, sociological, and
even legal. This is because, regardless of there being a definition to the term equality, in law, the Ministers
of the STF take legal decisions using, communicating, this term.
Key Words: semantic social; equality; legal decision; autopoiesis.

Sumrio: Introduo: do o que ? semntica social da igualdade; 1. A no

epistemologia da ambigidade e vagueza: o problema da leitura errada; 2. A
comunicao autopoitica na comunidade jurdica; 3. Pesquisa emprica com decises
do STF; 4. Concluso.
Introduo: do o que ? semntica social da igualdade

Sempre um problema o como comear um texto. Caberia iniciar um

texto sobre igualdade no direito escrevendo: a igualdade tem vrios sentidos, portanto
significados. Do que resultaria equacionar um intento de definir a igualdade, seria o
mesmo que perguntar: o que igualdade? Tambm o comeo poderia ser: Igualdade

Doutor em Direito pela UFPE. Professor Associado 1 da UFPE, Centro de Cincias Jurdicas, Faculdade
de Direito do Recife.

um termo ambguo e vago. Do que resultaria seguir com outras tantas obviedades
quanto s acima escritas.
A perspectiva da qual partimos se pauta por um afastamento da gnoseologia
pautada pela questo o que ?. Com isso, evitamos a insistncia em ficar numa
demasiada ontologia2. Esse afastamento nos permite no sair em busca do que
igualdade, qual a essncia do ser igualdade etc.. Como no somos adeptos do
hermetismo nem do gnosticismo, no vivemos a sndrome do segredo3, portanto no
imaginamos que hermenutica a busca pela revelao da verdade secreta de smbolos
e textos. Com isso, evitamos a manuteno da epistemologia pautada pela lgica de um
a um (1=1), a qual, mesmo aps o giro lingstico4, ainda insiste que cada signo porta
um nico sentido, do que resulta competir ao observador se ocupar em localizar, criar,
estabelecer ou at descobrir esse nico sentido, o enigma da verdade secreta.
Neste sentido, partimos da perspectiva que o mundo jurdico, nem na teoria
nem na prtica, depende do estabelecimento de uma definio ao conceito igualdade,
antes, aes judiciais so impetradas e decises judiciais so tomadas utilizando o termo
igualdade independente de um conceito de igualdade. Ainda, uma explicao cientfica
da deciso jurdica requer mais que o lanamento de opinies pessoais, ainda que
embasadas na reproduo de idias de autores. Desde o aporte epistemolgico que
utilizamos, no h, to pouco, um modelo universal explicao cientfica5, ainda que
haja como diferenciar uma carta, uma petio inicial de um texto acadmico, bem como
de um texto cientfico.

RODRGUEZ M., Daro. II. La sociologa y la teora de la sociedad. In: LUHMANN, Niklas. La
sociedad de la sociedad. Mxico: Universidad Iberoamericana, p. VIII, 2007[1997].
3
ECO, Umberto. Interpretao e superinterpretao. So Paulo: Martins Fontes, p. 39-43, 1997.
4
. Giro lingstico expresso criada por Gustavo Bergman, em seu texto logic and reality publicado
em 1964, quando prope o mtodo lingstico para a filosofia, trata-se do programa da Filosofia da
Linguagem Ideal. A proposta produz o debate entre a Filosofia da Linguagem Ideal, para a qual compete
aos filsofos estabelecer o sentido literal dos conceitos, como no positivismo lgico com Ayer e Carnap, e
a Filosofia da Linguagem Ordinria, para a qual a linguagem ordinria a ideal. RORTY, Richard. El
giro lingstico. Barcelona/Buenos Ayres/Mxico: Paids, 1998, passin
5
o que escreve Ricardo Chirinos Bossio: Desde 1948 quando Hempel e Oppenheim publicaram seu
famoso artigo, apareceram vrios modelos de explicao cientfica. No entanto, cada um teve suas
dificuldades para proporcionar instrues cientficas universais que sejam necessrias e suficientes na
hora de valorar uma explicao. Porm, apesar destes intentos vlidos, as distintas teorias que foram
elaboradas sobre a explicao cientfica, seguem se enfrentando diante do mesmo problema: a questo de
si existe um modelo de explicao que pode vir a ser compartilhado por todas as cincias ou se, pelo
contrrio, os critrios de valorao de uma explicao deve ser elaborados de acordo com a natureza de
cada disciplina cientfica. BOSSIO, Ricardo Chirinos. El problema de la explicacin en la ciencia. Las
explicaciones causales en Bas Van Fraseen. In: Opcin, Maracaibo, Universidad del Zulia, a. 23, No 53,
p.
140155,
ago.,
2007.
Disponvel
em:http://www.serbi.luz.edu.ve/scielo.php?script=sci_pdf&pid=S101215872007008000008&lng=pt&nrm=iso&tlng=es. Acesso em: 25/mar./2008.

No por isso, voltamos ao debate dicotmico entre induo e deduo, entre

teoria e prtica, antes nos afastamos desse debate ao reconhecer que distines como
essas no auxiliam a realizao de pesquisas, uma vez que cincia no possvel sem
coleta de dados, sejam eles de fonte terica ou emprica6, a serem sistematizados e
analisados desde um marco terico.
No nos manter no debate de se o conhecimento originrio a priori (da razo)
ou a posteriori (da experincia) nos permite a seguinte viso do direito: regra geral,
quando algo vivido (um fato) levado ao Judicirio, os envolvidos, por no terem
resolvido a questo diretamente, requerem uma deciso sobre qual licitude ou ilicitude
foi praticada, quem tem a razo do direito; com isso, a deciso estabelece o
significado deste algo vivido no mundo jurdico7.
Um caso jurdico, portanto, tem incio quando a parte autora relata sua viso.
Ao escrever esse relato, j no se pode falar em verdade do fato, mas relato sobre
algo. Cabe lembrar que na prtica jurdica esse relato envolve a retirada ou omisso de
informaes, principalmente aquelas que poderiam vir a dificultar uma deciso judicial
contrria expectativa do autor. A parte r faz o mesmo procedimento de filtragem ao
escrever seu texto responsivo petio inicial. Da se falar em igualdade de tratamento
e oportunidades no processo jurdico: ambas as partes tm espao comunicativo no
processo judicial.
O julgador, desde os relatos, histrias contadas pelas partes, e informaes
obtidas por meio de prova, analisa e toma decises. Essa deciso, presumi-se, expressa a
qualificao jurdica do algo vivido no mundo jurdico.
Observe leitor, que no h fato, nem verdade. H relatos, histrias contadas e
decises tomadas. H constante processo de comunicao, de sociabilidade, de
horizonte de sentido. Comunicao, em nossas pesquisas envolve informao, d-la-aconhecer e entend-la, com isso temos que s h comunicao quando ego distingue
6

STAMFORD DA SILVA, Artur. Sociologia da deciso jurdica: pesquisa qualitativa sobre a semntica
social da comunidade jurdica. In: Sociologia do direito: na prtica da teoria. Curitiba: Juru, 2007, p.
303-346.
7
Como a expresso mundo jurdico exploramos a perspectiva da teoria dos sistemas autopoiticos, com
Niklas Luhmann, para a qual a ordem social possvel porque os seres humanos se comunicam. Quando
determinada forma de comunicao adquire um nvel elevado de especificidade (complexidade) forma
um sistema social da sociedade diferenciado. Assim, como vivemos comunicaes especficas
relacionadas ao estabelecimento de expectativas normativas (direito), o direito um sistema social fruto
das comunicaes sociais relativas questo do que lcito ou ilcito. Como o termo mundo designa a
unidade, dotada de sentido, da diferena entre o sistema e o ambiente (LUHMANN, Niklas. Sistemi
Sociali. Fondamenti di una teoria generale. Bologna: Il Mulino, 1990, p. 340), a expresso mundo
jurdico trata da distino, da vida em sociedade, que forma as comunicaes sociais voltadas ao direito
da sociedade.

informao do d-la-a-conhecer proveniente de alter. A recepo ou rechao da oferta

contida na comunicao, no pertence unidade de comunicao, mas inicia outra
comunicao8. J em relao ao sentido, Luhmann lhe atribui trs dimenses: temporal;
objetiva e social9. A dimenso temporal no nos devolve noo de pr-compreenso,
pois no se trata de representao cronolgica como na busca pela origem da palavra,
para ento compreend-la, o que h uma estrutura reflexiva, a qual permite um ir e vir
de enunciados (informao). A dimenso objetiva se maneja com o duplo horizonte do
dentro e fora10. A dimenso social reflete a sociabilidade a relao entre alter e ego
como horizontes de sentido, pois a sociabilidade se alcana no mediante a
decomposio analtica do outro, mas por referncia de sentido que possibilita a
comparao permanente do que outros experimentam11. Voltaremos a esse ponto
adiante.
Ainda como introduo, lembramos que, na nossa viso, texto envolve desde
documentos escritos, falas, gesto, modo de olhar, tom de voz, forma de se vestir, corte
de cabelo e tudo o mais que emite informao na vida em sociedade. Com isso, texto
no se reduz a um produto codificado por um emissor e decodificado pelo receptor e
sentido porta a idia de algo em construo, no dado, predeterminado, pressuposto12.
Ainda nessa perspectiva, contexto no um inventrio, um somatrio de informaes
que esto ali a serem descobertas, observadas, mas algo constantemente construdo,
como so as pistas de contextos13 e o contexto sociocognitivo14; contexto exprime a
criao conjunta de todos os participantes presentes ao encontro e emerge a cada novo
instante interacional. Os interagentes levam em considerao no somente os dados
contextuais relativamente mais estveis sobre participantes (quem fala para quem),
referncia (sobre o qu), espao (em que lugar) e tempo (em que momento), mas
8

RODRGUEZ M., Daro. II. La sociologa y la teora de la sociedad. In: LUHMANN, Niklas. La
sociedad de la sociedad. Mxico: Universidad Iberoamericana, p. X, 2007[1997].
9
LUHMANN, Niklas. Introduccin a la teora de sistemas. Mxico: Universidad Iberoamericana, p.
248-250, 1995.
10
Idem, p. 249
11
. Idem, p. 250
12
DUCROT, O. El decir y lo dicho. Barcelona: Paids, 1986; FAIRCLOUGH, Norman. Discurso e
mudana social. Braslia: Universidade de Braslia, 2001; FARACO, Carlos Alberto. Linguagem e
dilogo: as idias lingsticas do Crculo de Bakhtin. Curitiba: Criar Edies, 2003, p. 60; KOCH,
Ingdore G. Villaa. A construo dos sentidos no discurso: uma abordagem sociocognitiva. In:
Investigaes, Recife, EdUFPE, v. 18, n. 2, jul., p. 9-38, 2005; Sinh, Chris. Culture, Language and the
Emergence of Subjectivity. In: Culture & Psychology, London/ Thousand Oaks/ CA and New Delhi,
SAGE, Vol. 6, no. 2, p. 197207, 2000.
13
GUMPERZ, John J.. Contextualization conventions. PAULSTON, Christina and TUCKER, G. Richard
(org.). Sociolinguistics: The essential readings. Blackwell, p. p. 140-141, 2003.; GUMPERZ, John J..
Language and social identity. Cambridge: Cambridge University, 2002.
14
KOCH, Ingdore G. Villaa. Desvendando os segredos do texto. So Paulo: Cortez, p. 24-32, 2006.

consideram sobretudo a maneira como cada um dos presentes sinaliza e sustenta o

contexto interacional em curso15.
Dessa reviso dos termos texto, contexto e sentido, nossas pesquisas se ocupam
com a possibilidade de explicao do direito desde a deciso jurdica, portanto desde
sua construo semntica social. Significa: nossas pesquisas partem da hiptese que a
variedade de sentido no evita nem elimina a comunicao, nem evita que decises
sejam tomadas.
Desde a deciso do advogado, promotor e procurador ao produzir suas peties
at a deciso do magistrado, repete-se o processo de uso de termos e expresses
ambguas e vagas e, nem por isso, deixa de haver comunicao, transmisso de
informaes, tomadas de decises.
Sobre o tema da pesquisa, localizamos o termo igualdade doze vezes no
texto constitucional16 e o termo igual, 34 vezes. J no Cdigo Civil h seis utilizaes
da palavra igualdade, porm, ainda que no contendo a palavra igualdade, esta lei inicia
com a frase: toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil, bem como h a
presena de frases como: Art. 1.567. A direo da sociedade conjugal ser exercida, em
colaborao, pelo marido e pela mulher, sempre no interesse do casal e dos filhos.
Essas duas ltimas passagens registram informes de igualdade no texto legislativo civil.
J no Cdigo de Processo Civil e no Cdigo de Processo Penal a palavra igualdade foi
usada duas vezes.
Registrar a freqncia do termo igualdade em textos legislativos s vem a
corroborar com a hiptese que utilizamos palavras para nos comunicar ainda que
desocupados com o estabelecer uma definio para elas.
No pautamos, no entanto, nossas pesquisas por fices como o ouvinte
(slchatiel) e o entendedor (parceiros do falante), ainda que o discurso sempre est
fundido em forma de enunciado pertencente a determinado sujeito17. Assim como
Bakhtin, Luhmann renuncia o conceito de sujeito, o que no implica que ele oferece
uma leitura da sociedade sem sujeito, apenas no utiliza o conceito, mas sistema
psquico, para evitar que sua teoria caia nas ciladas da tradio metafsica e ontolgica

15

RIBEIRO, BRANCA Telles & GARCEZ, Pedro M.. Apresentao. Socioligstica interacional. So
Paulo: Loyola, p. 8, 2002.
16
Ver, na Constituio Federal: Prembulo; art. 3, III; art. 4, V; art. 5, Caput; art. 7, XXXIV; art. 37,
XXI; art. 43, 2, art. 165, 7; art. 170, VII; art. 206; art. 227, , 3, IV.
17
BAKHTIN, Mikhail. Esttica da criao verbal. So Paulo: Martins Fontes, p. 274, 2003 [1979].

do transcendentalismo18. Para compreender o resultado de se ter a comunicao como

clula da sociedade necessrio lembrar que comunicao em Luhmann o elemento
constitutivo da vida em sociedade, com isso, no mais se fala na relao sujeito/objeto,
nem sujeito/sujeito, para explicar a constituio de sentido.
Voltamos a lembrar: nosso pressuposto epistemolgico que, sendo a
comunicao a clula da sociedade, o direito construto social, portanto, h unidade da
comunicao discursiva, o que nos permite no reduzir nossa viso de mundo busca
por estabelecer o significado ao que enunciado. No por isso deixa de haver tomada de
deciso, portanto conclusibilidade na comunicao, pois a alternncia entre os sujeitos
em dilogo emoldura o enunciado e produz conclusibilidade19. que, paradoxalmente,
sem a conclusibilidade uma comunicao no teria continuidade, pois conclusibilidade
no se confunde com trmino da comunicao, com esgotamento do debate, com o
dialogar com o outro sem escutar o que o outro tem a dizer20. A conclusibilidade de
um enunciado no se confunde com esgotamento comunicativo. No h inteireza
acabada do enunciado, h a responsividade, o que promove a continuidade dialgica, a
vida em sociedade.
A conclusibilidade do significado, portanto, no um acabamento (fim,
trmino, extino) do que se enuncia, mas dialogismo, continuidade recursiva dentre
dilogos enunciados. Assim porque a orao como unidade da lngua, semelhana
da palavra, no tem autor. Ela de ningum21, do que resulta no haver texto admico22,
aquele que origina todo um idioma. Com isso, justificamos nosso ponto de partida ser a
viso de que o direito limite deciso jurdica ao mesmo tempo em que produto
dela.
Bom, a organizao da perspectiva contida neste texto se inicia com a
exposio de nossa perspectiva epistemolgica para em seguida apresentarmos nossa
leitura do marco terico (a comunicao autopoitica de Luhmann) e a explorao de
textos de decises jurdicas do Supremo Tribunal Federal nas quais h a incidncia do
termo igualdade.

18

RODRGUEZ M., Daro. II. La sociologa y la teora de la sociedad. In: LUHMANN, Niklas. La
sociedad de la sociedad. Mxico: Universidad Iberoamericana, p. X, 2007[1997].
19
Idem, p. 280
20
RAJAGOPALAN, Kanavillil. A lingustica que nos faz falhar. Investigao crtica. So Paulo:
Parbolas, p. 171, 2004.
21
Idem, p. 288-289
22
Idem, p. 300

1. A n o ep i ste mol ogi a d a amb i g i d ad e e vagu eza: o p rob l ema d a

l ei tu ra errad a

Esse texto tem por base o termo igualdade. Como anunciado na introduo,
nossa perspectiva epistemolgica se afasta daquela voltada a responder o que
igualdade?. Com isso, apenas nos afastamos da pretenso de estabelecer previamente
uma identidade, fixar um contedo ao termo igualdade.
Vrios so os desdobramentos dessa afirmao. Um deles reconhecer a
inevitvel presena de contaminao ideolgica23, porm esse reconhecimento no
implica que a presena da subjetividade numa pesquisa24 signifique necessariamente que
o observador arbitrrio em suas investigaes. Antes, h um constante processo de
influncia da viso de mundo do observador nos dados coletados, bem como dos dados
sobre a viso do observador. Essa mtua influncia diferencia um texto cientfico de um
texto no cientfico.
Seguindo essa lgica, como nossa metodologia tambm est pautada pela
lingstica, tambm nos afastamos da escola representacionista (tipificada por Frege,
Russell, Tarski e Carnap) para quem a caracterstica essencial da linguagem sua
capacidade de representar o modo com o as coisas so.

Preferimos a escola

pragmtica (tipificada por Dewey e Wittgenstein), a qual parte da concepo da

linguagem enquanto um conjunto de prticas sociais.25 Com isso, acatamos a leitura de

Sobre o assunto lembramos Bakhtin: tudo que ideolgico possui um significado e remeta a algo
situado fora de si mesmo. Em outros termos,tudo que ideolgico um signo. Sem signos no existe
ideologia, como escreve BAKHTIN, Mikhail. Marxismo e filosofia da linguagem. So Paulo:
HUCITEC, p. 31 e ss., 2006[1929].
24
Para Luciano Oliveira a inevitvel presena da ideologia na escolha do tema, no se confunde com
impossibilidade de objetividade cientfica, pois na fase de sistematizao e anlise dos dados no compete
ao observador afastar os dados que no corroboram com sua hiptese. Luciano Oliveira. Sua excelncia o
comissrio e outros ensaios de sociologia jurdica. Rio de Janeiro: Letra Legal, p. 137-167, 2004. Esse
mesmo o argumento de Jonathan P. Seldin quanto objetividade cientfica diante da aplicao
metodolgica ao escrever: eu penso que h respostas para explicaes sobre o mtodo cientfico, mas
no do mesmo tipo de resposta que Popper parece buscar. A responda que eu tenho em mente no tenta
provar a verdade de toda afirmao dos paradigmas cientficos aceitos. Seldin desenvolve esse
argumento explorando a teoria da incompletude de Gdel, quando inclusive, afirma que Feyerabend
argumenta a ausncia de mtodo capaz de descrever s e completamente os mtodos do mtodo
cientfico. Para Seldin o problema est em que Feyerabend desenvolve um argumento crtico baseado no
mesmo tipo de reivindicao de perfeio como faz Popper. Acontece que, nas palavras do autor: o
Teorema da incompletude de Gdel deveria nos levar a esperar que nenhuma descrio do mtodo
cientfico pode ser realizada completamente". SELDIN, Jonathan P.. Gdel, Kuhn, Popper, and
Feyerabend. Disponvel em http: //www.cs.uleth.ca/~seldin. Jan., no. 5, p. 1-11, 2004.
25
RORY, Richard. Objetivismo, relativismo e verdade. Escritos filosficos I. Rio de Janeiro: Dumar, p.
205, 1997.
23

que a comunicao envolve um mnimo de estatuto com um mnimo de ambivalncia 26 e

acatamos que a atuao de todos os participantes, com um saber e com um no-saber27,
o que permite a seleo surpreendente limitada por expectativas, as quais permitem
reconhecer certas oportunidades de informao.
Pautar o discurso ou as crticas alegando ambigidade e vagueza do termo
funciona mais como fuga temtica que intento de explicao. Essa afirmao tem lugar
divido exigncia metafsica de se obter um contedo preciso e definitivo para cada
termo, lgica que no tem lugar em nossas pesquisas, do que resulta no ter, tambm,
lugar a pergunta o que?. Essa falta de lugar o que nos leva a acatar a ideia que a
comunicao no deixa de ocorrer devido inexistncia de uma definio aos conceitos.
A consequncia do at aqui exposto que interpretao (viso), aplicao
(deciso) e compreenso (ao) no esto atreladas ao estabelecimento ou imposio da
nica leitura correta. Assim, a impossibilidade de se estabelecer uma ou alguma
definio aos conceitos, qualquer que seja ele, no resulta que seu uso seja aleatrio,
arbitrrio. No porque as palavras no tm um nico sentido se pode deduzir que elas
no tm sentido28. Mais, dizer que no h uma nica leitura correta, no implica
defender que no existe leitura errada.
Sobre esse debate as conferncias descritas no livro Interpretao e
superinterpretao de Umberto Eco, Richard Rorty e Jonathan Culler do suficiente
noo da complexidade da temtica sobre leitura correta, nica leitura possvel,

Sobre a questo lemos em Kristeva que o duplo carter da linguagem: sintagmtico (realizando-se na
extenso, na presena e pela metonmia) e sistemtico (realizando-se na associao, na ausncia e pela
metfora) ... Assim, o dialogismo bakhtiniano designa a escritura simultaneamente como subjetividade e
como comunicatividade, ou mehor, como intertextualidade; face a esse dialogismo, a noo de pessoasujeito da escritura comea a se esfumar para ceder lugar a uma outra, a da ambivalnica da escritura.
KRISTEVA, Julia. Introduo semanlise. So Paulo: Perspectiva, p. 71, 2005[1969], bem como que
determinando o estatuto da palavra como unidade minimal do texto, Bakhtin apreende a escritura ao
nvel mais profundo, alm da frase e das figuras retricas. A noo de estatuto acrescenta imagem do
texto, como corpus de tomo, aquela de um texto feito de relaes, no qual as palavras funcionam como
quanta. KRISTEVA, Julia. Introduo semanlise. So Paulo: Perspectiva, p. 93-94, 2005[1969]. O
mesmo consta em Luhmann quando escreve que Salvo imprecises mnimas (por exemplo quando se
duvida si a conduta percebida se pensou expressamente como ato de-dar-a-conhecer) os limites do
sistema da sociedade esto traados de maneira completamente clara e inequvoca pelo modo de operao
do comunicar. As ambivalncias seguem sendo possveis e se cultivam (por exemplo, nas formas
paradoxais da retrica, do humor ou da ironia), porm se consideram maneiras de expresso sujeitas a
questionamentos. LUHMANN, Niklas. La sociedad de la sociedad. Mxico: Universidad
Iberoamericana, p. 113, 2007[1997].
27
LUHMANN, Niklas. La sociedad de la sociedad. Mxico: Universidad Iberoamericana, p. 49 e ss.,
2007[1997].
28
SIRRIO, POSSENTE. O dado dado e o dado dado. Os limites do discurso. Ensaios sobre discurso e
sujeito. Curitiba: Criar, p. 27-36, 2004.
26

multiplicidade de leitura e toda leitura correta (o vale tudo interpretativo). Enquanto

para Umberto Eco h critrios limitadores da interpretao, pois existem certos
critrios econmicos com base nos quais certas hipteses sero mais interessantes que
outras29, pois se h algo a ser interpretado, a interpretao deve falar de algo que deve
ser encontrado em algum lugar, e de certa forma respeitado30. Assim, diferenciando
interpretao so da interpretao paranica, Eco, partindo da idia que inegvel que
os seres humanos pensam (tambm) em termos de identidade e similaridade. Mas, na
vida cotidiana, geralmente sabemos distinguir similaridades relevantes e significativas,
por um lado, de similaridades fortuitas e ilusrias, por outro31, defende a elaborao de
um mtodo obsessivo, aquele que permite localizar a interpretao paranica, ainda que
mantenha a infinitude de interpretaes corretas.
Esse mtodo estabelece trs condies para que um signo seja considerado em
referncia a uma coisa e no outra: quando no pode ser explicado de maneira mais
econmica; quando aponta para uma nica causa (ou uma quantidade limitada de causas
possveis) e no passa um nmero indeterminado de causas diferentes; e quando se
encaixa com outro indcio32. Com isso, Eco escreve que no haver regras para se definir
as melhores interpretaes, no impede haver ao menos uma regra para definir quais
so as ms33 e segue seu raciocnio alegando que o texto um dispositivo concebido
para produzir seu leitor-modelo. Assim Eco assume que a concepo de crculo
hermenutico ainda vlida, pois leitor emprico apenas o um agente que faz
conjecturas sobre o tipo de leitor-modelo postulado pelo texto.
Como a inteno do texto basicamente a de produzir um leitor-modelo capaz
de fazer conjeturas sobre ele, a iniciativa do leitor-modelo consiste em imaginar um
autor-modelo que no o emprico e que, no fim, coincide com a inteno do texto.
Desse modo, mais do que um parmetro a ser utilizado com a finalidade de validar a
interpretao, o texto um objeto que a interpretao constri no decorrer do esforo
circular de validar-se com base no que acaba sendo o seu resultado34. Por fim, Eco
escreve que o ato da leitura uma transao difcil entre a competncia do leitor (o
conhecimento de mundo do leitor) e o tipo de competncia que um dado texto postula a
fim de ser lido de forma econmica. Com isso, ao defender a distino entre interpretar

29

ECO, Umberto. Interpretao e superinterpretao. So Paulo: Martins Fontes, p. 49, 1997.

30

Idem,
Idem,
Idem,
33
Idem,
34
Idem,
31
32

p.
p.
p.
p.
p.

50-51.
56.
57.
61.
75-76.

e usar, pois interpretar um texto requer que se respeite o pano de fundo cultural e
lingstico do texto35, Eco entende que o limite da interpretao est no autor emprico,
pois este quem pode refutar certas associaes semnticas36.
Richard Rorty, ao questionar, na viso terica de Eco, a relao entre as
conjeturas do leitor e as intenes de texto, afirma que a insistncia na hermenutica
circular uma maneira de turvar a distino entre descobrir um objeto e faz-lo37. Essa
circularidade mantm viva a dicotomia entre se a coerncia interna ou externa ao
texto, ou seja, se uma questo de inteno do texto ou do leitor. Para Rorty, se o texto
construdo a cada interpretao, no h como falar em coerncia interna. Assim
apresenta como viso pragmtica que: um texto tem a coerncia que, por acaso, adquiriu
durante a ltima volta da roda da hermenutica e segue: por isso prefiro dizer que a
coerncia do texto no algo que ele tem antes de ela ser descrita ... Sua coerncia
no mais do que o fato de algum ter encontrado algo interessante para dizer sobre um
conjunto de sinais ... Essa coerncia no interna nem externa a qualquer coisa;
apenas uma funo do que se disse at agora sobre esses sinais. Na medida em que
passamos da filosofia e da conversa sobre livros relativamente incontroversas para a
histria e a crtica literria relativamente controversas, o que dizemos tem
necessariamente algumas conexes dedutivas razoavelmente sistemticas com o que foi
dito antes por ns e por outros com descries anteriores desses sinais38. Da, Rorty
defende que no h diferena entre interpretar e usar um texto, mas apenas usos por
diferentes pessoas com diferentes propsitos39, pois: para ns, pragmatistas, a noo de
que h algo sobre o que um determinado texto realmente , algo que a aplicao
rigorosa de um mtodo ir revelar, to errada quanto a idia aristotlica de que h algo
que uma substncia realmente, intrinsecamente, em contraposio ao que ela apenas
aparentemente, acidentalmente ou relacionalmente40. Por fim, conclui dizendo que a
teoria no conseguiu criar um mtodo de interpretao, nem que jamais esse mtodo
ser criado.
Ainda na seqncia das conferncias, tem a palavra Jonathan Culler, para
defender a desconstruo. O autor localiza nas falas de Eco e Rorty repdios ela. Culler
entende que a interpretao em si no precisa de defesa; est sempre conosco, mas,

35

Idem,
Idem,
37
Idem,
38
Idem,
39
Idem,
40
Idem,
36

p.
p.
p.
p.
p.
p.

79-81.
95.
11 4 - 11 5 .
11 5 .
124.
121.

como a maioria das atividades intelectuais, a interpretao s interessante quando

extrema. A interpretao moderada, que articula consenso, embora possa ter valor em
certas circunstncias, de pouco interesse41. Assim, escreve que superinterpretao
pode ser a prtica de fazer exatamente aquelas perguntas que no so necessrias
comunicao normal, mas que nos possibilitam refletir sobre seu funcionamento42. Da
falar em supercompreenso, aquelas perguntas que o texto no incita a fazer sobre
ele43. Como, para Culler, Eco contra a desconstruo porque a v como uma forma
extremada de crtica voltada ao leitor e Rorty por considerar que a desconstruo insiste
que h estrutura ou mecanismos textuais bsicos e que possvel descobrir coisas sobre
o texto, cuida de defend-la escrevendo que: a desconstruo enfatiza que o significado
limitado pelo contexto uma funo de relaes internas o entre textos mas que o
contexto em si limitado: sempre existiro novas possibilidades contextuais a serem
apresentadas, de modo que a nica coisa que no podemos fazer estabelecer limites44.
Desses debates retiramos que o limite da linguagem a linguagem mesma, pois
a comunicao que aceita ou rejeita a proposta de sentido de uma comunicao outra
comunicao, que pode realizar os esclarecimentos ou partir para outros assuntos.
justamente por isso que se d a autopoiesis da comunicao, pois uma comunicao no
pode conter j em si mesma sua aceitao45.

2. A comunicao autopoitica na comunidade jurdica

No mundo jurdico, no caso deste texto, a igualdade ser observada desde

textos de deciso jurdica. Isso, esperamos j ter deixado claro, no significa que vamos
sair em busca do conceito de igualdade que construdo desde essas decises, mas o
quanto esse conceito utilizado pela comunidade jurdica e esse uso resulta justamente
nas tomadas de decises.
Justamente porque a clula da sociedade a comunicao, a linguagem, que
podemos pesquisar a semntica social do direito desde decises jurdicas. Numa frase: a
linguagem quem limita a linguagem.
Essa tautologia nos permite abandonar a verdade por correspondncia sem
por isso passar ao outro extremo: no existe verdade. que haver mais de uma
41

Idem,
Idem,
Idem,
44
Idem,
45
Idem,
42
43

p130.
135.
136.
p. 143.
p. 59.

interpretao no implica que toda interpretao aceitvel, ainda que implique no

abando da idia de que h deciso correta, por ter sido a deciso tomada. Assim
porque o mundo no fala, ns que falamos ... A tomada de conscincia de que o
mundo no nos diz quais os jogos de linguagem que devemos jogar no deveria, no
entanto, levar-nos a dizer que uma deciso sobre o jogo que h que se jogar arbitrria,
nem a dizer que a expresso de algo de profundo que existe dentro de ns. A moral da
histria no a de que os critrios objetivos para a escolha de vocabulrio tm de ser
substitudos por critrios subjetivos, que a razo tem de ser substituda pela vontade ou
pelo sentimento. , isso sim, que as noes de critrio e de escolha (incluindo a de
escolha arbitrria) deixam de ter sentido quando se trata de mudanas de um jogo de
linguagem para o outro ... a Europa perdeu gradualmente o hbito de utilizar certas
palavras e adquiriu gradualmente o hbito de usar outras46.
Afirmar que usamos as palavras da forma que mais nos interessa ou da forma
como nos saiu em determinado momento, como escreve Rorty, no o mesmo que
defender a arbitrariedade no uso das palavras. Da a confuso de Umberto Eco ao
responder Rorty. Assim porque a comunicao cria para si o sentido do qual
incessantemente se estabelece se a comunicao seguinte busca seu problema na
informao ou no ato de dar-a-conhecer ou no entend-la. Os componentes da
comunicao se pressupem mutuamente: esto enlaados de maneira circular. No
podem fixar suas externalizaes de modo ontolgico como se fossem atributos do
mundo, antes, cada vez as tm que buscar ao passo de uma outra comunicao47.
Dessa viso temos que o sentido sempre incompleto e contm
simultaneamente a si mesmo e ao outro distinto48, sentido, portanto, uma
autoreferncia aberta (entfalten) no tempo, uma distino que permite assinalar um
lado e o outro realizando uma unidade, da que no tem lugar se ocupar em procurar
uma reconciliao entre partes opostas, a terceira via, pois todo sentido, assim como a
forma, contm os dois lados.
Para melhor localizar o leitor nas afirmaes acima, voltamos a reproduzir
mais uma passagem das conferncias do livro interpretao e superintepretao:
Wittgenstein pergunta: ser que posso dizer Bububu e com isso dar a entender que, se
no chover, vou sair para um passeio? E responde: s atravs de uma linguagem
podemos dar a entender algo atravs de algo. Parece que isso estabelece limites,
46

RORTY, Richard. Contingncia, ironia e solidariedade. Lisboa: Presena, p. 27, 1992.

47

Idem, p. 50

48

LUHMANN, Niklas. La sociedad de la sociedad. Mxico: Universidad Iberoamericana, p. 31, 2007.

afirmando que Bububu nunca poderia significar isso, a menos que a linguagem fosse
diferente, mas a forma pela qual a linguagem funciona, principalmente a linguagem
literria, impede o estabelecimento de um limite ou fronteira ntida. Uma vez que
Wittgenstein chegou a essa definio de limite, tornou-se possvel em certos contextos
dizer Bububu em referncia a que se no chover vou sir para passear49.
Compreendemos as dificuldades dos ontlogos aceitarem essas afirmativas,
elas se devem justamente exigncia de estabelecimento de uma nica possibilidade,
como a viso dialtica que s reconhece como filosofia a dialtica. Noutras palavras,
quando um ontlogo exige que respondamos o que igualdade e ns respondemos
que essa pergunta no faz sentido, ele insiste que mesmo havendo vrios sentidos
devemos declarar um, aquele que estamos aplicando. Acontece que a comunicao
humana, pensada desde a vida cotidiana e no deste a filosofia que se quer impor, no
requer esse ontologismo. Ou ser que ns vivemos requerendo detalhamento de cada
palavra que ouvimos?
Essa questo nos remete etnometodologia (programa para investigar acordo
entre colegas culturais), especificamente quando Garfinkel desenvolve uma pesquisa
com seus alunos. Toda vez que um aluno dava uma resposta pergunta feita por
Garfinkel, ele (Garfinkel) perguntava o que o aluno quis dizer ao falar uma determinada
palavra. Diante da resposta do aluno, Garfinkel repetia a pergunta, agora perguntando
sobre a nova palavra utilizada pelo aluno para explicar a palavra anteriormente
utilizada. O experimento demonstra que quando vamos explicar qual o sentido de
determinado termo por ns utilizado, acrescemos novos termos. Assim, fica constatado
como etnomtodo que ns acrescemos novas palavras para explicar o que queremos
dizer com as palavras anteriormente utilizadas. Com isso, retiramos a possibilidade de
que a comunicao no possvel porque temos uma definio para cada palavra
utilizada, mas porque produzimos propriedades racionais de expresses de indexao e
outras aes de prticas contnuas e contingentes organizadas na vida cotidiana50.
Com isso, acatamos a idia que a identidade de um termo (objeto de pesquisa)
relacional, produto de comunicao, portanto no h porque falar em natureza a ser
desvelada, prprio a ser descoberto ou inteno a ser desvendada. Com isso, temos que
a identidade jurdica do termo igualdade produzida dialogicamente, socialmente, na

49

Idem, p. 143-144.

50

GARFINKEL, Harold. Studies in ethnometodology. Cambridge/Oxford: Polity Press, p. 10-11, 1996.

comunidade jurdica, e no por fixao de significados, fico filosfica ou crtica

literria.
Para desenvolver esse raciocnio, exploraremos o termo igualdade tal como
utilizado no mundo jurdico, inclusive lembrado o topoi: justia tratar de modo igual
os iguais e de modo desigual os desiguais.
Numa frase: a lgica da qual partimos para desenvolver nossas pesquisas a
que concebe comunicao como clula da sociedade. Dessa lgica resulta acatarmos a
proposta de que o sistema sociedade no se caracteriza por uma determinada essncia
(Wesen), nem, muito menos, por uma determinada moral (propagao da felicidade,
solidariedade, nivelao de consideraes de vida, integrao por consenso racional,
etc.) seno pela operao que produz e reproduz a sociedade51.

3. O u so d a i gu al d ad e e m d eci ses ju r d i cas n o S T F

A pesquisa envolveu a explorao do uso da igualdade em decises do Supremo

Tribunal Federal (STF). A busca de decises com o termo igualdade, no site do STF,
resulta a localizao de 674 documentos, decises. Tomando o fator tempo com critrio,
a Pesquisa Livre neste site, limitada ao perodo de 2007 a 2008, constam 36 decises.
Outro critrio que delimitou a escolha das decises a serem analisadas foi a existncia
de divergncia nos votos dos Ministros. Aqui, nos imitaremos a comentar duas decises.
As buscas no site do STF nos permitiu identificar as seguintes temticas:
igualdade de modo geral; princpio da igualdade; isonomia; igualdade processual entre
as partes; igualdade de tratamento das pessoas independente da distino de sexo, idade,
cor; igualdade em licitao; igualdade almejada pelo concurso pblico; igualdade
contributiva; igualdade de vencimentos. Com isso temos que o tema igualdade est em
todos os ramos do direito.
Uma leitura do item A Constituio e o Supremo STF, constante na pgina
inicial do site do STF tambm permite essa identificao de amplitude temtica. Das 36
decises mais recentes que so expostas com a pesquisa livre utilizando o termo
igualdade, selecionamos aquelas que continham divergncia de votos entre os Ministros
do STF.

51

LUHMANN, Niklas. La sociedad de la sociedad. Mxico: Universidad Iberoamericana, p. 48, 2007.

Inicialmente cabe evidenciar o quanto o termo igualdade tem amplitude e

flexibilidade no Supremo Tribunal Federal. O resultado da busca no item A
Constituio e o Supremo STF, quando verificamos a aplicao do Art. 5, Todos so
iguais perante a lei, logo de incio encontramos a Smula Vinculante 6 (SV6): No
viola a constituio o estabelecimento de remunerao inferior ao salrio mnimo para
as praas prestadoras de servio militar inicial52.
Fomos, ento, em busca de decises envolvendo a aplicao dessa smula
vinculante. Para o STF, no violao dos Arts. 1, III e IV, 5, caput, 7, IV e VIII da
Constituio Federal o pagamento inferior ao salrio mnimo para praas em servio
militar. Uma busca no site, verificamos que na mesma sesso do Tribunal Pleno do STF
foram julgados os seguintes Recursos Extraordinrios sobre a mesma temtica: R E
5 7 0 1 7 7; R E 551453 ; R E 551608 ; R E 5582 79 ; R E 557717 ; R E 5 57606 ; R E
5 5 6 2 3 3; R E 556235 ; R E 555897 ; R E 551713 ; R E 551778 ; RE 557542 ,
todos publicados no Dirio da Justia n 117/2008, em 27/6/2008.
Da anlise da primeira referncia, RE 570.177, encontramos como discurso da
parte autora que o no pagamento de salrio mnimo a praas em servio militar
obrigatrio violao do princpio da isonomia e da dignidade da pessoa humana, bem
como ao valor social do trabalho53. A tese da violao do princpio da isonomia um
intertexto do Relator Ministro Ricardo Lewandowski como referncia ao discurso do
autor do Recurso, um praa:
sustenta-se, em sntese, que o pagamento de soldo em calor
inferior ao salrio mnimo s praas que exercem servio militar
obrigatrio constitui afronta aos princpios da isonomia e da
dignidade da pessoa humana, bem como ao valor social do
trabalho, que configura um dos fundamentos da Repblica54.
Para o Ministro Relator, no h violao do princpio da isonomia porque,
diferentemente do que ocorre com os trabalhadores urbanos e rurais e, tambm, com os
servidores pblicos civis, os quais os arts. 7, IV e 39, 2 (atual 3, na Redao da
52

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smula Vinculante n 6. No viola a constituio o

estabelecimento de remunerao inferior ao salrio mnimo para as praas prestadoras de servio militar
inicial. Disponvel em: <www.stf.gov.br/portal/jurisprudencia>. Acesso em: 17/ago., 2008. BRASIL.
Superior Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio No. 570.177/MG, Tribunal Pleno, Braslia, DF,
30/abr./2008. www.stf.gov.br. Acesso em: 17/ago./2008.
53
BRASIL. Superior Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio No. 570.177/MG, Tribunal Pleno,
Braslia, DF, 30/abr./2008. www.stf.gov.br. Acesso em: 17/ago./2008.
54
Idem, p. 3 [p. 1739 do processo].

EC 19/98) da Carta Magna asseguram remunerao nunca inferior ao salrio mnimo,

no contam os militares com a mesma garantia constitucional e segue seu raciocnio
alegando que o legislador constitucional no quis essa isonomia, pois se assim quisesse,
a teria legislado em ocasio da Emenda Constitucional n 19/98.
Ainda como argumento da no aplicao do princpio da igualdade o Ministro
Relator cita a viso do doutrinador Celso Antnio Bandeira de Melo de que os
cidados recrutados para o servio militar obrigatrio exercem um verdadeiro mnus
pblico, sujeitando-se, portanto, a um regime funcional peculiar. Para o STF essa
situao no viola qualquer outro princpio constitucional, principalmente porque o
regime a que se submetem os militares apresenta peculiaridades prprias, diferindo
sobremaneira, como j assinalado, daquele estabelecido para os servidores pbicos civis
e os trabalhadores urbanos e rurais, segundo decorre do disposto nos arts. 142 e 143 da
Constituio Federal.
O que chama ateno neste caso a continuidade do debate seguir desde a
considerao de se o servio militar dos praas servio ou mnus pblico, para da a
deciso quando ao sentido de princpio da isonomia se pautar pela especificidade dos
militares como cidados regidos por legislao especfica, portanto passveis de
receber salrio inferior ao mnimo.
O Ministro Carlos Brito pede vistas justamente por duvidar se possvel alguma
remunerao abaixo do salrio mnimo. Neste momento, ainda que declarando ter
tomado decises no mesmo sentido do Relator, Caros Brito declara que o conceito de
mnimo existencial veio a sua mente e, por isso, questiona se o STF poderia criar a
categoria de salrio submnimo. Nesse momento o Ministro declara sentir um
desconforto espiritual para tomar uma deciso que admite o submnimo.
Ora, mesmo diante da ausncia de detalhamento sobre o que se quer com
mnimo existencial, nenhum outro ministro questiona essa expresso, pelo contrrio o
debate segue com o Ministro Marco Aurlio afirmando que acaba de ler uma
reportagem, na qual consta que o Ministro da Defesa Nelson Jobim anuncia aumento
aos militares, de forma que nenhum militar ser remunera abaixo do salrio mnimo.
interessante perceber que no s a igualdade nunca tematizada, mas sempre usada
como se todos tivessem a mesma concepo de igualdade.
J o Ministro Marco Aurlio pede a palavra e lembra que h vrios outros casos
no STF sobre o mesmo assunto, portanto pede para que o Tribunal tome uma deciso.
Neste momento o Ministro Carlos Brito pede que no se sumule a deciso vinculante.

Seguindo, o debate considera que a peculiaridade do servio militar obrigatrio

uma questo de mnus pblico e, ento, os Ministros passam a buscar uma
compreenso entre o servio pblico prestado pelos praas militares e o mnus pblico
desse servio. Acontece que o debate no se segue nesse sentido, como se todos dessem
por sentada a diferena. Neste caso chama nossa ateno no ter havido desdobramento
do debate, ainda que tenha havido deciso favorvel distino e portanto no
considerar que o praa militar no receber salrio mnimo no fere princpios
constitucionais, como o princpio da igualdade.
Por fim, ainda neste caso, o Ministro Marco Aurlio afirma que em certos
segmentos das Foras Armadas posso informar por notcia que tive -, h a
complementao do valor em pecnia, que fica aqum do salrio, com utilidades.
Chama ateno a no declarao das fontes de informaes, portanto a no
intertextualidade, ficando na confiana da pessoa do Ministro (o enunciador) a validade
do argumento para seus pares. Trata-se do lugar do poder, do reconhecimento adquirido
numa comunidade, no exclusivamente do argumento, como se este pudesse ser
desvinculado daquele. Com isso, seguindo nossa perspectiva epistemolgica da
comunicao como clula da sociedade, identificamos que a construo dos sentidos
pela comunidade jurdica efetivamente se d nos termos da hiptese terica de que
cada palavra, frase ou pargrafo conserva seu sentido, embora no seu valor
informativo55.
Assim porque a viso de igualdade que permeou este caso relatado sob anlise
no se mantm em outros casos. Tanto a matria discutida no caso concreto quando a
concepo de sua importncia pelos Ministros do STF so fatores responsveis por
moldar o sentido do princpio da igualdade.
Por exemplo, h casos de hbeas corpus (HC) nos quais o STF considera
indispensvel a aplicao da Smula 69156, em outros afasta essa aplicao. o que
constatamos no caso do HC N 73662-9/Minas Gerais, quando se afastou a aplicao
dessa Smula, e do HC N 91.280-0/Rio de Janeiro, quando se aplicou a Smula.
Curioso foi verificar que a deciso do afastamento ou no depende da considerao
quanto relevncia social do caso. Usar a expresso relevncia social para justificar
55

RODRGUEZ, Daro e OPAZO, Maria Pilar. Comunicaciones de la organizacin. : Santiago del Chile:
Ediciones Universidad Catlica del Chile, p. 120, 2007.
56
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smula n 691: No compete ao supremo tribunal federal
conhecer de "habeas corpus" impetrado contra deciso do relator que, em "habeas corpus" requerido a
tribunal superior, indefere a liminar. Disponvel em: <www.stf.gov.br/portal/jurisprudencia>. Acesso em:
22/ago./2008.

aplicao ou afastamento de uma Smula Viculante mais uma confirmao da teoria

dos sistemas de sentido, utilizada por Luhmann para explicar o direito da sociedade.
Um outro caso concreto versou sobre a questo de o marido poder receber
penso por morte da esposa. Trata-se da anlise de um Agravo Regimental em Recurso
Extraordinrio57. que a Lei Estadual de Minas Gerais 9.380/86 proscreve que para o
marido receber a penso por causa da morte da esposa ele precisa ser invlido, no
entanto a mulher no, pois se pressupes que a mulher dependente financeira do
marido. O juiz de primeiro grau julgou favorvel a que o vivo recebesse a penso, j o
Tribunal de Justia negou. Da o recurso extraordinrio ao STF, no qual houve o Agravo
Regimental. O agravante alega a inconstitucionalidade do artigo da lei estadual de
Minas Gerais por ferir o princpio constitucional da igualdade (art. 5, XXXVI).
No seu voto, o Relator Seplveda Pertence, cita (intertexto explcito) o Recurso
Extraordinrio 204.193, quando o relator Carlos Velloso argiu que para a incluso
automtica do marido como beneficirio da penso por morte de sua esposa depende
de previso legal de custeio (argumento econmico). H tambm o discurso que o que
ocorre no Brasil que o homem sempre foi, de regra, o provedor da famlia. A
pressuposio de dependncia da viva pode ser afirmada, em linha de princpio. O
contrrio no tem sido regra. Esse dado sociolgico muito importante na elaborao
legislativa. (...) o que certo, que preciso lei especfica dispondo a respeito, porque o
dado sociolgico acima indicado sempre foi considerado no custeio de benfico. Sendo
assim, presente na norma inscrita no art. 195, 5, da Constituio Federal.
Com isso temos dois argumentos quanto igualdade entre vivo e viva: um
econmico (previso no custeio); o outro sociolgico (dado sociolgico que o homem
o provedor da famlia). Prevaleceu o argumento econmico no voto do relator, pois aqui
a igualdade estaria na viso legislativa, a nica competente para decidir quanto
igualdade entre vivo e viva ao proscrever o custeio do benefcio.
O Ministro Marco Aurlio pediu vistas e, em seu voto-vista, consta: pedi vista
do processo para uma maior reflexo. Em seu voto, o referido Ministro faz uso do
termo igualdade diferente do utilizado pelo voto do relator, principalmente ao enfatizar
o dado sociolgico e no o argumento econmico: nos termos da prpria
Constituio Federal, a penso devida ao cnjuge suprstite, independentemente do
BRASIL. Superior Tribunal Federal. Agravo Regimental em Recurso Extraordinrio No. 385.3970/MG, Tribunal Pleno, Braslia, DF, 29/jun./2007. www.stf.gov.br. Acesso em: 17/ago./2008.
57

sexo, que quanto fonte de custeio, a ordem natural das coisas revela-a
preexistente [...] A contribuio devida pelo servidor, homem ou mulher, cobre a
penso, pouco importando o dependente que dela venha a usufruir [...] a esta altura,
no se pode proclamar a adequao de tratamento diferenciado no tocante aos
contribuintes conforme se trate de homem ou mulher. Por concluso, o Ministro
pondera a necessidade de reenvio ao Plenrio.
Observe-se a mudana na perspectiva do conceito de igualdade e, portanto, da
deciso. No voto do Relator a deciso era negar provimento ao agravo; j no voto-vista,
a deciso foi dar provimento ao agravo.
No Pleno do STF, o princpio da igualdade mais citado que no voto do
relator e no voto-vista. O Relator, ainda Seplveda Pertence, mantm sua viso
econmica do princpio da igualdade para negar o direito ao benefcio, todavia, agora,
acresce citao ao art. 195, 5, da Constituio Federal, ao art. 201, V, bem como
temporalidade dos fatos, quando ento fala em peculiaridade do caso. que a marte foi
em 1997, e houve uma Emenda Constitucional em 1998 (EC 20/98), a qual acresceu o
12, ao art. 40 da Constituio Federal, o qual passa a reger que o regime de previdncia
dos servidores pblicos titulados de cargo efetivo, observar os requisitos e critrios
fixados para o regime geral de previdncia social. Assim, o Tribunal alterou sua
deciso desde a EC 20/98. Cita ainda as ADIns 2.010-MC e 2087/MC. Nas palavras do
autor: no se trata de estender ao cnjuge varo a presuno de dependncia que
favorece mulher. Trata-se da impossibilidade de prover o recurso extraordinrio, sob
pena de impor ao vivo, para gozar do mesmo direito penso por morte do cnjuge,
um requisito o da invalidez que no se presume em relao viva. De fato, o que
pesa em favor da mulher a presuno de dependncia econmica e no a de
invalidez. E para enfatizar seu argumento, volta a intertextualizar o voto do Ministro
Carlos Velloso: necessrio reconhecer, em termos sociolgicos, que o marido sempre
foi considerado o provedor da famlia. O trabalho da mulher, de regra, executado
como auxlio no sustento da famlia. De regra, portanto, o homem no depende,
economicamente, da mulher; o contrrio o que ocorre, de regra. claro que essa
situao, modernamente, vem se alterando. Mas ela no se alterou ainda, no sentido de
tornar-se regra. Isso ocorre no mundo inteiro. Na Alemanha, revela-nos Gilmar Ferreira
Mendez, o Tribunal Constitucional costuma aplicar, no controle de constitucionalidade,
a tcnica do apelo ao legislador: no raro reconhece a corte que alei ou a situao
jurdica no se tornou ainda inconstitucional e exorta o legislador a que proceda

correo ou adequao dessa situao ainda constitucional.. Seguindo seu voto, o

Relator afirma: A pressuposio de dependncia da viva pode ser afirmada, em linha
de princpio. O contrrio no tem sido regra. Por fim decide: afasto a afronta ao art. 5,
XXXVI, da Constituio Federal, ante a ausncia de prequestionamento, nos termos das
Smulas 28258 e 35659.
Observamos que o voto agora, j no se ocupa com o argumento econmico,
mas acresce um argumento formalista processual.
O Ministro Marco Aurlio pede a palavra e insiste no argumento sociolgico ao
afirmar: entendo inconstitucional a exigncia da lei estadual mineira que, a meu ver,
violando o princpio da isonomia, exige do marido, para que perceba a penso por morte
da mulher, uma condio de invalidez, que nem foi fundamento do acrdo do Ministro
Velloso que foi o dado sociolgico de que se presume o marido como mantenedor das
despesas familiares e, portanto, interpretava nesse sentido a legislao anterior, exigindo
do vivo prova de dependncia econmica, no de incapacidade.
Na fala do Ministro Carlos Britto lemos: esse tratamento desigual entre homem
e mulher em matria de penso, s vezes, mal disfara um rano sociolgico, histrico,
para no dizer cultural, mesmo, brasileiro, de demonizar a mulher, o seja, de no
reconhecer na mulher condio de provedora. Mas o Ministro Pertence, numa linha que
tenho como atual, isonmica, chegou a uma concluso que me satisfaz plenamente.
Observe que nesse voto, a viso de igualdade quando se refere a homem e
mulher no a mesma quando usa a palavra isonmica, mesmo havendo texto
constitucional contendo igualdade, possvel deslocar essa ideia recorrendo ao termo
isonomia e, com isso, negar o direito do homem receber penso devido morte de sua
esposa. Mais interessante se o leitor voltar primeira deciso objeto de nossas
observaes. L se fez tambm uso do termo isonomia, porm de maneira plenamente
diversa do uso aqui realizado.
Com a palavra, novamente, o Ministro Marco Aurlio afirma: traduzindo para o
linguajar popular, a legislao do Estado de Minas Gerais acabou por se mostrar um
tanto quanto machista ao estabelecer a distino quanto ao beneficirio homem.
58

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smula n 282: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando
no ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada. Disponvel em:
<www.stf.gov.br/portal/jurisprudencia>. Acesso em: 27/ago./2008.
59
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smula n 356: O ponto omisso da deciso, sobre o qual no
foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o
requisito do prequestionamento. Disponvel em: <www.stf.gov.br/portal/jurisprudencia>. Acesso em:
27/ago./2008.

Seguindo, insiste na importncia do princpio da isonomia e afirma que o Ministro

Pertence bem o equacionou homenagenado um princpio bsico, em uma sociedade
que se diga democrtica, o do tratamento igualitrio, o da isonomia [...] no h que se
cogitar da ausncia de fonte de custeio, porque pouco importando que o servidor seja o
cnjuge varo ou o cnjuge varoa, h, de qualquer forma, a contribuio previdenciria
[...] no interessa, ento, o sexo do servidor. E, com isso, decide provejo o agravo
para, no caso, conhecer o extraordinrio do instituto e o desprover. Significa, o STF
admite ser competente para julgar o caso e, com isso, decidir que o vivo no tem
direito penso pela morte de sua esposa. No o caso de tecermos considerao
quanto possibilidade e probabilidade de se fosse uma viva ela ter ganho o direito de
receber a penso. Seja como for, observamos que no h como retirar do texto da
legislao um contedo ou uma previso de como Ministros de Tribunais iro fazer uso
desse termo em suas tomadas de decises, bem como que no h predefinio de um
sentido de igualdade. H, sim, a produo de sentido durante os debates ao longo da
audincia em que ser tomada a deciso. Para consubstanciar essa afirmao,
reproduzimos as seguintes passagens constantes no texto da deciso:
O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Relator) o Supremo faz o que
pode.
O Senhor Ministro Carlos Velloso - Ministro Marco Aurlio, se permite,
acho que no estou exagerando, Deus somente se convenceu de que era Deus,
quando fez o molde da primeira mulher.
A Sra. Ministra Ellen Gracie (Presidente) - A fala o nosso poeta.
A Sra. Ministra Crmen Lcia - Mas ns achamos timo um mundo que
tenha tambm os homens para nos agradar. Sem eles no teria a menor graa.
A Sra. Ministra Ellen Gracie (Presidente) - Um mundo plural sempre
melhor.

Chama ateno as falas das mulheres nessa deciso, bem como a possibilidade
de identificao do clima e da seriedade como essa deciso foi tomada. Essas falas
indicam a produo de sentido, a semntica social de igualdade que predominou durante
os debates desse caso, no Supremo Tribunal Federal. No as comentarei
propositadamente para deixar ao leitor a liberdade de observar o que elas transmitem
como produo de sentido do direito da sociedade.

4. Con cl u so
Da anlise dessas decises e de outras que no expomos devido aos necessrios
limites de um artigo, observamos que os Ministros utilizam, em suas decises, o termo
igualdade constantemente moldando-o s diversas necessidades que o caso e a situao
requer. Com isso, observamos que no se produz um nem O sentido (sense) de

igualdade, como se fosse possvel o estabelecimento e a fixao de um sentido a ser

imutabilizado, como se fosse possvel fixar o nico contedo referencial ao que se pode
entender por algo (neste caso por igualdade) na sociedade (no nosso caso, no mundo
jurdico).
Assim porque sentido no apenas a identidade de significncia central, a
unidade mnima de significao (morfema), assim como significado no uma forma
lingstica. O sentido, justamente por ser construo social de significao, constitui a
infinita variedade de valores que se podem revestir as unidades no discurso60.
H, porm, o fator tempo na produo e constituio do sentido, pois este, o
sentido, no produto de repetitividade histrica, nem a fixao de um significado. A
cada uso de um signo, seu sentido se reconstri a si mesmo pois d-se o acrscimo de
informaes a cada enunciao comunicada, da haver recursividade. Noutras palavras,
a utilizao do sentido enlaa o surgimento contingente indeterminao de aplicaes
futuras.
Com isso temos que, devido temporalidade, determinadas possibilidades
podem apreender-se e designar-se atualmente para dar orientao prvia ao cruzar a
fronteira entre o atual e o potencial; embora isso ocorra de maneira que a realizao
posterior dessa possibilidade se efetue como operao atual para que a diferena
atualidade/potencialidade - ou seja, sentido se constitua de novo61.
Com essas observaes sobre o uso do termo igualdade em tomadas de decises
jurdicas pelo STF, constatamos que no h um contedo fixo, no h um sentido nico,
h, na produo de sentido durante os debates entre os ministros do STF, informaesdadas-a-conhecer.
Enfim, a ideia de comunicao como clula da sociedade auxilia a uma
explicao da produo de sentido do direito desde essa tomada de deciso sem que
venha a ser preciso recorrer a ontologismos.

60

CHARAUDEAU, Patrick & MAINGUENEAU, Dominique. Dicionrio de anlise de discurso. So

Paulo: Contexto, p. 179-180, 2004.
61
. LUHMANN, Niklas. La sociedad de la sociedad. Mxico: Universidad Iberoamericana, p. 38-39,
2007