HANS KELSEN DEMOCRACIA PROCEDIMENTAL

Nasceu em Praga em 1881 e faleceu em 1973 nos EUA. Sendo considerado

um dos maiores juristas do sc XX.
Devemos lembrar que Kelsen era um positivista, pois em sua teoria pura do
direito o conhecimento restrito aos fatos e as leis que os regem, de forma
que o direito autnomo e deve ser visto sem interferncia ou ideologias
de outras cincias como metafisica, razo, religio, tica, politica, justia,
etc.
Nesse sentido a norma jurdica um ato de vontade do legislador,
escapando de toda justificao emocional ou at mesmo racional.
Essa norma jurdica esta dentro de um sistema hierarquizado, a qual a
constituio a norma superior (garantido por outra norma hipottica
chamada de norma fundamental que prescreve a obrigao de obedecer
autoridade podendo ser autoritria ou democrtica).
- (...) a democracia apenas uma forma, apenas um mtodo de
criao da ordem social (...) Kelsen, Hans. Democracia. So Paulo.
Editora Martins Fontes. P. 103
De modo que podemos verificar que a democracia seria uma forma de
governo que prev regras e procedimentos, que no dizem respeito ao
contedo das decises mas sim estabelece quem so os cidados aptos a
decidir e de que forma se realizam tais decises.
PAg. 142
- Fala do entendimento de povo indivduos adultos que esto sujeitos ao
governo exercido diretamente pela Assembleia desses indivduos ou
indiretamente pelos representantes eleitos.
- Fala o que serie eleies democrticas: se fundamentam no sufrgio
universal, igualitrio, livre e secreto.

O homem sendo um ser auto-interessado por natureza, exige liberdade

querendo impor sua vontade para satisfazer seus interesses. A principio
acaba se opondo ao poder coercitivo do Estado.
Porm vivendo em sociedade, aceito um poder, que regule as relaes
humanas, modificando a liberdade natural em uma liberdade social ou
politica.
Para que ocorra essa liberdade social/politica se faz necessrio a obedincia
da lei, que esta em conformidade com sua vontade.
Dessa forma o homem se coloca na mesma condio de seu pares, onde
surge a ideia da igualdade.

Kelsen diz que existem duas formas de Estado antagnicas: A democracia e

a autocracia. E faz uma analogia entre essa teoria politica e filosfica
(epistemologia e a teoria dos valores) que tambm de forma antagnicos
existem o absolutismo filosfico e relativismo filosfico;
1 Absolutismo filosfico Acredita na existncia de uma realidade
absoluta. Com verdades e valores absolutos, existe uma razo sobrehumana, talvez divina. No pode ser vista apenas do ponto de vista da
razo humana.
De forma que existem valores absolutos que no esto condicionados ao
sujeito que o julga.
- a funo do conhecimento (absoluto) simplesmente refletir, como um
espelho, os objetos que existem em si mesmo pag 165
Nesse caso esse conhecimento tem um vnculo com a autocracia, pois o
governante uma autoridade que tem a verdade e valores absolutos, dados
por uma autoridade divina.

2 Relativismo filosfico a realidade pode ser conhecida pelo homem e s

existe, na esfera do conhecimento humano. O homem por meio de seu
conhecimento cria seu mundo, no existindo verdade e valores absolutos.
influencia de Kant.
Desse modo ningum pode dizer ser detentor de valores absolutos, e que
esse superior ao de outrem. Desse modo podemos verificar que no
relativismo no existe uma nica opinio, devendo levar em considerao e
respeitar a opinio alheia.
- A democracia julga da mesma maneira a vontade politica de cada um,
assim como respeita igualmente cada credo poltico, cada opinio politica,
cuja expresso, a vontade politica. Por isso a democracia d a cada
convico poltica a mesma possibilidade de exprimir-se e de buscar
conquistar o nimo dos homens atravs da livre concorrncia. Pag. 105.

Para KELSEN o sistema proporcional impede o domnio da vontade da

maioria sobre a minoria, afirmando que a democracia moderna no pode
estra desvinculada do liberalismo politico.
Esse liberalismo parte do principio da restrio do poder do Estado frente a
algumas esferas individuais porm na democracia moderna busca no

mais proteger o individuo mas a minorias contra ao arbitraria da maioria.

Origem dos direitos e liberdades fundamentais

Ela tem em seu fundamento a prudncia, sendo que essa (prudncia) a

razo que orienta o agir individual, e a politica o agir em relao a toda
sociedade cvica.

Segundo Kelsen a sntese da democracia feita por meio da juno dos

princpios da liberdade e da igualdade. O primeiro, de carter transcendente
e metafsico, deve deixar de ser compreendido como liberdade perante o
Estado para ser vivido enquanto liberdade coletiva, de onde se deduz que
s h cidados livres em um Estado livre e que o cidado s livre atravs
da vontade geral e de que, por conseguinte, ao ser obrigado a obedecer ele
est sendo obrigado a ser livre (2000, p.34). J o segundo princpio,
relaciona-se com a ideia negativa de que nenhum indivduo vale mais que
outro e que, portanto, h uma igualdade poltica formal entre todos. na
articulao dos dois princpios que, segundo Kelsen, a democracia deve se
assentar.
pesar de afirmar que a democracia se faz a partir da relao dialgica entre
liberdade e igualdade, Kelsen no deixa de dar maior relevo ao papel da
liberdade, uma vez que a igualdade que a democracia pode propiciar a
igualdade poltica formal e no a igualdade material, que para o Mestre de

Viena se assemelha a noo de justia e, consequentemente, de verdade.

Conceitos
estes
essencialmente
polisignificativos
e,
portanto,
necessariamente relativos.

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LIBERDADE
PG 27
2 POSTULADOS DA PESSOA QUE VIVE EM SOCIEDADE
1 Reao contra a coero, ou seja o protesto contra a vontade alheia
ele homem como eu, somos iguais, ento que direito tem ele de mandar
em mim
A idia de que somos iguais (pelos menos idealmente) de inicio mostra que
ningum deve mandar em ningum, porm a experincia mostra que se
quisermos ser iguais devemos nos deixar comandar.
Traduo de Ccero: Portanto , no existe nenhum outro na cidade , mas em que
a soma da potncia das pessoas , tem a liberdade de qualquer morada ; que, na
verdade , em todos os eventos nada pode ser mais agradvel, e as coisas que , se
ele simplesmente no existem, destruindo a liberdade e tudo bom.

Se existe um Estado deve haver um regulamento obrigatrio das relaes

do homem, existindo assim um poder.
Pag. 29 da Liberdade da anarquia forma-se a liberdade da democracia.

DEMOCRACIA E FILOSOFIA
PAG 139 A DEMOCRACIA COMO GOVERNO DO POVO UM PROCEDIMENTO
POLITICO

A ideia politica da DEMOCRACIA, nasceu com as revolues americana e

francesa no sculo XVII, sendo alavancada no sculo XIX. Apesar de
grandes esforos e para manuteno dos princpios autocrticos ( Que
pode ser considerado uma forma de governo no qual um nico homem
detm o poder supremo).

Iniciava-se com essas revolues a viso futurista (com nfase pelos jovial
burguesia) que o governo pertencia ao povo. Buscando padres elevados de
vida social.
Apesar desses movimentos DEMOCRATICOS, com fim da primeira guerra
mundial (documento de paz de Versalhes) verificou-se que pases que
buscavam esse tipo de governo, rumaram para outras formas, como Italia
que adotou o governo facista e na Alemanha onde o partido nacionalsocialista foi vitorioso. Esses governos doutrinavam uma poltica contrria a
democracia: A ditadura.
O Comunismo Sovitico se mostrava um grande adversrio pois utilizava
apenas a terminologia democrtica, porm no a adotava, j que na teoria a
ditadura do partido comunista, esse se apresentado como uma ditadura do
proletariado.
Fez aqui uma nova analise do significado original de democracia pela teoria
poltica da Grcia antiga demos = povo, Kratein = governo que
significava o governo do povo que era a participao dos governados no
governo, com a essncia no principio da liberdade no sentido de
autodeterminao politica.
Esse tipo de governo para o povo foi o desejado e atualmente , porm
nem sempre o que interesse do povo, pode constituir a nica resposta
possvel.
Portanto um governo pode-se considerar para o povo, porm na verdade
no o .
Na Grcia antiga alguns filsofos (Plato e Aristoteles) pregavam que o
Governo do povo que era governado por pessoas inexperientes (sem
conhecimento de fatos e problemas da vida politica) se afastava dos
interesses do povo e revelava-se um governo contra o povo.
Esse
autores/filsofos
tentaram
demonstrar
que
a
autocracia
(monarquia/ditadura) um governo para o povo melhor que um governo
do povo.
Tal argumento tem algo de verdadeiro, pois governo para o povo
diferente de governo do povo Termo que designa um governo no qual o
povo participa direta ou indiretamente das decises politicas do Estado.
* Aqui podemos encontrar uma diferena no pensamento dos filsofos
Plato e Aristoteles e de Hans Kelsen, pois no livro demonstra que para
aqueles a democracia um governo voltado para os interesses da maioria,
j para Kelsen o que fundamente a democracia a participao popular no
Governo, mesmo que as decises nem sempre sejam favorveis ao povo
(homem mdio).
PAg. 142:

PAg. 142
- Fala do entendimento de povo indivduos adultos que esto sujeitos ao
governo exercido diretamente pela Assembleia desses indivduos ou
indiretamente pelos representantes eleitos.
- Fala o que serie eleies democrticas: se fundamentam no sufrgio
universal, igualitrio, livre e secreto.

Expem que a democracia atual ocidental no o mesmo do aplicado na

antiguidade, pois diante do liberalismo politico, onde existe uma restrio
do poder do governo no interesse da liberdade do individuo. Traz certas
garantias de liberdades intelectuais.
Essa situao no afasta a essncia primordial da democracia, onde na
declarao Francesa dos direitos do homem e do Cidado diz: O Principio de
toda soberania reside essencialmente na nao.
Assim o liberalismo (que um contedo da ordem social) para Kelsen algo
secundrio na democracia.
Kelsen afirma que: pag. 144 Se definirmos a democracia como um sistema
poltico atravs do qual a ordem social criada e aplicada pelos que esto
sujeitos a ordem, de tal modo que a liberdade politica, no sentido de
autodeterminao,
esteja
assegurada,
ento
a
democracia,
necessariamente, em todas as circunstncias e em toda parte estar a
servio desse ideal de liberdade politica. E se, em nossa definio,
incluirmos a ideia de que, para ser democrtica, a ordem social criada do
modo como acabamos de indicar deve garantir certar liberdade intelectuais,
como a liberdade de conscincia e de imprensa, ento a democracia
necessariamente, em todas as circunstncias e em toda parte, tambm
estar a servio desse ideal de liberdade intelectual.
Tal afirmao foi necessria pois alguns (Joseph A. Schumpeter /
)
afirmavam que a democracia incapaz de constituir um fim em si prpria,
j que no poderia servir a certos interesses e ideais pelos quais no
pretendemos lutar e morrer incondicionalmente, j que no garantiria
maiores liberdades do que qualquer outro sistema politico ex. autocracia.
Pg 145 Afirma que a democracia uma Forma de Governo. E que a
doutrina contraia a democracia, traz: a melhor forma de implantar outro tipo
de governo persuadir o povo que a Democracia muito formalista, e
que qualquer outro regime pode ser implantado desde que esse atue no
interesse do povo, sendo a questo secundria a participao do povo no
governo.

Essa doutrina ainda diz que essa a verdadeira democracia (em sua parte
material) pois a parte formal (participao no governo) no o
fundamental: Fazendo um desvio na definio de democracia de governo
do povo para governo para o povo.

A DOUTRINA SOVITICA DE DEMOCRACIA

Essa doutrina foi amplamente utilizada na ditadura do partido comunista

sovitico, onde afirmavam que era uma democracia.
Lenin afirmava que: O movimento proletrio caracterizado como o
movimento autoconsciente e independente da imensa maioria, voltado para
o interesse da imensa maioria.
No importava o formalismo das instituies representativas, mas sim a
realizao material dos interesses da massa. Afirmava que se tratava de
uma democracia socialista, dizendo que democracia significa igualdade e
que democracia burguesa trazia apenas a igualdade formal, e no material,
onde afirmava: De cada um conforme sua capacidade, a cada um conforme
suas necessidade Essa a formula marxista de justia para a sociedade
comunista.
Kelsen descordava de tal entendimento pois dizia que alm de desvirtuar a
terminologia, tambm tinha uma problemtica em termos polticos, pois
qualquer um poderia estar no poder, eleito ou no, grupo ou individual, e
dizer, como todos diziam e dizem que governam para o povo, porm no
existe um critrio objetivo para avaliar o que se chama interesse do povo.
Esse sistema adotado na unio sovitica, fez criticas ao sistema adotado na
Alemanha, chamando de plutocracia (poder dos mais abastados) que
permitia uma minoria rica governar a maioria pobre j que o partido
nazista tinha por objetivo a grandeza e a gloria alem, que era a vontade
daquele povo.

Uma nova doutrina da representao

Esse desvirtuamento do conceito de democracia, no ficou restrito aos
doutrinadores polticos soviticos, surgiu uma nova teoria chamada
TEORIA DA REPRESENTAO, apresentada por Eric Voegelin
Essa teoria utiliza, com pequenas mudana, a expresso elementar para
designar a democracia formal e a expresso existencial para designar a
democracia material/real.

Representao elementar = os membros da assembleia legislativa so

escolhidos por eleio popular.
Representao existencial = Pode ocorrer de ter representantes escolhidos
ou colocados de forma no democrtica.
Sendo que ele representa uma comunidade na verdade ele esta agindo
como um rgo da comunidade. Orgo esse que deve seguir regras criadas
pela ordem social.
Kelsen afirma que o mais importante na representao verificar dois
sentidos existente o de representar o Estado e o de representar o povo.

DEMOCRACIA COMO RELATIVISMO FILOSOFICO

- Kelsen tenta demonstrar que a democracia se baseia em permitir o debate
da pluralidade de idias, sem pressuposto de que uma esta acima da outra.
Absolutismo filosfico = Parte do pressuposto da existncia de uma verdade
absoluta e valores absolutos perfeio apresenta uma tendncia religio
monotesta.
Relativismo filosfico = So baseados nos fatores emocionais da conscincia
humana, desejos e temores do homem. As normas scias se origima na
mente do ser humano, trazendo a liberdade do ser humano uma condio
previa da teoria relativista.

A IDEIA DE LIBERDADE NATURAL E SOCIAL

A liberdade e a igualda so elementos essenciais do relativismo politico, o
que demonstra que o mesmo ocorre com na democracia.
Inicialmente verificou que natural do homem o protesto contra a vontade
alheia liberdade.
O homem faz a seguintes perguntas: Ele um homem igual a mim; somos
iguais, de onde provm seu direito a me dominar? a ideia negativa de
igualdade esta sustentando a ideia igualmente negativa de liberdade.
Com base no pressuposto da igualda dos homens, dedutvel que ningum
tem o direito de dominar outrem.
Entretanto, a partir do momento que vive-se em sociedade, a experincia,
mostra que se queremos ser iguais na realidade social, devemos consentir
com essa dominao.

Apesar de inicialmente ambos institutos serem antagnicos (no so

exequveis ao mesmo tempo), a democracia tenta aproxima-las e torna-las
efetivas.
Cicero (mestre da ideologia politica: A liberdade s tem sua sede em um
Estado onde o supremo poder pertence ao povo, e no pode existir nada
mais doce do que essa liberdade, que no ser absolutamente liberdade se
no for igual para todos.
Assim a liberdade no deve mais ser vista como a negao de qualquer
ordem social, mas sim de instituir um mtodo para a ordem social. Criando
assim uma dominao do homem sobre o homem atravs de ordem social,
o que deve ser aceita.
Desse forma passa-se de uma liberdade natural para uma liberdade
social/politica.: Ser social ou politicamente livre significa, verdade, sujeitarse a uma ordem normativa; significa liberdade sob uma ordem social. Porm
essa ordem social, que se submete, uma ordem normativa, uma lei cuja
criao o sujeito participe.

DOUTRINA DE ROUSSEAU PAG 172

Ele define a liberdade como uma condio que o individuo obedece

unicamente a si prprio, a sua prpria vontade, demonstrando a ideia de
liberdade natural, e que a liberdade da anarquia, incompatvel com a
sociedade.
Kelsen afirma que Rousseau no consegue sustentar sua definio, pois o
mesmo rejeita a democracia parlamentar por no conhecer a possibilidade
de representao. Defendendo assim a democracia direta.
Para Rousseau a liberdade s exercida se a vontade do Estado for criada
diretamente pela deciso de uma assembleia popular (assim com o voto
direto ele ser livre) e se votar com a maioria.
- Pag 173

PRINCIPIO DO VOTO MAJORITRIO

O Principio da maioria para o desenvolvimento da ordem social no

compatvel com a idia de liberdade natural.

A compatibilidade da vontade do individuo e a ordem social (lei), que pode

ser modificada por uma maioria, mais difcil de garantir a medida que
mais qualificada seja a maioria

O TIPO DEMOCRATICO DA PERSONALIDADE

PRINCIPIO DE TOLERANCIA
O principio de liberdade e igualdade tende a minimizar a dominao, porm
essa dominao no pode acontecer de forma absoluta na democracia.
A dominao absoluta no pode ser nem do Estado e nem da maioria. Ele
demonstra com a politica sovitica, onde a maioria quantitativa
proletariado impem verdadeiras restries a liberdade dos opressores,
exploradores, dos capitalistas.
Esse tipo de politica adotada, demonstra uma supresso da minoria pela
violncia.
Afirma que a democracia moderna no pode estar desvinculada do
liberalismo poltico, pois o princpio dessa democracia que o governo no
deve interferir em certas esferas de interesse do individuo, que devem ser
protegidas por lei como direitos ou liberdades humanas fundamentais.
atravs do respeito a esses direito que as minorias so protegidas contra o
domnio arbitrrio das maiorias.
O liberalismo politico inerente a democracia moderna no significa apenas
autonomia politica do individuo, mas tambm autonomia intelectual,
autonomia da razo, que a essncia mesma do racionalismo- Trazendo
consigo a liberdade de opinio, religiosa, de imprensa, etc.

O CARATER RACIONALISTA DA DEMOCRACIA

Esse racionalismo, existente na democracia, tem como base estabelecer
uma ordem judicia do Estado como um sistema de normas gerais criadas.
Sendo necessrio procedimentos bem organizados, sendo calculveis, por
lei, os atos dos tribunais e rgos administrativos.
Esse racionalismo mostra como a legalidade desempenha um papel
decisivo, sendo que a segurana jurdica desempenha o primeiro plano da
conscincia jurdica.
De modo inverso na autocracia, busca evitar o mximo que pode qualquer
determinao dos atos do Estado, principalmente de seu governante.
Maior poder discricionrio ao autocrata.

Consta inclusive critica ao Estado ideal de Plato, que um arqutipo de

Autocracia. Nesse Estado ideal no existe uma nica norma geral da lei. Os
Juzes reais autocrata- tem um ilimitado poder discricionrio. Kelsen
afirma que tal situao possvel em um Estado pequeno, porm em um
Estado mdio o autocrata no teria condies de controlar todos os atos
administrativos e judiciais, devendo designar rgos subordinados.
Aqui surge a ideia que em uma democracia se faz necessrio prevalecer o
principio da publicidade, j que se busca uma segurana jurdica, com a
legalidade e o carter calculvel da funes do Estado, surge a necessidade
de instituies que tem por finalidade controlar essas funes, com
legitimidade.
- DEMOCRACIA NO UM SISTEMA EM QUE TODO MUNDO ETICO, MAS O
SISTEMA ONDE OS NO ETICOS PODEM SER PUNIDOS, NO O SISTEMA
ONDE TODOS SO BONS, MAS ALGUNS RUINS PODEM SER PUNIDOS.
Leandro Karnal

PROBLEMA DA LIDERANA
Houve uma interpretao quanto ao governo ou governante, pois na
autocracia o lder/governante no visto como um rgo criado pela
comunidade, pois o mesmo colocado por uma fora divina ou foras
sobrenaturais, tendo um valor absoluto, visto como uma autoridade
extrnseca comunidade.
-- De modo geral no aceito o julgamento do governante pois ele no pode
ser julgado pelo homem mdio, pois ele esta acima, s pode ser julgado por
Deus.
J na democracia os lideres so vistos como um rgo do governo/Estado,
que foi criado e regulamentado por norma social lei, e que tem certa
durao.
-- Aqui o Governante pode ser julgado, j que foi colocado no poder pelo
homem mdio que criou a lei.
Kelsen reconhece que outros regimes podem ter um Governo mais
eficaz pg 191 O problema da democracia no o problema do governo
mais eficiente, outros regimes podem ser mari eficiente. o problema de
um governo que garanta a mxima liberdade individual possvel.

DEMOCRACIA E PAZ
Consta que a democracia o regime que traz um ideal mais pacifista, at
porque o modelo autocrtico mostra sintomas de imperialismo.

Tal situao perceptvel pois na democracia, como j exposto existe

normas que precisam ser respeitadas, e que possam limitar o poder de
guerra, j na autocracia esse limite praticamente inexistente, diante da
autonomia dada ao governante.

A DEMOCRACIA E A TEORIA DO ESTADO

A autocracia defende que o Estado um organismo mstico, com autoridade
suprema,
Diferente da Democracia que defende que o Estado uma massa dos seres
humanos individuais.
No conceito de soberania que difere a autocracia da democracia, aquele
primeiro no aceita os demais Estados que no so sejam da mesma forma
(vontade divina) por isso o respeito as normas internacionais nem sempre
so cumpridas. J na democracia existe a conscincia de que os outros
Estados tem sua ordem social, que deve ser respeitadas, como a sua
tambm, j que a soberania de um Estado exclua a soberania dos outros
Estados.

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DEMOCRACIA NO UM SISTEMA EM QUE TODO MUNDO ETICO, MAS O

SISTEMA ONDE OS NO ETICOS PODEM SER PUNIDOS, NO O SISTEMA
ONDE TODOS SO BONS, MAS ALGUNS RUINS PODEM SER PUNIDOS.
A DEMOCRACIA NO SISTEMA QUE GARANTE O PARAISO NA TERRA, MAS
IMPEDE QUE O INFERNO SE INSTALE.
NO UM SISTEMA PERFEITO, O PIOR DE TODOS, COM EXCEO DE
TODOS OS OUTROS. (Churchil)

ARISTOTELES - DEMOCRACIA DELIBERATIVA

A essncia humana que define a sua finalidade (telos).
O homem um animal cvico social.
DE modo que o bem comum o conjunto de condies materiais e morais,
que torna possvel a cada membro da coletividade desenvolver plenamente
a sua essncia.

Podemos assim verificar que a busca do melhor para coletividade na

verdade um objetivo a ser alcanando da prpria essncia humana.
Desse modo afirmava que o homem dotado de sabedoria pratica
(prudncia) era capaz de deliberar o que bom e conveniente para ele, de
modo que seria bom para a coletividade.
Ele ainda afirma que a diferena entre a democracia e a oligarquia no
quantitativo mas qualitativo
- (...) O que difere democracia da oligarquia a pobreza e a
riqueza; consequentemente, onde quer que os governantes
exeram o poder por causa da riqueza, sejam eles minoria ou
maioria, ter-se- uma oligarquia, e onde os pobres governam terse- uma democracia. Aristoteles politica 1280a

Ele afirma que a forma de governo - republica que o Governo dos muitos
a mais indicada ao exerccio do poder soberano Essa maioria deveria
ser a classe mdia. Sendo essa classe melhor qualificada, pois sabem
mandar e sabem obedecer.