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EFECTO SUSPENSIVO

1.-La Apelacin por parte del Ministerio Pblico a la decisin que acuerda la
libertad del Imputado:
Se encuentra establecido en el artculo 374 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, de la
siguiente forma:
Cuando el hecho punible merezca una pena privativa de libertad menor de tres aos
en su lmite mximo y el imputado o imputada tenga antecedentes penales; y, en todo
caso, cuando el hecho punible merezca una pena privativa de libertad de tres aos o
ms en su lmite mximo, el recurso de apelacin que interponga en el acto el
Ministerio Pblico contra la decisin que acuerde la libertad del imputado o imputada,
tendr efecto suspensivo. En este caso, la Corte de Apelaciones considerar los
alegatos de la defensa, si sta los expusiere, y resolver dentro de las cuarenta y ocho
horas siguientes contadas a partir del recibo de las actuaciones.
De la inteligencia del artculo 374 del COPP, se infiere que existe la posibilidad
para el Ministerio Pblico en acto pueda Apelar la decisin que decrete la libertad del
imputado.
En palabras de Prez Sarmiento, esta apelacin implica: cuando en la
audiencia de calificacin de flagrancia el juez de control decrete la libertad del
imputado, ya sea libertad plena o con medida cautelar sustitutiva, el fiscal podr
interponer en el mismo acto de la audiencia y nunca despus, un recurso de apelacin
contra esa decisin, al cual el legislador le confiere efecto suspensivo, es decir, que su
interposicin impide que sea ejecutada la decisin del juez de poner en libertad al
aprehendido, el cual quedar detenido a resultas de la apelacin.
Me parece pertinente citar al Doctor argentino Lino Enrique Palacios, cuando
ensea en su obra Los Recursos en el Proceso Penal, lo siguiente:
El de apelacin constituye un recurso ordinario cuyo objeto consiste en lograr que un
tribunal superior en grado al que dict la resolucin impugnada, tras un nuevo examen
tanto de las cuestiones de derecho cuanto de las de hecho, y en la medida de los
agravios articulados, disponga la revocacin o la nulidad de aqulla as como, en su
caso, la de los actos que la precedieron.
Esta apelacin tendr como efecto principal la suspensin de la decisin, por un
lapso de 48 horas, mientras la alzada decide al respecto de la impugnacin del
recurrente.
Este efecto suspensivo, viene a ser una ratificacin a la regla contemplada en el
artculo 439 del COPP, que reza de la siguiente forma:

La interposicin de un recurso suspender la ejecucin de la decisin, salvo que


expresamente se disponga lo contrario.
As mismo, ha manifestado Enrique Palacios:
La apelacin tiene asimismo, como regla, efecto suspensivo, y en determinada
hiptesis, efecto extensivo. . (Subrayado de mi responsabilidad).
Ahora bien, Cuales serian las excepciones a las que se refiere el legislador en el
artculo 439 del Cdigo Adjetivo Penal?, las de mayor consideracin son aquellas donde
el recurso interpuesto influye en la esfera de la Libertad Personal del imputado-acusado,
(Por ejemplo los supuestos de los artculos 250, 366 y 458 del COPP), donde no se da
cabida a un efecto suspensivo bajo ninguna circunstancia, cosa distinta es el recurso
interpuesto bajo los supuestos del artculo 374 ejusdem, el cual si produce como
principal efecto, la suspensin de la decisin hasta tanto no haya pronunciamiento del
tribunal ad quem. Considera este investigador, que en el proceso penal de corte
garantista, no puede concebirse ni aceptarse un efecto suspensivo que sojuzgue la
libertad personal de un imputado, ms adelante aclararemos esta idea.
2.-Plazo para interponer el recurso de apelacin contra una decisin emanada de
un Tribunal de Control:
Para la interposicin del recurso de apelacin contra autos, es menester invocar
lo reseado por el artculo 448 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en los siguientes
trminos:
El recurso de apelacin se interpondr por escrito debidamente fundado ante el
tribunal que dict la decisin, dentro del trmino de cinco das contados a partir de la
notificacin.
Cuando el o la recurrente promueva prueba para acreditar el fundamento del recurso,
deber hacerlo en el escrito de interposicin.
La apelacin objeto de nuestro estudio (Art. 374 COPP), es una excepcin a lo
anteriormente sealado, por cuanto la misma se interpone en audiencia (Lo mismo que
sucede con el recurso de Revocacin Art. 444 COPP), de forma oral, sin ningn tipo de
formalidad, e incluso sin una indicacin motivada de la inconformidad, como lo exige la
norma adjetiva penal en el artculo 435 del Cdigo Orgnico Procesal Penal:
Los recursos se interpondrn en las condiciones de tiempo y forma que se determinan
en este Cdigo, con indicacin especifica de los puntos impugnados de la decisin.
3.- Decisin Impugnable conforme al artculo 374 del COPP:
Cuando el legislador instituye las medidas de coercin personal, hace una
discriminacin de las mismas, las divide en Medidas Restrictivas, y Medidas Privativas
de libertad, ambas limitan un derecho fundamental y por ende humano (Libertad

Personal Art. 44 CRBV). Hago esa aclaratoria, porque a los efectos de la impugnacin
de la decisin que decreta la Libertad del imputado, se entender como tal tambin la
que acuerde una Medida Cautelar Sustitutiva de Libertad de las contenidas en el artculo
256 del Cdigo Adjetivo Penal (Aunque no lo exprese as el artculo in comento, ha sido
la tradicin forense), como si dicha medida no afecte la esfera de la Libertad del
imputado, es que acaso La imposicin de un arresto domiciliario, un rgimen de
presentacin cada 15 das ante la oficina de alguacilazgo, o una prohibicin de salida de
la jurisdiccin, no te limita las amplias facultades que posees cuando tienes el disfrute
de la Libertad Personal garantizado por el artculo 44 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela?, Dnde queda el espritu garantista de nuestro legislador
cuando alecciona:
La privacin de libertad es una medida cautelar, que slo proceder cuando las
dems medidas cautelares sean insuficientes para asegurar las finalidades del
proceso. (Art. 243 COPP nico aparte).
4.- Decisin del Tribunal Ad Quem y su alcance:
El artculo 441 del COPP, establece el alcance de las decisiones del Tribunal de
Alzada, en otras palabras, limita el conocimiento del Ad Quem a examinar y
pronunciarse exclusivamente a aquellos puntos de la decisin que han sido
impugnados: Al tribunal que resuelva el recurso se le atribuir el conocimiento del
proceso, exclusivamente, en cuanto a los puntos de la decisin que han sido
impugnados. (Negrilla de mi responsabilidad).
Es importante lo reseado por el legislador en el artculo previamente citado, por
cuanto como hemos visto, un Recurso debe ser debidamente fundado (448 COPP), cosa
que es muy dificultosa si se realiza en acto como la apelacin prevista en el artculo 374
del Cdigo Orgnico Procesal Penal, Cafferata Nores, en torno a este aspecto, ha
sentenciado lo siguiente:
Por ser el recurso una instancia que depende de la voluntad del recurrente el
tribunal ad quem no puede examinar nuevamente ningn aspecto de la resolucin
impugnada que no haya sido objeto de agravio por parte de aqul (tantum devolutum
quantum apellatum), viendo as circunscripta su competencia revisora a los lmites del
gravamen mostrado por el impugnante.
Qu fundamentacin se puede realizar en audiencia, siendo notificado en ese momento
de la decisin a impugnar?, no digo que sea imposible, pero a los efectos de la revisin
por el Tribunal Ad Quem, considero que la impugnacin ser ininteligible, si no hay una
fundamentacin precisa de los motivos que llevaron al recurrente a impugnar la
resolucin judicial.
5.- Distintos pronunciamientos que puede adoptar el Tribunal de Alzada:

Una vez examinados los puntos contentivos en la impugnacin sometido a su


conocimiento, la Corte de Apelaciones, puede tener cualquiera de las siguientes
determinaciones:
Declarar inadmisible el recurso en razn de la interposicin extempornea (Art. 437
COPP), en el supuesto contenido en el artculo 347 del Cdigo Adjetivo Penal, la
extemporaneidad se deber a la interposicin post audiencia.
Declarar improcedente la impugnacin de la decisin, por cuanto el hecho punible por
el cual se decret la libertad del imputado amerita una pena privativa de liberta menor
de tres aos en su lmite mximo, y el imputado no posee antecedentes penales.
Modificar lo decidido por el tribunal ad quo, imponiendo una medida cautelar
sustitutiva de libertad en cambio de la libertad plena otorgada al imputado, o la
imposicin de la privacin provisional en sustitucin de la medida cautelar sustitutiva
decretada en contra del imputado.
Por ltimo, puede declarar inadmisible el recurso de apelacin, en razn de lo exigua
de la argumentacin del Ministerio Pblico[9], al no precisar la existencia de fundados
elementos que permitan visualizar el peligro de fuga o la obstaculizacin del proceso,
como requisitos para la aplicacin de una medida judicial preventiva privativa de
libertad.
Contra la decisin del Tribunal de Alzada, no proceder Recurso de Casacin, por
cuanto la misma no pone fin al juicio ni impide su continuacin, sin embargo cabe la
posibilidad de interponer una Accin de Amparo Constitucional de conformidad con lo
establecido en los artculos 26, 44, 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela en concordancia con el 4 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y
Garantas Constitucionales (amparo contra sentencia).
6.- Tratamiento jurisprudencial del Efecto Suspensivo (Referido al art. 374
COPP):
La diversidad de criterios en relacin a la institucin in comento nos desvela la poca
claridad que se tiene en torno a la misma. Tanto la Sala Constitucional como la Sala de
Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, han esgrimido diversos criterios
jurisprudenciales, los cuales me parece conveniente resear en este trabajo, a los fines
de ilustrar de una mejor forma lo que deseo asentar:
Sala Constitucional, fecha 06/05/03, Sent. N 1046, con Ponencia del Magistrado
Jos Manuel Ocando (Criterio reiterado):
El efecto suspensivo del recurso de apelacin ejercido en el acto durante la audiencia
oral de presentacin del imputado- por el Ministerio Pblico, contra la decisin
dictada por el Juez de Control que ordene la libertad del imputado, conlleva la

suspensin de la ejecucin del fallo hasta la resolucin del mismo por el Tribunal de
Alzada, en un lapso no mayor de cuarenta y ocho (48) horas al recibo de las
actuaciones.
Sala Constitucional, fecha 05/05/05, Sent. N 742, con Ponencia del Magistrado
Pedro Rafael Rondn Haaz:
La suspensin de la libertad cuando el Ministerio Pblico recurre, es una medida de
instrumental y provisional, limitada en el tiempo, pues se extingue al dictarse la
decisin de la alzada.
Sala Constitucional, fecha 28/05/07, Sent. N 974, con Ponencia del Magistrado
Pedro Rafael Rondn Haaz:
La privacin de libertad por orden judicial, cesa cuando la autoridad judicial ordena la
excarcelacin.
Sala Constitucional, fecha 01/06/07, Sent. N 1082, con Ponencia del Magistrado
Francisco Carrasquero (Criterio reiterado):
Cuando el juzgador acuerde la liberacin del imputado y el Ministerio Pblico ejerza el
recurso de apelacin, la misma se suspender provisionalmente, y la suspensin se
extingue al dictarse la decisin de alzada.
Sala Constitucional, fecha 01/06/07, Sent. N 1082, con Ponencia del Magistrado
Francisco Carrasquero:
La nica excepcin al principio general del efecto suspensivo que establece el artculo
374 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, es que el hecho punible merezca una pena
menor de tres aos en su limite mximo, y el imputado no tenga antecedentes penales.
Sala de Casacin Penal, fecha 04/07/07, Sent. N 370, con Ponencia de la
Magistrada Blanca Rosa Mrmol de Len:
El efecto suspensivo del recurso de apelacin ejercido contra el auto que acuerda la
libertad del imputado, atenta contra el derecho a la libertad personal.
Sala de Casacin Penal, fecha 04/07/07, Sent. N 370, con Ponencia de la
Magistrada Blanca Rosa Mrmol de Len:
El efecto suspensivo que produce la interposicin del recurso de apelacin contra el auto
que acuerda la libertad del imputado, no debe ser aplicado por mandato del articulo
44, numerales 1 y 5 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

Sala de Casacin Penal, fecha 04/07/07, Sent. N 370, con Ponencia de la


Magistrada Blanca Rosa Mrmol de Len:
Mantener la privacin de libertad de una persona, pretextando el efecto suspensivo de la
apelacin, contra el auto que acuerda la libertad, es una violacin al principio de la
libertad garantizado en el texto constitucional.
Sala de Casacin Penal, fecha 04/07/07, Sent. N 370, con Ponencia de la
Magistrada Blanca Rosa Mrmol de Len:
No existe razn para aplicar el efecto suspensivo del recurso de apelacin, contra el auto
que acuerda la libertad, pues el Estado tiene la capacidad de aprehender nuevamente a
una persona que haya sido previamente liberada.
Sala de Casacin Penal, fecha 04/07/07, Sent. N 370, con Ponencia de la
Magistrada Blanca Rosa Mrmol de Len:
Si el juez acord la libertad de una persona aprehendida, no existe, en consecuencia, una
orden de privacin de libertad que sustente la privacin material o corporal de esa
persona, por lo que mantener la privacin por el efecto suspensivo de la apelacin
contra el auto que acuerda la libertad.
Sala de Casacin Penal, fecha 04/07/07, Sent. N 370, con Ponencia de la
Magistrada Blanca Rosa Mrmol de Len:
Sin orden judicial no existe sustento legal para la privacin de libertad y si existe orden
de excarcelacin sta debe ser ejecutada.
Sala de Casacin Penal, fecha 04/07/07, Sent. N 370, con Ponencia de la
Magistrada Blanca Rosa Mrmol de Len:
El derecho a la libertad personal no puede ser conculcado por el derecho a impugnar las
decisiones judiciales ni mucho menos en razn de las supuestas finalidades del
proceso.
Sala de Casacin Penal, fecha 11/08/08, Sent. N 447, con Ponencia de la
Magistrada Miriam Morandy Mijares:
Cuando el juzgador acuerde la liberacin del imputado y el Ministerio Pblico ejerza el
recurso de apelacin contra tal decisin, la misma se suspender provisionalmente,
mientras se tramita el conocimiento del caso en alzada.
Visto lo anterior, nos podemos percatar que cada uno de los criterios
jurisprudenciales que fueron expuestos en orden cronolgico, que realmente el efecto
suspensivo en razn de la apelacin del auto que decreta la libertad del imputado por

parte del Juez de Control, ha generado controversia en el foro nacional. Es


constitucional este efecto suspensivo?, o al contrario Colida lo contemplado en el
artculo 374 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, con lo establecido en el artculo 44
numerales 1 y 5 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela?.
Evidentemente la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, apuesta y
defiende la constitucionalidad de esta norma procesal, por considerar que esta bajo una
limitacin en cuanto a la procedencia y la validez temporal (48 horas mientras se
pronuncia la alzada), sin embargo no deja de ser verdad que se vulnera lo contemplado
en la Constitucin, y al ser la Mxima garante de la misma, la Sala Constitucional
mantiene de forma reiterada un criterio pro-inquisitvo.
7.-Tratamiento del Efecto Suspensivo en el Derecho Comparado:
Una de las herramientas ms tiles en la investigacin jurdica, es sin duda
alguna, el Derecho Comparado. Creo que en estos tiempos de globalizacin y expansin
del conocimiento a niveles universales, es necesario y productivo pasear las
legislaciones forneas a los fines de encontrar aspectos similares o disimiles que nos
permita tener una ptica crtica de nuestra realidad jurdica. Es por ello, que me causo
curiosidad conocer el tratamiento que le dan los ordenamientos procesales extranjeros,
a las apelaciones que se intentan contra las decisiones que decretan la libertad del
imputado, y es interesante el hallazgo que a continuacin les comparto:
Cdigo Procesal Penal de la Nacin (Argentina):
Artculo 284 Impugnacin.- 1. El imputado y el Ministerio Pblico podrn
interponer recurso de apelacin, dentro del tercer da de notificado. La apelacin no
impide la excarcelacin del imputado a favor de quien se dict auto de cesacin de la
prisin preventiva. (Subrayado de mi responsabilidad).
Nuevo Cdigo Procesal Penal (Per):
Recursos Articulo 332. - El auto que conceda o niegue la exencin de prisin o
la excarcelacin ser apelable por el ministerio fiscal, el defensor o el imputado, sin
efecto suspensivo, dentro del trmino de veinticuatro (24) horas. (Subrayado del
autor).
Cdigo Procesal Penal[15] (Costa Rica):
Articulo 256.- Recurso. Durante el procedimiento preparatorio e intermedio,
la resolucin que decrete por primera vez la prisin preventiva o, transcurridos los
primeros tres meses, rechace una medida sustitutiva, ser apelable sin efecto
suspensivo.
Tambin sern apelables, sin efecto suspensivo, las resoluciones que impongan
cualquier otra medida cautelar o rechacen una medida sustitutiva cuando se dicten

durante el procedimiento preparatorio e intermedio, siempre que no se est en los casos


del prrafo primero.
En estos casos, se emplazar a las partes por el trmino de veinticuatro horas y a su
vencimiento el tribunal de alzada se pronunciar, sin ningn trmite. Para estos
efectos, slo se enviarn al tribunal las piezas indispensables para resolver y no regir
el procedimiento establecido para tramitar el recurso de apelacin.
Como pudimos observar en los distintos dispositivos legales (forneos)
reseados, en cuanto al otorgamiento de Libertad plena o medida cautelar sustitutiva,
proceder el recurso de apelacin, pero con la particularidad de que a diferencia de
nuestro Cdigo Adjetivo Penal, en las respectivas legislaciones forneas se prohbe
taxativamente el efecto suspensivo como consecuencia de la interposicin del
recurso. A qu se debe esto?, analicemos ahora las fuentes constitucionales de cada
ordenamiento jurdico:
Constitucin de la Nacin Argentina:
Art. 18.- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a
declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El
domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles
privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse
a su allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por
causas polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin sern
sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda
medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que
aqulla exija, har responsable al juez que la autorice.
Constitucin Poltica del Per:
Art. 2.- Toda persona tiene derecho:
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o por las
autoridades policiales en caso de flagrante delito. El detenido debe ser puesto a
disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en el
trmino de la distancia.
Constitucin Poltica de la Repblica de Costa Rica:
Art. 37.- Nadie podr ser detenido sin un indicio comprobado de haber cometido delito, y
sin mandato escrito de juez o autoridad encargada del orden pblico, excepto cuando
se tratare de reo prfugo o pero en todo caso deber ser puesto a disposicin de juez
competente dentro del trmino perentorio de veinticuatro horas.

El tratamiento constitucional que se le da en el derecho comparado a la Libertad


como derecho fundamental, es el pice de la prohibicin del efecto suspensivo de los
recursos que impugnen decisiones que versan sobre el estado de libertad del imputado
(en forma positiva, las que la decretan). Es una consigna universal en todos los pases
democrticos, que la Libertad es la Regla, la Prisin provisional la excepcin, esto
implica que la realidad de la prisin preventiva es que es una medida quirrgica
empleada por el Estado a los fines de poder garantizar la efectiva realizacin del
proceso, pero sin embargo, repito es un instrumento, pero no debe ser visto como el
instrumento por excelencia, lo que parece suceder con nuestros operadores de Justicia,
ms por un problema de cultura que por conflicto normativo. El artculo 374 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, vislumbra una arraigada concepcin inquisitiva, que nos
estanca en un paradigma supuestamente superado. Si bien estoy consciente de que no
es posible hablar de Derechos Fundamentales Absolutos, si es necesario garantizar el
respeto mnimo de los mismos, siendo la libertad personal el segundo ms trascendental.
No le falta razn a Rodrigo Rivera Morales, cuando seala en torno a lo
contenido en el artculo 374 del COPP: A nuestro juicio norma de carcter inquisitivo,
contradictoria con el espritu de la Constitucin, en especial con el artculo 44. Si hay
libertad decretada por un juez, en cuyo caso no encontr elementos de conviccin para
privar de libertad, nos parece que debe prevalecer sta, pues, darle a la apelacin un
efecto suspensivo es mantener una situacin de afectacin de un derecho fundamental,
atentando con el derecho de presuncin de inocencia