Anda di halaman 1dari 236

Apresentao ................................................................................................................................

6
Aula 1: Direito processual e a jurisprudncia contempornea ..................................................... 7
Introduo ............................................................................................................................. 7
Contedo................................................................................................................................ 8
Jurisdio ............................................................................................................................ 8
Jurisdio - autores......................................................................................................... 10
Teoria da Jurisdio Constitucional ............................................................................ 12
Cdigo de Processo Civil ............................................................................................... 15
Projetos de Lei ....................................................................................................................... 17
Alteraes no CPC - 2008.............................................................................................. 18
Alteraes no CPC - 2009.............................................................................................. 18
Projetos de Lei - 2009.............................................................................................................. 19
Alteraes no CPC - 2010 .............................................................................................. 20
Emenda Constitucional n 66/2010 ............................................................................. 22
Alteraes no CPC 2011.............................................................................................. 22
Alteraes no CPC - 2012 .............................................................................................. 23
O novo Cdigo de Processo Civil - histrico ............................................................. 23
O novo Cdigo de Processo Civil ................................................................................. 25
Atividade proposta .......................................................................................................... 26
Atividade proposta .......................................................................................................... 27
Referncias........................................................................................................................... 28
Exerccios de fixao ......................................................................................................... 28
Chaves de resposta ..................................................................................................................... 34
Aula 1 ..................................................................................................................................... 34
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 34
Aula 2: O novo CPC e o CPC-73: Processo de conhecimento ...................................................... 36
Introduo ........................................................................................................................... 36
Contedo.............................................................................................................................. 37
Acesso justia ................................................................................................................ 37
Princpios de acesso justia ........................................................................................ 39
Princpios de acesso justia ........................................................................................ 41
Reformas processuais ..................................................................................................... 42
Ciclos das reformas ......................................................................................................... 44

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

O terceiro ciclo ................................................................................................................. 45


Lei n 11.276/2006 ........................................................................................................... 47
Lei n 11.276/2006 Artigo 518 .................................................................................... 49
Lei n 11.280/2006 ........................................................................................................... 51
Lei n 11.280/2006 Artigo 489 ................................................................................... 55
Atividade proposta .......................................................................................................... 56
out. 2009). ................................................................................................................................. 56
Atividade proposta .......................................................................................................... 57
Referncias........................................................................................................................... 58
Exerccios de fixao ......................................................................................................... 59
Chaves de resposta ..................................................................................................................... 66
Aula 2 ..................................................................................................................................... 66
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 66
Aula 3: Princpios processuais de conhecimento ........................................................................ 68
Introduo ........................................................................................................................... 68
Contedo.............................................................................................................................. 69
Princpios processuais..................................................................................................... 69
Devido processo legal ..................................................................................................... 70
Isonomia ............................................................................................................................ 73
Juiz natural ....................................................................................................................... 74
Inafastabilidade do controle jurisdicional ................................................................... 75
Publicidade dos atos processuais ................................................................................. 76
Motivao das decises judiciais .................................................................................. 77
Durao razovel do processo...................................................................................... 80
Normas fundamentais do processo civil..................................................................... 82
Garantias fundamentais ................................................................................................. 87
Princpio da cooperao ................................................................................................ 87
Artigo 11 ............................................................................................................................. 88
Atividade proposta .......................................................................................................... 90
Referncias........................................................................................................................... 91
Exerccios de fixao ......................................................................................................... 93
Chaves de resposta ..................................................................................................................... 98
Aula 3 ..................................................................................................................................... 98
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 98
Aula 4: O processo justo contraditrio participativo ................................................................ 101
Introduo ......................................................................................................................... 101

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

Contedo............................................................................................................................ 102
Contextualizao ........................................................................................................... 102
O princpio do contraditrio ........................................................................................ 103
Princpio do contraditrio: simetria de posies subjetivas ................................. 105
Princpio do contraditrio: garantia essencial ......................................................... 106
Anlise do papel do juiz ............................................................................................... 107
Simtrica paridade ......................................................................................................... 108
Procedimento legal, previsvel e flexvel ................................................................... 108
Tutela coletiva ................................................................................................................ 110
Princpio poltico da participao democrtica ....................................................... 111
Revalorizao do contraditrio................................................................................... 112
Corte Europeia ............................................................................................................... 113
Artigo 8 da Conveno Americana .......................................................................... 115
Artigo 9 do NCPC......................................................................................................... 116
Artigo 10 do NCPC e o Artigo 128 do atual CPC ................................................... 117
Concluses sobre o novo CPC ................................................................................... 118
Atividade proposta ........................................................................................................ 120
Referncias......................................................................................................................... 121
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 124
Chaves de resposta ................................................................................................................... 129
Aula 4 ................................................................................................................................... 129
Exerccios de fixao ..................................................................................................... 129
Aula 5: Questes atuais do processo eletrnico ....................................................................... 132
Introduo ......................................................................................................................... 132
Contedo............................................................................................................................ 133
Processo eletrnico ....................................................................................................... 133
Lei n 9.800/99 ............................................................................................................... 133
Lei n 10.259/2001, Artigo 154, CPC/73 e Medida Provisria n 2.200-2/2001.. 134
Lei n 11.341/2006.......................................................................................................... 135
Lei n 11.382/2006 ......................................................................................................... 135
Emenda constitucional n 45 ...................................................................................... 136
Lei da Informatizao do Judicirio: assinatura digital .......................................... 137
Momento da realizao dos atos processuais ......................................................... 138
Erros no envio das peties ......................................................................................... 139
Lei n 11.419/2006 - alteraes do CPC/73 ............................................................... 139
Conselho Nacional de Justia ..................................................................................... 141

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

Padronizao dos stios de acesso aos rgos do Judicirio ............................... 141


Resoluo n 70, de 18 de maro de 2009 ............................................................... 142
Sistema Processo Judicial Eletrnico - PJe .............................................................. 143
O novo Cdigo de Processo Civil ............................................................................... 146
NCPC e o processo eletrnico .................................................................................... 147
Atividade proposta ........................................................................................................ 150
Referncias......................................................................................................................... 151
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 151
Chaves de resposta ................................................................................................................... 158
Aula 5................................................................................................................................... 158
Exerccios de fixao ..................................................................................................... 158
Aula 6: Tutela de urgncia. Poderes do juz .............................................................................. 161
Introduo ......................................................................................................................... 161
Contedo............................................................................................................................ 162
A mediao no direito brasileiro................................................................................. 162
Tutela antecipada .......................................................................................................... 163
Tutela cautelar................................................................................................................ 165
Tutela inibitria .............................................................................................................. 170
O novo CPC .................................................................................................................... 171
Referncias......................................................................................................................... 178
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 179
Chaves de resposta ................................................................................................................... 186
Aula 6 ................................................................................................................................... 186
Exerccios de fixao ..................................................................................................... 186
Aula 7: Principais aspectos do novo procedimento congnitivo ................................................ 189
Introduo ......................................................................................................................... 189
Contedo............................................................................................................................ 190
CPC ................................................................................................................................... 190
Petio inicial.................................................................................................................. 190
Indeferimento da inicial ............................................................................................... 192
Decises .......................................................................................................................... 195
Audincia preliminar ..................................................................................................... 196
Audincia de conciliao ............................................................................................. 196
Modificaes do procedimento no CPC ................................................................... 197
Atividade proposta ........................................................................................................ 200
Referncias......................................................................................................................... 201

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

Exerccios de fixao ....................................................................................................... 201


Chaves de resposta ................................................................................................................... 207
Aula 7 ................................................................................................................................... 207
Exerccios de fixao ..................................................................................................... 207
Aula 8: Carga dinmica da prova. Flexibilidade ........................................................................ 209
Introduo ......................................................................................................................... 209
Contedo............................................................................................................................ 210
Introduo....................................................................................................................... 210
O equilbrio entre a simplificao do procedimento e a flexibilizao das
exigncias formais ......................................................................................................... 211
O processo ...................................................................................................................... 212
O CPC projetado ............................................................................................................ 213
nus da prova ................................................................................................................ 215
Os aspectos apresentados pelo nus da prova ....................................................... 216
A inverso do nus da prova ....................................................................................... 216
O objeto da prova .......................................................................................................... 217
Princpios constitucionais ............................................................................................ 222
Atividade proposta ........................................................................................................ 224
Referncias......................................................................................................................... 225
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 225
Chaves de resposta ................................................................................................................... 232
Aula 8 ................................................................................................................................... 232
Exerccios de fixao ..................................................................................................... 232
Conteudista ............................................................................................................................... 235

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

Esta disciplina visa apresentar as principais caractersticas do novo Cdigo de


Processo Civil. Ser examinada a evoluo legislativa, desde o Anteprojeto at a
verso final sancionada e publicada (Lei n 13.105/15), sempre numa
perspectiva comparativa com o texto do Cdigo de 1973. Vamos analisar os
principais tpicos, passando pelas garantias fundamentais, poderes do juiz,
adoo do sistema de precedentes, alm das principais modificaes que sero
introduzidas no procedimento comum.
Sendo assim, essa disciplina tem como objetivos:
1. Apresentar aos alunos uma viso geral do Projeto do novo Cdigo de
Processo Civil Brasileiro, traando linhas de comparao com o texto atual.
2. Enfocar algumas das questes mais relevantes do novo CPC, tais como as
garantias constitucionais aplicadas, os poderes do juiz, a flexibilidade
procedimental e a carga dinmica da prova.
3. Capacitar o aluno a se preparar para a mudana legislativa a partir do exame
das novas tendncias doutrinrias e jurisprudenciais.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

Introduo
Nesta aula veremos as principais mudanas pelas quais tem passado o
moderno processo civil brasileiro. A partir da noo de neoconstitucionalismo
proposto um novo alcance para o termo jurisdio. Isto visto, no apenas
diante das recentes reformas na legislao processual, mas, sobretudo, ante o
novo Cdigo de Processo Civil.
Objetivo:
1. Apresentar uma nova feio para a jurisdio neoconstitucional;
2. Examinar as recentes reformas na legislao processual brasileira e abordar
as premissas do novo CPC.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

Contedo
Jurisdio
Originariamente, a fraqueza do Estado permitia apenas que esse estabelecesse
os direitos e, diante desse cenrio, cabia aos titulares desses direitos a sua
defesa e efetivao, por meio da justia privada, impossibilitando a almejada
paz social.
No entanto, a insegurana gerada pela justia privada desencadeou o
fortalecimento do Estado e o aprimoramento da correta concepo de Estado
de Direito, desenvolvendo maior apreciao pela Justia Pblica ou Justia
Oficial. Com isso, o Estado apropriou-se do encargo de definir, aplicar e
executar o direito, quando injustamente resistidos, de forma monopolista.
Segundo Humberto Theodoro Jr., a ampla aceitao e obedincia ordem
jurdica pelos membros da coletividade do-se porque esta se estabeleceu
fundamentada na garantia da paz social e do bem comum, o que autoriza ao
Estado, diante de uma transgresso a essas garantias, a adoo de medidas de
coao, tendo em vista a proteo do ordenamento e sua credibilidade.
THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil. 52. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2011. v. 1. p. 45-46.
No direito romano, diante da necessidade de proteger e defender direitos, aos
titulares do direito lesado era permitido invocar junto aos magistrados os
institutos da actio e da interdicta. Tais institutos eram, contudo, medidas de
ordem administrativa, exercidas pelo praetor romano, o que depe traos
diversos da jurisdio que temos conhecimento e demonstra que, segundo a
doutrina mais antiga, apenas a actio teria natureza jurisdicional.
SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Jurisdio e execuo na tradio
romano-cannica. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. p. 25.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

Como se sabe, a jurisdio, ou jurisdictio, em latim, traduz-se na ao de dizer


o direito; resulta da soberania do Estado e, junto s funes administrativa e
legislativa, compe as funes estatais tpicas.
No obstante o entendimento das funes do Estado Moderno estar
rigorosamente associado clebre obra de Montesquieu O esprito das leis ,
pela qual o Estado seria representado pela separao dos poderes,
hodiernamente, vem prevalecendo a ideia de que o poder, como expresso da
soberania estatal, , na verdade, uno e indivisvel.
MONTESQUIEU. O esprito das leis. So Paulo: Nova Cultural, 1997.
Nesse sentido, na concepo da doutrina mais moderna, a clssica expresso
separao de poderes deve ser interpretada como uma diviso funcional de
poderes. Convencionalmente chamada de funes do Estado, a diviso
compreende, por conseguinte, as funes legislativa, administrativa e
jurisdicional. Respectivamente, estas so as chamadas funes tpicas dos
Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio.
Segundo dispe a Conveno Americana de Direitos Humanos, a funo
jurisdicional deve ser exercida por um "tribunal imparcial" lato sensu, que, nas
palavras de Leonardo Greco, " aquele dotado de dois atributos, que so notas
essenciais da jurisdio, quais sejam: independncia e imparcialidade em
sentido estrito", de onde se conclui que uma funo exclusiva de
magistrados.
GRECO, Leonardo. Instituies de processo civil. Rio de Janeiro: Forense,
2009. p. 67.
A

partir

dessa

simultaneamente,

ideia,
um

podemos
poder

identificar
capacidade

jurisdio

de

impor

como
suas

sendo,
decises

imperativamente , uma funo como encargo que o Estado assume de


pacificar os conflitos sociais , e uma atividade. Corroborando com o exposto

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

at ento, Candido Rangel Dinamarco ressalta que a jurisdio no consiste em


um poder, mas o prprio poder estatal que uno.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. So
Paulo: Malheiros, 2001. v. 1. p. 297.
A jurisdio apresenta as seguintes caractersticas:
Funo de atuao do direito objetivo na composio dos conflitos de
interesses, tornando-os juridicamente irrelevantes, ato emanado, em regra, do
Poder Judicirio;
Reveste-se de particularizao;
Atividade exercida mediante provocao;
Imparcial;
Com o advento da coisa julgada, torna-se imutvel.

Jurisdio - autores
Chiovenda
Segundo Chiovenda, jurisdio a funo estatal que tem por finalidade a
atuao da vontade concreta da lei, substituindo a atividade do particular pela
interveno do Estado. Em sendo a jurisdio uma atividade de substituio, h
de existir algo a ser substitudo para que se possa caracteriz-la. Esse
entendimento segue a doutrina positivista e reduz drasticamente os poderes do
juiz, pois a vontade do povo expressada pela lei, a qual o produto da
atividade do legislador.
Francesco Carnelutti
Em oposio, coloca-se a teoria constitutiva ou unitarista do ordenamento
jurdico. Francesco Carnelutti, adepto da teoria, afirma que a jurisdio a
funo do Estado que busca a justa composio da lide, caracterizada pela
exigncia de subordinao do interesse alheio ao interesse prprio, bem como

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

10

pela resistncia da outra parte. Nessa viso, s haveria processo e jurisdio se


houvesse lide. Em concluso no existiria um direito at que o Poder Judicirio
e no o Poder Legislativo o conferisse, de modo que a jurisdio teria o
intuito de resolver o litgio.

Ateno
O conceito de lide de Carnelutti desenvolve-se a partir da ideia
de que, se a pretenso a "subordinao de um interesse alheio
ao

interesse

prprio",

resistncia

seria

justamente

inconformidade dessa pretenso em frente ao interesse alheio.


Diante dessa afirmativa, formou-se o famoso conceito de lide,
segundo o qual seu objeto seria o conflito de interesses formado
pela contestao quanto necessidade de subordinao de um
interesse a outro.
CARNELUTTI, Francesco. Instituies do processo civil.
Traduo Adrin Sotero de Witt Batista. Campinas: Servanda,
1999. v. 1. p. 80-81.
Moacyr Amaral Santos
Alguns doutrinadores que acabaram por reunir os conceitos de ambas as
escolas, por entenderem complementares e no excludentes, como Moacyr
Amaral Santos ao conceituar o processo como "o complexo de atos
coordenados, tendentes atuao da vontade da lei s lides ocorrentes, por
meio dos rgos jurisdicionais".
SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. 25.
ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 1. p. 13.
Luiz Guilherme Marinoni

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

11

Por fim, necessrio fazer a referncia obra de Luiz Guilherme Marinoni, que
vem retomando a ideia de um processo civil constitucionalizado, revendo os
conceitos tradicionais de jurisdio apresentados pelos mestres italianos.
MARINONI, Luiz Guilherme. A jurisdio no Estado contemporneo. Estudos
de direito processual civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 13-66.

Ateno
Marinoni sustenta que "Diante da transformao da concepo
de direito, no h mais como sustentar as antigas teorias da
jurisdio, que reservavam ao juiz a funo de declarar o direito
ou de criar a norma individual, submetidas que eram ao princpio
da supremacia da lei e ao positivismo acrtico. O Estado
constitucional inverteu os papis da lei e da Constituio,
deixando claro que a legislao deve ser compreendida a partir
dos

princpios

constitucionais

de

justia

dos

direitos

fundamentais. Expresso concreta disso so os deveres de o juiz


interpretar a lei de acordo com a Constituio, de controlar a
constituciona-lidade da lei, especialmente atribuindo-lhe novo
sentido para evitar a declarao de inconstitucionalidade, e de
suprir a omisso legal que impede a proteo de um direito
fundamental".
Assim, facilmente apreende-se por todo o exposto que no possvel conceber
nos dias atuais a atividade jurisdicional divorciada dos princpios constitucionais,
em especial os princpios do acesso justia e da dignidade da pessoa humana.

Teoria da Jurisdio Constitucional


Pela Teoria da Jurisdio Constitucional, a jurisdio teria como objeto primrio
a garantia da aplicao dos princpios constitucionais quele processo. A lei no
mais seria o centro do conceito de jurisdio.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

12

A partir dessa mudana, surge a expresso do juiz garantista muito usada no


processo penal como sendo aquele que est preocupado em aplicar os
princpios e garantias constitucionais.
As principais caractersticas da jurisdio, capazes de distingui-la das demais
funes estatais e que, em regra, esto presentes em todas as suas
manifestaes, so:
A inrcia;
A substitutividade;
A natureza declaratria.
Tal classificao no goza de unanimidade na doutrina, havendo quem sustente
serem caractersticas a lide (partidrios da doutrina de Carnelutti), a
secundariedade e a definitividade. Assim, conforme Michel Temer, a
definitividade seria a caracterstica primordial da jurisdio.
TEMER, Michel. Elementos de direito constitucional. 11. ed. So Paulo:
Malheiros, 1998. p. 161.
A jurisdio se caracteriza, ainda, pelos princpios a seguir.
Princpio da investidura
O princpio da investidura est ligado forma de ingresso dos legitimados a
exercer o poder. O juiz precisa estar investido na funo jurisdicional para
exercer a jurisdio, ou seja, ele precisa ter sido aprovado em um concurso de
provas e ttulos, como estabelece o Artigo 37, II, CF.
Princpio da territorialidade

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

13

Pelo princpio da territorialidade, o juiz s pode exercer a jurisdio dentro de


um limite territorial fixado na lei. Excepcionalmente atos podem ser
determinados em outras localidades, o que se d por meio da carta precatria.
Princpio da indeclinabilidade
O princpio da indeclinabilidade consiste no fato de que o juiz no se pode
furtar a julgar a causa que lhe apresentada pelas partes. Trata-se da
chamada proibio de o juiz proferir o non liquet, ou seja, afirmar a
impossibilidade de julgar a causa por inexistir dispositivo legal que regula a
matria. Esse princpio est previsto no Artigo 140 do NCPC.
Princpio da improrrogabilidade
Em um desdobramento lgico do princpio do juiz natural e do princpio da
improrrogabilidade, vedado o exerccio da jurisdio a quem dela no esteja
previamente investido, segundo a lei e a Constituio.
Princpio da indelegabilidade
Podemos, ainda, concluir dos princpios acima expostos pela indelegabilidade.
Essa vedao se aplica integralmente no caso do poder decisrio, pois violaria a
garantia do juiz natural. H, porm, hipteses em que se autoriza a delegao
de outros poderes judiciais, como o poder instrutrio, poder diretivo do
processo e o poder de execuo das decises. So exemplos os casos previstos
no Artigo 102, I, m e no Artigo 93, XI, ambos da CF.
Princpio da inafastabilidade
Um dos mais importantes princpios para o presente estudo o da
inafastabilidade da apreciao pelo Poder Judicirio (Artigo 5, XXXV, CF), que
se fundamenta na ideia de que o direito de ao abstrato e no se vincula

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

14

procedncia do que alegado. No h matria que possa ser excluda da


apreciao do Judicirio, salvo rarssimas excees previstas pela prpria
Constituio: Artigo 52, I e II.
Princpio do juiz natural
Outro importante princpio o do juiz natural, que consiste na exigncia da
imparcialidade e da independncia dos magistrados. Essa garantia deve
alcanar, inclusive, o mbito administrativo, tanto em relao aos juzes dos
tribunais administrativos quanto s autoridades responsveis pela deciso de
requerimentos nas reparties administrativas.

Cdigo de Processo Civil


O Cdigo de Processo Civil, introduzido em nosso ordenamento jurdico pela Lei
n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, foi baseado no anteprojeto de autoria de
Alfredo Buzaid. Foi substitudo pelo novo CPC, publicado no dia 17 de maro de
2015, com vacatio legis de um ano.
Com o CPC/73, inaugurouse a Fase Instrumental, pela qual o processo no
seria um fim em si mesmo, mas um instrumento para assegurar direitos. Com
isso, surgiu a relativizao das nulidades e a liberdade das formas para maior
efetividade da deciso judicial.

Ateno
Para Buzaid, mais fcil se afigurava a criao de um novo Cdigo
processual civil que a correo do j existente, devido no s
pluralidade e diversidade de leis processuais ento vigentes, mas
tambm necessidade de serem supridas diversas lacunas e
falhas do Cdigo de 1939, que o impediam de funcionar como
instrumento de fcil manejo no auxlio administrao da
Justia.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

15

O CPC de 1973 sofreu inmeras alteraes, sobretudo a partir do incio da


dcada de 1990. Teve incio a a chamada Reforma Processual, processo
fragmentado em dezenas de pequenas leis que se destinam a fazer mudanas
pontuais e ajustes cirrgicos.
Dentro dessas premissas, passamos a analisar o movimento do legislador
brasileiro em prol das reformas processuais, sobretudo a partir da Emenda n
45/04.
Em dezembro de 2004, depois de intensos debates, foi finalmente aprovada e
editada a Emenda Constitucional n 45, que traz em seu bojo a chamada
Reforma do Poder Judicirio.
Tal Diploma inclui no Texto Constitucional temas relevantes, tais como a
garantia da durao razovel do processo, a federalizao das violaes aos
direitos humanos, a smula vinculante, a repercusso geral da questo
constitucional

como

pressuposto

para

admissibilidade

do

recurso

extraordinrio e os Conselhos Nacionais da Magistratura e do Ministrio Pblico.


Anexo ao texto da Reforma assinado pelos Chefes dos Trs Poderes da
Repblica um Pacto em favor de um Judicirio mais rpido, eficiente e
Republicano. Esse Pacto trouxe um novo pacote de reformas ao CPC, o que
denotou, de maneira bem clara, que as modificaes at ento empreendidas
no haviam sido suficientes para a efetiva melhora na qualidade da prestao
jurisdicional.
Vrios

projetos

foram,

ento,

encaminhados

ao

Congresso

Nacional,

principalmente pelo Instituto Brasileiro de Direito Processual Civil, originando


outras alteraes, dentre as quais a Lei n 11.187/2005, que alterou
novamente o regime do agravo e a Lei n 11.232/2005, que deu novo
tratamento execuo por quantia certa fundada em sentena, estendendo a
essa a comunho entre as instncias cognitiva e executria, consagrando como

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

16

regra o sincretismo, antes relegado figura de situao excepcional no cenrio


executivo brasileiro.
Projetos de Lei
Aos existentes Diplomas juntaram-se:
A Lei n 11.277/2006, dispondo sobre uma nova e polmica hiptese de
sentena liminar;
A Lei n 11.276/2006, que inseriu no nosso ordenamento a denominada smula
obstativa de recurso e alterou disposies relativas apelao;
A Lei n 11.280/2006, que incluiu no texto do Cdigo diversas disposies de
relevo;
A Lei n 11.341/2006, que alterou o pargrafo nico do artigo 541, CPC;
A Lei n 11.382/2006, que criou nova sistematizao para a execuo fundada
em ttulos extrajudiciais;
A Lei n 11.417/2006, que disciplina a edio, a reviso e o cancelamento de
enunciado de smula vinculante pelo Supremo Tribunal Federal;
A Lei n 11.418/2006, que acrescenta dispositivos que regulamentam o 3 do
Artigo 102 da Constituio Federal;
A Lei n 11.419/2006, que dispe sobre a informatizao do processo judicial;
A Lei n 11.441/2007, que simplifica o procedimento para o inventrio, partilha,
separao e divrcio consensuais;
A Lei n 11.448/2007, que atribui legitimidade Defensoria Pblica para a
propositura de ao civil pblica;
A Lei n 11.672/2008, que inseriu a letra "c" no Artigo 543 do CPC,
regulamentando o julgamento pelo STJ dos processos repetitivos;
Lei n 11.694/2008, que alterou os Artigos 649 e 655-A ao tratar da execuo
de dvidas dos Partidos Polticos.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

17

Alteraes no CPC - 2008


No perodo de julho de 2008 a fevereiro de 2010 diversas leis e duas emendas
constitucionais trouxeram alteraes relevantes para o processo civil.
A Lei n 11.737, de 14 de julho de 2008, alterou a redao do Artigo 13 da
Lei n 10.741/2003 (Estatuto do Idoso), que previa que as transaes de
alimentos celebradas perante o Promotor de Justia e por ele referendadas
tero efeito de ttulo executivo extrajudicial, dispensando a parte, em caso de
descumprimento do acordo, de ajuizar uma ao de conhecimento para discutir
os alimentos devidos, a fim de avanar para a cobrana do que foi celebrado no
acordo.
A alterao passou a prever que a transao de alimento firmada perante
Defensor Pblico e por ele referendada tambm ter valor de ttulo executivo
extrajudicial.

Alteraes no CPC - 2009


J no ano de 2009, mais precisamente no dia 13 de abril, foi assinado o II
Pacto Republicano. O referido Pacto, assinado pelos trs poderes, o
Executivo, o Legislativo e o Judicirio, em sua segunda verso, tem como
objetivos o acesso Justia, especialmente dos mais necessitados (inciso I), o
aprimoramento da prestao jurisdicional (inciso II) e o aperfeioamento e
fortalecimento das instituies do Estado (inciso III).
Como forma de concretizar estes objetivos, o Pacto traz vrias medidas, sendo
algumas delas a disciplina do mandado de segurana individual e coletivo,
especialmente quanto medida liminar e quanto aos recursos, a concluso das
normas relativas ao funcionamento do Conselho Nacional de Justia, o
aprimoramento para maior efetividade ao pagamento de precatrios, a reviso
das normas processuais, visando a agilizar e a simplificar o processamento das
aes, atravs da restrio das hipteses do reexame necessrio e da reduo
dos recursos, o fortalecimento da Defensoria Pblica, a reviso da lei da ao

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

18

civil pblica, e a instituio dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica no


mbito dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.

Projetos de Lei - 2009


Em 29 de julho de 2009, a Lei n 12.008 disps sobre a prioridade concedida
pessoa idosa. A referida lei confere prioridade no trmite processual a todos
os procedimentos em que figure como parte pessoa idosa, assim entendida
como aquela que tiver 60 anos ou mais; pessoa portadora de deficincia fsica
ou mental e pessoas com doenas graves, descritas no inciso IV do Artigo 69-A
da Lei n 9.784/99, que regula o processo no mbito da Administrao Pblica
Federal, ainda que essas doenas tenham sido contradas no curso do processo.
A referida lei dispe, ainda, que as pessoas nessas situaes devero
comprovar sua condio e, ainda que faleam no curso do processo, a
prioridade permanecer, estendendo-se tal benefcio a seus sucessores.
Em 07 de agosto de 2009, concretizando uma das previses do II Pacto
Republicano (item 1.5), entrou em vigor a Lei n 12.016. A referida lei
revogou diversas leis j existentes, dentre elas a Lei n 1.533/51, que dispunha
sobre o mandado de segurana individual, e passou a dispor no s sobre o
mandado de segurana individual como, regulamentando os incisos LXIX e LXX
do Artigo 5 da Constituio Federal, em dois artigos, passou a dispor tambm
sobre o mandado de segurana coletivo.
No que tange ao mandado de segurana coletivo, a Lei n 12.016, como
mencionado, regulamentou, em seus Artigos 21 e 22, os dispositivos
constitucionais, dispondo sobre a legitimao para o mandado de segurana
coletivo, o objeto, a coisa julgada, a litispendncia e a necessidade de oitiva da
pessoa jurdica de direito pblico, prevendo a aplicao das disposies sobre o
mandado de segurana individual no que houver compatibilidade. Contudo, o
legislador limitou a previso do mandado de segurana coletivo apenas aos
direitos coletivos e individuais homogneos, sem que essa restrio tenha
qualquer base constitucional.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

19

Em 15 de dezembro de 2009, a Lei n 12.122 incluiu s causas de


procedimento sumrio as de revogao da doao, incluindo o inciso "g" ao
artigo 275 do CPC.
No dia seguinte, 16 de dezembro de 2009, a Lei n 12.126 veio a ampliar o
rol de legitimados a propor aes nos Juizados Especiais Cveis no mbito
estadual, fazendo acrscimos ao 1 do Artigo 8 da Lei n 9.099/95 para
prever tambm como legitimados a serem partes nos juizados estaduais as
pessoas fsicas capazes, desde que excludos os cessionrios das pessoas
jurdicas (inciso I), as microempresas, segundo definio da Lei n 9.841/99
(inciso II) e as pessoas jurdicas qualificadas como Organizao da Sociedade
Civil de Interesse Pblico, assim qualificadas pela Lei n 9.790/99 (inciso III).
Ainda em dezembro de 2009, mais uma lei trouxe alteraes redao da Lei
n 9.099/95, que dispe sobre os Juizados Especiais no mbito estadual: a
Lei n 12.137, de 18 de dezembro de 1999. A referida lei alterou o Artigo 9,
4, da Lei n 9.099, que previa que, no caso de o ru ser pessoa jurdica,
poderia ser representado por preposto, para especificar que o preposto deve
estar munido de carta de preposio, com poderes de transigir, mas que no
precisa ter vnculo empregatcio.
A Lei n 12.153, de 22 de dezembro de 2009, realizando a previso do item
3.3 do II Pacto Republicano, previu a criao de Juizados Especiais da Fazenda
Pblica no mbito dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, sendo que
estes, junto com os Juizados Especiais Cveis e Criminais, passaro a integrar o
Sistema dos Juizados Especiais.

Alteraes no CPC - 2010


Em 14 de janeiro de 2010, a Lei n 12.195 alterou os incisos I e II do Artigo
990, CPC, possibilitando que sejam nomeados como inventariantes o cnjuge
casado sob o regime da comunho de bens, que estivesse convivendo com o

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

20

outro ao tempo de sua morte e o herdeiro que se achar na posse e


administrao do esplio, se no houver cnjuge suprstite.
Em setembro de 2010, a Lei n 12.322, que entrou em vigor em dezembro de
2010, transformou o agravo de instrumento interposto contra deciso que no
admite recurso extraordinrio ou especial em agravo nos prprios autos,
alterando dispositivos do Cdigo de Processo Civil.
No se tratou de mera alterao formal do agravo, j que, agora, o recurso no
chega ao Tribunal Superior por instrumento. No so remetidas as cpias dos
autos principais para os Tribunais Superiores, mas sim os prprios autos. Diante
da alterao legislativa, o prprio Supremo Tribunal Federal, em 1 de
dezembro de 2010, modificou seu Regimento Interno para prever uma nova
classe processual, denominada recurso extraordinrio com agravo.
Em 29 de novembro de 2010, no h uma nova lei, mas uma resoluo do
Conselho Nacional de Justia (CNJ), que recebeu o n 125, tratando de
formas de soluo de conflitos no Poder Judicirio. A resoluo enfatiza a
conciliao e a mediao como instrumentos efetivos de pacificao social,
soluo e preveno de litgios, sem, contudo, deixar de se referir a outros
meios de soluo de conflitos e se preocupa com a excessiva judicializao dos
conflitos de interesses.
J em dezembro de 2010, a Lei n 12.376 alterou apenas a ementa do Decreto
n 4.657/42, tambm conhecida como Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC).
Mais do que uma lei de introduo ao Cdigo Civil, o referido diploma trata da
regra geral de aplicao das normas, trazendo, inclusive, regras relevantes para
o processo internacional e, por isso, a alterao veio apenas para dispor que o
diploma, mais do que uma introduo ao Cdigo Civil, deve se chamar Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

21

Todavia, no foram apenas essas novas leis em 2010 que caracterizaram


menos alteraes do que no ano anterior. Neste ano, houve tambm uma
Emenda Constitucional, a EC n 66, que trouxe impacto relevante no s para o
direito civil, mas tambm para o processo civil.

Emenda Constitucional n 66/2010


A partir da Emenda Constitucional n 66/2010, surgiram inmeras divergncias
no direito civil que influenciaram os procedimentos judicial e extrajudicial de
separao e de divrcio. Alguns civilistas afirmam que teria acabado a
separao no Brasil, enquanto outros acreditam que no se colocou fim
separao, mas apenas suprimiu os requisitos de 1 ano de separao judicial
para o requerimento do divrcio ou de 2 anos de separao de corpos para o
divrcio direto.
Em consequncia, questionou-se qual seria a previso dos procedimentos
extrajudiciais a partir da Emenda Constitucional n 66, se haveria a previso de
separao e de divrcio pela via extrajudicial ou apenas de divrcio direto.
Em resposta ao pedido de providncia ao Conselho Nacional de Justia, feito
pelo Instituto Brasileiro de Direito de Famlia, solicitando que a Resoluo n 35
do CNJ, que regulamenta os procedimentos extrajudiciais, fosse adequada
emenda constitucional, ficou definido que o Artigo 53 da referida resoluo
estaria revogado e o Artigo 52 manteve a possibilidade de se requerer tanto a
separao como o divrcio direto pela via extrajudicial.

Alteraes no CPC 2011


No dia 02 de junho de 2011, foi elaborada uma resoluo conjunta do CNJ
(Conselho Nacional de Justia) com o CNMP (Conselho Nacional do Ministrio
Pblico), prevendo a criao de um cadastro nacional de informaes de aes
coletivas, inquritos civis e termos de ajustamento de conduta. A referida
resoluo prev que tais informaes ficassem disponibilizadas na rede mundial
de computadores at o dia 31 de dezembro de 2011, o que traria grandes

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

22

avanos para a tutela coletiva, informando sobre todos os procedimentos que j


esto em curso.

Alteraes no CPC - 2012


A Lei n 12.665, de 13 de junho de 2012, disps sobre a criao da estrutura
permanente para as Turmas Recursais dos Juizados Especiais Federais.

O novo Cdigo de Processo Civil - histrico


O PL n 8.046/2010, que almejava a edio de um novo Cdigo de Processo
Civil, foi elaborado por uma Comisso composta por diversos juristas, que
concluiu, em dezembro de 2009, a primeira fase de seus trabalhos. Aps,
submeteu a proposta elaborada a oito audincias pblicas, que resultaram na
anlise de mais de mil sugestes e, finalmente, ao processo legislativo.
O projeto foi apresentado ao presidente do Senado no dia 8 de junho de 2010,
sob o PL n 166/2010. Foi, ento, constituda uma Comisso no Senado para
apresentar emendas ao projeto at o dia 27 de agosto de 2010 e, em
novembro de 2010, j havia a divulgao dos relatrios parciais sobre o
projeto.
O relatrio da Comisso do Senado, no dia 24 de novembro de 2010, veio com
a apresentao de um projeto substitutivo, o PLS n 166/2010, do Senador
Valter Pereira, que foi, aps algumas mudanas no texto do projeto
substitutivo, aprovado no Senado, no dia 15 de dezembro de 2010.
O projeto foi, ento, para a Cmara dos Deputados, como PL n 8.046/2010,
seguindo, no dia 5 de janeiro de 2011, para a Mesa Diretora da Cmara dos
Deputados. No dia 3 de fevereiro de 2011, o projeto estava na Coordenao de
Comisses Permanentes e, no dia 4 de maio de 2011, em plenrio, foi
requerida a nomeao de comisso especial, para analisar o projeto para um
novo Cdigo de Processo Civil.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

23

Houve uma consulta pblica, oportunizando a todos que desejassem se


manifestar sobre quaisquer dispositivos do novo Cdigo atravs da Internet e,
no dia 16 de junho, a Comisso Especial criada, com 25 (vinte e cinco)
membros titulares e igual nmero de suplentes, mais um titular e um suplente,
atendendo ao rodzio entre as bancadas no contempladas.
Em 1 de julho de 2011 retificado o ato de criao da Comisso Especial para
avaliar o projeto de novo Cdigo, mas a correo apenas no dispositivo do
regimento interno da Cmara, mantendo-se a determinao de criao de uma
Comisso Especial para avaliar o projeto.
Em 05 de julho, j na Mesa Diretora da Cmara dos Deputados, o
Requerimento n 1.560/2011, de criao de comisso especial para anlise do
projeto de lei, julgado prejudicado, tendo em vista a determinao de
instalao da Comisso Especial.
Designada a Comisso, a partir do segundo semestre de 2011 foram realizadas
diversas reunies e audincias pblicas, tendo sido o texto dividido em cinco
partes, sob a relatoria parcial de cinco deputados. Substitudo o RelatorGeral,
pelo Deputado Paulo Teixeira, o texto foi redesenhado. Foram sistematizados: a
verso inicial que chegou Cmara (PL n 8.046/2010), os relatrios parciais, o
relatrio Barradas e a Emenda n 1.
Em meados de junho daquele ano, foi idealizado o texto provisrio com todas
essas modificaes. Ocorre que, em agosto, o Deputado Barradas reassumiu a
relatoria do projeto e apresentou o relatrio geral da Comisso Especial do
Novo CPC, em texto de 17 de agosto.
J no ano de 2013, foram apresentadas duas novas verses, uma em janeiro e
outra em junho. Em julho o texto foi aprovado pela Comisso Especial e
remetido ao pleno. Em dezembro de 2013 e maro de 2014 foram

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

24

apresentados e votados Destaques. Finalmente em 25 de maro foi votada e


aprovada a verso final, que j foi devolvida ao Senado.
O Senado reconvocou sua Comisso original, promoveu diversas alteraes no
texto e aperfeioou a redao. A verso final foi votada em dezembro de 2014,
em dois dias. No primeiro o texto-base, e no segundo os destaques (matrias
mais polmicas, sobre as quais no havia consenso).
Aprovado o texto final, a partir do Substitutivo apresentado pelo Senador Vital
do Rego, foi feita uma profunda reviso para evitar equvocos nas remisses ou
antinomias no texto. Finalmente, foi enviado sano Presidencial em fevereiro
de 2015. O texto foi sancionado com sete vetos, no dia 16 de maro e
publicado no DOU, no dia 17: Lei n 13.105/15 Institui o novo Cdigo de
Processo Civil brasileiro.

O novo Cdigo de Processo Civil


Independentemente da verso a ser analisada, possvel dizer que a ideia
norteadora do texto a de conferir maior celeridade prestao da justia,
atentando premissa de que h sempre bons materiais a serem aproveitados
da legislao anterior, mas, tambm, firme na crena de que so necessrios
dispositivos inovadores e modernizantes. O projeto, portanto, empenhou-se na
criao de um novo Cdigo, buscando instrumentos capazes de reduzir o
nmero de demandas e recursos que tramitam pelo Poder Judicirio.
Trata-se de uma nova ideologia, de um novo jeito de compreender o processo
civil. Pela leitura do texto, possvel perceber a preocupao em sintonizar as
regras

legais

com

os

princpios

constitucionais,

revelando

feio

neoconstitucional e ps-positivista do trabalho.


Os institutos so revistos, o procedimento abreviado, os recursos so
reservados para os casos relevantes, os precedentes passam a ter maior

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

25

prestgio, o processo eletrnico viabilizado e a efetividade, finalmente, parece


se tornar algo mais prximo e palpvel.
Tendo como premissa essa meta, construiu-se a proposta de instituio de um
incidente de resoluo de demandas repetitivas, objetivando evitar a
multiplicao das demandas, na medida em que o seu reconhecimento em uma
causa representativa de milhares de outras idnticas impor a suspenso de
todas.
Outra previso a reduo do nmero de recursos hoje existentes, como a
abolio dos embargos infringentes e do agravo, como regra, adotandose no
primeiro grau de jurisdio uma nica impugnao da sentena final,
oportunidade em que a parte poder manifestar todas as suas discordncias
quanto aos atos decisrios proferidos no curso do processo, ressalvada a tutela
de urgncia impugnvel de imediato por agravo de instrumento.
Prioriza-se a conciliao, incluindo-a como o primeiro ato de convocao do ru
a juzo, uma vez que proporciona larga margem de eficincia em relao
prestao jurisdicional. As mudanas pensadas pela Comisso de juristas
quando da elaborao do novo texto so diversas e objetivam no enfrentar
centenas de milhares de processos, mas antes, desestimular a ocorrncia do
volume atual de demandas, com o que visa tornar efetivamente alcanvel a
durao razovel dos processos.

Atividade proposta
Identifique trs importantes caractersticas da jurisdio contempornea, a
partir de uma viso neoconstitucional.
Chave de resposta: Como pode ser visto no material de leitura, a jurisdio
contempornea baseada nas seguintes premissas: preocupao em preservar
as garantias constitucionais, busca pela efetivao do direito material, aumento
dos poderes do juiz (sobretudo quanto instruo, modulao temporal dos

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

26

efeitos da deciso, deferimento de medidas de urgncia, cautelares e


satisfativas e gerenciamento do nus da prova), respeito aos precedentes e
deciso uniforme das questes idnticas e repetitivas.

Atividade proposta
(MP/RJ - XXXI CONCURSO 2009). O Ministrio Pblico ajuizou ao civil pblica
visando a obrigar determinado Municpio a fornecer medicamentos necessrios
manuteno da vida de pessoas idosas enfermas e com deficincia fsica, mas
com o necessrio discernimento para os atos da vida civil. Em contestao,
alegou-se ilegitimidade ativa, por se tratar de direitos individuais de pessoas
com plena capacidade para seus atos, bem como impossibilidade jurdica do
pedido, por ausncia de determinao da fonte de custeio e por se tratar de
tema afeto discricionariedade administrativa. Acolhendo tais argumentos, o
juiz extinguiu o processo sem resoluo do mrito e remeteu os autos ao
Tribunal para reexame necessrio, no tendo havido recurso do Ministrio
Pblico. Por no haver necessidade de provas, o Tribunal reformou a sentena
e julgou o mrito do processo favoravelmente ao Ministrio Pblico, excluindo a
condenao em honorrios advocatcios em razo da natureza da parte autora.
Manifeste-se objetivamente sobre as decises judiciais.
Chave de resposta: Voc dever fazer uma correlao direta entre os
sistemas econmicos e o atendimento privado e pblico das necessidades de
sade, assim como exemplificar com casos concretos, como os da Sucia, do
Brasil ou dos Estados Unidos.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

27

Material complementar
Para saber mais sobre direito processual e jurisdio, leia o
texto disponvel em nossa biblioteca virtual.

Referncias
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Tendncias contemporneas do direito
processual civil. In: Temas de direito processual. Terceira Srie. So Paulo:
Saraiva, 1984.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. So
Paulo: Malheiros, 2001. v. 1.
EXPOSIO DE MOTIVOS DO PROJETO DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. PLS
n 166/10. Disponvel em: http://www.senado.gov.br/novocpc.
FUX, Luiz (Coord.). O novo processo civil brasileiro - direito em expectativa.
Rio de Janeiro: Forense, 2011.
GRECO, Leonardo. Instituies de processo civil. Rio de Janeiro: Forense,
2009. v. 1.
MARINONI, Luiz Guilherme. A jurisdio no Estado contemporneo.
Estudos de direito processual civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de; ALMEIDA, Marcelo Pereira. O novo ciclo
de reformas do CPC. Revista Quaestio Iuris, Faculdade de Direito da UERJ,
n. 4, Rio de Janeiro: Gamma Editora, set. 2006, p. 53/76.

Exerccios de fixao
Questo 1
VUNESP - 2012 - DPE-MS - Defensor Pblico
O princpio da inrcia da jurisdio:
a) absoluto, sem possibilidade de sofrer qualquer forma de mitigao.
b) Pode ser mitigado na jurisdio voluntria, mas no na contenciosa.
c) Est presente mesmo na instaurao de inventrio de ofcio.
d) consequncia do princpio constitucional de devido processo legal.
O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

28

e) Nenhuma das alternativas acima.


Questo 2
CESPE - 2013 - TJ-MA - Juiz
No que concerne lei processual civil superveniente, assinale a opo correta.
a) Encontrando-se o processo em curso, facultado ao juiz aplicar a lei
nova ou a lei anterior que melhor atenda rpida soluo da lide,
amparado no princpio constitucional da celeridade processual.
b) Nesse caso, aplica-se a regra do isolamento dos atos processuais, de
modo que a lei nova aplicada aos atos processuais pendentes, to logo
entre em vigor, respeitados os j praticados e seus efeitos.
c) Os efeitos dessa lei atingem os processos ajuizados aps a edio da lei,
no se aplicando a nova lei processual aos processos em curso.
d) A nova regra processual editada no curso do processo no se aplica no
grau de jurisdio em que o processo tramita, repercutindo-se os seus
efeitos nos graus de jurisdio subsequentes.
e) Nenhuma das alternativas acima.
Questo 3
FCC - 2013 - AL-PB - Procurador
O pedido do autor delimita a jurisdio a ser prestada. O princpio processual
que informa essa delimitao o da:
a) Durao razovel do processo
b) Eventualidade
c) Imparcialidade
d) Adstrio ou congruncia
e) Celeridade ou economia processuais
Questo 4
VUNESP - 2014 - EMPLASA - Analista Jurdico
Entre os princpios constitucionais do processo, est o da ubiquidade, o qual
determina que:

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

29

a) Nenhuma ameaa ou leso de direito individual ou coletivo ser


subtrada apreciao do Poder Judicirio.
b) O juiz deve tratar as partes de maneira isonmica, ainda que isso
signifique tratar desigualmente os desiguais.
c) O juiz, no exerccio da funo jurisdicional, deve se pautar por critrios
de equidade, em todos os seus termos.
d) Em caso de dvida sobre quem tem razo, o juiz no poder deixar de
sentenciar, devendo aplicar a regra do nus da prova.
e) O juiz, no exerccio da funo jurisdicional, deve agir com imparcialidade,
em todos os seus termos, permanecendo equidistante das partes.
Questo 5
CESPE - 2013 - TRT - 5 Regio (BA) - Juiz do Trabalho
Acerca dos princpios aplicveis ao processo civil e do juzo de admissibilidade,
assinale a opo correta.
a) De acordo com o princpio da complementaridade, o magistrado est
autorizado a aceitar as razes apresentadas aps interposto o recurso,
se isso no resultar prejuzo ao contraditrio.
b) Embora desprovida de vedao legal explcita, a regra da proibio
da reformatio in pejus tem um de seus fundamentos no princpio do
dispositivo.
c) Caracteriza desistncia tcita do direito de recorrer o cumprimento, pela
parte vencida, de sentena suspensa em face do recebimento de recurso
no duplo efeito.
d) Caso a parte vencida tenha recorrido da sentena proferida, se sobrevier
deciso, em embargos de declarao interpostos posteriormente,
modificando o ato, o recurso poder ser novamente interposto.
e) Realizado juzo de admissibilidade de recurso especial pelo presidente do
tribunal recorrido, o ato impede que o relator no tribunal destinatrio o
tenha por inadmissvel.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

30

Questo 6
TRF 4 Regio - 2000 Juiz Federal Substituto
Considerar as seguintes afirmaes, indicando, adiante, a alternativa correta:
I - No processo civil moderno no mais se admite o princpio da inrcia da
jurisdio.
II - Em nosso sistema, a competncia relativa regida pelo princpio da

perpetuatio jurisdictionis.
III - Em nosso sistema, o princpio da demanda aplicvel, tanto ao processo
de conhecimento, quanto ao processo de execuo.
a) As trs afirmaes esto inteiramente corretas
b) Apenas as afirmaes II e III esto inteiramente corretas
c) Apenas a afirmao III est inteiramente correta
d) Apenas a afirmao II est inteiramente correta
Questo 7
FCC - 2011 - DPE - RS - Defensor Pblico de Classe Inicial.
Princpio dispositivo no Direito Processual Civil:
a) Contrape-se ao princpio inquisitivo, de modo que ao julgador vedada
iniciativa na produo de provas e na investigao dos fatos da causa,
sob pena de comprometimento da sua imparcialidade, buscando- se, no
processo civil, apenas a verdade formal, com o reconhecimento do
carter mtico e utpico da verdade real.
b) Com a modernizao do processo civil, voltada, sobretudo, para a
reaproximao entre direito material e processual, decorrncia do
movimento do acesso justia, o princpio dispositivo ganhou novos
contornos, sendo permitido ao juiz determinar, de ofcio, a produo de
provas, mesmo que sejam determinantes para o resultado da causa.
c) Embora o princpio dispositivo possua limitaes, no dado ao julgador,
sob pena de comprometimento da sua imparcialidade e de violao
caracterstica da inrcia da jurisdio, determinar, de ofcio, as provas
necessrias instruo do processo, devendo julgar com base na regra
de distribuio do nus da prova.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

31

d) De acordo com o atual estgio do processo civil brasileiro, marcado,


notadamente, pelo carter publicista, o princpio dispositivo, no que
concerne postura equidistante do julgador, est relacionado, tanto com
a propositura da ao e com a fixao dos contornos da lide, quanto com
a investigao dos fatos e com a produo de provas necessrias
instruo do processo.
e) A publicizao do processo e o fenmeno da judicializao da poltica
imprimiram maior efetividade ao princpio dispositivo, tanto no seu
sentido material quanto formal, reduzindo as possibilidades de ser
relativizado.
Questo 8
MPT - 2009 - MPT - Procurador do Trabalho.
A propsito dos princpios gerais e fundamentais do processo civil, considere as
seguintes proposies:
I - O direito processual constitucional abrange, de um lado, ( a ) a tutela
constitucional dos princpios fundamentais da organizao judiciria e do
processo; ( b ) de outro, a jurisdio constitucional;
II - O contraditrio e ampla defesa so assegurados em todos os processos,
inclusive administrativos, desde que neles haja litigantes ou acusados;
III - A Constituio Federal de 1988 deu concretude igualdade processual que
decorre do princpio da isonomia, transformando-a no princpio da paridade de
armas, mediante o equilbrio dos litigantes no processo civil, sendo, todavia,
vedado ao juiz determinar a produo de provas, sem requerimento das partes,
por violar o princpio da imparcialidade;
IV - Em ao civil de indenizao por danos morais e materiais, em face do
normatizado na Carta Magna, que considera inadmissveis, no processo, as
provas obtidas por meios ilcitos, a gravao de conversa telefnica feita por
um dos interlocutores, sem conhecimento do outro, quando ausente causa legal
de sigilo ou de reserva da conversao, no considerada prova ilcita.
De acordo com as assertivas retro, pode-se afirmar que:
a) O item I certo e o item II errado

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

32

b) O item I errado e o item III certo


c) O item III errado e o item IV certo
d) O item II errado e o item III certo
e) No respondida
Questo 9
O princpio da inafastabilidade ou princpio do controle jurisdicional expresso na
Constituio Federal garante:
a) A todos o acesso ao Poder Judicirio
b) s partes a ampla defesa
c) A todos o juiz natural
d) A todos o juiz imparcial
e) Ao juiz o poder diretivo do processo
Questo 10
ESAF - 2001 SERPRO. Analista de Assuntos Jurdicos.
Relativamente aos princpios constitucionais do processo civil, correto afirmarse que:
a) O princpio do juiz natural consiste exclusivamente na proibio de
tribunais de exceo.
b) O princpio da igualdade ofendido pelas normas legais que atribuem
prerrogativas processuais Fazenda Pblica e ao Ministrio Pblico.
c) O princpio do contraditrio tem o seu contedo limitado cincia
bilateral dos atos contrariveis.
d) O devido processo legal, no sentido unicamente processual, assegura o
direito ao procedimento contraditrio.
e) A concesso de providncia jurisdicional cautelar sem a ouvida prvia da
parte contrria implica violao ao contraditrio.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

33

Aula 1
Exerccios de fixao
Questo 1 - C
Justificativa: A inrcia uma das garantias fundamentais do devido processo
legal e deve ser observada em todos os procedimentos. Mesmo nas hipteses
nas quais haja autorizao pontual para a iniciativa do magistrado, o princpio
da inrcia deve ser observado nas demais situaes.
Questo 2 - B
Justificativa: a regra prevista no Artigo 1211 do CPC. Trata-se garantia
relativa aos atos jurdicos perfeitos e decorrente da segurana jurdica.
Questo 3 - D
Justificativa: a decorrncia do princpio da inrcia e da correlao entre o
pedido e a sentena, previsto no Artigos 2 e 128 do CPC.
Questo 4 - A
Justificativa: O princpio, tambm conhecido como princpio da inafastabilidade
do controle jurisdicional est previsto no Artigo 5, inciso XXXV, da Constituio
de 1988.
Questo 5 - B
Justificativa: A ideia da non reformatio in pejus decorrncia dos princpios
dispositivo e da limitao horizontal da cognio recursal, previsto nos Artigos
515 e 516 do CPC.
Questo 6 - B
Justificativa: A resposta obtida a partir da conjugao dos Artigos 87, 128 e
162, todos do CPC vigente.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

34

Questo 7 - B
Justificativa: A ideia do princpio dispositivo sofre uma releitura a partir da
concepo neoconstitucional da jurisdio e da nova dimenso do princpio do
acesso justia.
Questo 8 - C
Justificativa: O item III est errado porque desconsidera a iniciativa probatria
do juiz, tida como essencial, justamente para manter a paridade entre as
partes. O item IV est correto pois a orientao jurisprudencial que prevalece
no STF no sentido de que um dos interlocutores pode gravar a conversa
telefnica.
Questo 9 - A
Justificativa: O inciso XXV do Artigo 5 da CF ao prever a inafastabilidade do
controle jurisdicional consagra o amplo e irrestrito acesso ao Poder Judicirio.
Questo 10 - D
Justificativa: O devido processo legal pode ser compreendido no sentido
substantivo (razoabilidade) ou procedimental. Neste ltimo vai se basear na
ideia-chave do contraditrio como premissa para todas as demais garantias.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

35

Introduo
O princpio do acesso justia, consubstanciado no Artigo 5, inciso XXXV, da
Constituio de 1988 a base do processo civil contemporneo. A ideia
segundo a qual ningum pode ser impedido de deduzir em juzo uma pretenso
renova os demais princpios processuais e coloca o Judicirio numa posio
elevada, o que pode dar ensejo aos fenmenos do ativismo e da judicializao
excessiva, to bem analisados pelo Ministro Roberto Barroso.
Objetivo:
1. Compreender melhor em que consiste o princpio do acesso justia e como
ele se relaciona com a obra de Mauro Cappelletti;
2. Examinar os desdobramentos desse princpio no direito brasileiro, sobretudo
com as alteraes legislativas que ensejaram a criao de novas ferramentas
processuais.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

36

Contedo
Acesso justia
Cndido Rangel Dinamarco destaca, desde h muito, a relevncia de se
emprestar interpretao evolutiva aos princpios e garantias constitucionais do
processo civil, reconhecendo que a evoluo das ideias polticas e das
frmulas de convivncia em sociedade repercute necessariamente na leitura
que deve ser feita dos princpios processuais constitucionais a cada poca.
Com efeito, o acesso justia um princpio essencial ao funcionamento do
Estado de Direito. Tal garantia, nas palavras de Dinamarco, figura como
verdadeira cobertura geral do sistema de direitos, destinada a entrar em
operao sempre que haja alguma queixa de direitos ultrajados ou de alguma
esfera de direitos atingida (DINAMARCO, op. cit., p. 112).
(DINAMARCO, 2005, p. 246).
Nunca demais relembrar que as questes e problemas relacionados ao acesso
justia tm sua origem na cidade de Florena, Itlia, num projeto iniciado em
1971, com a Conferncia Internacional relativa s garantias fundamentais das
partes no processo civil.
Nos dez anos subsequentes, o estudo teve continuidade, abrangendo o
problema da assistncia judiciria aos hipossuficientes, da proteo aos
interesses difusos e, finalmente, da necessidade de implementao de novas
solues processuais.
Esse movimento foi, ento, difundido internacionalmente por Mauro Cappelletti,
sendo fundamental esclarecer, resumidamente, as posies identificadas no
bojo do movimento, a fim de que se compreenda melhor esse verdadeiro
despertar da cincia processual para os problemas sociojurdicos enfrentados
pelos pases ocidentais.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

37

Sem dvida, o acesso justia direito social bsico dos indivduos, direito este
que no deve se restringir aos limites do acesso aos rgos judiciais e ao
aparelho judicirio estatal; deve, sim, ser compreendido como um efetivo
acesso ordem jurdica justa.
Esse entendimento, trazido por Kazuo Watanabe, de fundamental importncia
para a compreenso do movimento e para uma atuao sistemtica e lcida.
(WATANABE, 1988, p. 128-129).
Assim, se inserem as propostas de modificao do Cdigo de Processo Civil
numa perspectiva reformadora mais consciente, no sentido de aprimorar a
tcnica e a substncia do direito processual como meio essencial para que se
permita o acesso to proclamada ordem jurdica justa.
Ainda nas oportunas concluses de Kazuo Watanabe, o direito de acesso
justia possui como dados elementares:
O direito informao e perfeito conhecimento do direito substancial e
organizao de pesquisa permanente, a cargo de especialistas e orientada
aferio constante da adequao entre a ordem jurdica e a realidade
socioeconmica do pas.
Direito de acesso Justia adequadamente organizada e formada por juzes
inseridos na realidade social e comprometidos com o objetivo de realizao da
ordem jurdica justa.
Direito pr-ordenao dos instrumentos processuais capazes de promover a
efetiva tutela de direitos.
Direito remoo de todos os obstculos que se anteponham ao acesso efetivo
Justia com tais caractersticas.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

38

Direito remoo de todos os obstculos que se anteponham ao acesso efetivo


Justia com tais caractersticas.
Tais consideraes nos levam a concluir que as velhas regras e estruturas
processuais precisam, de fato, sofrer reviso e aprimoramento, com o intuito de
que constituam instrumento cada vez mais eficaz rumo ao processo justo.
GRECO, Leonardo. Garantias fundamentais do processo: o processo justo.
Trabalho

disponvel

site:

no

htttp://www.mundojuridico.adv.br/html/artigos/documentos/texto165.htm;
acesso em 02 de maio de 2006.
Nesse ponto, Paulo Cezar Pinheiro Carneiro, aps se propor a estudo com o
objetivo de aferir se as reformas legislativas havidas em meio ao movimento de
acesso

justia

foram

fiis

premissas

iniciais,

assevera

que

desenvolvimento dessa empreitada depende da apresentao de proposta que


contenha os quatro grandes princpios que devem informar o real significado da
expresso acesso justia.
(CARNEIRO, 1999, p. 54).

Princpios de acesso justia


Segundo Carneiro, existem quatro princpios que informam o significado de
acesso justia.
Acessibilidade
Esse princpio pressupe a existncia de sujeito de direito, com capacidade
tanto de estar em juzo como de arcar com os custos financeiros para tanto, e
que procedam de forma adequada utilizao dos instrumentos legais judiciais
ou extrajudiciais, de tal modo a possibilitar a efetivao de direitos individuais e
coletivos.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

39

A expresso desse princpio se d por trs elementos, quais sejam o direito


informao enquanto conhecimento dos direitos que se detm e da forma de se
utiliz-los; a garantia da escolha adequada dos legitimados para propositura
das demandas; e, por fim, a reduo dos custos financeiros do processo de
forma que estes no dificultem ou inibam o acesso justia.
Operosidade
O princpio da operosidade se consubstancia no dever das pessoas que
participam da atividade judicial ou extrajudicial de atuarem do modo mais
produtivo e empenhado possvel a fim de assegurar um efetivo acesso justia.
Tal princpio tem aplicao nos campos objetivo e subjetivo. No primeiro, se
concretiza a partir de uma atuao tica dos sujeitos envolvidos no processo
incluindo os advogados e juzes que devem sempre colaborar com as
atividades direcionadas democratizao do processo. J no campo objetivo,
esse princpio indica a necessidade de utilizao dos instrumentos e meios mais
eficazes pelas partes, atuando eticamente para otimizar a produtividade, que se
relaciona, em ltima instncia, perfeita conjugao do binmio celeridadeeficincia na constante busca pela verdade real e pela conciliao.
Utilidade
Por utilidade entende-se que o processo deve assegurar ao vencedor tudo
aquilo que lhe de direito, do modo mais rpido e proveitoso possvel e com o
menor sacrifcio para a parte vencida.
Menciona o autor que a jurisdio ideal seria aquela que pudesse, no momento
mesmo da violao, conceder, a quem tem razo, o direito material
(CARNEIRO, op. cit., p. 79).
Para colocar em prtica a almejada utilidade do processo, devem ser
considerados os seguintes fatores:

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

40

(i) a tentativa de conjugao harmoniosa, caso a caso, da segurana e


celeridade;
(ii) a importncia da tutela antecipada para o preenchimento de lacuna
naquelas situaes em que existe um direito lquido e certo e, destarte, no
seria razovel aguardar a concluso do processo;
(iii) a priorizao permanente da execuo especfica como nico meio de se
alcanar a perfeita efetividade da prestao jurisdicional;
(iv) a observncia da fungibilidade da execuo, uma vez que, sendo o
processo um instrumento de realizao do direito material, no deve impedir o
alcance de resultados prticos que sejam fiis ao fim objetivado, devido ao
tratamento rigoroso de seus institutos ou na defesa cega do princpio da
congruncia entre o pedido, a sentena e a execuo;
(v) ampliao do mbito de incidncia da coisa julgado no plano subjetivo,
permitindo que a mesma atinja um maior nmero de pessoas e, ainda, com
maior limite objetivo prtico, e, por fim;
(vi) no se pode permitir que o processo retroceda a todo tempo em funo de
alegaes processuais que, intencionalmente ou no, impeam o alcance da
verdadeira finalidade do processo, qual seja a justa composio do direito
material. Desse modo, preciso limitar a incidncia das nulidades processuais,
considerando, sobretudo, a instrumentalidade e a efetividade do processo.
Proporcionalidade
O princpio da proporcionalidade se consubstancia na necessidade de escolha
pelo julgador, que constantemente se v diante de inmeros dilemas,
examinando as possveis solues que mais se harmonizem com os princpios
informadores do direito, e com os fins a que determinado conjunto de regras
visa a alcanar, privilegiando, ao final, o interesse mais valioso.

Princpios de acesso justia


Todos os princpios elencados por Paulo Cezar Pinheiro Carneiro, uma vez
observados como pontos norteadores dos esforos para o aperfeioamento dos

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

41

institutos e regras processuais, sem dvida conduziro ampliao do efetivo


acesso justia em nosso pas.
Muitas das reformas que se almejam requerem apenas aperfeioamentos
tcnicos; outras dizem respeito ao melhoramento da tutela dos interesses
difusos ou ao desafogamento dos tribunais nacionais.
O fato que se deve ter em mente no s a necessidade de proceder s
reformas do ponto de vista tcnico-legislativo, mas tambm a necessidade de
se adotar medidas que permitam colocar em prtica as mudanas havidas no
campo terico.
Deve-se, ainda, compreender que o movimento em prol do efetivo acesso
ordem

jurdica

justa

visa

garantir

nada

menos

do

que

um

direito

verdadeiramente fundamental de todos os jurisdicionados, o qual j constitui o


foco da cincia processual moderna.
(MARINONI, 2005, p. 13-66).

Reformas processuais
Dentro dessas premissas, passamos a analisar o movimento do legislador
brasileiro em prol das reformas processuais, sobretudo a partir da Emenda n
45/2004 e do Princpio Constitucional da Durao Razovel do Processo,
insculpido no Artigo 5, LXXVIII.
A maior preocupao dos estudiosos do Direito Processual na atualidade tem
sido com a efetividade da prestao jurisdicional, de modo a proporcionar ao
cidado uma resposta mais rpida do Poder Judicirio. Por esse motivo esto
sendo realizados vrios movimentos na comunidade jurdica para atingir tal
escopo.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

42

1994
Em 1994, foi levada a efeito a primeira grande reforma que proporcionou
grandes inovaes. Podem ser citadas como exemplos as novas sistematizaes
da tutela antecipada e da tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer,
o novo regime do recurso de agravo, entre outras.
2001
Em 2001 e 2002, com a entrada em vigor das Leis ns 10.352/2001,
10.358/2001 e 10.444/2002, concretizou-se a segunda grande reforma do
Cdigo de Processo Civil, que teve como pontos mais relevantes:
Limitar os casos de reexame necessrio;
Permitir a fungibilidade entre as providncias antecipatrias e as medidas
cautelares incidentais;
Reforar a execuo provisria;
Permitir ao relator a converso de agravo de instrumento em agravo retido;
Limitar os casos de cabimento de embargos infringentes;
Corrigir a redao de diversos dispositivos legais que estavam em desacordo
com a legislao material.
2004
Em dezembro de 2004, depois de intensos debates, foi finalmente aprovada e
editada a Emenda Constitucional n 45, que traz em seu bojo a chamada
Reforma do Poder Judicirio.
Tal Diploma inclui no Texto Constitucional temas relevantes, tais como a
garantia da durao razovel do processo, a federalizao das violaes aos
direitos humanos, a smula vinculante, a repercusso geral da questo
constitucional

como

pressuposto

para

admissibilidade

do

recurso

extraordinrio e os Conselhos Nacionais da Magistratura e do Ministrio Pblico.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

43

Em anexo ao texto da Reforma de 2004, assinado pelos Chefes dos Trs


Poderes da Repblica um Pacto em favor de um Judicirio mais rpido,
eficiente e Republicano. Esse Pacto trouxe um novo pacote de reformas ao
CPC, o que denotou, de maneira bem clara, que as modificaes at ento
empreendidas no haviam sido suficientes para a efetiva melhora na qualidade
da prestao jurisdicional.
Contudo, preciso reconhecer que mesmo antes da Emenda n 45, nosso
legislador j havia iniciado o movimento reformista com o objetivo de adequar
o direito brasileiro nova ordem do acesso justia.

Ciclos das reformas


Desde 1973, foram editadas mais de 60 (sessenta) leis extravagantes que
cuidaram de procedimentos diversos. As alteraes no corpo do Cdigo foram
iniciadas no prprio ano de 1973, com a edio da Lei n 5.925, que modificou
nada menos do que 72 Artigos.
At a Carta de 1988, foram mais 14 leis, alterando pelo menos 22 artigos do
Cdigo. Chamamos a esse perodo de primeiro ciclo das reformas (19731988).
De 1988 at 2004 (ano da Reforma do Judicirio, instituda pela Emenda
Constitucional n 45/2004), foram mais 23 leis. o segundo ciclo, que pode
ser decomposto, para fins de sistematizao, em trs momentos: o primeiro,
que se estende de 1988 at 1993; o segundo, ocorrido com a chamada grande
reforma de 1994; e o terceiro, de 1995 a 2004.
Nessa perspectiva, tivemos o terceiro ciclo, iniciado com a Emenda n
45/2004.
E, agora, vivenciamos o prenncio do quarto ciclo, com os trabalhos
legislativos que vo levar edio do Novo Cdigo de Processo Civil.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

44

O terceiro ciclo
Nesse terceiro ciclo podemos observar excelentes exemplos da repercusso das
ondas renovatrias em nosso direito. Vejamos os casos mais emblemticos.
A Lei n 11.277 insere no CPC o Artigo 285-A, vulgarmente conhecido como
sentena liminar, termo que consideramos contraditrio. O Artigo 285-A assim
dispe:
Artigo 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no
juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos
idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindose o teor da anteriormente prolatada.
A partir deste (aparentemente) simples e nico dispositivo, podemos levantar
alguns pontos para reflexo.
Em primeiro lugar, chamamos a ateno para a expresso matria

controvertida unicamente de direito. Parece-nos que podem ser suscitadas as


mais diversas questes na inicial. Contudo, o cerne da controvrsia deve estar
relacionado a uma questo apenas de direito. Se houver, ainda que
acessoriamente, um fato que precise ser esclarecido, no ter aplicao a nova
regra do Artigo 285-A.
Ao examinar matria de direito, leva-se em considerao as regras de
interpretao e as regras de integrao da norma jurdica. Em ambos os casos
haver atividade cognitiva, porm em dimenses diversas.
Ademais, a cognio pode ser examinada no plano horizontal (total ou parcial)
ou vertical (exauriente, sumria ou superficial).
(WATANABE, 1999).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

45

Assim sendo, em perspectiva de cognio horizontal, sendo apresentadas ao


juiz vrias questes, ele s poder se servir do mecanismo do Artigo 285-A
quando, entre essas vrias questes, aquela que for efetivamente controvertida
e significar o cerne da controvrsia for uma questo unicamente de direito.
Prossegue o legislador: e no juzo j houver sido proferida sentena. De se
perceber que o legislador no utiliza a expresso pelo juiz e sim no juzo.
Outro ponto a se enfocar que em nossa opinio a regra do artigo 285-A
excepcional; no pode ser aplicada indiscriminadamente, sob pena de se
subverter o devido processo legal, e debitar-se a conta s expensas da
necessidade, a qualquer custo, de um processo rpido. Deve-se observar que
antes mesmo da vigncia desta Lei j havia sido aprovado o Enunciado n 01
do FONAJEF Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais, no mesmo
sentido:

O julgamento de mrito de plano ou prima facie no viola o principio do


contraditrio e deve ser empregado na hiptese de decises reiteradas de
improcedncia pelo juzo sobre determinada matria.
<font size = "10">Disponvel em diversos stios jurdicos. Cf. o texto integral
dos

Enunciados

em:

&#60;

href="http://www.conjur.com.br"

http://www.conjur.com.br&#62;.
O novo dispositivo menciona ainda a expresso improcedncia total, que
pensamos que deva ser interpretada literalmente, no sentido de no se permitir
a aplicao da regra em hipteses de sucumbncia recproca. Prossegue com a
expresso em casos idnticos. Isso deve ser visto com muito cuidado, porque
um critrio subjetivo, principalmente em sede de legislao federal.
Ademais, pode causar certa perplexidade que uma deciso proferida em outro
processo possa ter algum tipo de efeito vinculante sobre um processo posterior,
com partes diversas.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

46

Nesse sentido, a Ordem dos Advogados do Brasil ingressou com Ao Direta de


Inconstitucionalidade no Egrgio Supremo Tribunal Federal, questionando este
novo dispositivo (ADIN n 3.695/06), em face dos Princpios Constitucionais do
Contraditrio e da Ampla Defesa. At o momento do fechamento desta aula
no havia deciso sobre a matria.
Conferir maiores informaes, inclusive a ntegra da petio inicial da ADIN no
stio do IBDP, em: http://www.direitoprocessual.org.br. Acesso em: 23 ago.
2011.
O 1 cria a possibilidade de um juzo de retratao. Se o autor apela,
facultado ao juiz decidir, no prazo de cinco dias, se reforma sua deciso e
determina o prosseguimento da ao. uma possibilidade de juzo de
retratao muito semelhante a que j existia no Artigo 296 do CPC.
Interessante a inovao do pargrafo segundo, fruto de questionamentos que
haviam sido levantados por conta da introduo na nova redao do referido
Artigo 296.
Diz o legislador: 2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao

do ru para responder ao recurso". Tal disposio pe fim discusso sobre


chamar-se ou no o demandado, possibilitando a incidncia plena do Princpio
do Contraditrio.

Lei n 11.276/2006
Passa-se, agora, anlise das alteraes mais relevantes trazidas pela Lei n
11.276/2006.
No Artigo 515, 4, surge um ponto digno de nota. Diz o legislador:
Artigo 515. 4 - "Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o Tribunal
poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

47

partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da


apelao.
Primeira questo a utilizao de um conceito jurdico indeterminado
nulidade sanvel. Diante da falta de elementos mais concretos, caber um
amplo juzo discricionrio do rgo julgador, at mesmo porque, em ateno
aos princpios da instrumentalidade e utilidade, a tendncia a de aproveitar ao
mximo os atos processuais j praticados.
Como se daria essa intimao? Quer nos parecer que deve ser utilizada a regra
mais simples, ou seja, intima-se o advogado por meio da Imprensa Oficial, na
forma do Artigo 236 do CPC.
Continuando, a parte final desse dispositivo dispe que cumprida a diligncia,
sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao. E se no for
possvel? Obviamente, restitui-se a matria primeira instncia para a
efetivao das diligncias faltantes e que no puderam ser realizadas no mbito
da segunda instncia.
Quer nos parecer que existem nesses dispositivos duas decises; a primeira
seria avaliar se a nulidade sanvel ou no e determinar a realizao da
diligncia; a segunda, prosseguir o julgamento ou restituir os autos instncia
inferior. Tais providncias ficam a cargo do relator e parecem ser irrecorrveis,
eis que decorrentes de seu poder de impulsionar o processo e dirigir a relao
processual.
Tais providncias ficam a cargo do Relator e parecem ser irrecorrveis, eis que
decorrentes de seu poder de impulsionar o processo e dirigir a relao
processual. Em casos de atos teratolgicos, seria, por certo, cabvel o mandado
de segurana contra essas decises. Contudo, diante da subjetividade conferida
pelo legislador, improvvel a possibilidade de caracterizao de tais atos.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

48

Lei n 11.276/2006 Artigo 518


O Artigo 518, com as alteraes sofridas, passou a ter a seguinte redao:
Artigo 518 - Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a
recebe, mandar dar vista ao apelado para responder.
1 O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em
conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo
Tribunal Federal.
2 Apresentada a resposta, facultado ao juiz, em cinco dias, o reexame dos
pressupostos de admissibilidade do recurso.
O pargrafo primeiro insere em nosso ordenamento jurdico a denominada
smula impeditiva de recurso.
Destarte, podemos afirmar existirem hoje trs espcies de smula: a
persuasiva, que j vinha sendo largamente utilizada pelos Tribunais Superiores;
a vinculante, introduzida no Artigo 103-A da Carta de 1988 pela Emenda
Constitucional n 45/2004; e finalmente a impeditiva de recurso, ora em
comento.
No obstante as boas intenes do legislador-reformador, de se indagar,
nesse momento, se no houve um certo exagero. Ser que o sistema brasileiro
poder gerenciar com tranquilidade trs ordens de smulas sem que isso
importe no engessamento da funo jurisdicional?
No seria um poder normativo excessivo conferido ao Judicirio? O rgo
Mximo edita smulas vinculantes, que obrigam todos os demais rgos, e os
Tribunais impedem o prosseguimento dos recursos invocando smulas
persuasivas, que acabam, ainda que de forma indireta, tendo fora vinculante!

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

49

Observe-se que o dispositivo utiliza o verbo na forma imperativa o juiz no


receber o recurso. Todavia, apenas por amor ao debate, o que fazer se o juiz
recebe o recurso nessas circunstncias?
Sempre se entendeu que o despacho do juiz que recebe o recurso de apelao
irrecorrvel, uma vez que apenas a primeira fase do juzo de admissibilidade
que se completar apenas no Tribunal. Contudo, neste caso, a hiptese parecer
ser diversa, diante dos expressos termos utilizados pelo legislador.
NEGRO et al, 2004).
Ao que parece, o recurso aqui seria o agravo de instrumento, invocando a parte
final do Artigo 522 do Cdigo, inaugurando em nosso ordenamento a
possibilidade de recurso contra deciso que recebe o apelo.
Dependendo

da

hiptese

concreta

de

quo

clara

se

mostre

incompatibilidade da deciso de recebimento de apelao com os exatos termos


desse Artigo 518, tambm nos parece razovel a hiptese de impetrao de
mandado de segurana, pois haveria um direito lquido e certo da parte
contrria em ver o recurso inadmitido por conta da prvia existncia de Smula
em sentido diametralmente oposto tese sustentada no recurso.
Necessria, nesse momento, uma pausa para reflexo sobre os mecanismos
introduzidos no Cdigo e que podem ser combinados, de diversas formas, pelos
rgos do Poder Judicirio com a finalidade de exterminar procedimentos
indesejveis.
Do que se viu at agora, foram implantados no Cdigo obstculos ao
prosseguimento de algumas demandas.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

50

Interessante observar que em nenhum momento o legislador cria qualquer


restrio ao poder de ao. Acessar o Judicirio cada vez mais fcil. O
problema passa a ser conseguir manter a demanda em curso.
O primeiro filtro est no Artigo 285-A. O juiz de primeiro grau cria um
precedente e, com base nele, bloqueia a petio inicial.
Em seguida, esse mesmo juiz, aps proferir sentena, pode inadmitir o apelo
com base no 1 do Artigo 518. Se esse instrumento falhar, h ainda o poder
do relator, oriundo do Artigo 557.
Em seguida, os requisitos, cada vez mais restritos para o cabimento dos
recursos excepcionais, se somam ao poder da Suprema Instncia de proferir
smulas vinculantes e sugestivas.
Por fim, temos as smulas do Superior Tribunal de Justia, que hoje tem
especial poder de convencimento, sobretudo quando se percebe que no h
matria constitucional nos autos que possa viabilizar o recurso extremo, alm
de serem hbeis tambm para a invocao na forma do novel 1 do Artigo
518.

Lei n 11.280/2006
Finalmente, algumas palavras sobre a Lei n 11.280/2006.
A primeira alterao se encontra no pargrafo nico do artigo 112:
Artigo 112......................................................
Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de
adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia
para o juzo de domiclio do ru." (NR)
Esse dispositivo inova na chamada clusula de eleio de foro, o que d as
partes contratantes maior liberdade para a fixao da competncia, em

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

51

hiptese de eventual ajuizamento de ao em decorrncia daquele negcio


jurdico.
Por que o juzo do domiclio do ru? Porque a regra geral de competncia do
Artigo 94 do CPC. Abre-se mo de uma regra especfica de competncia em
favor da regra geral.
Mas, a grande inovao est na possibilidade de o juiz, de ofcio, reconhecer a
nulidade dessa clusula de eleio de foro. Nesse caso, de certa forma, est se
mitigando o rigor da Smula n 33 do STJ que impede o reconhecimento ex

officio da incompetncia relativa.


O problema que o legislador parte do pressuposto de que o ru a parte
mais fraca da relao (como, por exemplo, numa ao oriunda de uma relao
de consumo, na qual o ru uma pessoa fsica litigando contra uma poderosa
indstria).
Se o cidado est no polo ativo, ao contrrio, a dispositivo deixa de atender sua
finalidade social e passa a causar um problema para o acesso justia.
Melhor teria sido se o legislador se referisse expressamente s relaes de
consumo e fizesse opo pelo foro do domiclio do consumidor.
Desse modo, dever o juiz ter parcimnia na aplicao dessa nova regra, sob
pena de causar um grave prejuzo ao consumidor, ao invs de socorr-lo. Por
sorte, o dispositivo utiliza o verbo poder e no dever.
Artigo 154
Ento, o Artigo 114 passa a se referir tambm a essa hiptese.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

52

Artigo 114. Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma


do pargrafo nico do artigo 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo
declinatria nos casos e prazos legais." (NR)
A prxima alterao diz respeito utilizao dos meios eletrnicos na prtica de
atos processuais.
Artigo 154...................................................................

Pargrafo nico. Os tribunais, no mbito da respectiva jurisdio, podero


disciplinar a prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios
eletrnicos, atendidos os requisitos de autenticidade, integridade, validade
jurdica e interoperabilidade da Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP - Brasil." (NR)
Esse dispositivo, na verdade, tem como antecedentes histricos a Lei n
9.800/1999, que permitia a prtica de atos processuais por fax, e ainda o Artigo
8, 2, da Lei n 10.259/01 (Lei dos Juizados Especiais Federais).
Posteriormente, foi complementado pela Lei n 11.419/2006.
Passa-se anlise do Artigo 219, 5.<br/.
Foi uma alterao de grande relevncia, na medida em que no existe mais a
restrio ao reconhecimento da prescrio de ofcio pelo juiz nos casos de
direito patrimonial.
Artigo 219...................................................................
5 O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio.
.........................................................." (NR)
O dispositivo se completa com o Artigo 11 da Lei n 11.280/2006, que revoga o
Artigo 194 do Cdigo Civil. verdade que a redao anterior colocava o juiz em
situao desconfortvel, pois, por vezes, se deparava com a prescrio, e nada

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

53

podia fazer, em decorrncia do Princpio da Inrcia. Agora, contudo, um outro


problema criado.
Quer se queira, ou no, prescrio matria de mrito, na forma do Artigo
269, inciso IV do Cdigo. Alis, isso fica ainda mais expresso com a nova
redao dada ao caput deste artigo pela Lei n 11.232/2005 ao dispor: haver
resoluo de mrito.
Em outras palavras, h, agora, autorizao expressa para que o juiz examine o
mrito, independentemente de prvia provocao das partes, o que se traduz,
inexoravelmente, em uma exceo expressa ao princpio consubstanciado no
Artigo 128 do Cdigo.
A nova redao do Artigo 219, 5, vai trazer ainda uma segunda
consequncia processual, advinda de sua combinao com o artigo 285-A,
acima referido. O juiz poder julgar improcedente o pedido, liminarmente, sem
ouvir o ru, reconhecendo, ex officio, a incidncia de prescrio.
Veja-se, por exemplo, as recentes decises que j reconhecem prescrio
retroativa em sede de execuo fiscal.
Conferir REsp 667.810-PR. Rel. Min. Jos Delgado, julgado em: 20.06.2006
(Informativo n 289 do STJ). Ver, ainda, REsp n 178.500-SP. DJ, 18 mar.
2002, e REsp n 151.598-DF, DJ, 04 maio 1998.
Imagine-se que esse entendimento venha a ser adotado pelo juiz em casos de
cumprimento de sentena (Artigo 475-I), quando j decorrido o prazo
prescricional. Nesse sentido, h muito o Supremo Tribunal Federal j pontificou
que a execuo prescreve no mesmo prazo da ao (Smula n 150).
O juiz poderia, destarte, reconhecer de ofcio a prescrio num primeiro caso e,
em seguida, aplicando a norma do Artigo 285-A, estender o entendimento aos

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

54

demais processos em que se discutisse a mesma questo. , sem dvida, um


uso potencializado atravs da combinao dos dois dispositivos, mas que, ao
menos primeira vista, se mostra perfeitamente possvel.

Lei n 11.280/2006 Artigo 489


Chegamos, agora, ao ponto de maior impacto da Lei n 11.280:
Artigo 489. O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da
sentena

ou

acrdo

rescindendo,

ressalvada

concesso,

casos

imprescindveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza


cautelar ou antecipatria de tutela. (NR)
A redao anterior era um ponto de grande dicotomia entre Lei e
Jurisprudncia, na medida em que dispunha que a ao rescisria no
suspendia a execuo.
O antigo teor era reforado pelo Verbete de Jurisprudncia Predominante n
234, do extinto Tribunal Federal de Recursos, no sentido de reconhecer, ainda
que implicitamente, que o poder geral de cautela do magistrado se esgotava
com a coisa julgada.
No entanto, coube ao Supremo Tribunal Federal comear a modificar esse
entendimento. O primeiro precedente pode ser localizado no Informativo n 84.
STF. Petio 1.347-SP, rel. Min. Nelson Jobim, 17.09.97 (Informativo n 84).
A matria voltou a ser apreciada em outras oportunidades, e a Corte sempre
manteve o entendimento de que na ao rescisria seria cabvel a concesso de
medidas cautelares, diante das necessidades e peculiaridades do caso concreto.
STF.

PET

2.402-RS,

rel.

Min.

Carlos

Velloso,

11.09.2001

(PET-2402)

(Informativo n 241).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

55

Nessa esteira, tambm o Superior Tribunal de Justia passou a perfilhar este


entendimento, e a vedao do artigo 489 passou a ser, ento, quase letra
morta.
STJ, Quarta Turma, Resp n 127.342-PB, rel. Min. Barros Monteiro, julgado em:
19.04.2001 (Informativo n 92).
Com a nova redao, promove-se, destarte, a reconciliao entre Lei e
Jurisprudncia, seguindo o moderno caminho de ampliar o poder do juiz, ainda
que se trate de demanda ajuizada com o objetivo de desconstituir a coisa
julgada.

Atividade proposta
Comente o Acrdo do Eg. STF, sob o prisma da garantia do acesso justia.
"No inciso XXXV do artigo 5o, previu-se que a lei no excluir da apreciao do
Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Poder-se-ia partir para a distino,
colocando-se, em planos diversos, a excluso propriamente dita e a condio
de esgotar-se, antes do ingresso em juzo, uma determinada fase. Todavia, a
interpretao sistemtica da Lei Fundamental direciona a ter-se o preceito com
outro alcance, o que reforado pelo dado histrico, ante a disciplina pretrita.
O prprio legislador constituinte de 1988 limitou a condio de ter-se o
exaurimento da fase administrativa, para chegar-se formalizao de pleito no
Judicirio. F-lo no tocante ao desporto, (...) no 1o do artigo 217 (...). Vale
dizer que, sob o ngulo constitucional, o livre acesso ao Judicirio sofre uma
mitigao e, a, consubstanciando o preceito respectivo exceo, cabe to s o
emprstimo de interpretao estrita. Destarte, a necessidade de esgotamento
da fase administrativa est jungida ao desporto e, mesmo assim, tratando-se
de controvrsia a envolver disciplina e competies, sendo que a chamada
justia desportiva h de atuar dentro do prazo mximo de sessenta dias,
contados da formalizao do processo, proferindo, ento, deciso final 2
do artigo 217 da CF. Tambm tem-se aberta exceo ao princpio do livre
acesso no campo das questes trabalhistas. Entrementes, a norma que versa
sobre o tema est limitada aos chamados dissdios coletivos, s aes coletivas,

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

56

no que se previu, no 2 do artigo 114 da CF (...). Constata-se, no entanto,


que no se chegou a exigir, em si, a tentativa de soluo da pendncia,
contentando-se a norma com a simples recusa de participao em negociao
ou envolvimento em arbitragem. (...) Os dispositivos atacados no chegam, de
forma clara, precisa, direta, a revelar o obrigatrio esgotamento da fase
administrativa. certo, versam sobre a atividade a ser desenvolvida pela
Comisso de Conciliao Prvia, aludindo, at mesmo, juntada do documento
que venha a ser elaborado, no caso de insucesso na tentativa de conciliao,
petio inicial da ao trabalhista. Dispensvel esforo maior para atribuir-se
ao que se contm no novo artigo 625-D interpretao conforme o texto
constitucional. Fao-o para assentar que as normas inseridas em nossa ordem
jurdica pelo artigo 1 da Lei 9.958/2000, mais precisamente pelo novo preceito
da Consolidao das Leis do Trabalho, dele decorrente artigo 625-D , no
encerram obrigatria a fase administrativa, continuando os titulares de direito
substancial a terem o acesso imediato ao Judicirio, desprezando a fase que a
revelada pela atuao da Comisso de Conciliao Prvia" (ADI n 2.139-MC e
ADI n 2.160-MC, voto do Rel. p/ o ac. Min. Marco Aurlio, julgamento em
13.05.2009, Plenrio, DJe, 23 out. 2009).
Chave

de

resposta:

Trata-se

da

Deciso

que

concluiu

pela

inconstitucionalidade do sistema denominado CCP - Comisso de Conciliao


Prvia, institudo pela Lei 9.958/2000. O STF, por maioria, entendeu que este
sistema, embora no impedisse, atrapalhava o livre e desembaraado acesso ao
Judicirio, ao exigir do jurisdicionado que recorresse a uma fase preliminar
antes de ver sua pretenso examinada pelo magistrado.

Atividade proposta
(MP/RJ - XXXI CONCURSO 2009). O Ministrio Pblico ajuizou ao civil pblica
visando a obrigar determinado Municpio a fornecer medicamentos necessrios
manuteno da vida de pessoas idosas enfermas e com deficincia fsica, mas
com o necessrio discernimento para os atos da vida civil. Em contestao,
alegou-se ilegitimidade ativa, por se tratar de direitos individuais de pessoas

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

57

com plena capacidade para seus atos, bem como impossibilidade jurdica do
pedido, por ausncia de determinao da fonte de custeio e por se tratar de
tema afeto discricionariedade administrativa. Acolhendo tais argumentos, o
juiz extinguiu o processo sem resoluo do mrito e remeteu os autos ao
Tribunal para reexame necessrio, no tendo havido recurso do Ministrio
Pblico.
Por no haver necessidade de provas, o Tribunal reformou a sentena e julgou
o mrito do processo favoravelmente ao Ministrio Pblico, excluindo a
condenao em honorrios advocatcios em razo da natureza da parte autora.
Manifeste-se objetivamente sobre as decises judiciais.
Chave de resposta: Voc dever fazer uma correlao direta entre os
sistemas econmicos e o atendimento privado e pblico das necessidades de
sade, assim como exemplificar com casos concretos, como os da Sucia, do
Brasil ou dos Estados Unidos.

Material complementar
Para saber mais sobre movimentos de acesso justia, leia o
texto disponvel em nossa biblioteca virtual.

Referncias
CARNEIRO, Paulo Cezar Pinheiro. Acesso Justia: juizados especiais cveis e
ao civil pblica: uma nova sistematizao da teoria geral do processo. Rio de
janeiro: Forense, 1999. p. 54.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. v. I.
So Paulo: Malheiros, 2005. p. 246.
MARINONI, Luiz Guilherme. A jurisdio no estado contemporneo. In:
Estudos de direito processual civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
p. 13-66.
O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

58

MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela inibitria. So Paulo: Revista dos


Tribunais, 1999.
NEGRO, Theotnio et al. Cdigo de Processo Civil e legislao
processual em vigor: comentrios ao artigo 518 (edio anterior Lei n
11.276/2006). 36. ed. So Paulo: Saraiva, 2004.
WATANABE, Kazuo. Acesso Justia e sociedade moderna. In: Participao e
processo. Rio de Janeiro: Revista dos Tribunais, 1988. p. 128-129.
WATANABE, Kazuo. Da cognio no processo civil. 2. ed. So Paulo: Centro
Brasileiro de Estudos e Pesquisas Judiciais, 1999.

Exerccios de fixao
Questo 1
(Prova TJ-AP - FCC 2014)
O princpio constitucional da inafastabilidade do controle jurisdicional:
a) No se aplica ao processo civil, por ser de direito substancial
constitucional.
b) No se aplica ao processo civil, por ser prprio do direito administrativo e
do direito tributrio.
c) Aplica-se ao processo civil e significa a obrigatoriedade de o juiz decidir
as demandas propostas, quaisquer que sejam.
d) Aplica-se ao processo civil e significa que a lei no excluir da apreciao
do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito.
e) Aplica-se ao processo civil e significa que ningum pode alegar o
desconhecimento da lei para impedir a prestao jurisdicional.
Questo 2
(CESPE - 2013 - TRE-MS )
De acordo com os princpios constitucionais do processo civil, assinale a opo
correta.
a) Quaisquer

atos

judiciais

realizados

pelo

magistrado

devem

ser

motivados, sob pena de afronta ao princpio constitucional da motivao.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

59

b) O princpio constitucional da ampla defesa representa o direito do ru de


participar do processo para se defender de acusaes, inaplicvel ao
autor, j que no tem necessidade de se defender.
c) O direito fundamental publicidade estabelece que os atos processuais
so pblicos e divulgados oficialmente, ressalvada a proteo
intimidade ou o interesse social.
d) O princpio da razovel durao do processo aplica-se exclusivamente
aos processos que tramitam no Poder Judicirio.
e) O princpio do duplo grau de jurisdio est expresso na Constituio e
refere-se ao direito obteno de um novo julgamento por rgo de
mesma hierarquia ou superior.
Questo 3
(ISAE - 2011 - AL-AM - Procurador)
Empdocles, brasileiro, engenheiro, teve notcias de que seu nome havia sido
includo no rol de pessoas consideradas perseguidas polticas pelo regime
militar, por pessoa que teve acesso ao banco de dados guardado por rgo do
Governo Federal. Aps ter a notcia, dirigiu-se sede do referido rgo e
apresentou requerimento para obter os dados constantes do seu registro no
banco de dados sob a responsabilidade do Estado. O requerimento no obteve
resposta,

tendo

quedado

rgo

inerte

pelo

perodo

de

seis

meses. Inconformado, Empdocles apresentou Habeas Data, cuja petio


restou indeferida, por falta de interesse, tendo em vista que seu requerimento
permanecia sob anlise da autoridade administrativa competente. Diante
desses fatos, analise as afirmativas a seguir.
I. O requerimento administrativo referido no tem prazo para ser analisado.
II. Um dos requisitos da pea inicial do Habeas Data a comprovao de que o
requerimento formulado no foi objeto de deciso h mais de dez dias, quando
recusar acesso s informaes.
III. Para propor a ao de Habeas Data, o autor deve recolher ao Estado custas
judiciais.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

60

IV. Os bancos de dados governamentais no so acessveis mediante Habeas

Data.
V. A ausncia de interesse teria se caracterizado se Empdocles no tivesse
formulado o requerimento administrativo.
Assinale:
a) Se somente as afirmativas II e V forem verdadeiras.
b) Se somente as afirmativas I e IV forem verdadeiras.
c) Se somente as afirmativas I, III e IV forem verdadeiras.
d) Se somente as afirmativas II, III e V forem verdadeiras.
e) Se somente a afirmativa II for verdadeira.
Questo 4
(FCC - 2011 - TRT - 23 REGIO - MT - Analista Judicirio)
Joo e Jos so domiciliados na cidade de So Paulo, mas so proprietrios de
lotes vizinhos num condomnio de praia na Comarca de Ubatuba. Joo construiu
um muro na divisa do seu lote e bloqueou o acesso da servido de passagem
atravs da qual Jos tinha acesso via pblica. Jos ajuizou ao para
liberao da servido na comarca de So Paulo, ao esta que Joo contestou,
aceitando,

por

convenincia,

foro,

deixando

de

opor

exceo

de

incompetncia, no prazo legal, apesar do Artigo 95 do CPC dispor que nas


aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da situao
da coisa. Nesse caso:
a) Haver prorrogao da competncia porque o ru aceitou o foro e no
ops exceo de incompetncia no prazo legal.
b) Haver prorrogao da competncia, pois a lei permite ao autor optar
pelo foro do domiclio do ru.
c) No h possibilidade de prorrogao da competncia, por tratar-se de
ao relativa a servido de passagem.
d) S poder haver prorrogao da competncia se o foro da comarca de
So Paulo tiver sido eleito pelas partes em contrato.
e) Haver prorrogao da competncia porque tanto o autor como o ru
so domiciliados da mesma cidade.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

61

Questo 5
(FCC - 2007 - TRF - 2 REGIO - Analista Judicirio)
Numa execuo por quantia certa contra devedor solvente, o Oficial de Justia
encarregado do mandado de citao esteve, por trs vezes, no domiclio do
executado, sem o encontrar, havendo suspeita de ocultao. Nesse caso,
dever:
a) Arrombar a porta e ingressar na residncia para tentar a citao pessoal.
b) Proceder citao por hora certa.
c) Arrestar tantos bens quantos bastem para garantir a execuo.
d) Devolver o mandado sem cumprimento.
e) Solicitar o concurso da polcia para a localizao do devedor.
Questo 6
(FAE - 2006 - TRT - 9 REGIO - PR - Juiz do Trabalho - 1 Prova - 2 Etapa)
Analise as seguintes assertivas, assinalando a alternativa correta:
I. Pretenso de direito material corresponde faculdade que o titular de um
direito subjetivo possui de exigir que tal direito seja respeitado em caso de
violao.
II. Entender o direito de ao como autnomo e abstrato significa distingui-lo
do direito material disputado entre os litigantes, bem como reconhecer que sua
existncia independe da prpria existncia do direito material controvertido.
III. No existem excees proibio da autotutela.
IV. O acesso justia restringe-se admisso ao processo ou ao ingresso em
juzo.
V. A sentena arbitral, para gerar efeitos jurdicos, deve ser homologada
judicialmente.
a) Apenas as assertivas I, IV e V esto corretas.
b) Apenas as assertivas I, II e V esto corretas.
c) Apenas as assertivas II, III e V esto corretas.
d) Apenas as assertivas I e II esto corretas.
e) Apenas a assertiva II est correta.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

62

Questo 7
(IESES - 2008 - TJ-MA - Titular de Servios de Notas e de Registros)
Analise as afirmativas abaixo e assinale a alternativa correta:
I. Deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve
questo incidente. Da deciso interlocutria cabe agravo, no prazo de 10 (dez)
dias, na forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar
parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da
apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser
admitida a sua interposio por instrumento.
II. Extingue-se o processo sem resoluo de mrito, por carncia de ao,
quando ao autor faltar legitimao ativa derivada de ausncia de capacidade de
ser parte, o seu patrono no apresentar no prazo legal o instrumento de
mandato e o pedido for juridicamente impossvel.
III. So manifestaes do princpio processual do devido processo legal as
seguintes garantias: acesso justia, igualdade de tratamento, publicidade dos
atos processuais, contraditrio, ampla defesa, julgamento por juiz natural e
competente,

de

acordo

com

provas

obtidas

licitamente

por

deciso

fundamentada.
IV. As medidas cautelares incidentais so requeridas ao juiz da causa e quando
preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal; interposta a
apelao contra a sentena em ao principal, a medida cautelar requerida
diretamente ao tribunal.
a) As assertivas I, III e IV esto corretas.
b) As assertivas I, II e IV esto corretas.
c) As assertivas I, II e III esto corretas.
d) As assertivas II, III e IV esto corretas.
Questo 8
(CESPE - 2012 - STJ - Analista Judicirio - rea Judiciria) Adaptada
De acordo com o posicionamento do STJ, marque a alternativa correta,
relativamente ao instituto da suspenso.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

63

No necessrio o prvio esgotamento de instncia para que a parte


interessada possa ter acesso excepcional medida de suspenso de liminar, de
sentena ou de segurana perante o STJ, sendo suficiente o indeferimento de
pedido semelhante pelo presidente do tribunal local.
a) A afirmao vlida para todas as matrias sujeitas competncia do
STJ.
b) Trata-se de regra excepcional, aplicvel apenas a suspenso de liminar
em tutela antecipada ou em tutela cautelar.
c) Trata-se de regra excepcional, aplicvel apenas a pedido de reforma de
sentena.
d) Trata-se de regra aplicvel apenas ao mandado e segurana.
e) A Afirmao vlida apenas nos processos em que a Fazenda Pblica
r.
Questo 9
(ESAF - 2012 - PGFN - Procurador)
A partir das clebres lies de Mauro Cappelletti a respeito das ondas
renovatrias do processo civil, podemos aferir a tendncia mundial em conferir
aos cidados o amplo acesso justia, em especial daqueles desprovidos de
recursos materiais, a tutela dos interesses transindividuais, a busca de
mecanismos extraprocessuais de soluo dos conflitos e, por fim, um processo
cuja organizao interna proporcione mecanismos para torn-lo mais simples e
efetivo. Atento a tais movimentos renovatrios, o legislador brasileiro instituiu
os Juizados Especiais Federais, sobre os quais possvel afirmar que:
a) Caracterizado por possuir competncia absoluta no foro onde houver
vara do juizado especial, quando da sua instalao, a ele so remetidas
todas as demandas que se subsumam sua competncia. Trata-se de
comezinha regra que excepciona o princpio da perpetuatio jurisdictionis.
b) Lavrado um auto de infrao e regularmente notificado o contribuinte,
possvel que se insurja contra tal ato administrativo, postulando a
decretao de sua nulidade, por meio de demanda ajuizada perante o
juizado especial federal, desde que respeitado o limite de alada.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

64

c) Por ter competncia limitada a 60 salrios mnimos, as condenaes


pecunirias realizadas nos juizados devero ser honradas sempre por
meio de RPV Requisio de Pequeno Valor.
d) No se admite a interposio de recursos contra decises interlocutrias,
mas apenas para impugnar decises definitivas.
e) S se admite na qualidade de rs nos juizados federais as pessoas
jurdicas de direito pblico.
Questo 10
(FCC - 2012 - PGM - Joao Pessoa - PB - Procurador Municipal)
Paulo, residente e domiciliado na cidade de Joo Pessoa, ajuizou Habeas

Data visando a retificao de seus dados pessoais perante a Prefeitura


Municipal. No tocante ao Habeas Data, considere:
I. A petio inicial do Habeas Data ser apresentada em duas vias e os
documentos que instrurem a primeira sero reproduzidos por cpia na
segunda.
II. Ajuizada ao de Habeas Data e indeferida a pea inicial caber recurso de
agravo de instrumento perante o Tribunal de Justia da Paraba.
III. So gratuitos o procedimento administrativo para acesso a informaes e
retificao de dados e para anotao de justificao, bem como a ao
de Habeas Data.
IV. Quando a sentena conceder o Habeas Data, o recurso ter efeito
meramente devolutivo.
De acordo com a Lei no 9.507/97, que dispe sobre o Habeas Data, est
correto o que se afirma APENAS em:
a) I e III
b) II, III e IV
c) II e IV
d) I, III e IV
e) I e IV

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

65

Aula 2
Exerccios de fixao
Questo 1 - D
Justificativa: o que dispe o Artigo 5, inciso XXXV, da Constituio Federal e
consubstancia a ideia do acesso justia no plano constitucional.
Questo 2 - C
Justificativa: a norma prevista no Artigo 155 do CPC, decorrncia do princpio
maior previsto no Artigo 37 da Carta de 1988.
Questo 3 - A
Justificativa: A sistemtica do Habeas Data prev como requisito do
ajuizamento da ao a tentativa de obter os dados ou a sua retificao pela via
administrativa previamente. Trata-se de vertente do interesse em agir que se
aplica apenas a essa garantia constitucional.
Questo 4 - C
Justificativa: O acesso justia, embora previsto em sede constitucional, deve
ser exercido em obedincia s normas fixadas na legislao infraconstitucional.
O Artigo 95 do CPC estabelece regras claras de competncia, fazendo opo
poltica por determinadas situaes nas quais utilizado o critrio absoluto.
Questo 5 - C
Justificativa: No obstante prever diversas garantias ligadas ampla defesa e
ao contraditrio, em determinadas situaes-limite, a observncia do princpio
do acesso justia exige que providncias mais intensas sejam tomadas. este
o caso do problema proposto, no qual a medida cautelar se impe, sob pena do
perecimento do direito.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

66

Questo 6 - D
Justificativa: A alternativa correta demonstra o uso adequado dos conceitos de
direito material e direito processual. A autonomia do direito de ao deve ser
preservada ao mesmo tempo em que a efetividade do direito material precisa
ser garantida.
Questo 7 - A
Justificativa: Apenas a assertiva II est incorreta. Nela so confundidos os
conceitos de legitimidade, que pertence categoria das condies para o
regular exerccio do direito de ao, e de capacidade, tratada pelo nosso CPC
como pressuposto para o regular desenvolvimento da relao processual.
Questo 8 - A
Justificativa: A necessidade do esgotamento das instncias administrativas era
requisito anterior Carta de 1988 e que no foi recepcionado. Desde ento, a
jurisprudncia dos Tribunais Superiores vem sendo firme no sentido de no
permitir o retorno desse retrocesso.
Questo 9 - B
Justificativa: A Lei n 10.259/2001 elevou o patamar da garantia do acesso
justia ao permitir o ajuizamento, de forma simplificada, de demandas contra a
Unio, com valores no superiores a 60 vezes o salrio mnimo. Com isso,
facilita-se o acesso do jurisdicionado, sobretudo nas chamadas "pequenas
causas" que antes ficavam restritas s Varas comuns federais, num
procedimento desnecessariamente lento e burocrtico.
Questo 10 - D
Justificativa: As alternativas I, III e IV reproduzem regras especficas previstas
na legislao do Habeas Data, de forma a permitir a implementao desta
garantia constitucional e, ao mesmo tempo, preservar a segurana das relaes
jurdicas.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

67

Introduo
Nesta aula a ideia dos princpios processuais constitucionais revisitada. Com
os influxos do neoconstitucionalismo, o que na opinio de alguns autores d
origem ao fenmeno do neoprocessualismo, as garantias fundamentais do
processo alcanam um grau mais elevado. Nesse passo sero examinadas as
principais garantias previstas no CPC vigente e no projetado, no qual ser mais
fcil observar a nova dimenso dessas garantias.
Objetivo:
1. Revisitar os princpios processuais constitucionais;
2. Examinar como esses princpios vo ser tratados no novo CPC.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

68

Contedo
Princpios processuais
Nelson Nery Junior (2009, p. 34-35 e 49-50) assevera a importncia dos
princpios no direito processual, elevando a disciplina categoria de cincia
jurdica dissociada do direito privado, ressaltando a contribuio dos estudos do
jurista alemo Oskar on Blow, no incio do sculo XIX, dado o tratamento
principiolgico dedicado ao tema, que possibilitou a autonomia da disciplina
frente a outros ramos do direito.
J. J. Gomes Canotilho (2000, p. 1.087) defende que regras e princpios devem
ser entendidos como espcies do gnero norma, de modo que teramos
normas-regras e normas-princpios e, portanto, tal distino residiria, em ltima
anlise, em uma diferenciao entre dois tipos de normas.
Da resulta que ambas teriam aplicao prtica e fora cogente. Mas, enquanto
a norma-regra regularia aspectos pontuais, sendo aplicada ou no de forma
peremptria

norma-princpio

regularia

situaes

mais

elsticas,

comportando ponderaes no caso concreto, em virtude do seu maior grau de


abstrao.
Note-se ainda que as normas-princpios desempenham importante papel tanto
na atividade do legislador quanto na do operador do direito. O primeiro, ao
ditar normas-regras, deve considerar as normas-princpios j existentes no
sistema. O operador do direito, por sua vez, utiliza as normas-princpios no
momento da interpretao e da aplicao das normas-regras, muitas vezes
recorrendo quelas para precisar o exato sentido e alcance destas ltimas.
Alm disso, as normas-princpios tambm auxiliam o operador na tarefa de
colmatagem de lacunas.
Passemos, agora, a ver os princpios processuais mais relevantes.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

69

Devido processo legal


Sem dvida um dos mais importantes princpios processuais foi introduzido em
nosso ordenamento de forma expressa pela Constituio de 1988, em seu
artigo 5, LIV, segundo o qual ningum ser privado da liberdade ou dos seus
bens sem o devido processo legal.
Ao analisar, sob uma perspectiva comparativa, os modelos constitucionais, Luigi
Paolo Comoglio (1998. p. 139-147) coloca o sistema constitucional de garantias
processuais brasileiro, previsto na Constituio de 1988, na vanguarda das
constituies modernas, em razo do seu carter analtico e inovador em
alguns aspectos, com inspirao tanto nos valores que orientam o modelo do

due process of law anglo-americano, quanto na matriz europeia ligada


proteo dos direitos humanos.
Embora o termo em ingls due process of law tivesse sido utilizado pela
primeira vez, em 1354, no reinado de Eduardo III, na Inglaterra, sua origem
remonta Magna Carta (Artigo 39), de 1215, assinada por Joo Sem-Terra.
Nota-se que embora a garantia do devido processo legal tenha surgido com
ndole eminentemente processual, adquiriu, depois, relevante aspecto de direito
material. Assim, teramos dois aspectos distintos:

Substantive due process of law


Representando a garantia do trinmio vida, liberdade e propriedade. No basta
a regularidade formal da deciso, necessrio que a deciso seja
substancialmente razovel. dessa garantia que surgem os princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade.

Procedural due process of law

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

70

Entendido como garantia do pleno acesso justia (ou, como prefere Kazuo
Watanabe, acesso a uma ordem jurdica justa). o direito a ser processado e
processar de acordo com as normas previamente estabelecidas para tanto.
Assim, sendo fruto de importao do direito anglo-saxnico, o princpio
representa, sob este ltimo aspecto, um conjunto de garantias constitucionais
(ou o ncleo central da maioria das garantias processuais) destinadas a
assegurar s partes a participao, com o exerccio de suas faculdades e
poderes processuais, bem como a legitimidade do exerccio da jurisdio.
Decorrem dele outros importantes princpios processuais, como o princpio do
contraditrio, o da ampla defesa e o da durao razovel do processo, tambm
consagrados em sede constitucional.
Por isso alm de afirmar que o due process of law mais que uma garantia,
sendo um conjunto de garantias que assegura s partes o exerccio de
faculdades e poderes processuais, Cndido Rangel Dinamarco (2009, p. 151)
dispe que funciona tambm como sistema de limitao ao exerccio do poder.
O devido processo ser uma "garantia de justia" e "direito ao servio
jurisdicional

corretamente

prestado"

partir

das

normas

processuais

constitucionais.
Para Cndido Rangel Dinamarco (2001, p. 198), h uma verdadeira
superposio entre os princpios constitucionais processuais, sendo impossvel
delimitar a rea de aplicao exclusiva de cada um, em virtude dessa
convergncia e tambm porque obedecer aos padres estabelecidos pela
Constituio significa observar todos os princpios decorrentes desse princpio
maior.
Por essa razo, Leonardo Greco, referindo-se totalidade das garantias
constitucionais do processo, afirma: esse conjunto de garantias pode ser
sintetizado nas denominaes devido processo legal, adotada nas Emendas 5
e 14 da Constituio americana, ou processo justo, constante da Conveno

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

71

Europeia de Direitos Humanos e do recm-reformado artigo 111 da


Constituio italiana. Garantias fundamentais do processo: o processo justo.
Fonte:
http://www.mundojuridico.adv.br/html/artigos/documentos/texto165.htm,
acesso em 2 nov. 2004.
Como bem assevera Barbosa Moreira (2004, p. 15-17), no se pode esperar
que o processo, por si s, tenha fora suficiente para dirimir as desigualdades
sociais atravs do aparelho judicial, mas servir como importante meio para
alcanar interesses socialmente relevantes da maneira mais desimpedida
possvel a todos os cidados.
Os meios disponibilizados pela Constituio para viabilizar a eficcia dos direitos
fundamentais atravs da Jurisdio revelam a importncia do princpio do
devido processo legal na tangibilidade a esses direitos. Assim, a prtica que
melhor atende aos anseios de uma eficaz prestao da tutela jurisdicional
aquela que no se restringe apenas garantia formal de acesso justia, mas
que se estende a todos os princpios e garantias que compem o devido
processo.
O devido processo traduz a supremacia da lei, base de uma sociedade
democrtica que protege os direitos fundamentais atravs da Constituio,
evitando que qualquer atitude arbitrria possa restringir seu contedo.
No se pode olvidar, portanto, a busca da eficcia concreta no exerccio do
devido processo legal, onde Leonardo Greco (2012, p. 275-277) entende que,
para o processo equnime, as garantias so tambm direitos fundamentais e o
Estado no estar prestando a tutela jurisdicional de forma plena "se elas no
forem respeitadas ou se as decises judiciais resultarem de procedimentos em
que o juiz sofre profundas limitaes na apurao da verdade e na apreciao
do direito das partes".

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

72

Enfim, com o objetivo nico e central de garantir o acesso Justia atravs de


um processo justo e celebrado com os meios adequados, traduz, em termos
processuais, os princpios da legalidade e da supremacia da Constituio,
inerentes democracia participativa ps-moderna.
Para Humberto Theodoro Jnior a mescla de processo justo e devido processo
legal, a par da regularidade formal, impe a adequao do processo
realizao do melhor resultado concreto em face do direito material,
prevalecendo a proporcionalidade e razoabilidade na harmonizao dos
princpios. Dessa forma o juiz no ser apenas "a boca da lei", mas agir pela
interpretao e aplicao do direito positivo adequando a norma aos fatos e
tambm os valores em jogo no caso c Zm simples procedimento desenvolvido
em juzo.
THEODORO JUNIOR, Humberto. Processo justo e contraditrio dinmico. In:
ASSIS, Araken et al. (Org.). Processo coletivo e outros temas de direito
processual: homenagem 50 anos de docncia do professor Jos Maria
Tesheiner, 30 anos de docncia do professor Srgio Gilberto Porto. Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2012. p. 264-265.

Isonomia
Do primitivo conceito de igualdade formal e negativa (ou seja, de que o Direito
no deve estabelecer diferenas entre os indivduos), clama-se, hoje, pela
igualdade material, isto , por uma Justia que assegure tratamento igual para
os iguais e desigual para os desiguais (na medida de suas diferenas),
conforme a mxima aristotlica, constituindo um pilar da democracia.
Em mbito processual, significa restabelecer o equilbrio entre as partes, e
possibilitar a sua livre e efetiva participao no processo, como corolrio do
princpio do devido processo legal.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

73

Tambm constitui isonomia assegurar o acesso dos menos favorecidos numa


condio de igualdade processual com os que possuem maior fora econmica,
poltica ou social. Assim, a viso de Jos Carlos Barbosa Moreira (2004, p. 6366) ao destacar o princpio como um dos pilares na configurao do processo
socialmente efetivo, garantindo-se s partes igual possibilidade de fruio de
todos os instrumentos processuais constitucionalmente previstos, uma vez que
o desequilbrio de foras entre as partes litigantes compromete a igual
possibilidade de xito no pleito.

Juiz natural
A Corte Europeia dos Direitos Humanos entende que a legal constituio do
juzo e o direito ao julgamento por um tribunal institudo e submetido lei
uma garantia essencial, encontrando parmetro nos pases de direito escrito em
que a organizao do sistema judicirio no pode ser entregue ao poder
discricionrio de uma autoridade judiciria.
Com previso constitucional no Artigo 5, XXXVII e LIII, da Lei Maior, o
princpio processual do juiz natural h de ser analisado sob duas vertentes: em
relao ao rgo jurisdicional que julgar e sua imparcialidade.
Assim, quanto ao rgo julgador, subsiste a garantia de julgamento pelo juiz
natural, isto , pelo juiz competente segundo a Constituio. Significa que a
competncia para o julgamento deve ser predeterminada pelo Direito. O termo
juiz legal poderia ter sido adotado, mas a doutrina consagrou a alcunha juiz
natural. Possui o intuito de:
Evitar os odiosos tribunais de exceo que j se apresentaram nas
ditaduras.
Garantir que no haver nenhum tipo de ingerncia na escolha do juiz
que julgar a causa.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

74

Inafastabilidade do controle jurisdicional


O direito tutela jurisdicional reconhecido na Conveno Europeia de Direitos
Humanos como direito essencial que comporta o acesso ao juiz e coisa
julgada, dotando as decises de fora definitiva e obrigatria, sendo um
elemento

constitutivo

da

essncia

do

Estado

de

Direito.

Com

sede

constitucional no Artigo 5, XXXV, o referido princpio:


Impede que o legislador restrinja o acesso ordem jurdica ou ao ordenamento
justo;
Impe ao juiz o dever de prestar a jurisdio, isto , garantir a tutela efetiva, a
quem detenha uma posio jurdica de vantagem, sendo vedado o non liquet;
Constitui garantia para as partes que existe ao lado das condies de
procedibilidade para o exerccio do direito de ao.
Em um sentido poltico, o princpio coloca sob o controle dos rgos
jurisdicionais todas as crises jurdicas que possam gerar um estado de
insatisfao.
No se trata, portanto, de mera garantia de acesso ao juzo (direito ao),
mas da prpria tutela (proteo) jurisdicional (adequada, tempestiva e,
principalmente, efetiva) a quem tiver razo. Ou seja, significa o prprio acesso
justia.
Sob o prisma do acesso jurisdio, o princpio se impe como uma garantia
fundamental essencial, possibilitando o incio da relao processual e
permitindo-se invocar a tutela do Estado. O bem individual e o bem comum
sero regulados pela funo jurisdicional, no podendo o Estado deles afastar o
seu controle, sempre motivado a manter o equilbrio social e econmico das
relaes.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

75

Confirma-se a imediata importncia do direito processual para a realizao dos


direitos, sendo imprescindvel, na viso de Jos Roberto dos Santos Bedaque
(2010, p. 20) "dotar o processo de efetividade prtica" eis que "a via estatal
continua sendo a principal forma de soluo das controvrsias".

Publicidade dos atos processuais


Sem dvida um dos mais importantes princpios processuais foi introduzido em
nosso ordenamento de forma expressa pela Constituio de 1988, em seu
artigo 5, LIV, segundo o qual ningum ser privado da liberdade ou dos seus
bens sem o devido processo legal.
Cappelletti (1973, p. 1) afirma que a internacionalizao dos direitos
fundamentais

sugeriu

maior

considerao

de

direitos

universalmente

compreendidos como direitos humanos e elevados qualidade de essenciais,


fazendo com que os Estados entendessem que esses direitos deveriam gozar
de maior proteo legal, firmando-se no texto constitucional. So, portanto,
garantias que se destacam, como a independncia e imparcialidade do juiz e,
muito especialmente, a garantia de um processo aberto e pblico, diretamente
ligadas ao devido processo legal e que se firmam como conquistas do direito
processual civil.
Inserto nos Artigos 5, LX, e 93, IX, CF/88, constitui projeo do direito
constitucional informao e suporte para a efetividade do contraditrio,
garantindo o controle da sociedade sobre a atividade jurisdicional desenvolvida.
A administrao da justia faz parte da Administrao Pblica, que tem como
Princpio a Publicidade (Artigo 37 da CRFB).
Significa

que,

em

excepcionalmente,

regra,
sigiloso

processo
quando

deve

houver

ser

pblico

expressa

e,

previso

apenas
legal,

notadamente, quando a defesa da intimidade ou do interesse pblico o


exigirem.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

76

O exame do Artigo 6 da Conveno Europeia de Direitos Humanos, mostra a


possibilidade da renunciabilidade dos direitos nele previstos, o que tem sido
admitido pela Corte, tanto em relao ao processo penal quanto ao processo
civil. Por isso a Corte Europeia, analisando caso a caso, tem aceito a renncia
publicidade do processo, exigindo em todos os casos que essa renncia no
tenha sido o resultado de presses ou intimidaes, mas dever ser livre e
espontnea.
H uma ntima relao entre os princpios da publicidade e da motivao das
decises judiciais, na medida em que a publicidade torna efetiva a participao
no controle das decises judiciais.

Motivao das decises judiciais


Consoante dispe o Artigo 93, IX, CF, todas as decises do Poder Judicirio
devem ser fundamentadas, sob pena de serem consideradas nulas de pleno
direito. Trata-se de dupla garantia:
De existir um fundamento;
De este ser explicitado.
Dessa forma, garantida s partes, para efeito de segurana das relaes
jurdicas e controle da atividade jurisdicional, a possibilidade de impugnar
aquelas decises que no estejam devidamente fundamentadas.
Alvaro de Oliveira (2009, p. 13-14) faz direta relao entre os princpios da
motivao e do contraditrio. Isso ocorre na medida em que ao proferir a
sentena, o juiz expe os fundamentos em que baseou sua deciso,
demonstrando a eficcia do dilogo antecedente, sendo esta uma garantia de
democratizao do processo que afasta a opresso e autoritarismo que
obstruem a correta aplicao da justia.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

77

Da se revela essencial a motivao, demonstrando cuidadosa anlise dos fatos


e fundamentos aduzidos e a melhor interpretao e aplicao da lei, evitando
surpreender as partes tanto quanto possvel. Dessa forma tambm se eleva o
interesse pblico na prestao jurisdicional, corroborando a segurana jurdica.
Verifica-se a assertiva na medida em que, aps a fase cognitiva, ser possvel
constatar, pelo exame da deciso proferida, se os elementos apresentados
foram ou no apreciados pelo julgador em todas as suas mincias. A motivao
refora a deciso com fundamentos que esclarecem as razes pelas quais
foram superados os elementos vencidos, ou, quanto aos que foram
considerados, o motivo de terem sido total ou parcialmente acolhidos.
A motivao permite s partes controlar se as razes e provas por elas
apresentadas foram devidamente consideradas na deciso. Seria intil
assegurar o direito de ao e o direito de defesa, se as alegaes e provas
trazidas aos autos pelas partes no precisassem ser obrigatoriamente
examinadas pelo juiz no momento da deciso.
Alm disso, a motivao, ao revelar s partes os fundamentos da deciso,
viabiliza a utilizao pelo interessado dos meios de impugnao disponveis no
sistema, pois a parte dever, em seu recurso, demonstrar, claramente, seu
ponto de insatisfao, sua discordncia e, principalmente, suas razes para
pleitear a reforma, a invalidao ou, at mesmo, a eliminao de obscuridade
ou omisso contida no ato hostilizado.
Salienta-se, modernamente, tambm, a funo poltica exercida pelo aludido
princpio, qual seja, a de permitir aferir a imparcialidade do juiz e a legalidade
de suas decises.
A fundamentao est intimamente ligada atividade cognitiva do juiz. um
dos chamados requisitos da sentena, na forma do Artigo 489, 1 do NCPC.
No Estado contemporneo, o dever de fundamentao ganha uma especial

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

78

relevncia, tendo em vista o agigantamento dos poderes dos magistrados, bem


como a utilizao de clusulas gerais e conceitos jurdicos indeterminados nos
textos legais.
Assim se confirma o controle de constitucionalidade difuso, quando o juiz ou
tribunal decidir pela no aplicao de uma norma ou reconhecer a sua
inconstitucionalidade, segundo a interpretao que se conferir na deciso,
afastando a incidncia de leis incompatveis com a Constituio.
A motivao confirma o respeito lei fundamental, eis que toda deciso est
sujeita ao controle de sua constitucionalidade, como todos os atos dos poderes.
Assim Nery Junior (2009, p. 62-63) observa que o due process of law desse
controle deve ser observado, fazendo-se o controle interno, jurisdicional, por
recurso ordinrio ou extraordinrio e por aes autnomas de impugnao. Se
houver deciso nica ou de ltima instncia que ofenda a Constituio, caber
Recurso Extraordinrio ao STF. Caso a deciso de mrito tenha transitado em
julgado, poder haver impugnao por ao rescisria, ou na seara penal, a
reviso criminal.
Dinamarco (2009, p. 31) aponta a importncia do controle difuso, inspirado
pelo sistema norte-americano, como "o mais moderno entre os instrumentos
destinados a tornar efetivo o princpio da supremacia constitucional".
O controle torna-se indispensvel para garantir a ordem fundamentada na
Constituio, resguardando os valores que ela abriga, admitindo-se, diante da
possibilidade de falibilidade, a reviso. Por essa razo, no ser possvel aceitar
decises genricas e que no indicam os dispositivos que abrigam a deciso
prolatada.
A motivao tambm disponibiliza s partes e sociedade como um todo a
possibilidade de compreender quais os motivos pelos quais o juiz tomou
determinada deciso, permitindo a fiscalizao da atividade judiciria.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

79

Durao razovel do processo


Analisando a evoluo histrica das legislaes positivadas, Marco Flix Jobim
observa que sempre foi dada importncia tempestividade na resoluo dos
processos.
Como exemplos, o Cdigo de Manu no direito indiano, o Cdigo de Justiniano
no direito romano, a Magna Carta das Liberdades na Inglaterra; tambm o
documento papal de 1314, que previa espcies de ritos ordinrio e sumrio,
entre outros. Ressalta que ainda que no houvesse delimitao especfica do
tempo, j havia previso para que os litgios fossem resolvidos em prazo
razovel.
Considerando a previso na Magna Carta das Liberdades j em 1215, Jobim
(2011, p. 86) assevera que "quase 800 anos depois o Brasil acabou por
reconhecer, constitucionalmente, como direito fundamental, que o processo
no deve ser intempestivo", destacando o princpio da Durao Razovel do
Processo como um direito fundamental autnomo.
Para Jobim a consagrao do direito durao razovel do processo como um
direito fundamental pela Constituio Federal fez com que o princpio deixasse
de ser considerado uma subespcie de outros princpios ou mero acessrio da
efetividade processual.
Por isso, discordando de parte da doutrina, afirma que a efetividade do
processo poder ocorrer, ainda que no realizada num prazo razovel: "No
sendo tempestivo o processo, mas efetivado o direito material do autor, o
processo no deixa de ser efetivo, apenas deixando de ser tempestivo". Assim
entende que o princpio da durao razovel do processo parte do
denominado "processo justo" que engloba outros princpios e garantias que
regem o processo civil (JOBIM, op. cit., p. 126).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

80

No novidade que a lentido da justia torna qualquer litgio mais penoso


quando a tutela jurisdicional no se d em tempo adequado. O que se visa
combater

demora

injustificada

decorrente

de

entraves

judiciais,

respeitando-se todas as garantias constitucionais e o devido processo legal,


corroborando o instituto da segurana jurdica. A resoluo das demandas
administrativas e judiciais em tempo hbil traz maior fluidez mquina estatal
e os efeitos da morosidade no se prolongam indefinidamente, causando
prejuzos econmicos e sociais.
As questes que tornam o Judicirio mais lento na entrega da prestao
jurisdicional refletem a insatisfao social com as mazelas pblicas levadas ao
Judicirio, avolumando o nmero de processos.
Na inteno de solucionar a questo da morosidade foram criados mecanismos
de simplificao e adoo de institutos que, segundo Greco (2012, p. 7)
relegaram a segundo plano "a preocupao com a qualidade das decises" e
permitiram a supresso das garantias fundamentais do processo.
Da que a forte presso por celeridade processual no garante uma prestao
jurisdicional satisfatria. Os meios criados para agilizar as decises no volume
cada vez maior de demandas acabam por suprimir outros direitos.
Isso quer dizer que nem sempre o resultado entregue aos que submetem seus
litgios ao Estado preenchem as condies de um processo justo. Para Greco
essa acelerao que suprime outros direitos corresponde a um grave retrocesso
na eficcia dos direitos fundamentais que foram arduamente conquistados.
Bedaque (2010, p. 49) afirma que o processo efetivo necessariamente observa
o equilbrio entre segurana e celeridade ao proporcionar s partes o direito
material. Observa, no entanto, que entregar a tutela com celeridade,
sobrepondo

valores

como

segurana

jurdica

outros

princpios

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

81

indispensveis s garantias individuais, somente com inteno de reduzir a


demora, fere o processo justo.
Razovel ser o tempo necessrio para a cognio da causa at a efetiva
entrega (ou no) do bem pretendido pela parte, ou seja, de todo o
iter processual at a efetivao do provimento final. A razovel durao do
processo tem como caractersticas:
Universalidade
Limitabilidade
Cumulatividade
Irrenunciabilidade
Ademais, seu contedo deve ser harmonizado com o conceito de jurisdio, no
intento da efetividade, ao concentrarem-se, seja na busca de formas
diferenciadas de tutela de direitos, seja por meios alternativos de soluo de
conflito, seja pela participao democrtica do cidado na persecuo da
soluo do conflito submetido ao Judicirio, como formas de viabilizar o Estado
Democrtico de Direito e os novos conflitos da sociedade moderna.

Normas fundamentais do processo civil


Em primeiro lugar preciso enfatizar, como alis tem sido exaustivamente
repetido pelo Presidente da Comisso instituda pelo Senado Federal, Ministro
Luiz Fux, que no se trata de uma grande reforma, mas, sim, de um novo
Cdigo.
H uma nova ideologia, um novo jeito de compreender o processo civil. Pela
leitura do texto, possvel perceber a preocupao em sintonizar as regras

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

82

legais com os princpios constitucionais, revelando a feio neoconstitucional do


trabalho.
CAPTULO I
DAS NORMAS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL
Art. 1 O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme os
valores e as normas fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, observando-se as disposies deste Cdigo.
Art. 2 O processo comea por iniciativa da parte e se desenvolve por impulso
oficial, salvo as excees previstas em lei.
Art. 3 No se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito.
1 permitida a arbitragem, na forma da lei.
2 O Estado promover, sempre que possvel, a soluo consensual dos
conflitos.
3 A conciliao, a mediao e outros mtodos de soluo consensual de
conflitos devero ser estimulados por juzes, advogados, defensores pblicos e
membros do Ministrio Pblico, inclusive no curso do processo judicial.
Art. 4 As partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do
mrito, includa a atividade satisfativa.
Art. 5 Aquele que de qualquer forma participa do processo deve comportar-se
de acordo com a boa-f.
Art. 6 Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se
obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva.
Art. 7 assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio
de direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos
deveres e aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz zelar pelo
efetivo contraditrio.
Art. 8 Ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz atender aos fins sociais e s
exigncias do bem comum, resguardando e promovendo a dignidade da pessoa
humana e observando a proporcionalidade, a razoabilidade, a legalidade, a
publicidade e a eficincia.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

83

Art. 9 No se proferir deciso contra uma das partes sem que ela seja
previamente ouvida.
Pargrafo nico. O disposto no caput no se aplica:
I - tutela provisria de urgncia;
II - s hipteses de tutela da evidncia previstas no art. 311, incisos II e III;
III - deciso prevista no art. 701.
Art. 10. O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em
fundamento a respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se
manifestar, ainda que se trate de matria sobre a qual deva decidir de ofcio.
Art. 11. Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade.
Pargrafo nico. Nos casos de segredo de justia, pode ser autorizada a
presena somente das partes, de seus advogados, de defensores pblicos ou
do Ministrio Pblico.
Art. 12. Os juzes e os tribunais devero obedecer ordem cronolgica de
concluso para proferir sentena ou acrdo.
1 A lista de processos aptos a julgamento dever estar permanentemente
disposio para consulta pblica em cartrio e na rede mundial de
computadores.
2 Esto excludos da regra do caput:
I as sentenas proferidas em audincia, homologatrias de acordo ou de
improcedncia liminar do pedido;
II o julgamento de processos em bloco para aplicao de tese jurdica firmada
em julgamento de casos repetitivos;
III o julgamento de recursos repetitivos ou de incidente de resoluo de
demandas repetitivas;
IV as decises proferidas com base nos arts. 485 e 932;
V o julgamento de embargos de declarao;
VI o julgamento de agravo interno;
VII as preferncias legais e as metas estabelecidas pelo Conselho Nacional de
Justia;
VIII os processos criminais, nos rgos jurisdicionais que tenham

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

84

competncia penal;
IX a causa que exija urgncia no julgamento, assim reconhecida por deciso
fundamentada.
3 Aps elaborao de lista prpria, respeitar-se- a ordem cronolgica das
concluses entre as preferncias legais.
4 Aps a incluso do processo na lista de que trata o 1, o requerimento
formulado pela parte no altera a ordem cronolgica para a deciso, exceto
quando implicar a reabertura da instruo ou a converso do julgamento em
diligncia.
5 Decidido o requerimento previsto no 4, o processo retornar mesma
posio em que anteriormente se encontrava na lista.
6 Ocupar o primeiro lugar na lista prevista no 1 ou, conforme o caso, no
3, o processo que:
I tiver sua sentena ou acrdo anulado, salvo quando houver necessidade
de realizao de diligncia ou de complementao da instruo;
II se enquadrar na hiptese do art. 1.040, inciso II.
Grandes expoentes do direito processual j sedimentaram a teoria segundo a
qual o direito constitucional o tronco da rvore, e o direito processual um de
seus ramos. Ou seja, no possvel conceber uma nica regra processual que
no tenha sido inspirada na atmosfera constitucional. (ZANETI JNIOR, 2007).
Nesse passo, importante refletir sobre a necessidade da renovao do direito
processual; tanto o novo CPC, como o novo CPP (PLS n 156/2009), cujos
textos anteriores (na verdade os atuais, em vigor), foram editados antes da
Carta de 1988.
A edio de novos Cdigos um sinal de ruptura com a modernidade,
reduzindo o abismo antes existente entre o direito constitucional (e a
interpretao ativa que vem sendo feita de suas normas) e o direito
infraconstitucional.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

85

Como afirma Lus Roberto Barroso (2005), somos um pas de democracia


tardia. A nova Constituio, e, sobretudo, a defesa intransigente das liberdades
pblicas (direitos de primeira dimenso), bem como a implementao dos
direitos sociais (segunda dimenso) fizeram com que nos encontrssemos na
desagradvel situao de ter um p na modernidade e outro na psmodernidade.
O processo o instrumento pelo qual o Estado confere jurisdio na soluo de
conflitos e isso deve ocorrer de maneira justa. Dentro desse modelo, surgiu no
direito ptrio o chamado processo justo que, em linhas gerais, refere-se ao
ideal de que o processo seja formado em consonncia com os preceitos de
dignidade da pessoa humana.
Deve, portanto, respeitar o devido processo legal, nos seus seguimentos ampla
defesa e contraditrio, alm das demais garantias fundamentais inerentes
pessoa humana, dentre os quais se encontram a igualdade, a publicidade dos
atos judiciais e a durao do processo por um perodo de tempo razovel. Esses
elementos devem ser rigorosamente resguardados quando da busca do
jurisdicionado pela tutela dos direitos que deve ser prestada por meio de uma
jurisdio adequada.
Somente num ambiente protegido pelas garantias constitucionais, e havendo
um permanente monitoramento da incidncia dessas garantias que se poder
ter o chamado processo justo.
Ocorre que, como elementos imprescindveis ao bom funcionamento desse
sistema, encontramos a postura do juiz e a atitude das partes.
Quanto a essas, no podem apenas provocar a jurisdio de forma
despretensiosa, sem compromisso ou irresponsavelmente. Devem buscar de
forma clara, leal e honesta a melhor soluo para aquele conflito. Devem
participar da soluo.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

86

Garantias fundamentais
As Garantias Fundamentais, que Comoglio (1998) classifica em estruturais e
individuais

representam

um

conjunto

que pode

ser

sintetizado

nas

denominaes devido processo legal, adotada nas Emendas 5 e 14 da


Constituio Norte-Americana, ou processo justo, constante do Artigo 6 da
Conveno Europeia de Direitos Humanos, e, ainda, do Artigo 111 da
Constituio Italiana.
No obstante seja possvel identificar a presena da concretizao do princpio
da cooperao atravs de diversos dispositivos esparsos no atual Cdigo de
Processo Civil Brasileiro, h uma evidente lacuna no ordenamento jurdico
ptrio quanto a uma clusula geral da cooperao, da qual se permita extrair a
regulamentao de situaes jurdicas atpicas.
Bem se sabe que o legislador no pode prever todas as situaes que podem
surgir no desenrolar do processo, especialmente na seara da tica e do
comportamento dos sujeitos processuais, de modo que a mera previso de
deveres especficos no satisfaz a demanda de um processo civil cooperativo.
O Artigo 5 do novo CPC tem a seguinte redao: aquele que de qualquer

forma participa do processo deve comportar-se de acordo com a boa-f.


A edio de novos Cdigos um sinal de ruptura com a modernidade,
reduzindo o abismo antes existente entre o direito constitucional (e a
interpretao ativa que vem sendo feita de suas normas) e o direito
infraconstitucional.

Princpio da cooperao
O Artigo 6 estabelece que todos os sujeitos do processo devem cooperar
entre si para que se obtenha a soluo do processo com efetividade e em
tempo razovel. Parece, portanto, que o legislador infraconstitucional quis
adotar definitivamente o modelo cooperativo para o processo civil brasileiro.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

87

Aponta-se que o princpio da cooperao decorrente dos princpios da boa-f,


da lealdade e do contraditrio. Esses dois princpios que tiveram sua incidncia
inicial no direito privado j tem a sua insero nos ramos do direito pblico
como certa, pois o que se espera de qualquer litigante, em qualquer esfera
que atue de maneira a no frustrar a confiana da outra parte.
O princpio da boa-f se manifesta atravs de ouros dois subprincpios: a
proteo da confiana, pelo qual se protege a ideia que o sujeito possua sobre
determinada coisa, e a prevalncia da materialidade subjacente, ou seja, a
regra jurdica ser aplicada de acordo com as circunstncias que envolvam o
contexto ftico.
O princpio da cooperao tambm provoca reflexos necessrios sobre os
procuradores das partes. De fato, no haveria sentido que estas estivessem
dispostas a colaborar de forma ampla com o juiz, e seus advogados no, uma
vez que estes so os responsveis por se dirigir, por escrito e oralmente, ao
Estado-juiz, e exercem atividade essencial para o desenvolvimento do processo.

Artigo 11
O Artigo 11 do Projeto traz dois grandes princpios constitucionais e que so
replicados no ordenamento infraconstitucional. So eles a publicidade e a
fundamentao das decises judiciais.
Princpio da publicidade
Princpio da fundamentao
O Artigo 189 do NCPC regula a matria, fazendo a previso, em casos
excepcionais, do chamado "segredo de justia". Em regra, a Lei define algumas
hipteses bsicas, ficando ao prudente arbtrio do juiz, estender essa exceo a
outros casos no contemplados especificamente no texto legal, desde que sua
deciso

seja

fundamentada,

pois

estar

restringindo

uma

garantia

constitucional.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

88

A questo da publicidade dos atos processuais parece ganhar novos contornos


se examinada sob a perspectiva do processo eletrnico, que, ao que parece,
deve ser a tendncia dominante em bem pouco tempo.
O princpio da fundamentao est previsto na Carta Maior, no Artigo 93, inciso
IX.
A partir das tcnicas utilizadas na hermenutica constitucional, torna-se
imperativo que o magistrado revele em sua deciso mais do que uma simples
adequao da norma ao caso concreto.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

89

Ateno
Nesse sentido, extremamente elogivel a redao do 1 do
Artigo 489 do NCPC:
Artigo 489. (...)
1 No se considera fundamentada qualquer deciso judicial,
seja ela interlocutria, sentena ou acrdo, que:
I se limitar indicao, reproduo ou parfrase de ato
normativo, sem explicar sua relao com a causa ou a questo
decidida;
II empregar conceitos jurdicos indeterminados, sem explicar o
motivo concreto de sua incidncia no caso;
III invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer
outra deciso;
IV no enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo
capazes de, em tese, infirmar a concluso adotada pelo julgador;
V se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula,
sem

identificar

seus

fundamentos

determinantes

nem

demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta queles


fundamentos;
VI deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou
precedente invocado pela parte, sem demonstrar a existncia de
distino

no

caso

em

julgamento

ou

superao

do

entendimento.

Atividade proposta
Tendo em vista o disposto no Artigo 5, inciso LX, da Constituio Federal (a lei
s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da
intimidade ou o interesse social o exigirem) e a necessria ponderao com o
princpio da proteo da intimidade (Artigo 5, inciso X), comente o seguinte
Acrdo emanado do Eg. STF:

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

90

A publicidade assegurada constitucionalmente (artigo 5, LX, e 93, IX, da


CRFB): alcana os autos do processo, e no somente as sesses e audincias,
razo pela qual padece de inconstitucionalidade disposio normativa que
determine abstratamente segredo de justia em todos os processos em curso
perante vara Criminal (ADI n 4.414, rel. min. Luiz Fux, julgamento em:
31.05.2012, Plenrio, Dje, 17 jun. 2013).
Chave de resposta: Voc poder falar sobre: Princpio da publicidade.
Segredo de Justia. Proteo intimidade. Necessidade de ponderao entre os
princpios luz das peculiaridades do caso concreto. Possvel diferena de
tratamento em razo do tipo de direito em disputa, bem como da dimenso da
publicidade das pessoas envolvidas. Eventual diferena de tratamento entre o
sigilo dos atos e sigilo dos autos do processo.

Material complementar
Para saber mais sobre os princpios constitucionais, leia o texto
disponvel em nossa biblioteca virtual.

Referncias
ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. A garantia do contraditrio: Mundo
Jurdico. Disponvel em: <http://www.mundojuridico.adv.br>. Acesso em: 20
set. 2009.
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Por um processo socialmente efetivo. In:
Temas de direito processual. 8. srie. So Paulo: Saraiva, 2004.
BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do
Direito. Revista Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 851, 1 nov. 2005.
Disponvel em: http://jus.com.br/artigos/7547. Acesso em: abr. 2010.
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica
processual. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2010.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

91

CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio.


3. ed. Coimbra: Almedina, 2000.
CAPPELLETTI, Mauro. Fundamental guarantees of the parties in civil litigation:
comparative constitutional, international, and social trends. Stanford Law
Review, May, 1973.
COMOGLIO, Luigi Paolo; FERRI, Corrado; TARUFFO Michele. Lezioni sul
Processo Civile. 2. ed. Bologna: il Mulino, 1998.
DINAMARCO, Candido Rangel. A instrumentalidade do processo. 14. ed.
rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2009.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. v. 1.
So Paulo: Malheiros, 2001.
GRECO, Leonardo. Cognio sumria e coisa julgada. Revista Eletrnica de
Direito Processual, ano 6. v. 10, jul./dez. 2012.
GRECO, Leonardo. Garantias fundamentais do processo: o processo justo.
Disponvel

em:

http://www.mundojuridico.adv.br/html/artigos/do-cumentos/

texto165.htm. Acesso em: 02 mai. 2006.


GRECO, Leonardo. Novas perspectivas da efetividade e do garantismo
processual. In: SOUZA, Marcia Cristina Xavier de; RODRIGUES, Walter dos
Santos (Coord.). O novo cdigo de processo civil: o projeto do CPC e o
desafio das garantias fundamentais. Rio de Janeiro: Campus/Elsevier Editora,
2012.
JOBIM, Marco Flix. Direito durao razovel do processo: responsabilidade
civil do Estado em decorrncia da intempestividade processual. So Paulo:
Conceito Editorial, 2011.
NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo na Constituio Federal:
processo civil, penal e administrativo. 9. ed. rev., ampl. e atual. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2009.
NUNES, Dierle Jos Coelho; BAHIA, Alexandre Gustavo Melo Franco. Processo
constitucional: uma abordagem a partir dos desafios do Estado Democrtico de
Direito. Revista Eletrnica de Direito Processual, ano 3, vol. 4, jul.-dez.
2009. Disponvel em: http://www.redp.com.br.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

92

THEODORO JUNIOR, Humberto. Processo justo e contraditrio dinmico. In:


ASSIS, Araken et al. (Org.). Processo coletivo e outros temas de direito
processual: homenagem 50 anos de docncia do professor Jos Maria
Tesheiner, 30 anos de docncia do professor Srgio Gilberto Porto. Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2012.
TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Garantias constitucionais da durao razovel e da
economia processual no projeto do Cdigo de Processo Civil. Revista de
Processo, v. 192, p. 193, fev. 2011.
ZANETI JNIOR, Hermes. Processo constitucional: o modelo constitucional
do processo civil brasileiro. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007.

Exerccios de fixao
Questo 1
TCE-BA 2013
Antnio, famoso cantor da regio de Milagrpolis, mata um desafeto ao trmino
de

um

show

gerando

grande

repercusso

local. Em

razo de

sua popularidade, Antnio tem seu processo distribudo para o TJCM (Tribunal
para Julgamento de Cantores de Milagrpolis), criado aps a ocorrncia dos
fatos, esquivando-se, assim, do julgamento pelo Tribunal do Jri. A
dos

fatos

revela

inequvoca

violao

dinmica
a

um

fundamental princpio do Direito Processual brasileiro.


Assinale a alternativa que revela o princpio que, de forma direta
e especfica, foi violado pelos fatos acima narrados.
a) Princpio da ampla defesa
b) Princpio do contraditrio
c) Princpio do juiz natural
d) Princpio da lealdade processual
e) Princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional
Questo 2
TJ-MA - Juiz de Direito - 2010
O princpio da persuaso racional:

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

93

a) Relaciona-se interveno de terceiros, sendo obrigatrio o ingresso, na


causa, daquele que tenha sido afetado, econmica e juridicamente, em
seu direito subjetivo.
b) Est vinculado segurana jurdica, sendo imprescindvel que a
concluso do julgado tenha coerncia direta e explcita com sua
fundamentao.
c) Atrela-se prova, de modo que cabe ao magistrado avaliar livremente a
oportunidade de produo da prova e a valorao do seu contedo.
d) Conforma-se com as regras sobre nulidade processual, de modo que no
se reconhece nulidade sem prejuzo parte.
Questo 3
FCC - 2007 - TRF - 4 REGIO - Tcnico Judicirio
O Juizado Especial Federal visa obteno do mximo rendimento da lei com o
mnimo de atos processuais. Tal objetivo diz respeito ao princpio:
a) Da legalidade
b) Da oralidade
c) Da economia processual
d) Do contraditrio
e) Da impessoalidade
Questo 4
(MPE-MG - 2013 - MPE-MG - Promotor de Justia)
Quanto participao do juiz na conduo do processo, inclusive naquele de
dimenso coletiva, verifique as seguintes assertivas:
I. No modelo adversarial, partindo-se da premissa de intensa disputa, s partes
de forma mais acendrada so tocados os deveres de conduo do processo,
ganhando evidncia o princpio inquisitivo, porquanto grassa com intensidade
direitos de natureza indisponvel;
II. O neoprivatismo processual tem por base a utilizao da boa-f e de seus
desdobramentos na verificao da dimenso tica do processo, onde as partes
de modo civilizado, e sob a superviso do juiz, se comportem com lealdade;

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

94

III. Os modelos inquisitivo e dispositivo podem coexistir em idntico sistema


jurdico, em diversos programas processuais (a saber: instaurao do processo;
produo de provas; delimitao do objeto litigioso; anlise de questes de fato
e de direito; recursos), nada impedindo que o legislador, em relao a
determinado tema, encampe um ou outro;
IV. A delimitao do objeto litigioso exprime a dimenso processual de
dispositividade/inquisitividade, enquanto a estrutura interna do processo
permite

visualizao

da

dimenso

substancial

de

dispositividade/inquisitividade;
V. No processo comparticipativo de perspectiva policntrica, corolrio do Estado
Democrtico de Direito, os princpios do devido processo legal, boa-f
processual e contraditrio espargem deveres de condutas no s para as
partes, mas tambm ao juiz, a quem caber conduzir o processo de forma
dialgica e assimtrica, mediante constante busca de equilbrio.
Escolha a alternativa correta:
a) So incorretas as assertivas I e III
b) So corretas as assertivas I, II e III
c) So corretas as assertivas I, III e V
d) So incorretas as assertivas I e IV
e) Todas esto incorretas.
Questo 5
TRT 23R (MT) - 2011 - Juiz do Trabalho
Pelo principio da. . . . . . . . . . . . . ., para cada deciso judicial recorrvel
cabvel um nico tipo de recurso, sendo vedada a interposio simultnea ou
cumulativa de mais outro visando impugnao do mesmo ato judicial:
a) Taxatividade
b) Singularidade
c) Fungibilidade
d) Reformatio in pejus
e) Dialeticidade

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

95

Questo 6
(IESES - 2011 - TJ - MA - Servio de Notas e de Registro - Ingresso)
Assinale a alternativa correta:
a) Quando a lei garante aos litigantes o contraditrio e a ampla defesa,
quer significar que tanto o direito de ao, quanto o direito de defesa
so manifestaes do princpio do direito de ao.
b) O devido processo legal, como princpio constitucional, significa o
conjunto de garantias de ordem constitucional, que de um lado
asseguram s partes o exerccio de suas faculdades e poderes de
natureza processual e, de outro, legitimam a prpria funo jurisdicional.
c) A igualdade das partes advm da garantia constitucional da qual goza
todo cidado que a igualdade de tratamento de todos perante a lei,
inclusive de tratamento desigual para os desiguais.
d) O princpio do Juiz Natural pode ser encontrado na Constituio Federal
no artigo onde expressa que ningum ser processado nem sentenciado
seno pela autoridade competente ou por juzo ou tribunal de exceo.
Questo 7
(Instituto Cidades - 2011 - DPE - AM - Defensor Pblico)
Pode-se compreender os princpios processuais como preceitos fundamentais
que do forma e carter aos sistemas processuais. Acerca dos princpios
processuais, marque a alternativa INCORRETA:
a) O princpio da economia processual permite a alterao da causa de
pedir e do pedido, em qualquer fase do processo, se o ru for revel.
b) O princpio da celeridade processual enuncia que os processos devem
desenvolver-se em tempo razovel.
c) O princpio do devido processo legal significa, em processo judicial, a
garantia ao contraditrio e ampla defesa, bem como s regras
previamente estabelecidas sobre o modo de soluo judicial do conflito.
d) O princpio da igualdade processual encerra a ideia de que cabe ao juiz
tratar desigualmente os desiguais, na medida desta desigualdade, o que
justifica, por exemplo, o prazo em dobro para a fazenda pblica recorrer.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

96

e) O princpio da inafastabilidade da jurisdio assegura que a lei no


excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.
Questo 8
(FCC - 2010 - TCE - RO - Procurador)
A teoria da relativizao da coisa julgada prope a reviso da carga imperativa
da coisa julgada se esta afronta princpios como:
a) Do juiz natural, do contraditrio, da unidade da jurisdio, da legalidade
e da inevitabilidade.
b) Do juiz natural, da inevitabilidade, da investidura, da legalidade e do
contraditrio.
c) Da legalidade, da moralidade, da razoabilidade e da proporcionalidade.
d) Da investidura, da inevitabilidade, da unidade, da territorialidade e da
razoabilidade.
e) Do juiz natural, do contraditrio, da inevitabilidade, da unidade e da
proporcionalidade.
Questo 9
(UFMT - 2003 - TJ - MT - Servios Notariais e de Registro)
Assinale a atitude correta de um juiz em razo do Princpio da Verdade Real.
a) Poder se sobrepor s partes para encontrar a verdade.
b) Ser livre para, inclusive, rejeitar o devido processo legal.
c) Ter a liberdade para julgar mesmo na ausncia de provas.
d) Buscar a verdade dos fatos de modo comedido.
e) No necessitar de interrogar o ru presente audincia, podendo
dispensar seu depoimento.
Questo 10
(NCE - 2002 - Ministrio Pblico-RJ - Secretrio de Procuradoria)
Segundo o princpio da motivao das decises judiciais:
a) As desprovidas de fundamentao so anulveis.
b) As desprovidas de fundamentao so inexistentes.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

97

c) As mal fundamentadas so inexistentes.


d) As aparentemente fundamentadas so vlidas.
e) As desprovidas de fundamentao so nulas, bem como as mal
fundamentadas.

Aula 3
Exerccios de fixao
Questo 1 - C
Justificativa: O princpio do juiz natural garante a observncia dos critrios
paritrios na distribuio e impede a criao de juzos de exceo ou mesmo a
escolha premeditada de algum julgador.
Questo 2 - C
Justificativa: A persuaso racional ou livre convencimento do magistrado o
sistema atualmente utilizado por nosso ordenamento processual e consiste na
observncia do dever de fundamentao, observada a independncia funcional
dos juzes.
Questo 3 - C
Justificativa: A utilizao da mquina judicial cara e complexa. Desse modo,
todos os operadores do direito devem envidar esforos no sentido de obter a
melhor equao possvel de custo-benefcio. Tem previso expressa no Artigo
125 do CPC.
Questo 4 - D
Justificativa: Em nosso direito devem ser observados os princpios do
contraditrio e da participao democrtica, ao mesmo tempo em que se
garante ao magistrado a iniciativa na indicao de elementos de prova no
sugeridos pelas partes. Da mesma forma, questes ligadas disponibilidade ou

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

98

no do direito em questo podem ser avaliadas em maior ou menor escala pelo


julgador.
Questo 5 - B
Justificativa: Princpio da singularidade ou da unirrecorribilidade das decises
judiciais garante os princpios do devido processo legal e da economia
processual. Nos termos do Artigo 496 do CPC cada recurso deve ser manejado
de acordo com a espcie de deciso proferida.
Questo 6 - B
Justificativa: O devido processo legal considerado o princpio maior, do qual
decorrem todos os demais. No caso da alternativa, a garantia vista no sentido
procedimental e viabiliza o processo constitucionalizado no Estado democrtico
de Direito.
Questo 7 - A
Justificativa: Embora o princpio da economia processual busque sempre a
melhor equao custo/benefcio, h limites para seu uso. Esses limites so
impostos, justamente, pelo devido processo legal, que se desdobra nos
subprincpios do contraditrio e da ampla defesa.
Questo 8 - C
Justificativa: A ideia da relativizao da coisa julgada visa a recuperar o senso
de razoabilidade e proporcionalidade nas decises judiciais. Ainda que se
considere a coisa julgada como um princpio constitucional, este no pode ser
entendido em sentido absoluto, podendo ser ponderado com os demais
princpios tambm abrigados em sede constitucional.
Questo 9 - D
Justificativa: A ideia da busca da verdade real ou material nsita prpria
existncia do processo. Seja a verdade real, processual ou formal, o fato que
o juiz dever tomar todas as providncias a seu alcance a fim de alcanar a

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

99

veracidade dos fatos alegados pelas partes. Contudo, dever respeitar os


demais princpios e garantias constitucionais, pois o processo , antes de tudo,
um espao de preservao de garantias constitucionais.
Questo 10 - E
Justificativa: A ausncia de fundamentao leva nulidade da deciso, na
forma do Artigo 458, inciso II, do CPC. A sentena mal fundamentada tambm
nula, na medida em que inviabiliza o exerccio do direito ao recurso pela parte
interessada. Tal concluso ser reforada pelo 2 do Artigo 499 do novo CPC.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

100

Introduo
Nesta aula vamos revisitar a noo do contraditrio para, ento, apresentar a
sua nova concepo, que vai muito alm do binmio informao mais
possibilidade de manifestao.
O contraditrio, na contemporaneidade, visto, principalmente, como direito de
no ser surpreendido, de se manifestar sobre todos os fatos e fundamentos
jurdicos e, principalmente, de ver todos os seus argumentos examinados pelo
julgador.
Objetivo:
1. Analisar o contraditrio na concepo da doutrina contempornea brasileira;
2. Compreender mais sobre as novas regras do contraditrio no texto do NCPC.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

101

Contedo
Contextualizao
Como vimos na aula passada, hoje os Princpios so vistos como verdadeiras
garantias nsitas ao estabelecimento vlido da relao processual.
Leonardo Greco (2006) apresenta uma excelente sistematizao dessas
garantias. O autor parte do gnero (garantias fundamentais), que pode assumir
a forma de garantias individuais e estruturais.
Garantias individuais
A.1. Acesso amplo Justia por todos os cidados;
A.2. Imparcialidade do juiz;
A.3. Ampla defesa;
A.4. Direitos do pobre;
A.5. Juiz natural;
A.6. Inrcia;
A.7. Contraditrio;
A.8. Oralidade;
A.9. Coisa julgada;
A.10. Renncia tutela jurisdicional.
Garantias estruturais
B.1. Impessoalidade da jurisdio;
B.2. Permanncia da jurisdio;
B.3. Independncia dos juzes;
B.4. Motivao das decises;
B.5. Igualdade concreta;
B.6. Inexistncia de obstculos ilegtimos;
B.7. Efetividade qualitativa;
B.8. Procedimento legal, flexvel e previsvel;
B.9. Publicidade;

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

102

B.10. Legalidade estrita no exerccio do poder de coero;


B.11. Prazo razovel;
B.12. Duplo grau de jurisdio;
B.13. Respeito dignidade humana.
Nesse contexto, ganha especial relevncia a ideia do contraditrio.
Acompanhe mais detalhes a seguir.

O princpio do contraditrio
Previsto no Artigo 5, LV, CF/88 e nos Artigos 9 e 10 do NCPC, o referido
princpio to importante no direito processual a ponto de renomados
doutrinadores como Elio Fazzalari (1996) e Cndido Rangel Dinamarco
(2001) afirmarem que:
Sem contraditrio no h processo.

Ateno
Divergem, contudo, os dois doutrinadores supracitados, porque
enquanto Cndido Dinamarco (2001) entende que processo
todo procedimento em contraditrio animado por uma relao
jurdica processual, Elio Fazzalari (1996) rejeita a teoria do
processo como relao jurdica (Blow), afirmando que basta
haver o procedimento em contraditrio para que haja processo.
Esse princpio impe que, ao longo do procedimento, seja observado verdadeiro
dilogo, com participao das partes, que a garantia de no apenas ter
cincia de todos os atos processuais, mas de ser ouvido, possibilitando a
influncia na deciso.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

103

Desse modo, permite que as partes, assim como eventuais interessados,


participem ativamente da formao do convencimento do juiz, influindo, por
conseguinte, no resultado do processo. Trata-se do binmio:
a) Informao a regra ser informado dos atos do juiz e da contraparte.
b) Possibilidade de Manifestao abertura de prazo para se pronunciar
quanto ao alegado pela contraparte.
Leonardo Greco (2005) analisa com profundidade o princpio do contraditrio e
ressalta a importncia da dialtica processual atravs da plena participao dos
interessados na construo do debate e na busca da melhor soluo.
Para que isso ocorra, observa que o juiz dever abandonar a posio
burocrtica que se afigura limitada em apenas receber as informaes, para
adotar uma postura mais ativa, favorecendo o dilogo entre as partes,
interagindo com elas. Assim poder estruturar melhor as bases de sua deciso,
com mais elementos, tornando-a mais eficaz.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

104

Ateno
possvel afirmar que o contraditrio indissocivel do princpio
da

igualdade,

eis

que

garantia

da

possibilidade

de

manifestao em todas as fases dever ser assegurada de igual


modo aos litigantes na dinmica processual, refletindo a busca
pela almejada efetividade da prestao jurisdicional, que
contempla a paridade de armas como um dos pilares da ampla
defesa.
A garantia do contraditrio confere maior confiabilidade ao
resultado final, como fruto do chamado "processo justo". O
resultado dessa cognio exauriente ser mais satisfatrio aos
que recebero a soluo impositiva e corresponder ao
cumprimento das garantias constitucionais do processo.

Princpio do contraditrio: simetria de posies subjetivas


De acordo com Humberto Theodoro Jnior (2012) o princpio do
contraditrio "garante uma simetria de posies subjetivas" que dispe s
partes o dilogo necessrio para oferecer ao juiz elementos que contribuam na
busca da verdade real, durante a fase de cognio e formao do contedo
decisrio, afastando a participao em aspecto meramente formal ou aparente
em apenas contrapor as alegaes opostas.

Ateno
A concepo atual do contraditrio moderno abrange a
participao ativa e influente das partes em todas as fases do
processo, reduzindo as possibilidades de surpresa na deciso
judicial por fundamentos que no puderam ser previamente
conhecidos e que diferem daqueles suscitados pelas partes.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

105

Dever o juiz provocar debate sobre todas as questes que iro compor sua
deciso, incluindo as que deve conhecer de ofcio, bem como os fundamentos,
submetendo todas as possibilidades em esgotar a discusso do tema aos
principais interessados no desfecho da lide.
Essa comparticipao consistir na "democratizao do sistema de aplicao da
tutela" atravs do debate processual na busca da melhor aplicao normativa
ao caso concreto (THEODORO JUNIOR, 2012, p. 270-271).

Princpio do contraditrio: garantia essencial


Tambm Alvaro de Oliveira (2009) destaca o princpio do contraditrio como
um atributo inerente a todos os momentos relevantes do processo,
ultrapassando as barreiras da formalidade e firmando-se como garantia
essencial na proteo dos direitos individuais.
Para alm da apresentao das questes controvertidas na realizao do direito
de defesa, a parte pretender convencer o juiz, amparando ao mximo a
cognio, o que evidencia o necessrio carter dialtico do direito processual.

Ateno
Refora-se a necessidade de uma nova postura do magistrado,
que no se resume anlise dos fatos para dizer o direito, mas
que considera a fundamentao jurdica feita pelas partes.
Caso sejam ignoradas as argumentaes de direito material e
processual, afasta-se a viso do principal interessado na deciso
final.
Por essa razo, Alvaro de Oliveira destaca que "A expectativa de
sucesso final na causa evidncia, na verdade, o interesse
primordial da parte em dar conhecimento ao tribunal da norma
jurdica a ser aplicada, segundo sua viso particular" (Op. cit., p.
12).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

106

Anlise do papel do juiz


Em consonncia com esse entendimento, ao analisar o papel fundamental do
juiz na dinmica processual, Daniel Mitidiero (2005) destaca a importncia de
submeter s partes todo direito que no fora por elas suscitado, mas que o
magistrado entende aplicar-se ao caso concreto.
Assim, ainda que mais essa etapa aumente o tempo que antecede a deciso
final, firma-se necessria, em respeito aos institutos da solidariedade social e da
cooperao previstos na Constituio.

Ateno
A assertiva confronta a ideia de que a celeridade poderia
justificar a supresso de etapas importantes garantia do
contraditrio, dispondo que o juiz "necessariamente tem que
informar s partes o rumo que est dando sua deciso".

Por essa razo Mitidiero tambm fala da necessidade da superao da prtica


jurdica que entende suficiente aos litigantes a mera cincia dos fatos e
argumentos aduzidos pela parte contrria e a consequente oposio, com a
apresentao de dados que no sero necessariamente considerados na
deciso prolatada.
Se o que se leva em conta se resume analise dos fatos relatados, excluindose a argumentao do direito, j no se configura a plenitude da ampla defesa,
que deve ser exercida como garantia constitucional.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

107

Ateno
O autor refora a ideia de que os interessados devem vislumbrar
a real possibilidade de influenciar as decises que sero
proferidas e que afetaro diretamente sua esfera pessoal. Assim,
o contraditrio ser algo fundamental na experincia judiciria e
na formao das decises (MITIDIERO, op. cit., p. 8-9).
Importa ressaltar que o contraditrio dinmico e pleno colabora
para afastar a arbitrariedade do Estado em impor soluo
imperiosa que no respeite as garantias individuais. foroso
reconhecer que no basta que se conceda qualquer deciso: ela
deve ser, tanto quanto possvel, eficaz realidade dos
interessados.

Simtrica paridade
Para Aroldo Plnio Gonalves (1992), a essncia do contraditrio encontra-se
na simtrica paridade. Isso significa que se deve conceder a oportunidade
de participar do procedimento a todo aquele cuja esfera jurdica possa ser
atingida pelo resultado do processo, assegurando-lhe ainda igualdade de
condies com os demais interessados.
Maior ateno garantia do contraditrio merece nos procedimentos de
cognio sumria, tendo em vista que o aumento da celeridade pretendida pelo
legislador tende a restringir o alcance das garantias processuais.

Procedimento legal, previsvel e flexvel


Assim, Leonardo Greco (2012) aponta a necessidade de a sumarizao ter
como fundamento a lei, pois diante da possibilidade de flexibilizao pelo juiz, a
lei determinar a extenso e prazos dos atos processuais e permitir s partes
uma previsibilidade mnima para o exerccio da ampla defesa.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

108

Assevera tambm que se "as formas e os ritos no constituem fins em si


mesmos, h um ncleo duro e indispensvel de formalismo que no pode ser
desrespeitado", isso em nome da ordem necessria realizao do devido
processo legal em respeito s garantias fundamentais das partes que no
podero ser suprimidas, como ocorre em nome da celeridade e economia
processual, mas em prejuzo da ampla defesa. Por essa razo o procedimento
legal, previsvel e flexvel constitui garantia do processo (GRECO, 2012, p. 1213).

Ateno
O excesso de formalismo tambm merece ateno por prejudicar
o bom funcionamento do processo.
Por isso Bedaque (2010) considera que a tese da relao entre
procedimento e interesse pblico, quanto observncia rigorosa
do rito sob pena de nulidade, no convincente. Isso porque se
h o descumprimento de uma exigncia formal relacionada ao
rito que no prejudica o contraditrio e a ampla defesa ou o
objetivo imediato da norma ou do processo, no h motivo para
dar relevncia ao vcio, admitindo outras medidas que possam
preservar os atos anteriormente praticados.
Assim, o contraditrio pode ser conceituado como a garantia de cincia
bilateral dos atos e termos do processo (jurisdicional ou no), com a
consequente possibilidade de manifestao sobre eles.
Abrange a garantia de meios previstos em lei ou moralmente legtimos para a
participao das partes no processo, viabilizando a defesa de seus interesses, a
serem franqueados pelo juiz; bem como a participao do magistrado na
preparao do julgamento, exercendo, ele prprio, o contraditrio. Trata-se de
direito das partes e dever do juiz (DINAMARCO, 2001).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

109

Alm do mais, tal princpio deve ser visto sob dois enfoques, quais sejam:
Jurdico
Os fatos alegados e no contestados so tidos como verdadeiros, sendo
declarada a revelia do ru.
Poltico
Assegura s partes a participao na formao do provimento jurisdicional, ou
seja, a possibilidade que o jurisdicionado possui de influir nas decises que
iro repercutir em sua vida.
Juntamente com o princpio da isonomia, o contraditrio constitui importante
premissa democrtica que com ele se relaciona de modo a garantir um efetivo
equilbrio entre as partes.

Tutela coletiva
Embora a garantia do contraditrio esteja relacionada a algumas premissas
individualistas, tais como a legitimidade ad causam, a eficcia da sentena
(restritas s partes que figuraram no processo) e os limites subjetivos da coisa
julgada; modernamente, tais restries vo sendo depuradas do significado
individualista.
o que se verifica a partir da admisso de um processo conduzido por uma
entidade idnea e com legitimidade adequada, permitindo a produo de seus
efeitos sobre pessoas pertencentes a um grupo ou comunidade.
Tal o fundamento da tutela coletiva atravs do exerccio das aes coletivas
pelo Ministrio Pblico e outras entidades previstas em lei que atuaro no
exclusivo interesse do grupo ou comunidade interessada, garantindo, com isso,
a integridade do contraditrio.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

110

Princpio poltico da participao democrtica


Para Leonardo Greco, o contraditrio consequncia do princpio poltico da
participao democrtica e pressupe:
Audincia bilateral: Adequada e tempestiva notificao do ajuizamento da
causa

de

todos

os

atos

processuais

atravs

de

comunicaes

preferencialmente reais, bem como ampla possibilidade de impugnar e


contrariar os atos dos demais sujeitos, de modo que nenhuma questo seja
decidida sem essa prvia audincia das partes.
Direito: Direito de apresentar alegaes, propor e produzir provas, participar
da produo das provas requeridas pelo adversrio ou determinadas de ofcio
pelo juiz e exigir a adoo de todas as providncias que possam ter utilidade na
defesa dos seus interesses, de acordo com as circunstncias da causa e as
imposies do direito material.
Congruidade dos prazos: Os prazos para a prtica dos atos processuais,
apesar da brevidade, devem ser suficientes, de acordo com as circunstncias do
caso concreto, para a prtica de cada ato da parte com efetivo proveito para a
sua defesa.
Contraditrio eficaz: O contraditrio eficaz sempre, anterior a qualquer
deciso, devendo a sua postergao ser excepcional e fundamentada na
convico firme da existncia do direito do requerente e na cuidadosa
ponderao dos interesses em jogo e dos riscos da antecipao ou da
postergao da deciso.
Contraditrio participativo: O contraditrio participativo pressupe que
todos os contrainteressados tenham o direito de intervir no processo e exercer
amplamente as prerrogativas inerentes ao direito de defesa e que preservem o
direito de discutir os efeitos da sentena que tenha sido produzida sem a sua
plena participao.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

111

Ateno
A figura do Contraditrio Diferido excepciona o princpio do
contraditrio e da ampla defesa. Permite ao juiz tomar certas
providncias sem antes submeter ao contraditrio.
Pontifica-se que Contraditrio Diferido no significa contraditrio
suprimido. A contraparte ser informada e ter oportunidade de
se manifestar aps a cessao do risco de perecimento do
direito.
O

contraditrio

diferido

resulta

de

uma

ponderao

de

interesses. Em um polo h o Princpio do Acesso a Justia e, no


outro, os princpios do Contraditrio e da Ampla Defesa.
Perceba que tal figura representa um aumento de poder do juiz,
pois este far a ponderao em concreto concluindo pelo
cabimento ou no da exceo. Logo, refora-se a exigncia de
fundamentao.

Revalorizao do contraditrio
A revalorizao do contraditrio alinha-se com o surgimento e evoluo da
prpria doutrina do processo justo (SCHENK, 2013. p. 36).
A ideia de processo justo atua, assim, como sntese harmnica dos
componentes ideolgicos e fatores tcnicos e estruturais de determinado
modelo processual, constituindo garantia solene e irrevogvel de no retorno
aos tempos de uma justia autoritria.
Lebre de Freitas sustenta que a noo de processo justo no pode ser
desligada da imposio de um processo equitativo e clere, direcionado a uma
tutela efetiva, que assegure a observncia de um conjunto de regras
fundamentais ao longo de todos os seus planos de desenvolvimento, com
destaque para a igualdade entre as partes, concretizada pelo prprio

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

112

contraditrio e pela igualdade de oportunidades, de armas, propriamente dita


(LEBRE DE FREITAS, 2006. p. 86).
O contraditrio experimenta, nesse ambiente, um movimento de revalorizao
capaz de lev-lo novamente ao centro do fenmeno processual.
E a retomada da importncia se apoia, em boa medida, como leciona Picardi
(2007, p. 243-249), na doutrina que se vale do contraditrio como trao
diferenciador entre as categorias do processo e do procedimento.

Corte Europeia
O retorno do contraditrio ao centro do fenmeno processual tambm se d
graas evoluo da jurisprudncia das Cortes Internacionais de Direitos
Humanos, em especial da Corte Europeia, responsvel pela interpretao e
aplicao das garantias processuais.
Direito a um processo equitativo
1. Qualquer pessoa tem direito a que a sua causa seja examinada, equitativa e
publicamente, num prazo razovel por um tribunal independente e imparcial,
estabelecido pela lei, o qual decidir, quer sobre a determinao dos seus
direitos e obrigaes de carcter civil, quer sobre o fundamento de qualquer
acusao em matria penal dirigida contra ela. O julgamento deve ser pblico,
mas o acesso sala de audincias pode ser proibido imprensa ou ao pblico
durante a totalidade ou parte do processo, quando a bem da moralidade, da
ordem pblica ou da segurana nacional numa sociedade democrtica, quando
os interesses de menores ou a proteco da vida privada das partes no
processo o exigirem, ou, na medida julgada estritamente necessria pelo
tribunal, quando, em circunstncias especiais, a publicidade pudesse ser
prejudicial para os interesses da justia.
2. Qualquer pessoa acusada de uma infraco presume-se inocente enquanto a
sua culpabilidade no tiver sido legalmente provada.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

113

3. O acusado tem, como mnimo, os seguintes direitos:


a) Ser informado no mais curto prazo, em lngua que entenda e de forma
minuciosa, da natureza e da causa da acusao contra ele formulada;
b) Dispor do tempo e dos meios necessrios para a preparao da sua defesa;
c) Defender-se a si prprio ou ter a assistncia de um defensor da sua escolha
e, se no tiver meios para remunerar um defensor, poder ser assistido
gratuitamente por um defensor oficioso, quando os interesses da justia o
exigirem;
d) Interrogar ou fazer interrogar as testemunhas de acusao e obter a
convocao e o interrogatrio das testemunhas de defesa nas mesmas
condies que as testemunhas de acusao;
e) Fazer-se assistir gratuitamente por intrprete, se no compreender ou no
falar a lngua usada no processo. 1
Fonte:
http://www.sonu.com.br/upload/d0e23b1528bb2713e676b8b528e1cab1.jpg&gt
Em linhas gerais, as garantias estampadas no Artigo 6 da Conveno
representam a noo basilar de uma boa administrao da justia, fonte de
deveres para os Estados, no apenas no aspecto estrutural, como tambm no
que diz respeito ao contedo material dessas garantias, e de direitos subjetivos
para os cidados.
Essas garantias constituem, a rigor, o ncleo do direito humano a um processo
justo (diritto a un processo equo; right to a fair trial), visto pela Corte Europeia
como uma das expresses da Supremacia da Lei, com destacada importncia
para as sociedades democrticas (BARTOLE; CONFORTI; RAIMONDI, Guido,
2001. p. 155-156).

Texto integral em portugus disponvel em: http://www.echr.coe.int. Acesso em: 19 out.


2010.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

114

Especificamente sobre a garantia, colhe-se da jurisprudncia da Corte Europeia,


profcua no tema, no um conceito nico e fechado, mas sim um conjunto de
proposies que, depois de sistematizadas, permite identificar o contedo atual
do contraditrio*.
A demonstrao se far, adiante, em especial, com apoio em decises de casos
relevantes colhidos da jurisprudncia firme da Corte Europeia, alguns deles
merecedores de comentrios pela doutrina especializada. Cf., por exemplo:
BARTOLE, Srgio; CONFORTI, Benedetto; RAIMONDI, Guido. Commentario alla

convenzione europea per la tutela dei diritti delluomo e delle libert


fondamentali. Padova: CEDAM, 2001. p. 189 et seq.

Artigo 8 da Conveno Americana


Nos termos do Artigo 6 da Conveno Europeia, bem como do Artigo 8 da
Conveno Americana, portanto, o contraditrio assegura s partes, em um
processo contencioso:
O direito de serem ouvidas em pelo menos uma audincia pblica, perante um
juiz independente e imparcial, para esclarecer os fatos relevantes da causa;
O direito de conhecer, por meios reais e efetivos, e de se manifestar sobre
todas as alegaes e provas apresentadas pela parte contrria ou por qualquer
interessado que, de algum modo, intervenha no processo;
O direito de propor e produzir todas as provas relevantes para a defesa do
direito material, com vistas a influenciar na deciso;
O direito de ter a causa apreciada e decidida com apoio nos argumentos e
provas apresentados pelas partes, ou ao menos por elas previamente
conhecidos e debatidos, cabendo ao Estado, em contrapartida, o dever de
analisar adequadamente todos os pedidos, argumentos e provas existentes nos
autos, tomando-os em considerao na deciso.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

115

Artigo 9 do NCPC
Passamos ao exame do Artigo 9 do NCPC.

Artigo 9 No se proferir sentena ou deciso contra uma das partes sem que
esta seja previamente ouvida, salvo se se tratar de medida de urgncia ou
concedida a fim de evitar o perecimento de direito.
Importante observar que tal princpio ter aplicao especfica e de grande
importncia em pelo menos duas situaes reguladas pelo NCPC. Veja a
seguir.

Ateno
O juiz, num exame de ponderao de interesses entre o acesso
justia e o contraditrio, vai avaliar, no caso concreto, qual
deles deve prestigiar.
Em sendo deferida a medida inaudita altera pars, ocorrer o
fenmeno do contraditrio diferido ou postergado, que s
admitido em casos excepcionais e acompanhados da devida
fundamentao analtica, como lembra Marinoni.
MARINONI, Luiz Guilherme. O precedente na dimenso da

igualdade, op. cit.


A primeira diz respeito s decises de inverso do nus da prova ou de
aplicao da carga dinmica, as quais, em hiptese alguma, devem gerar
surpresa para a parte atingida.
A segunda se refere aos provimentos de urgncia solicitados, nos quais a
efetividade depende exatamente da no comunicao parte contrria.
CAMBI, Eduardo. Neoconstitucionalismo e neoprocessualismo, op. Cit.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

116

Artigo 10 do NCPC e o Artigo 128 do atual CPC


Examinaremos, a seguir, o Artigo 10, que revela uma das grandes inovaes do
Projeto.
"Artigo 10. O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em
fundamento a respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se
manifestar, ainda que se trate de matria sobre a qual tenha que decidir de
ofcio".
No atual CPC, o Artigo 128 dispe que o juiz deve decidir a ao "nos limites

em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas, a


cujo respeito a lei exige a iniciativa das partes".
Diante da restrio do atual Artigo 128, que se refere apenas s questes, a
doutrina clssica invoca aqui o adgio iura novit curia, segundo o qual o juiz
seria livre na escolha e na aplicao dos fundamentos jurdicos.
Nesse sentido, Jos Rogrio Cruz e Tucci (2001) entende que no existe
impedimento para

que

o juiz requalifique

juridicamente

a demanda,

enquadrando-a em outros dispositivos legais.


Assim, ao juiz seria concedida plena liberdade para aplicar o direito da maneira
que entender pertinente, desde que respeitados os limites fticos aportados no
processo.
Fazendo uma excelente resenha do tema, Mario Gelli (2009) colaciona diversos
autores que tratam do dessa delicada questo.
Nesse contexto, Barbosa Moreira (2007) sustenta que a causa de pedir no
integrada pela norma jurdica aplicvel espcie, tampouco pela qualificao
jurdica dada pelo autor da demanda ao conjunto de fatos em que apoia sua
pretenso.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

117

Ainda no mesmo sentido, Jos Roberto dos Santos Bedaque (2002) afirma que
a alterao da fundamentao jurdica pelo juiz no implica em modificao da
causa de pedir.
Ocorre que, com o passar do tempo, parte da doutrina evoluiu para o
entendimento de que tal discricionariedade ampla do juiz poderia, em alguma
medida, gerar prejuzo para uma das partes. Passou-se, ento, a trabalhar com
a ideia de que o princpio do contraditrio deveria ser utilizado para limitar esta
liberdade do juiz.
Leonardo Greco prope uma orientao mais restritiva, atentando para a
liberdade das partes e tambm ao princpio da demanda, que atribui ao autor o
poder de fixar seus limites objetivos e subjetivos. Nesse sentido, no se pode
negar que a vontade do autor fator essencial na definio dos limites do
objeto litigioso e, por isso mesmo, tem que ser respeitada.

Ateno
Bem a propsito lembrar, como faz Mario Gellii (2009), que esta
ideia acabou corporificada na obra de Augusto Jardim (2008, p.
121), na qual sustenta o autor que, em verdade, o iura novit

curia permite que o magistrado altere a norma aplicvel ao caso,


mas isso no significa dizer que o juiz pode alterar, tambm, o
fundamento jurdico que integra a causa de pedir prxima.

Concluses sobre o novo CPC


Diante desses conceitos, podemos observar que o texto do novo CPC busca
uma espcie de consenso. Em minha viso, entre duas possveis solues
extremadas, ou seja:

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

118

(1) Manter o sistema atual segundo o qual o juiz pode alterar a seu bel-prazer
os fundamentos jurdicos, ainda que sob o disfarce de modificar a norma
aplicvel; ou
(2) Exigir que o juiz fique absolutamente adstrito aos fundamentos invocados
pela parte, ainda que vislumbre outro, mais adequado, andou muito bem a
Comisso ao buscar uma soluo intermediria e salomnica.

Ateno
Pela leitura que fao do dispositivo, embora estejamos ainda em
fase embrionria, me parece que o juiz pode invocar fundamento
no alegado pelas partes, mas deve propiciar a manifestao
destas antes de decidir.
Nessa hiptese, ou seja, quando o juiz traz para os autos um
fundamento que no havia sido alegado, no est muito claro
ainda quando, at que momento, e de que forma far ele essa
insero.
Por outro lado, preciso se atentar para a enorme mudana que
ser ocasionada pela parte final do novel dispositivo, quando
determina que tal providncia dever ser tomada pelo juiz, ainda
que a matria possa ser examinada de ofcio.
Doutrina e jurisprudncia vm caminhando no sentido de que tais matrias,
hoje, a partir da interpretao do atual Artigo 485, 3, do CPC seriam:
Condies para o regular exerccio do direito de ao;
Pressupostos processuais;
As hipteses de nulidade absoluta; e
O exame da instransmissibilidade do direito personalssimo.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

119

So, em verdade, os mesmos casos que autorizam a utilizao da objeo de


pr-executividade, na orientao* que prevalece no Superior Tribunal de
Justia.

Ateno
Parece-me que esta redao est de acordo com os postulados
de um processo justo, ou seja, fundado em garantias estruturais
e individuais.
Numa eventual coliso entre os princpios do livre convencimento
do juiz e do contraditrio, a soluo preconizada exsurge como
promissora ferramenta capaz de preservar a efetividade do
processo, sem, contudo, lhe retirar o carter democrtico.
*Entre tantos, pode ser referido o REsp n 419.376-MS, Rel. Min. Aldir
Passarinho Junior, julgado em: 16.05.2002.

Atividade proposta
Antes de finalizarmos a aula, faa a seguinte atividade.
Tendo em vista o disposto no Artigo 5, inciso LXXVIII da Constituio Federal
(a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel
durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao),
examine o Acrdo a seguir sob o prisma do contraditrio e da ampla defesa.
Os embargos de declarao desde que ausentes os seus requisitos de

admissibilidade no podem ser utilizados com o indevido objetivo de infringir


o julgado, sob pena de inaceitvel desvio da especfica funo jurdicoprocessual para a qual esse tipo recursal se acha instrumentalmente
vocacionado. Multa e exerccio abusivo do direito de recorrer. O abuso do
direito de recorrer por qualificar-se como prtica incompatvel com o
postulado tico-jurdico da lealdade processual constitui ato de litigncia
maliciosa repelido pelo ordenamento positivo, especialmente nos casos em que

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

120

a parte interpe recurso com intuito evidentemente protelatrio, hiptese em


que se legitima a imposio de multa.
A multa a que se refere o art. 538, pargrafo nico, do CPC possui funo
inibitria, pois visa a impedir o exerccio abusivo do direito de recorrer e a
obstar a indevida utilizao do processo como instrumento de retardamento da
soluo jurisdicional do conflito de interesses (AI n 664.123-AgR-ED-ED, Rel.
Min. Celso de Mello, julgamento em 26.08.2008, Segunda Turma, DJe, 03 out.
2008).
Quais so os principais pontos que voc identificou?
Chave de resposta: Dever do juiz de manter a celeridade dos atos
processuais.
Possibilidade de imposio de multa nas hipteses autorizadas pelo CPC.
Inexistncia de inconstitucionalidade.
Poderes de direo do juiz.
Ponderao entre os princpios da durao razovel do processo e os princpios
da boa-f e da lealdade processual.
Redimensionamento do direito de recorrer enquanto projeo do princpio do
acesso justia.

Material complementar
Para saber mais sobre direito processual civil e protagonismo
judicial, leia os textos disponveis em nossa biblioteca virtual.

Referncias
ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. A garantia do contraditrio. Mundo
Jurdico. Disponvel em: http://www.mundojuridico.adv.br. Acesso em: 20 set.
2009. p. 6-10.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

121

BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O novo processo civil brasileiro. 25. ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 17
BARTOLE, Srgio; CONFORTI, Benedetto; RAIMONDI, Guido. Commentario
alla convenzione europea per la tutela dei diritti delluomo e delle
libert fondamentali. Padova: CEDAM, 2001. p. 155-156.
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica
processual. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 65-69.
_____. Os elementos objetivos da demanda examinados luz do contraditrio.

In: TUCCI, Jos Rogrio Cruz; BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos (Coord.).
Causa de pedir e pedido no processo civil: questes polmicas. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002. p. 32.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. So
Paulo: Malheiros, 2001. v. 1.
FAZZALARI, Elio. Istituzioni di diritto processuale. 8. ed. Padova: Cedam,
1996.
GELLI, Mario. A vinculao do juiz causa de pedir no processo justo:
limites de aplicao do iura novit curia no processo civil. Dissertao de
Mestrado. Orientador: Leonardo Greco. No publicada. Biblioteca da UERJ,
2009.
GONALVES, Aroldo Plnio. Tcnica processual e teoria do processo. Rio
de Janeiro: Aide, 1992. p. 115.
GRECO, Leonardo. Cognio sumria e coisa julgada. Revista Eletrnica de
Direito Processual, ano 6. v. 10, jul./dez. 2012. p. 277-278.
GRECO, Leonardo. Garantias fundamentais do processo: o processo
justo.

Mundo

Jurdico.

Disponvel

em:

http://www.mundojuridico.adv.br/html/artigos/do-cumentos/texto165.htm.
Acesso em: 02 maio 2006.
______. Novas perspectivas da efetividade e do garantismo processual. In:
SOUZA, Mrcia Cristina Xavier de; RODRIGUES, Walter dos Santos. (Coord.). O
novo Cdigo de Processo Civil: o projeto do CPC e o desafio das garantias
fundamentais. Rio de Janeiro: Campus-Elsevier Editora, 2012. p. 12-13.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

122

GRECO, Leonardo. O princpio do contraditrio. In: Estudos de direito


processual. Campos dos Goytacazes: Ed. Faculdade de Direito de Campos,
2005. p. 541-544.
JARDIM, Augusto Tanger, A causa de pedir no direito processual civil.
Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2008. p. 121.
LEAL, Rosemiro Pereira. O garantismo processual e direitos fundamentais

lquidos e certos. Revista Eletrnica de Direito Processual, ano 3, v. 4,


jul.-dez.

2009.

Disponvel

em:

&#60;

href="http://www.redp.com.br"

http://www.redp.com.br&#62;.
LEBRE DE FREITAS, Jos. Introduo ao processo civil. Conceitos e
princpios gerais. 2. ed. Coimbra: Coimbra Ed., 2006. p. 86
MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Teoria geral do processo. 2.
ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
MITIDIERO, Daniel Francisco. A garantia do contraditrio: do ordo judiciarius
medieval

ao

processo

cooperativo

contemporneo.

Disponvel

www2.tjrs.jus.br/.../c...civil/Dr_Daniel_F_Mitidiero_17_03_2005.doc.

em:
Acesso

em: 07 fev. 2010. p. 11.


PICARDI, Nicola. Audiatur et altera pars. Le matrici storico-culturali del
contraddittorio. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano:
Giuffr Editore, 2003. p. 20.
_____. La giurisdizione allalba del terzo millennio. Milano: Giuffr
Editore, 2007. p. 243-249.
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Os princpios e as garantias
fundamentais no projeto de Cdigo de Processo Civil: breves consideraes
acerca dos artigos 1 a 13 do PL n 166/10. Revista Eletrnica de Direito
Processual, v. VI, 2010, p. 49/92. Disponvel em: http://www.redp.com.br.
SCHENK,

Leonardo

Faria.

Cognio

sumria:

limites

impostos

pelo

contraditrio no processo civil. So Paulo: Saraiva, 2013.


THEODORO JUNIOR, Humberto. Processo justo e contraditrio dinmico. In:
ASSIS, Araken et al. (Org.). Processo coletivo e outros temas de direito
processual: homenagem 50 anos de docncia do professor Jos Maria

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

123

Tesheiner, 30 anos de docncia do professor Srgio Gilberto Porto. Porto


Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2012.
TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. A causa petendi no processo civil. 2. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. p. 160-161.

Exerccios de fixao
Questo 1
(TRT 15R - 2013 - Juiz do Trabalho)
Considerando

as

medidas

inerentes

ao

direito

de

defesa,

aponte

alternativa incorreta:
a) O conhecimento das matrias de ordem pblica interessa no apenas ao
ru, mas tambm ao funcionamento do Poder Judicirio e por isso as
matrias em questo no so atingidas pela precluso, mesmo se o ru
no as alegar na primeira oportunidade.
b) O ru poder apresentar ao declaratria incidental quando pretender
obter pronunciamento judicial sobre questo prejudicial controvertida.
c) Segundo o princpio da eventualidade, cabe ao ru, em contestao,
apresentar todas as razes que permitam o no acolhimento do pedido,
ainda que paream contraditrias entre si.
d) A incompetncia relativa ser arguida por meio de exceo e a absoluta
dever ser sustentada em preliminar de contestao, podendo ambas ser
conhecidas de ofcio.
e) As excees de impedimento e suspeio podem ser opostas em
qualquer grau de jurisdio.
Questo 2
(CESPE - 2013 - TRE-MS)
Com relao aos princpios constitucionais do processo civil, assinale a opo
correta.
a) O sistema de cotas para ingresso nas universidades, adotado em todas
as faculdades, pblicas ou particulares, consequncia do princpio da
igualdade processual.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

124

b) O princpio do juzo natural, no aspecto objetivo, desdobra-se em duas


garantias: a preexistncia do rgo jurisdicional ao fato e o respeito
absoluto s regras objetivas de determinao de competncia.
c) No aspecto subjetivo, o princpio do juzo natural refere-se to somente
questo da imparcialidade do juiz.
d) O princpio do devido processo legal aplicvel apenas no mbito
pblico, sem alcanar os particulares, j que se refere apenas aos
processos judiciais.
e) A dimenso substancial do princpio do contraditrio refere-se ao direito
de participar do processo, de ser ouvido, do autor que est no polo
passivo da relao jurdico-processual.
Questo 3
(TRT 2R (SP) 2012) Assinale a alternativa correta em relao ao princpio do
contraditrio:
a) Se aplica ao processo judicial e ao processo administrativo, exceto nos
casos em que a autoridade exera poder discricionrio.
b) Abrange, juntamente com a ampla defesa, os meios e recursos que
asseguram o duplo grau de jurisdio e o acesso aos tribunais
superiores.
c) Nos processos que versam sobre direitos disponveis, ele assegura a
comunicao de todos os atos processuais e faculta a possibilidade de
intervir de forma til para a formao do convencimento do juiz.
d) Fica impedida a concesso de liminar inaudita altera pars somente
quando houver requerimento de urgncia por parte da Fazenda Pblica.
e) No se aplica quanto s matrias que o juiz pode e deve conhecer de
ofcio.
Questo 4
(CESPE - 2011 - AL-ES - Procurador)
Acerca dos princpios do processo civil na doutrina e na jurisprudncia do STF e
do STJ, assinale a opo correta.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

125

a) A dispensa de publicao prvia de pauta de julgamento viola o devido


processo legal.
b) O desentranhamento da petio de contestao, em caso de decretao
da revelia, ofende o princpio da ampla defesa.
c) Os prazos diferenciados para a fazenda pblica, para o MP e para a
defensoria pblica ofendem o princpio da igualdade processual.
d) A concesso de medidas liminares sem a oitiva da parte contrria
(inaudita altera pars) ofende o princpio do contraditrio e da ampla
defesa.
e) Se, na fundamentao da sentena, o juiz adotar como razo de decidir
apenas o parecer do membro do MP como fiscal da lei, ento essa
conduta ofender o princpio da motivao das decises judiciais.
Questo 5
(INSTITUTO CIDADES - 2011 - DPE-AM - Defensor Pblico)
Pode-se compreender os princpios processuais como preceitos fundamentais
que do forma e carter aos sistemas processuais. Acerca dos princpios
processuais, marque a alternativa INCORRETA:
a) O princpio da economia processual permite a alterao da causa de
pedir e do pedido, em qualquer fase do processo, se o ru for revel.
b) O princpio da celeridade processual enuncia que os processos devem
desenvolver-se em tempo razovel.
c) O princpio do devido processo legal significa, em processo judicial, a
garanta ao contraditrio e ampla defesa, bem como s regras
previamente estabelecidas sobre o modo de soluo judicial do conflito.
d) O princpio da igualdade processual encerra a ideia de que cabe ao juiz
tratar desigualmente os desiguais, na medida dessa desigualdade, o que
justifica, por exemplo, o prazo em dobro para a fazenda pblica recorrer.
e) O princpio da inafastabilidade da jurisdio assegura que a lei no
excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

126

Questo 6
(CESGRANRIO - 2010 - EPE - Advogado)
Petrnio promove ao condenatria por meio do procedimento ordinrio em
face da Unio Federal, postulando danos materiais e morais, pelo ingresso de
mquina de propriedade da r, conduzida por seu preposto, em imvel de
titularidade do autor. Foram caracterizados prejuzos correspondentes a R$
100.000,00 (cem mil reais ), por meio da prova pericial. A sentena julgou
procedente o pedido, condenando a r ao pagamento do valor de R$
100.000,00 (cem mil reais ), acrescido de juros moratrios e correo
monetria, arrimando sua deciso em entendimento sumulado do Superior
Tribunal de Justia. No houve apelao. Aplicando-se o duplo grau de
jurisdio no caso em tela:
a) O duplo grau de jurisdio seria obrigatrio.
b) Pelo valor da condenao no haveria necessidade de duplo grau de
jurisdio obrigatrio.
c) O arrimo da sentena em interpretao sumulada acarreta a incidncia
do duplo grau de jurisdio obrigatrio.
d) Cabe somente duplo grau voluntrio.
e) Por ser ao contra a Unio Federal, o duplo grau de jurisdio
desnecessrio.
Questo 7
(CESPE - 2010 - MPE - RO - Promotor de Justia Substituto)
Acerca de jurisdio, competncia, processo e ao, assinale a opo correta.
a) O princpio da indelegabilidade estabelece que a autoridade dos rgos
jurisdicionais, considerados emanao do prprio poder estatal soberano,
impe-se por si mesma, independentemente da vontade das partes ou
de eventual pacto para aceitarem os resultados do processo.
b) A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, no
pode ser declarada de ofcio pelo juiz, o qual, somente quando
provocado, pode declinar de competncia para o juzo de domiclio do
ru.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

127

c) O direito brasileiro adota, quanto causa de pedir, a chamada doutrina


da substanciao.
d) O princpio da inrcia, um dos princpios basilares da jurisdio, no
admite exceo.
e) A competncia determinada no momento em que a ao proposta;
portanto, segundo o princpio da perpetuao da jurisdio (perpetuatio

jurisdictionis), no h alterao da competncia quando ocorrem


modificaes irrelevantes do estado de fato ou de direito efetuadas
posteriormente propositura da ao.
Questo 8
(TRT 12 - 1998 - Juiz do Trabalho Substituto)
Sobre o "devido processo legal" (due process of law) correto afirmar que:
a) Constitui princpio do Direito Processual do Trabalho, em razo da
hipossuficincia do empregado.
b) Constitui garantia constitucional erigida para o processo em geral.
c) Constitui mxima pertencente unicamente ao Direito Processual Civil em
razo de seu mbito mais abrangente.
d) Constitui garantia exclusiva do Direito Processual para os acusados em
geral.
e) Constitui um dos direitos sociais garantidos pela Constituio Federal.
Questo 9
(FCC - 2002 - TCE-SE - Subprocurador)
Para atender ao princpio do contraditrio, indispensvel a citao que
definida como o ato pelo qual:
a) Chama-se a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender.
b) Comunicam-se os atos processuais para manifestao do ru.
c) D-se a conhecer ao ru a inteno do autor de receber seu crdito nas
aes patrimoniais.
d) O ru chamado a comparecer audincia, para tomar cincia da
petio inicial nos procedimentos sumrios.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

128

e) Formaliza-se a interpelao do ru, a fim de coloc-lo em mora e


interromper a prescrio.
Questo 10
(OAB-DF - 2001 - II Exame 2001)
O princpio ne procedat judex ex officio significa dizer que:
a) O juiz impedido de conhecer das condies da ao, sem provocao
da parte.
b) Os pressupostos processuais devem ser, sempre, arguidos pelos
interessados.
c) O juiz prestar a tutela jurisdicional quando provocado pela parte ou o
interessado, podendo, contudo, acion-la excepcionalmente, segundo a
lei.
d) O juiz no deve declarar, de ofcio, a incompetncia absoluta.

Aula 4
Exerccios de fixao
Questo 1 - D
Justificativa: Nosso CPC prev dois sistemas para arguio de incompetncia,
dependendo da modalidade (relativa ou absoluta). Isso pode ser aferido pelo
exame combinado dos Artigos 112 e 305 do CPC.
Questo 2 - B
Justificativa: O Princpio do Juiz Natural garante a observncia dos critrios
paritrios na distribuio e impede a criao de juzos de exceo ou mesmo a
escolha premeditada de algum julgador.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

129

Questo 3 - B
Justificativa: O devido processo legal, atualmente denominado "processo justo"
abrange os subprincpios do contraditrio, ampla defesa e durao razovel do
processo, todos previstos em sede constitucional.
Questo 4 - B
Justificativa: Apesar da revelia se prevista no CPC, os seus efeitos, tanto
materiais como processuais so exaustivamente descritos na lei, sendo vedado
ao julgador ampliar esse rol.
Questo 5 - A
Justificativa: Apesar da economia processual ser uma das principais diretrizes
do processo civil moderno, ela limitada pelos demais princpios, tais como a
segurana jurdica e o devido processo legal. Assim, o entendimento que
predomina hoje em sede doutrinria no sentido de que a permisso para
modificao a destempo de pedido ou de causa de pedir comprometem os
referidos postulados.
Questo 6 - A
Justificativa: Em razo do disposto no Artigo 475 do CPC, o duplo grau
obrigatrio, tambm denominado recurso "ex officio, faz parte das chamadas
"prerrogativas da Fazenda Pblica" e protege o interesse pblico secundrio.
Questo 7 - C
Justificativa: A ideia da substanciao refora a obrigao do autor descrever,
de forma minudente na inicial, o fato constitutivo de seu direito. Embora
tambm deva identificar o fundamento jurdico, o CPC vigente considera que tal
qualificao jurdica pode ser modificada ex officio pelo magistrado.
Questo 8 - B
Justificativa: O devido processo legal uma garantia constitucional bsica, da
qual derivam os demais princpios processuais. A partir da ideia clssica do

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

130

devido processo, que hoje j evoluiu para o conceito de processo justo, advm
das garantias do contraditrio, ampla defesa e durao razovel do processo.
Questo 9 - E
Justificativa: o que se depreende dos termos do Artigo 219 do CPC vigente,
que trata dos efeitos materiais e processuais da citao.
Questo 10 - C
Justificativa: O princpio da inrcia do juiz, tambm denominado princpio
dispositivo ou princpio da demanda, determina que no momento da
propositura da ao, como regra, deve o magistrado permanecer inerte. Aps a
provocao pelo legtimo interessado, pode e deve o juiz impulsionar o
processo, evitando demoras desnecessrias, em ateno ao princpio da
celeridade.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

131

Introduo
Nesta aula vamos aprender mais sobre a prtica de atos processuais por meio
eletrnico.
Vamos examinar os dispositivos que foram, passo a passo, introduzidos no CPC
atual, bem como as normas gerais previstas na Lei Federal n 11.419/2006.
Em seguida, analisaremos algumas questes que ganham maior relevo neste
contexto, bem como apresentaremos os principais dispositivos da Resoluo n
183/13 do CNJ, bem como do novo CPC.
Objetivo:
1. Analisar a evoluo legislativa: antecedentes do processo eletrnico e a Lei
n 11.419/2006;
2. Discutir sobre as questes atuais do processo eletrnico, a Resoluo n
183/13 CNJ e o novo CPC.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

132

Contedo
Processo eletrnico
Processo eletrnico todo aquele cujo procedimento obedea aos termos da
Lei n 11.419, de 19 de dezembro 2006, isto , que tenha todos os seus
atos realizados por meio eletrnico, sem que se cogite de um processo fsico,
atravs de um sistema de segurana de certificao digital que assegura a
veracidade das informaes ali contidas.
A evoluo legislativa brasileira, a partir dos avanos da tecnologia, mistura a
previso de atos processuais realizados por meio eletrnico com processo
eletrnico, havendo disciplina tanto para a realizao de determinados atos com
auxlio da informtica, podendo esses atos serem praticados em processos
fsicos ou at mesmo virtuais, com a disciplina de todo o procedimento
realizado por meio eletrnico
Com o advento da Lei n 8.245/91, conhecida como Lei do Inquilinato, temos
a primeira previso de utilizao de meio eletrnico para a prtica de ato
processual no caso a citao , qual seja, o fac-smile. Contudo, por
disposio expressa do texto legal, a citao ser possvel desde que prevista
contratualmente.

Lei n 9.800/99
Relacionando os processos judiciais com as novas tecnologias da comunicao,
em 1999 adveio a Lei n 9.800. Essa norma permitiu a utilizao de sistema de
transmisso de dados para a prtica de atos processuais (Artigo 1). A partir
dessa data peties escritas poderiam ser transferidas por meio de
equipamentos de envio de dados e imagens como fax.
Na verdade, a referida norma funcionou basicamente como um aumento dos
prazos processuais, porque condicionava a validade do ato posterior
apresentao, pela parte, do original transmitido (Artigo 2).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

133

O prazo para essa apresentao de cinco dias, ainda que o recorrente


detenha o privilgio do prazo em dobro, de acordo com entendimento do STJ.
STJ, AgRg no REsp. 1.308.916-GO, rel. Min. Mauro Campbell Marques, j.
06.12.2012, Informativo STJ, n. 514.)
Apesar de no trazer grandes avanos para o processo, serviu para abrir
espao para ideias mais progressistas.
Contudo, a jurisprudncia apenas viu sua aplicao em relao ao fax,
mostrando-se refratria prtica de atos processuais atravs de e-mail, em
especial o Superior Tribunal de Justia, por no consider-lo similar ao fac-

smile. STJ, AgRg no Ag 688.811-RS, 4 T., Rel. Min. Fernando Gonalves, DJ,
03 out. 2005. p. 276.
Diversos recursos deixaram de ser conhecidos por decises que afirmavam no
haver similitude entre ambos. Ocorre, contudo, que tanto o fax quanto o e-mail
so formas de transmisso de dados eletrnicos, atravs de canais de
telecomunicaes.

Lei n 10.259/2001, Artigo 154, CPC/73 e Medida Provisria n


2.200-2/2001
No mesmo ano, o Banco Central do Brasil desenvolveu um programa com esse
escopo que foi batizado de BACEN-JUD, trazendo celeridade, economia e
segurana para as execues judiciais.
Somente cinco anos depois o pargrafo nico inserido no Artigo 154, CPC,
com a Lei n 11.280/2006:
Artigo 154. Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada
seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que,
realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

134

Pargrafo nico. Os tribunais, no mbito da respectiva jurisdio, podero


disciplinar a prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios
eletrnicos, atendidos os requisitos de autenticidade, integridade, validade
jurdica e interoperabilidade da Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira
ICP Brasil.

Lei n 11.341/2006
A Lei n 11.341, de 7 de agosto de 2006, modificou o pargrafo nico do Artigo
541, CPC, para admitir as decises disponveis em mdia eletrnica, inclusive na
Internet, como prova de divergncias jurisprudenciais para a interposio de
recursos extraordinrios e especiais.
Pacificou-se, ento, a questo de aceitao dos repositrios de jurisprudncia
dos Tribunais, acessveis atravs da Internet.
Paulatinamente, o processo vem adotando os meios eletrnicos, mas a Lei do
Processo Eletrnico, diante do trancamento da pauta do Congresso em virtude
das Medidas Provisrias, demorou a ser promulgada.
Diante dessa demora, muitos Tribunais j se utilizam de dados telemticos para
a transmisso de atos processuais.

Lei n 11.382/2006
No mesmo ano, a Lei n 11.382, de 6 de dezembro de 2006, que promoveu
diversas alteraes no CPC relativas ao processo de execuo, tambm est
relacionada informatizao da prestao jurisdicional. A modificao mais
relevante para esta obra foi a incluso do Artigo 655-A, que dispe:

Artigo 655-A. Para possibilitar a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao


financeira, o juiz, a requerimento do exequente, requisitar autoridade
supervisora do sistema bancrio, preferencialmente por meio eletrnico,

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

135

informaes sobre a existncia de ativos em nome do executado, podendo no


mesmo ato determinar sua indisponibilidade, at o valor indicado na execuo.
O citado dispositivo permitiu a criao de um sistema informatizado via Internet
que possibilita que o juiz promova a penhora online de quantias existentes em
nome do credor do processo.

Emenda constitucional n 45
Em 2004, adveio a EC n 45, parte de uma iniciativa conjunta dos trs poderes
para extirpar a morosidade dos processos judiciais e a baixa eficcia de suas
decises.
Essa unio dos poderes em busca de um Judicirio mais clere e eficiente
coroada com a assinatura, no dia 15 de dezembro de 2004, do Pacto de Estado
em favor de um Judicirio mais rpido e republicano, tambm chamado de I
Pacto Republicano.
Ideias inovadoras vieram, ainda no mesmo ano, com a Lei n 11.419/2006, que
teve como principal objetivo disciplinar o processo eletrnico, reduzindo as
resistncias e os custos, bem como acarretando celeridade e economia
processual, na medida em que o papel deixa de existir e o armazenamento de
toda a informao, do incio at o fim do procedimento, acontece pela via
eletrnica.
Conhecida como a Lei de Informatizao do Judicirio, foi responsvel pela
criao do Processo Judicial Eletrnico, permitindo o uso dos meios eletrnicos
para a tramitao do processo, comunicao dos atos processuais e
transferncia de peties, entre outras providncias.
Ademais, define meio eletrnico como qualquer forma de armazenamento ou
trfego de documentos e arquivos digitais (Artigo 1, 2, I).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

136

O Artigo 1 da Lei n 11.419/2006 admite a possibilidade de tramitao de


processos judiciais atravs de meio eletrnico, preferencialmente pela Internet
( 2, II).
Meio eletrnico definido pela prpria norma como qualquer forma de trfego
e armazenamento de informaes, documentos e arquivos digitais (Artigo 1,
2, I).
Ademais, afirma que todo o procedimento de comunicao de atos, transmisso
de peties, ser estabelecido nos termos da Lei e poder ser aplicado ao
processo civil, penal e trabalhista (Artigo 1, 1).

Lei da Informatizao do Judicirio: assinatura digital


O inciso III, do 2, do Artigo 1, trata de matria muito importante, que a
assinatura eletrnica.
Existiram grandes discusses no processo de tramitao do projeto de lei a
respeito de quais mtodos de assinatura virtual seriam aceitos. Talvez porque a
segurana seja um dos principais problemas da informatizao.
O referido dispositivo permitiu o uso de duas formas de assinatura digital: uma
atravs de certificado emitido por autoridade credenciadora (alnea a) e a
outra por meio do cadastro do interessado no rgo (alnea b).
A primeira se refere ao sistema de criptografia assimtrica, baseada no uso de
duas chaves de acesso, uma pblica e outra privada, que unidas permitem que
o usurio receba as informaes cifradas. As chaves pblicas so fornecidas
pelo possuidor do sistema, nesse caso os rgos do Judicirio. No Brasil, as
regras da Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileiras (ICPBrasil) foram
definidas pela MP n 2.200-2.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

137

A segunda forma de assinatura eletrnica referida na lei obtida pelo simples


cadastro do usurio no rgo do Poder Judicirio. Cabe a cada Tribunal
regulamentar o cadastro e acesso aos sistemas eletrnicos.

Ateno
Em ambas as hipteses, o interessado dever comparecer
pessoalmente ao rgo, para identificao, cadastramento de
uma senha e credenciamento nos termos do 1 do Artigo 2.
Esse procedimento visa assegurar segurana, sigilo, identificao
e a autenticidade das comunicaes do processo (Artigo 2,
2). Outrossim, os bancos de dados dos diversos rgos do
Judicirio podero ser unificados em apenas um cadastro para
facilitar o acesso Justia (Artigo 2, 3).

Momento da realizao dos atos processuais


Outra grande mudana que surge com o processo a alterao do momento da
realizao dos atos processuais, que passa a ser o dia e a hora do envio da
informao para o sistema eletrnico conforme o Artigo 3 da Lei n
11.419/2006.
Quando a petio eletrnica no processo digital cadastrada no sistema pela
parte ser automaticamente registrada recebendo um nmero de registro
eletrnico de protocolo e j poder ser apreciada pelo juzo, conforme o Artigo
10.
O pargrafo nico do Artigo 3 apresenta uma exceo regra prevista no
Artigo 172, CPC, onde os atos processuais s podem ser realizados em dias
teis das seis s vinte horas.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

138

O envio de peties no processo eletrnico poder ser efetivado 24 horas por


dia, 7 dias na semana e ser considerado tempestivo at 23 horas e 59
minutos e 59 segundos do ltimo dia do prazo.

Erros no envio das peties


Contudo, notrio que os sistemas de comunicao do nosso pas no so
muito confiveis e problemas podem existir em caso de erros no envio das
peties. Dessa forma, foi permitida a prorrogao do prazo para o primeiro dia
til posterior resoluo do eventual problema (Artigo 10, 2).
Restar aos rgos do Poder Judicirio tomar as medidas cabveis caso exista
um erro em decorrncia de problemas tcnicos provocados pelo sistema de
tramitao do processo.

Ateno
Se o problema ocorrer com o provedor do patrono da parte, a
soluo cabvel valer-se da parte final do 2 do Artigo 9,
fazendo a remessa da petio segundo as regras ordinrias,
por exemplo, via fax.

Lei n 11.419/2006 - alteraes do CPC/73


A Lei n 11.419/2006 promoveu diversas modificaes no Cdigo de Processo
Civil de 1973 para adequ-lo ao processo virtual. Muitas dessas alteraes j
foram anteriormente e se assemelham s regras propostas pela norma para o
processo eletrnico. Ento, convm enumer-las resumidamente:
Artigo 38, pargrafo nico: possibilita que as procuraes sejam assinadas
eletronicamente;
Artigo 154, 2: permite que os atos e termos do processo possam ser
produzidos, transmitidos, armazenados e assinados por meio eletrnico;

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

139

Artigo 164, pargrafo nico: autoriza que a assinatura do juiz tambm possa
ser feita por meio digital;
Artigo 169, 1 a 3:, obriga o armazenamento dos arquivos digitais em
sistema inviolvel e com o aval dos sujeitos processuais. Determina que as
eventuais impugnaes sejam feitas oralmente no momento do ato;
Artigo 202, 3:, as cartas precatrias e rogatrias podem ser enviadas e
processadas por meio eletrnico;
Artigos 221 e 237: instituem a citao, intimao e notificao digital;
Artigo 365: equipara os arquivos digitais aos documentos fsicos;
Artigo 399, 1 e 2: regulamenta a requisio, pelo juiz, de documentos
de bancos de dados;
Artigo 399, 1 e 2: possibilita a transcrio digital dos depoimentos e
atos ocorridos em audincia;
Artigo 556, pargrafo nico: permite que os votos e acrdos sejam
registrados em arquivos eletrnicos.

Ateno
Como se percebe, as modificaes supracitadas promovem
grandes mudanas na estrutura de processamento da demanda
e servem para adaptar o diploma processual aos mandamentos
previstos na lei extravagante.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

140

Conselho Nacional de Justia


A EC n 45/2004, na busca por um Poder Judicirio mais clere, teve, como
uma de suas medidas, a criao do Conselho Nacional de Justia que nasceu
como tutor administrativo, financeiro e disciplinar do Poder Judicirio.
O Conselho hoje o responsvel por, atravs de resolues, disciplinar o
processo eletrnico e contribuir para solucionar os problemas que venham a
surgir nas diversas esferas do Poder Judicirio ptrio.
A primeira resoluo importante para a informatizao foi a de n 12, de 14 de
fevereiro de 2006, que criou o Banco de Solues do Poder Judicirio e o grupo
de interoperabilidade.
Estes tm o escopo de divulgar os sistemas de informaes implantados ou em
desenvolvimento para o aprimoramento da administrao da Justia e da
prestao jurisdicional.
Entre os pontos da competncia do grupo esto as definies das regras de
estrutura do parque tecnolgico, sistemas de informao, conectividade e
padronizao do Poder Judicirio.

Padronizao dos stios de acesso aos rgos do Judicirio


Com o intuito de padronizar os stios de acesso aos rgos do Judicirio o CNJ
editou a Resoluo n 41, de 11 de setembro de 2007.
Este regulamento instituiu o domnio primrio jus.br para todos os portais da
Internet ligados ao Poder Judicirio.
Posteriormente, foi apresentada a Resoluo n 45, de 17 de dezembro de
2007, que padronizou todos os stios eletrnicos da Justia brasileira.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

141

A Resoluo n 46, de 18 de dezembro de 2007, criou as Tabelas


Processuais Unificadas do Poder Judicirio. Essas foram desenvolvidas
para padronizao e uniformizao de assuntos e movimentao processuais no
mbito da Justia. Com isso, h a facilitao da coleta de dados estatsticos
que, posteriormente, foi regulamentado pelas Resolues n 66, de 27 de
janeiro de 2009, e n 76, de 12 de maio de 2009.
Ainda com o objetivo de padronizar o CNJ resolveu padronizar o nmero dos
processos nos rgos do Poder Judicirio atravs da Resoluo n 65, de 16
de dezembro de 2008.

Resoluo n 70, de 18 de maro de 2009


No entanto, foi a Resoluo n 70, de 18 de maro de 2009, aprovada aps o
II Encontro Nacional do Judicirio, que veio para revolucionar o Judicirio
ptrio.
Atravs desta foram apresentadas 10 metas, entre elas o desenvolvimento de
planejamentos estratgicos plurianuais (meta 1) e anseio de julgar todos os
processos distribudos at 31.12.2005 (meta 2).
Informatizar todas as unidades judicirias e interlig-las ao respectivo tribunal e
rede mundial de computadores (Internet);
Informatizar e automatizar a distribuio de todos os processos e recursos;
Implantar sistema de gesto eletrnica da execuo penal e mecanismo de
acompanhamento eletrnico das prises provisrias;
Tornar acessveis as informaes processuais nos portais da rede mundial de
computadores (Internet), com andamento atualizado e contedo das decises
de todos os processos, respeitado o segredo de Justia;

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

142

Cadastrar todos os magistrados nos sistemas eletrnicos de acesso a


informaes sobre pessoas e bens e de comunicao de ordens judiciais
(Bacenjud, Infojud, Renajud);
Implantar o processo eletrnico em parcela de suas unidades judicirias.
Com o intuito de viabilizar e regularizar tais metas, o Conselho Nacional de
Justia editou mais resolues, dentre elas as de nmeros 90, 92, 100 e 117,
que, respectivamente, dispem sobre: o nivelamento de tecnologia da
informao, o modelo de requisitos para sistemas informatizados de gesto de
processos e documentos, a comunicao oficial, por meio eletrnico, no mbito
do Poder Judicirio e a suspenso de uma de suas resolues at a entrada em
vigor do processo eletrnico.

Sistema Processo Judicial Eletrnico - PJe


Finalmente, a Resoluo n 185/2013 institui o Sistema Processo Judicial
Eletrnico - PJe como sistema de processamento de informaes e prtica de
atos processuais, estabelecendo os parmetros para sua implementao e
funcionamento.
Esta Resoluo estabelece, em seu Artigo 1, que:

Art. 1 A tramitao do processo judicial eletrnico nos rgos do Poder


Judicirio previstos no art. 92, incisos I-A a VII, da Constituio Federal,
realizada por intermdio do Sistema Processo Judicial Eletrnico - PJe,
disciplinada pela presente Resoluo e pelas normas especficas expedidas
pelos Conselhos e Tribunais que com esta no conflitem.
A Resoluo, em seu Artigo 3, define diversos conceitos essenciais ao PJe, tais
como:
I assinatura digital: resumo matemtico computacionalmente calculado a
partir do uso de chave privada e que pode ser verificado com o uso de chave

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

143

pblica, estando o detentor do par de chaves certificado dentro da


Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira (ICP-Br), na forma da legislao
especfica;
II autos do processo eletrnico ou autos digitais: conjunto de metadados e
documentos eletrnicos correspondentes a todos os atos, termos e informaes
do processo;
III digitalizao: processo de reproduo ou converso de fato ou coisa,
produzidos ou representados originalmente em meio no digital, para o formato
digital;
IV documento digitalizado: reproduo digital de documento originalmente
fsico;
V documento digital: documento originalmente produzido em meio digital;
VI meio eletrnico: ambiente de armazenamento ou trfego de informaes
digitais;
VII transmisso eletrnica: toda forma de comunicao distncia com a
utilizao de redes de comunicao, preferencialmente a rede mundial de
computadores;
VIII usurios internos: magistrados e servidores do Poder Judicirio, bem
como outros a que se reconhecer acesso s funcionalidades internas do sistema
de processamento em meio eletrnico, tais como estagirios e prestadores de
servio;
IX usurios externos: todos os demais usurios, includos partes, advogados,
membros do Ministrio Pblico, defensores pblicos, peritos e leiloeiros.
O Artigo 6 determina ser obrigatria a utilizao da assinatura digital e o
Artigo 8 dispe que o PJe estar disponvel 24 (vinte e quatro) horas por dia,
ininterruptamente, ressalvados os perodos de manuteno do sistema.
O Artigo 13 estabelece que o sistema receber arquivos com tamanho mximo
definido por ato do Tribunal ou Conselho e apenas nos formatos definidos pela
Presidncia do Conselho Nacional de Justia, ouvido o Comit Gestor Nacional
do PJe.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

144

O Artigo 19 trata dos atos processuais e determina que no processo eletrnico


todas as citaes, intimaes e notificaes, inclusive da Fazenda Pblica, farse-o por meio eletrnico, nos termos da Lei n 11.419, de 19 de dezembro de
2006.
O Artigo 21 dispe que:

"para efeito da contagem do prazo de 10 (dez) dias corridos de que trata o art.
5, 3, da Lei n. 11.419, de 19 de dezembro de 2006, no sistema PJe:
I o dia inicial da contagem o dia seguinte ao da disponibilizao do ato de
comunicao no sistema, independentemente de esse dia ser, ou no, de
expediente no rgo comunicante;
II o dia da consumao da intimao ou comunicao o dcimo dia a partir
do dia inicial, caso seja de expediente judicirio, ou o primeiro dia til seguinte,
conforme previsto no art. 5, 2, da Lei n. 11.419, de 19 de dezembro de
2006.
Pargrafo nico. A intercorrncia de feriado, interrupo de expediente ou
suspenso de prazo entre o dia inicial e o dia final do prazo para concluso da
comunicao no ter nenhum efeito sobre sua contagem, excetuada a
hiptese do inciso II".
Finalmente, os Artigos 27 e 28 tratam da consulta e do sigilo:

Art. 27. A consulta ao inteiro teor dos documentos juntados ao PJe somente
estar disponvel pela rede mundial de computadores, nos termos da Lei n.
11.419, de 19 de dezembro de 2006, e da Resoluo CNJ n. 121, de 5 de
outubro de 2010, para as respectivas partes processuais, advogados em geral,
Ministrio Pblico e para os magistrados, sem prejuzo da possibilidade de
visualizao nas Secretarias dos rgos Julgadores, exceo daqueles que
tramitarem em sigilo ou segredo de justia.
1 Para a consulta de que trata o caput deste artigo ser exigido o
credenciamento no sistema, dispensado na hiptese de consulta realizada nas
secretarias dos rgos julgadores.
2 Os stios eletrnicos do PJe dos Conselhos e dos Tribunais devero ser
acessveis somente por meio de conexo segura HTTPS, e os servidores de

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

145

rede devero possuir certificados digitais Equipamento Servidor da ICP-Brasil


adequados para essa finalidade.
Art. 28. Na propositura da ao, o autor poder requerer segredo de justia
para os autos processuais ou sigilo para um ou mais documentos ou arquivos
do processo, atravs de indicao em campo prprio.
1 Em toda e qualquer petio poder ser requerido sigilo para esta ou para
documento ou arquivo a ela vinculado.
2 Requerido o segredo de justia ou sigilo de documento ou arquivo, este
permanecer sigiloso at que o magistrado da causa decida em sentido
contrrio, de ofcio ou a requerimento da parte contrria.
3 O Tribunal poder configurar o sistema de modo que processos de
determinadas classes, assuntos ou por outros critrios sejam considerados em
segredo de justia automaticamente.
4 Nos casos em que o rito processual autorize a apresentao de resposta
em audincia, faculta-se a sua juntada antecipada aos autos eletrnicos,
juntamente com os documentos, hiptese em que permanecero ocultos para a
parte contrria, a critrio do advogado peticionante, at a audincia.
Fonte: Resoluo n 185/2013. Disponvel em: <http://www.cnj.jus.br/atosadministrativos/atos-da-presidencia/resolucoespresidencia/27241-resolucao-n185-de-18-de-dezembro-de-2013>. Acesso em: 19 abr. 2015.
Percebe-se que o CNJ tem desenvolvido papel fundamental no processo de
informatizao e organizao do Poder Judicirio, destacando que a sua criao
com a EC n 45 se operou com o objetivo de revolucionar o ordenamento
jurdico ptrio.

O novo Cdigo de Processo Civil


O novo Cdigo de Processo Civil tem como objetivo eliminar os obstculos para
o acesso Justia, tentando minimizar a situao na qual se encontra o Poder
Judicirio, abarrotado de processos e com recursos humanos e materiais que
no so suficientes para atender toda essa demanda.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

146

A questo, porm, no passa simplesmente por aumentar os recursos do Poder


Judicirio, mas sim por uma simplificao procedimental e por assegurar a viso
de que o processo no seja um fim em si, mas um meio para assegurar a tutela
de direitos.
Para isso, o projeto do novo Cdigo de Processo Civil busca uma simplificao
procedimental, a fim de garantir a celeridade processual, sem esquecer que a
celeridade no pode se desvincular da segurana jurdica, e a garantia de um
processo tico, de respeito e colaborao entre os sujeitos processuais, em que
o juiz tem papel importante, pois a figura que mais precisa ser revista, no
podendo ser inerte ou todo poderoso, mas agir de forma equilibrada de
maneira a garantir a paridade das armas e a tutela dos direitos fundamentais.

NCPC e o processo eletrnico


Tratando-se de um novo Cdigo, os anseios so que a nova legislao j
traduza a nova tendncia do Direito Processual que, inegavelmente, a
insero da informtica no Direito.
Por isso, muito se indaga como a relao entre o projeto do novo CPC e o
processo eletrnico.
O projeto do novo CPC no regula o que seria propriamente processo
eletrnico, deixando tal tarefa a cargo do Conselho Nacional de Justia, mas se
preocupa com a privacidade das partes em processos eletrnicos.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

147

Ateno
O NCPC tambm admite que os processos sejam total ou
parcialmente eletrnicos e no dispe nem mesmo sobre a
regulamentao dos processos eletrnicos j existentes no
mbito dos Juizados Especiais, preferindo deixar os juizados
regulamentados por sua legislao prpria.
Talvez no se percebam diferenas relevantes entre o atual CPC e o novo, at
porque, em ambos, o tratamento da disposio do ato processual realizado
por meio eletrnico, e no do processo eletrnico.
Contudo, inegvel que o NCPC traz grandes avanos em relao s
disposies atuais, especialmente em relao ao prazo para a prtica dos atos
processuais e a letra clara da lei que possvel a citao por meio eletrnico,
questes que vinham sendo objeto de grande questionamento doutrinrio.
No se pode esquecer, porm, que, em se tratando de avanos da tecnologia,
nenhuma disposio conseguir esgotar o assunto, mesmo porque, em um
piscar de olhos, pode surgir nova tecnologia, cabendo ao direito apenas
regulamentar rapidamente sua utilizao, a fim de evitar abusos.
O projeto do novo CPC, por exemplo, no menciona os depoimentos por meio
eletrnico, questo nevrlgica na doutrina que pode afetar a viabilidade de um
processo totalmente eletrnico, como prefere a linguagem do Cdigo.
Se, por um lado, o fato de no trazer sua disposio pode permitir que seja
mais fcil de se aprovar importantes e menos polmicas disposies, por outro
lado, pode-se revelar um empecilho importante para o desenvolvimento do
processo eletrnico no Brasil, esquecendo-se da celeridade que os meios
eletrnicos podem trazer, mas sempre ponderadas com outras garantias
fundamentais.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

148

Seo II - Da Prtica Eletrnica de Atos Processuais


Art. 193. Os atos processuais podem ser total ou parcialmente digitais, de
forma a permitir que sejam produzidos, comunicados, armazenados e validados
por meio eletrnico, na forma da lei.
Pargrafo nico. O disposto nesta Seo aplica-se, no que for cabvel,
prtica de atos notariais e de registro.
Art. 194. Os sistemas de automao processual respeitaro a publicidade
dos atos, o acesso e a participao das partes e de seus procuradores, inclusive
nas audincias e sesses de julgamento, observadas as garantias da
disponibilidade, independncia da plataforma computacional, acessibilidade e
interoperabilidade dos sistemas, servios, dados e informaes que o Poder
Judicirio administre no exerccio de suas funes.
Art. 195. O registro de ato processual eletrnico dever ser feito em
padres abertos, que atendero aos requisitos de autenticidade, integridade,
temporalidade, no repdio, conservao e, nos casos que tramitem em
segredo de justia, confidencialidade, observada a infraestrutura de chaves
pblicas unificada nacionalmente, nos termos da lei.
Art. 196. Compete ao Conselho Nacional de Justia e, supletivamente, aos
tribunais, regulamentar a prtica e a comunicao oficial de atos processuais
por meio eletrnico e velar pela compatibilidade dos sistemas, disciplinando a
incorporao progressiva de novos avanos tecnolgicos e editando, para esse
fim, os atos que forem necessrios, respeitadas as normas fundamentais deste
Cdigo.
Art. 197. Os tribunais divulgaro as informaes constantes de seu
sistema de automao em pgina prpria na rede mundial de computadores,
gozando a divulgao de presuno de veracidade e confiabilidade.
Pargrafo nico. Nos casos de problema tcnico do sistema e de erro ou
omisso do auxiliar da justia responsvel pelo registro dos andamentos,
poder ser configurada a justa causa prevista no art. 223, caput e 1.
Art. 198. As unidades do Poder Judicirio devero manter gratuitamente,
disposio dos interessados, equipamentos necessrios prtica de atos

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

149

processuais e consulta e ao acesso ao sistema e aos documentos dele


constantes.
Pargrafo nico. Ser admitida a prtica de atos por meio no eletrnico
no local onde no estiverem disponibilizados os equipamentos previstos no

caput.
Art. 199. As unidades do Poder Judicirio asseguraro s pessoas com
deficincia acessibilidade aos seus stios na rede mundial de computadores, ao
meio eletrnico de prtica de atos judiciais, comunicao eletrnica dos atos
processuais e assinatura eletrnica.

Atividade proposta
Antes de finalizarmos a aula, faa a seguinte atividade.
Comente o seguinte Acrdo do STJ:

DIREITO PROCESSUAL CIVIL. REGULAMENTAO DO PROCESSO ELETRNICO


PELOS RGOS DO PODER JUDICIRIO. possvel que o tribunal local defina,
por meio de resoluo que regulamente o processo eletrnico no mbito de sua
respectiva competncia, ser de responsabilidade do autor a digitalizao dos
autos fsicos para continuidade da tramitao do processo em meio eletrnico.
Isso porque, nessa hiptese, a regulamentao est em consonncia com o
Artigo 18 da Lei 11.419/2006, o qual prev que os rgos do Poder Judicirio
regulamentaro esta Lei, no que couber, no mbito de suas respectivas
competncias (REsp 1.374.048-RS, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em
21.05.2013, Informativo n 524).
Chave de resposta: Voc poder abordar:
Competncia privativa da Unio para normas de processo e competncia
concorrente dos Estados para normas de procedimento;
Peculiaridades do Tribunal local;
Necessidade de regulamentao especfica, caso a caso, sobretudo durante a
etapa de transio dos autos fsicos para os autos eletrnicos.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

150

Material complementar
Para saber mais sobre questes atuais do processo eletrnico,
leia os textos disponveis em nossa biblioteca virtual.

Referncias
BARBOSA MOREIRA, J. C. O novo processo civil brasileiro: exposio
sistemtica do procedimento. 25. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007.
BARBOSA, H. L. P. Lei n. 11.419/2006: o processo eletrnico como garantia de
um judicirio efetivo. Revista Dialtica de Direito Processual, So Paulo, n.
49, 2007, p. 79-94.
Dinamarco, C. R. Nova era do processo civil. So Paulo: Malheiros, 2003.
GRECO, L. O processo eletrnico. In: GRECO, Marco Aurlio; MARTINS, Ives
Gandra da Silva. Direito e internet: relaes jurdicas na sociedade
informatizada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.
PINHO, H. D. B. ; DUARTE, M. G. Os juizados especiais cveis e o e-process. O
exame das garantias processuais na esfera virtual. Revista Eletrnica de
Direito Processual, Rio de Janeiro, v. 3, p. 48-65, 2009. Disponvel em:
http://www.redp.com.br/edicao_03.htm. Acesso em: 14 out. 2011.
PINHO, H. D. B. Direito processual civil contemporneo. 5. ed. Rio de
Janeiro: Saraiva, 2013. v. I.
REINALDO FILHO, D. A garantia de identificao das partes nos sistemas para
transmisso de peas processuais em meio eletrnico o modelo da Lei
11.419/06.

Disponvel

em:

http://www.migalhas.com.br/mostra_noticia_articuladas.aspx?cod=35826.
Acesso em: 26 fev. 2007.

Exerccios de fixao
Questo 1
(FCC - 2014 - TRF - 4 REGIO)
No tocante ao Processo Eletrnico, considere:
O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

151

I. Para o disposto na Lei de Informatizao do Processo Judicial, considera-se


transmisso eletrnica qualquer forma de armazenamento ou trfego de
documentos e arquivos digitais.
II. As citaes, intimaes, notificaes e remessas que viabilizem o acesso
ntegra do processo correspondente sero consideradas vista pessoal do
interessado para todos os efeitos legais.
III. obrigatria a formao de autos suplementares de processo eletrnico,
para garantia do devido processo legal e do contraditrio, na eventualidade de
problemas com o sistema de segurana de acesso e armazenamento de dados.
De acordo com a Lei n 11.419/2006, est correto o que consta APENAS em:
a) I
b) I e II
c) I, II e III
d) II
e) II e III
Questo 2
Em se tratando de processo eletrnico, regido pela Lei n 11.419, podemos
afirmar que, havendo necessidade de digitalizao de documento fsicos:
a) Os autos devem ser processados fisicamente, no se aplicando o
processo eletrnico.
b) O juiz deve fixar prazo razovel para que a parte promova, s suas
expensas, a digitalizao.
c) Deve o ru arcar com as custas da digitalizao.
d) Os documentos existentes apenas na modalidade fsica no podem ser
trazidos para a via eletrnica.
e) Deve o Judicirio se encarregar desta tarefa, caso a parte no disponha
de condies para tanto.
Questo 3
(UFPR - 2013 - TJ-PR Juiz) O artigo 655-A do Cdigo de Processo Civil
permite a denominada penhora online, com requisio direta pelo juzo de

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

152

valores depositados ou aplicados pelo devedor em instituies financeiras, a fim


de satisfazer o crdito reclamado pelo exequente. Diante desse preceito,
assinale a alternativa incorreta:
a) A penhora online, antes da entrada em vigor da Lei n 11.382/2006,
configurava-se

como

medida

excepcional,

cuja

efetivao

est

condicionada comprovao de que o credor tenha tomado todas as


diligncias no sentido de localizar bens livres e desembaraados de
titularidade do devedor.
b) Aps o advento da Lei n 11.382/2006, o Juiz, ao decidir acerca da
realizao da penhora online, no pode mais exigir a prova, por parte
do credor, de exaurimento de vias extrajudiciais na busca de bens a
serem penhorados.
c) Compete ao devedor executado a prova de que as quantias depositadas
so, por quaisquer motivos legais, impenhorveis.
d) A penhora de faturamento de empresa executada ofende o princpio da
menor onerosidade da execuo e a prpria gradao prevista no Artigo
655 do CPC.
e) A implementao da penhora online no ofende o princpio da ampla
defesa.
Questo 4
(FCC - 2013 - DPE-SP - Defensor Pblico) Analise as afirmaes abaixo.
I. Segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia, o pagamento
espontneo do valor executado mediante o depsito de trinta por cento do
valor vista e a diferena em at seis prestaes mensais pode ser utilizado
tambm na fase executiva do ttulo judicial, no sendo restrita s execues de
ttulos extrajudiciais.
II. Na fase de cumprimento de sentena, a intimao para o pagamento da
dvida sob pena do acrscimo da multa de dez por cento deve ser feita na
pessoa do executado, no suprindo sua falta a intimao na pessoa do
Defensor Pblico.
III. cabvel execuo provisria contra a Fazenda Pblica.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

153

IV. Em execuo de ttulo extrajudicial, quando o bloqueio on-line de quantia


depositada em conta bancria de titularidade do devedor for determinado no
momento em que a inicial admitida, a medida ter natureza de arresto
cautelar e no arresto executivo, mesmo diante da afirmao do exequente de
que o executado est em local incerto e no sabido.
Esto corretas as afirmaes
a) I, II e IV, apenas
b) I, II, III e IV
c) II e III, apenas
d) I, II e III, apenas
e) I, III e IV, apenas
Questo 5
(PUC-PR - 2014 - TJ-PR - Juiz Substituto) Considere as seguintes situaes:
I. A objeo de pr-executividade interposta pelo executado para obter o
reconhecimento da nulidade do ttulo executivo, decorrente da sua emisso em
estado de erro induzido pelo credor, deve ter seu processamento deferido pelo
juiz, cabendo a este suspender o curso da execuo at a soluo do incidente.
II. O prazo para a oposio de embargos de quinze (15) dias e s comea a
correr quando juntado aos autos o comprovante da citao do ltimo devedor
solidrio.
III. O cadastramento de restrio circulao de veculo registrado perante o
DETRAN como sendo de propriedade do devedor, feito pelo juzo da execuo
mediante acionamento do RENAJUD (sistema online de restrio judicial de
veculos criado pelo Conselho Nacional de Justia, que interliga o Judicirio ao
Departamento Nacional de Trnsito/Denatran, permitindo consultas e envio, em
tempo real, base de dados do Registro Nacional de Veculos Automotores
(Renavam), de ordens judiciais de restries de veculos inclusive registro de
penhora de pessoas condenadas em aes judiciais, conforme descrio da
ferramenta eletrnica contida no site do CNJ), equivale penhora automtica
do bem, assumindo o executado, tanto que a referida restrio seja implantada,
a imediata condio de depositrio do bem.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

154

IV. Se o devedor for proprietrio de uma parte ideal de imvel indivisvel, a


penhora recair apenas sobre a frao a ele pertencente, no podendo incidir
sobre as partes ideais dos demais condminos.
Agora, assinale a alternativa correta.
a) Esto erradas as afirmativas I e II e certas as afirmativas III e IV.
b) Esto erradas as afirmativas I, II, III e certa a afirmativa IV.
c) Esto erradas as afirmativas I e IV e certas as afirmativas II e III.
d) Esto erradas as afirmativas I, II, III e IV.
e) Nenhuma das alternativas est correta.
Questo 6
( FCC - 2013 - TRT - 15 Regio - Tcnico Judicirio - rea Administrativa)
Considere as seguintes assertivas a respeito do Processo Judicial Eletrnico, de
acordo com a Lei n 11.419/2006:
I. Para o disposto na referida Lei, considera-se meio eletrnico toda forma de
comunicao distncia com a utilizao de redes de comunicao,
preferencialmente a rede mundial de computadores.
II. Para o disposto na referida Lei, considera-se transmisso eletrnica qualquer
forma de armazenamento ou trfego de documentos e arquivos digitais.
III. Quando a petio eletrnica for enviada para atender prazo processual,
sero consideradas tempestivas as transmitidas at s vinte e quatro horas do
seu ltimo dia.
Est correto o que se afirma apenas em:
a) III
b) I e III
c) I
d) I e II
e) II e III
Questo 7
(INSTITUTO CIDADES - 2010 - DPE-GO - Defensor Pblico)

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

155

A Lei n 11.419, de 19 de dezembro de 2006, dispe sobre a informatizao do


processo judicial. No processo eletrnico:
a) As reprodues digitalizadas de qualquer documento fazem a mesma
prova que os originais, ressalvada a alegao motivada e fundamentada
de adulterao antes ou durante o processo de digitalizao.
b) As peties eletrnicas, quando forem enviadas para atender prazo
processual, sero consideradas tempestivas se transmitidas at as 18
horas do seu ltimo dia.
c) Excetuados os acrdos e as sentenas, todos os demais atos
processuais sero assinados eletronicamente, na forma estabelecida na
lei.
d) A indisponibilidade do Sistema do Poder Judicirio por motivo tcnico, a
impedir a transmisso eletrnica de petio ou documento, relativos a
ato processual que tiver de ser praticado em determinado momento, no
prorroga o prazo processual.
e) A procurao no pode ser assinada digitalmente, por falta de segurana
sobre a autenticidade da firma.
Questo 8
(Prova: TRF - 4 REGIO - 2012 - TRF - 4 REGIO - Juiz Federal)
Dadas as assertivas abaixo, assinale a alternativa correta.
I. Segundo jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia, do ato
judicial proferido no mbito do incidente de liquidao que extingue o prprio
processo, determinando o arquivamento dos autos, cabvel o recurso de
agravo de instrumento.
II. Segundo jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia, se a
sentena extinguiu o processo sem resoluo de mrito, no pode o Tribunal,
julgando a apelao a interposta, decidir o mrito, uma vez afastada a causa
que determinou a extino do processo em primeiro grau.
III. Segundo jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia, havendo
litisconsortes com diferentes procuradores no processo de conhecimento, o

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

156

prazo para recorrer dobrado, ainda que somente um possua interesse


processual em recorrer da deciso.
IV. Segundo a Lei n 11.419/2006, que dispe sobre a informatizao do
processo judicial, a arguio de falsidade de documento original, transmitido
em processo eletrnico, ser processada em meio fsico.
a) Est correta apenas a assertiva III
b) Est correta apenas a assertiva IV
c) Esto corretas apenas as assertivas I e II
d) Esto corretas apenas as assertivas II, III e IV
e) Nenhuma assertiva est correta
Questo 9
( FCC - 2010 - TRT - 8 Regio (PA e AP) - Analista Judicirio) De acordo com a
Lei n 11.419/2006, os documentos produzidos eletronicamente e juntados aos
processos eletrnicos com garantia da origem e de seu signatrio, na forma
estabelecida por esta Lei, sero considerados originais para todos os efeitos
legais. Os documentos cuja digitalizao seja tecnicamente invivel devido ao
grande volume ou por motivo de ilegibilidade devero ser apresentados ao
cartrio ou secretaria no prazo de:
a) Dez dias contados do envio de petio eletrnica comunicando o fato, os
quais sero devolvidos parte no prazo mximo de cento e vinte dias
corridos.
b) Cinco dias contados do envio de petio eletrnica comunicando o fato,
os quais sero devolvidos parte aps o trnsito em julgado.
c) Dez dias contados do envio de petio eletrnica comunicando o fato, os
quais sero devolvidos parte aps o trnsito em julgado.
d) Cinco dias contados do envio de petio eletrnica comunicando o fato,
os quais sero devolvidos parte no prazo mximo de cento e vinte dias
corridos.
e) 48 horas contadas do envio de petio eletrnica comunicando o fato, os
quais sero devolvidos parte no prazo mximo de cento e vinte dias
corridos.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

157

Questo 10
(CONSULPLAN - 2012 - TSE - Analista Judicirio) A Lei n 11.419/2006 dispe
sobre a informatizao do processo judicial. A esse respeito, incorreto
afirmar que:
a) No processo eletrnico, todas as citaes, intimaes e notificaes,
inclusive da Fazenda Pblica, sero feitas por meio eletrnico, na forma
da Lei n 11.419/2006.
b) Sero consideradas vista pessoal do interessado para todos os efeitos
legais as citaes, intimaes, notificaes e remessas que viabilizem o
acesso ntegra do processo correspondente.
c) Os documentos produzidos eletronicamente e juntados aos processos
eletrnicos com garantia da origem e de seu signatrio, na forma
estabelecida na Lei n 11.419/2006 sero considerados originais para
todos os efeitos legais.
d) Quando o ato processual tiver que ser praticado em determinado prazo,
por meio de petio eletrnica, sero considerados tempestivos os
efetivados at as dezoito horas do ltimo dia.

Aula 5
Exerccios de fixao
Questo 1 - D
Justificativa: decorrncia da observncia do Princpio do Contraditrio e da
Ampla Defesa, sendo tal hiptese expressamente ressalvada no texto legal.
Questo 2 - E
Justificativa: o entendimento do STJ, j prestigiado, p. ex., no REsp n
1.391.198-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em: 13.08.2014,
Informativo n 544, STJ.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

158

Questo 3 - D
Justificativa: Segundo entendimento j consolidado na jurisprudncia, a
penhora online no ofende nem a gradao do Artigo 655 e nem princpio do
menos sacrifcio do executado. Ao contrrio, prestigia os princpio da
efetividade da tutela jurisdicional.
Questo 4 - D
Justificativa: Na forma do Artigo 475-J, a intimao feita na pessoa do
advogado do ru, observado, como regra, o Artigo 236 do CPC.
Questo 5 - B
Justificativa: As regras atinentes penhora online esto exaustivamente
contempladas no Artigo 655-A do CPC, sendo certo que a jurisprudncia,
sobretudo do STJ, vem prestigiando o instituto, sob a tica da efetividade do
processo.
Questo 6 - A
Justificativa: Apenas a assertiva III correta, de acordo com as regras de
fluncia dos prazos processuais previstas no Artigo 5 da Lei n 11.419 e na
Resoluo n 183 CNJ.
Questo 7 - A
Justificativa: o que dispe o Artigo 11, 1, da Lei n 11.419/2006.
Questo 8 - E
Justificativa: O inciso I est errado porque dependendo do tipo de ato judicial
praticado na fase de liquidao, pode ser cabvel ou o agravo de instrumento
ou a apelao, na forma do Artigo 475-H do CPC. O inciso II est incorreto,
pois desafia o permissivo do Artigo 515, 3 e 4. O inciso III est em
desacordo com a jurisprudncia do STJ que tempera os termos do Artigo 191
do CPC. E, por fim, o inciso IV dispe de forma diametralmente oposta ao
contido no Artigo 11, 2, da Lei n 11.419/2006.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

159

Questo 9 - C
Justificativa: o que determina o Art. 11, 5, da Lei n 11.419/2006.
Questo 10 - D
Justificativa: A assertiva da letra D incorreta, pois contraria o que est
expressamente disposto no Artigo 10, 1, da Lei n 11.419/2006.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

160

Introduo
Nesta aula vamos aprofundar nosso conhecimento nas chamadas tutelas de
urgncia. Vamos estudar as suas modalidades clssicas, a saber, tutela
cautelar, antecipada e inibitria, bem como as suas principais caractersticas no
CPC/73.
Em seguida vamos examinar o texto do novo CPC que trar como principal
caracterstica o fim da existncia de um livro prprio aos procedimentos
cautelares, que passam a ser tratados na parte geral, juntamente com as
demais medidas de urgncia.
Objetivo:
1. Compreender a tutela de urgncia, nas modalidades cautelar, antecipatria e
inibitria no CPC vigente;
2. Analisar as principais caractersticas da tutela de urgncia no texto do novo
CPC.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

161

Contedo
A mediao no direito brasileiro
Enquanto os processos de conhecimento e execuo oferecem tutela
jurisdicional imediata e satisfativa, atravs da qual se busca atender
pretenso do autor, o processo cautelar, disciplinado no Livro III do CPC/73,
oferece uma tutela jurisdicional mediata de natureza instrumental e carter no
satisfativo.
Trata-se, portanto, de uma tutela de urgncia decorrente da necessidade de
prestao jurisdicional efetiva, a qual deve, obrigatoriamente, ser oferecida pelo
Estado por conta do monoplio da jurisdio.
As tutelas de urgncia, gnero do qual so espcies a tutela cautelar, a tutela
antecipada e a tutela inibitria, evoluram de forma crescente nos ltimos anos,
com a finalidade de proporcionar uma tutela efetiva aos jurisdicionados.
A evoluo das tutelas de urgncia, com a ampliao da tutela cautelar, est
diretamente ligada ao surgimento do Estado Social e do Estado Democrtico de
Direito, por meio da constatao de que o processo, como instrumento de
realizao dos direitos materiais, tem uma funo social relevante.
As tutelas de urgncia se manifestam por meio de trs normas: (i) tutela
antecipada; (ii) tutela cautelar; e (iii) tutela inibitria.
A tutela antecipada possui funo satisfativa e, como o prprio nome sugere,
antecipa os efeitos que s seriam alcanados com a prolao da sentena.
Assim, a tutela antecipada deflagra a necessidade de antecipao, parcial ou
total, dos prprios efeitos materiais da sentena no processo de conhecimento.
Por sua vez, a tutela cautelar possui carter instrumental, sendo utilizada para
assegurar o resultado til do procedimento principal (que pode ser de

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

162

conhecimento ou executivo), antes (medida preparatria) ou durante (medida


incidental) o seu curso.
Por ltimo, a tutela inibitria possui natureza preventiva e visa a (i) impedir a
ocorrncia de um ilcito de natureza civil; (ii) impedir a repetio de um ato
ilcito; ou (iii) impedir a continuao de um ato ilcito.
Vistas essas consideraes iniciais, vamos analisar os principais dispositivos
legais a seguir.

Tutela antecipada
O Artigo 273 prev duas hipteses distintas a legitimar a antecipao provisria
dos efeitos do provimento final: o inciso I dispe sobre tutela com ntida funo
de assegurar o resultado til do processo. Sua concesso depende, alm de
prova inequvoca de verossimilhana, da existncia de risco concreto para a
efetividade da tutela jurisdicional, o denominado perigo de dano, de que
trataremos a seguir.
A prova inequvoca da verossimilhana objeto de interpretao doutrinria
desde sua criao, em 1994. Sua importncia se deve ao fato de ser um
requisito para a concesso de tutela antecipada (Artigo 273 do CPC). Nesse
passo, assegurou-se que a prova inequvoca da verossimilhana deveria dizer
respeito ao fato que fundamenta o pedido.
Em seguida, foi estabelecida uma espcie de graduao entre nveis do juzo de
probabilidade, desde a prova bastante convincente at a simples fumaa do
direito alegado.
Assim, o juzo de verossimilhana fundado em prova inequvoca deveria compor
o referido extremo mais convincente. J a fumaa de direito alegado (fumus

boni iuris) seria suficiente para o processo cautelar, mas no para a


antecipao dos efeitos da tutela.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

163

Alm da prova inequvoca da verossimilhana, o requerente da concesso de


antecipao dos efeitos da tutela dever demonstrar em juzo que h o perigo
de que, em no sendo concedida, ocorra um dano irreparvel ou de difcil
reparao. Isso resta anunciado no Artigo 273, I, CPC, residindo aqui mais uma
semelhana do instituto da antecipao de tutela com as medidas cautelares.
Necessrio, para sua concesso, o requisito do periculum in mora.
O perigo de dano deve correlacionar-se tambm com a ideia de impossibilidade,
em momento posterior, do cumprimento da obrigao, ou ainda relacionar-se
com a prpria inutilidade de procedncia do provimento.
O inciso II do Artigo 273 do CPC estabelece os critrios do abuso de direito de
defesa ou do manifesto propsito protelatrio do ru como uma das hipteses
autorizadas para concesso da tutela antecipada e, com isso, a medida
antecipada justifica-se no em razo do perigo de dano, mas em funo do
exerccio de mecanismos nocivos ao regular seguimento processual.
Somado forte probabilidade de existncia do direito afirmado, entendeu o
legislador agilizar o resultado do processo, a fim de evitar dano maior para o
autor, com o retardamento indevido do provimento jurisdicional.
Tratando-se da situao prevista no inciso I do Artigo 273, pode o juiz
determin-la a qualquer momento, seja liminarmente (antes da citao), no
curso do processo, na sentena, ou mesmo em sede recursal. Basta a
demonstrao dos requisitos legais. J na hiptese do inciso II, a concesso
somente pode ocorrer aps a resposta do demandado, pois pressupe abuso de
defesa ou propsito protelatrio do ru.
A ltima reforma do sistema processual (Lei n 10.444/2002) previu
interessante hiptese de cabimento, em seu novo 6: havendo cumulao de
pedidos, a ausncia de impugnao quanto a um, ou alguns, possibilita sejam
antecipados os respectivos efeitos da tutela correspondente. A simples

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

164

verossimilhana

decorrente

da

inexistncia

da

controvrsia

justifica

antecipao, em seguida contestao.


Tambm impe o legislador, como condio ao deferimento da medida, que a
antecipao dos efeitos no seja irreversvel, havendo possibilidade de retorno
ao status quo (Artigo 273, 2). Alternativas possveis ao requisito da
reversibilidade constituem a indenizao por perdas e danos e a cauo. Do
contrrio, ocorreria o periculum in mora inverso ou reverso, pelo qual a
concesso da tutela de urgncia geraria mais prejuzo do que a denegao.
Todavia, em carter absolutamente excepcional, quando os valores em jogo
forem de grande relevncia, valendo-se o intrprete do princpio da
proporcionalidade, admite-se a utilizao da tcnica destinada obteno de
tutelas sumrias e provisrias para a soluo definitiva e irreversvel de
situaes substanciais. O que, na realidade, deixa de ser antecipao
provisria, assumindo o status de tutela final, ou seja, tutela sumria
definitiva.
Apesar da previso legal de permisso de antecipao dos efeitos da tutela
pretendida no pedido inicial, firmouse o entendimento de que no constitui
bice a que se aceite a antecipao em favor do ru nas demandas em que se
admitem pedidos contrapostos ou reconveno.

Tutela cautelar
O provimento cautelar pode ser requerido (i) de forma autnoma, por meio de
um processo cautelar preparatrio, ou (ii) por via incidental, isto , no curso do
processo principal j iniciado. Tanto numa como noutra a cognio judicial no
ser exauriente, mas sumria, j que a deciso ser proferida de forma mais
expedita por basear-se em elementos que, embora insuficientes para fundar
convico plena, permitam ao rgo judicial um juzo de probabilidade
favorvel ao autor.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

165

Quanto ao momento em que a medida cautelar requerida, poder ser


classificada em (a) antecedente ou preparatria se requerida antes da
instaurao do processo principal e (b) incidental se requerida no curso da
ao principal.
Tratando-se de medida cautelar preparatria, o requerente ter 30 (trinta) dias
contados da efetivao da providncia para ajuizar a ao principal (Artigo 806,
CPC), sob pena de cessar a respectiva eficcia.
Quanto tipicidade das medidas cautelares, classificam-se em tpicas ou
nominadas e atpicas ou inominadas, referindo-se as primeiras quelas
expressamente previstas pela legislao processual e as segundas quelas que
podem ser requeridas ao juiz com base em seu poder geral de cautela, ao qual
se refere o Artigo 798, CPC.
Isso porque, de acordo com o Artigo 798, poder o juiz determinar as medidas
provisrias que julgar adequadas quando houver fundado receio de que uma
parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave ou de
difcil reparao.
Nesse sentido, com base no princpio da segurana das relaes jurdicas,
possvel requerer ao juiz uma medida cautelar no prevista em lei.
Nas hipteses em que a urgncia caracterizadora da tutela cautelar manifestese de modo particularmente intenso, possvel que a tutela cautelar seja
concedida liminarmente.
Para isso, devem estar presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora.
A exposio sumria do direito ameaado corresponde expresso fumus boni

iuris, que deve ser entendida como suficincia de que o magistrado se

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

166

convena sumariamente da existncia do direito e das consequncias jurdicas


da concesso da tutela jurisdicional.
O receio de leso explicativo do periculum in mora, o perigo da demora na
prestao jurisdicional, a compreenso da necessidade da pronta atuao do
Estado-Juiz para evitar que o tempo inerente prestao da tutela jurisdicional
seja obstculo fruio plena do direito a que se afirma na iminncia de ser
lesionado.
O processo cautelar, regulado no Captulo I, do Ttulo nico, do Livro III, do
CPC/73 possui uma estrutura bsica de processo sincrtico. Inicia-se com a
apresentao da petio inicial nos moldes estabelecidos pelo Artigo 801,
combinado com os Artigos 282, 283 e 39, I, todos do CPC/73.
Tratando-se de ao cautelar preparatria, deve o demandante indicar a lide e
seu fundamento a serem submetidos cognio do juiz na ao principal, a
qual, de acordo com o Artigo 806, CPC, dever ser proposta no prazo
decadencial de 30 dias contados da data da efetivao da medida cautelar, sob
pena de cessar a respectiva eficcia.
Modernamente, contudo, o Artigo 806 vem sendo interpretado de forma
restritiva, considerando em regra dilatrio seu prazo, permitindo o
ajuizamento da ao principal mesmo depois de transcorrido o lapso temporal,
quando a medida no gerar uma restrio pessoal ou patrimonial ao requerido.
Ajuizada a ao principal, os efeitos da medida cautelar perduraro at que se
mostre desnecessria ou injusta, o mesmo ocorrendo se a medida for
concedida no curso do processo principal.
Cessa tambm a eficcia da medida cautelar se esta no for executada dentro
de 30 dias ou se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem
resoluo do mrito (Artigo 808, CPC). Nesses casos, no poder a parte repetir
o pedido, salvo por novo fundamento.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

167

Na petio inicial do processo cautelar preparatrio, deve o demandante expor


a lide e seu fundamento demonstrando ao juiz o carter instrumental da
medida que, uma vez satisfeita, no suficiente para garantir a tutela, j que
sua eficcia encontra-se subordinada propositura da ao principal.
No obstante, em situaes excepcionais de cautelar com eficcia satisfativa, a
jurisprudncia tem afastado a incidncia da regra contida no Artigo 806, CPC,
sendo o dispositivo aplicado apenas quando a medida cautelar requerida
importar em restrio ao direito do requerido, uma vez que o prprio Cdigo
prev medidas cautelares com natureza de jurisdio voluntria, em relao s
quais no h ao principal a ser proposta.
Dessa forma, a petio inicial submetida ao controle do rgo jurisdicional a
que se dirige, e este, ao despachar a inicial ou mediante justificao prvia,
poder, antes de ordenar a citao do ru, conceder a medida em carter
liminar de ofcio ou a requerimento da parte, sempre que se mostrar necessria
preservao do suposto direito ameaado.
Ao decretar a liminar, pode o juiz determinar a prestao de cauo real ou
fidejussria pelo requerente, a qual responder pelo eventual ressarcimento
dos danos que o ru vier a sofrer (Artigo 804, CPC). Nesse caso, no se
executar a medida a menos que seja prestada a cauo.
Citado o requerido, este ter 5 dias para contestar e indicar as provas que
pretende produzir.
De acordo com o Artigo 802 do CPC, o prazo contar-se- da juntada aos autos
do mandado de citao devidamente cumprido (quando feita pelo oficial de
Justia); ou da execuo da medida cautelar quando concedida liminarmente
ou aps justificao prvia.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

168

Ateno
Alm da contestao, cujo no oferecimento importar em
revelia,

poder

tambm

ru

apresentar

exceo

(de

impedimento, suspeio ou incompetncia relativa), nos casos


do Artigo 304, CPC, a ser processada em apenso aos autos do
processo cautelar, o qual ficar suspenso at que seja
definitivamente

julgada.

No

pode,

porm,

requerido

apresentar reconveno, a qual dever ser oferecida, se for o


caso, no processo principal.

Contestado o pedido tempestivamente e havendo necessidade de prova oral,


designar o juiz Audincia de Instruo e Julgamento. Por outro lado, caso no
seja oferecida contestao tempestiva ou, oferecida a contestao, seja
desnecessria a realizao de audincia, a lide deduzida ser antecipadamente
julgada, devendo o juiz proferir sentena no prazo de 5 dias, conforme Artigo
803 do CPC.
A sentena proferida em processo cautelar, por expressa determinao legal
(Artigo 810 do CPC), no faz coisa julgada material, salvo se o juiz, no
procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia ou prescrio do
direito do autor, hiptese em que a deciso do processo cautelar influenciar
diretamente o processo principal.
Nessa linha de raciocnio, de acordo com o pargrafo nico do Artigo 807, a
suspenso do processo principal no atinge a eficcia da medida cautelar, a
menos que o juiz assim o decida.
Contra a referida sentena caber apelao dotada, em regra, apenas de efeito
devolutivo (CPC, Artigos 520, IV, e 558, pargrafo nico).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

169

H de se ressaltar a possibilidade prevista no Artigo 805 do CPC/73, de


substituio da medida cautelar, de ofcio ou a requerimento de qualquer das
partes, por prestao de cauo ou outra garantia menos gravosa para o
requerido, quando adequada e suficiente para evitar a leso ou assegurar sua
integral reparao. Trata-se da regra da fungibilidade.
Alm disso, consagra o Artigo 807 do CPC/73 a possibilidade de modificao ou
revogao da providncia cautelar, a qualquer tempo, que, se requerida por
uma das partes, deve ser precedida de audincia da outra, j que, por fora do
princpio do contraditrio, garantido o direito de impugnar a pretendida
substituio, modificao ou revogao.
Finalmente, conforme o Artigo 811 do CPC/73, o requerente da medida cautelar
responder, independentemente de culpa, pelos eventuais prejuzos que a
execuo da medida causar ao requerido, devendo tal indenizao ser liquidada
nos mesmos autos do processo cautelar.

Tutela inibitria
A tutela inibitria uma tutela especfica que objetiva a conservar a integridade
do direito, visto que alguns no podem ser ressarcidos, e outros, mesmo que o
sejam, no sero efetivamente satisfatrios ao autor, o que vale dizer que
melhor a preveno do que o ressarcimento.
Por essa razo, a tutela inibitria traduz-se num mecanismo de carter
estritamente preventivo e idneo configurao de ilcito. No direito brasileiro
so formas conhecidas de tutela inibitria o mandado de segurana preventivo,
na forma da Lei n 12.016/2009, e o interdito proibitrio nas aes
possessrias.
A tutela jurisdicional, de modo genrico, pode destinarse a evitar o ilcito sem
necessariamente vislumbrar a reparao de um dano. Por outro lado, a tutela
inibitria destinase garantia do direito em si, enquanto a primeira, a

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

170

ressarcitria, pode atender a uma eventual substituio do direito originrio por


crdito equivalente.
Quanto forma de requerimento, a tutela inibitria ser requerida por meio de
uma ao inibitria de fazer ou de no fazer de cognio exauriente,
fundamentada no Artigo 461 do CPC ou, nas relaes consumeristas, no Artigo
84 do CDC. Dada essa caracterstica de ao, a tutela inibitria tambm poder
ser requerida liminarmente ou no curso da ao, por meio da tutela
antecipatria.

O novo CPC
O novo CPC d um tratamento diferenciado tutela de urgncia. Em primeiro
lugar, ao invs de tratar as modalidades em pontos geogrficos distintos, o
texto traz todas as formas de tutela de urgncia no mesmo tpico da Parte
Geral. Como ressaltam Marinoni e Mitidiero:
O projeto no conta com um livro destinado ao processo cautelar. Trata-se de
posio acertada. Tambm no disciplina tutelas cautelares nominadas. Teria
sido ideal, todavia, que o Projeto tivesse mantido certas tutelas cautelares em
espcie o arresto, o sequestro, as caues, a busca e apreenso e o
arrolamento de bens. Reconheceu-se, na esteira do que sustentamos a muito
tempo, o fato de a tutela antecipatria fundada no perigo e de a tutela cautelar
constiturem espcies do mesmo gnero: tutela de urgncia. Seguindo esta
linha, o Projeto props a disciplina conjunta do tema. Alm disso, muda-se a
nomenclatura.
Agora o gnero passa a ser a tutela antecipada que, na forma do Artigo 295
pode ter natureza satisfativa ou cautelar. Ambas podem ser concedidas
preliminar ou incidentalmente. Com bem observa Mirna Cianci:
Assim colocado, finalmente recebeu o tema um tratamento sistemtico e
tecnicamente adequado, podendo com isso evitar o uso (que se verifica

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

171

inclusive no STJ) da indevidamente denominada cautelar satisfativa, que na


verdade, est a considerar como cautelar ao que no tem essa categoria,
posto que refoge de modo completo sua teleologia, ou seja, embora
denominadas cautelares tais aes e no diploma anterior algumas delas tenham
sido inclusive topologicamente plantadas no captulo destinado s cautelares,
so de natureza diversa, verdadeiro processo cognitivo, a ponto de delas ser
dispensada a providncia de indicao da lide e seu fundamento e da
propositura da ao principal, o que apenas se justifica diante da inexistncia,
quele tempo, da tutela antecipada que veio a ser consagrada em reforma
processual posterior.
A tutela antecipada, tanto na modalidade cautelar como satisfativa, dentro
desse contexto, fundamenta-se tanto na urgncia como na evidncia.
As demais regras genricas podem ser encontradas nos Artigos 294 a 299. Em
seguida, o texto vai tratar da tutela antecipada de urgncia, entre os Artigos
301 e 305.
Na sequncia, temos a nova disposio, digna de nota e afinada com os
Princpios do Acesso Justia e da Celeridade, a redao dos Artigos 303 e 304.
Art. 294. A tutela provisria pode fundamentar-se em urgncia ou evidncia.
Pargrafo nico. A tutela provisria de urgncia, cautelar ou antecipada, pode
ser concedida em carter antecedente ou incidental.
Art. 295. A tutela provisria requerida em carter incidental independe do
pagamento de custas.
Art. 296. A tutela provisria conserva sua eficcia na pendncia do processo,
mas pode, a qualquer tempo, ser revogada ou modificada.
Pargrafo nico. Salvo deciso judicial em contrrio, a tutela provisria
conservar a eficcia durante o perodo de suspenso do processo.
Art. 297. O juiz poder determinar as medidas que considerar adequadas para
efetivao da tutela provisria.
Pargrafo nico. A efetivao da tutela provisria observar as normas

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

172

referentes ao cumprimento provisrio da sentena, no que couber.


Art. 298. Na deciso que conceder, negar, modificar ou revogar a tutela
provisria, o juiz motivar seu convencimento de modo claro e preciso.
Art. 299. A tutela provisria ser requerida ao juzo da causa e, quando
antecedente, ao juzo competente para conhecer do pedido principal.
Pargrafo nico. Ressalvada disposio especial, na ao de competncia
originria de tribunal e nos recursos a tutela provisria ser requerida ao rgo
jurisdicional competente para apreciar o mrito.
Aqui podemos observar que so repetidas as mesmas caractersticas que
encontramos hoje nas disposies genricas do processo cautelar, a saber:
01. imposio dos requisitos da probabilidade do direito e do perigo na demora da
prestao da tutela jurisdicional.

02. possvel exigncia de cauo real ou fidejussria idnea para ressarcir os


danos que a outra parte possa vir a sofrer.
03. possibilidade de concesso liminar (inaudita altera pars) ou aps justificao
prvia.
04. formas de efetivao da tutela (o que hoje chamamos de medidas tpicas
ou nominadas): arresto, sequestro, arrolamento de bens, registro de protesto
contra alienao de bem e qualquer outra medida idnea para assegurao do
direito.
05. exigncia da reversibilidade do provimento
06. responsabilidade civil do requerente pelos prejuzos causados ao requerido
pela efetivao da tutela antecipada cautelar.
Nova disposio, digna de nota e afinada com os Princpios do Acesso Justia
e da Celeridade, a redao dos arts. 303 e 304.
Art. 303. Nos casos em que a urgncia for contempornea propositura da
ao, a petio inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e
indicao do pedido de tutela final, com a exposio da lide, do direito que se
busca realizar e do perigo de dano ou do risco ao resultado til do processo.
1 Concedida a tutela antecipada a que se refere o caput deste artigo:
I o autor dever aditar a petio inicial, com a complementao de sua

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

173

argumentao, a juntada de novos documentos e a confirmao do pedido de


tutela final, em 15 (quinze) dias ou em outro prazo maior que o juiz fixar;
II o ru ser citado e intimado para a audincia de conciliao ou de
mediao na forma do art. 334;
III no havendo autocomposio, o prazo para contestao ser contado na
forma do art. 335.
2 No realizado o aditamento a que se refere o inciso I do 1 deste artigo,
o processo ser extinto sem resoluo do mrito.
3 O aditamento a que se refere o inciso I do 1 deste artigo dar-se- nos
mesmos autos, sem incidncia de novas custas processuais.
4 Na petio inicial a que se refere o caput deste artigo, o autor ter de
indicar o valor da causa, que deve levar em considerao o pedido de tutela
final.
5 O autor indicar na petio inicial, ainda, que pretende valer-se do
benefcio previsto no caput deste artigo.
6 Caso entenda que no h elementos para a concesso de tutela
antecipada, o rgo jurisdicional determinar a emenda da petio inicial em
at 5 (cinco) dias, sob pena de ser indeferida e de o processo ser extinto sem
resoluo de mrito.
Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303, torna-se
estvel se da deciso que a conceder no for interposto o respectivo recurso.
1 No caso previsto no caput, o processo ser extinto.
2 Qualquer das partes poder demandar a outra com o intuito de rever,
reformar ou invalidar a tutela antecipada estabilizada nos termos do caput.
3 A tutela antecipada conservar seus efeitos enquanto no revista,
reformada ou invalidada por deciso de mrito proferida na ao de que trata o
2.
4 Qualquer das partes poder requerer o desarquivamento dos autos em
que foi concedida a medida, para instruir a petio inicial da ao a que se
refere o 2, prevento o juzo em que a tutela antecipada foi concedida.
5 O direito de rever, reformar ou invalidar a tutela antecipada, previsto no
2 deste artigo, extingue-se aps 2 (dois) anos, contados da cincia da deciso

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

174

que extinguiu o processo, nos termos do 1.


6 A deciso que concede a tutela no far coisa julgada, mas a estabilidade
dos respectivos efeitos s ser afastada por deciso que a revir, reformar ou
invalidar, proferida em ao ajuizada por uma das partes, nos termos do 2
deste artigo.
A partir do Artigo 311, o texto cuida da tutela de evidncia, que independe do
chamado "periculum in mora", pois, nesta modalidade, o magistrado ao
conceder a liminar deve se orientar pelos parmetros descritos no dispositivo a
seguir.
Artigo 311. A tutela da evidncia ser concedida, independentemente da
demonstrao de perigo de dano ou de risco ao resultado til do processo,
quando:
I ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio da parte;
II as alegaes de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente
e houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em smula
vinculante;
III se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova documental
adequada do contrato de depsito, caso em que ser decretada a ordem de
entrega do objeto custodiado, sob cominao de multa;
IV a petio inicial for instruda com prova documental suficiente dos fatos
constitutivos do direito do autor, a que o ru no oponha prova capaz de gerar
dvida razovel.
Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz poder decidir
liminarmente.
Finalmente, os Artigos 305 a 310 tratam da cautelar antecedente ou
preparatria, e aqui reproduz-se um procedimento bem semelhante ao que
consta no CPC vigente entre os Artigos 796 e 804.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

175

Dignos de registro so os dispositivos que determinam a fungibilidade (Artigo


307, pargrafo nico) e a converso para o procedimento comum se houver
contestao (Artigo 309, pargrafo nico).
Por fim, importante atentar para o alerta feito por Jos Herval Sampaio Jr, a fim
de que o projeto se mantenha sempre afinado com as reais necessidades dos
jurisdicionados.
Para que no mundo real exista de fato o direito fundamental tutela jurisdicional
faz-se imprescindvel que as autoridades pblicas tomem vrias atitudes concretas,
tendo neste ponto especial destaque a atividade do legislador, no que tange a criar
tcnicas processuais especficas que sejam capazes de assegurar uma efetiva
proteo a todos os direitos materiais, pois s assim pode-se dizer que existe direito
a uma tutela jurisdicional e, por conseguinte, uma jurisdio eficaz Alguns direitos
j trazem nsito neles o seu mecanismo processual de tutela, enquanto alguns
dispositivos processuais ainda teimam em prescrever regras que no se identificam
com essa nobre funo de proteo dos direitos, a qual a jurisdio contempornea
no pode se dissociar, sob pena de sua finalidade no ser atingida Nesse sentido,
verifica-se a importncia dessas tcnicas no cenrio atual para que se possa dizer
que a jurisdio efetivamente recoloca as coisas nos seus devidos lugares, ou seja,
como antes da violao ou at mesmo ameaa. Quanto a esse ltimo aspecto, a
jurisdio precisa avanar muito, pois infelizmente a legislao ainda muito tmida
na previso de tutelas inibitrias, o que aumenta a responsabilidade do juiz em
assegurar essa proteo preventiva, como prev a Constituio e alguns direitos
materiais, como o da personalidade, por exemplo, que sem esta proteo especial
muitas vezes so ineficientes no plano real.

Atividade proposta
Disserte sobre a discusso acerca das sentenas parciais no processo civil
brasileiro, tendo em vista o seguinte precedente do ST em anexo.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

176

"DIREITO PROCESSUAL CIVIL. CONSECTRIOS LEGAIS NA TUTELA DO


INCONTROVERSO EM ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA. O valor
correspondente parte incontroversa do pedido pode ser levantado pelo
beneficiado por deciso que antecipa os efeitos da tutela (art. 273, 6, do
CPC), mas o montante no deve ser acrescido dos respectivos honorrios
advocatcios e juros de mora, os quais devero ser fixados pelo juiz na
sentena. Com efeito, enquanto nos demais casos de antecipao de tutela so
indispensveis os requisitos do perigo de dano, da aparncia e da
verossimilhana para a sua concesso, na tutela antecipada do 6 do art. 273
do CPC basta o carter incontroverso de uma parte dos pedidos, que pode ser
reconhecido pela confisso, pela revelia e, ainda, pela prpria prova inequvoca
nos autos. Se um dos pedidos, ou parte deles, j se encontre comprovado,
confessado ou reconhecido pelo ru, no h razo que justifique o seu
adiamento at a deciso final que aprecie a parte controversa da demanda que
carece de instruo probatria, podendo ser deferida a antecipao de tutela
para o levantamento da parte incontroversa (art. 273, 6, do CPC). Verificase, portanto, que a antecipao em comento no baseada em urgncia, muito
menos se refere a um juzo de probabilidade ao contrrio, concedida
mediante tcnica de cognio exauriente aps a oportunidade do contraditrio.
Entretanto, por poltica legislativa, a tutela do incontroverso, ainda que envolva
tcnica de cognio exauriente, no suscetvel de imunidade pela coisa
julgada, o que inviabiliza o adiantamento dos consectrios legais da
condenao (juros de mora e honorrios advocatcios). De fato, a despeito das
reformas legislativas que se sucederam visando modernizao do sistema
processual ptrio, deixou o legislador de prever expressamente a possibilidade
de ciso da sentena. Da a diretiva de que o processo brasileiro no admite
sentenas parciais, recaindo sobre as decises no extintivas o conceito de
'deciso interlocutria de mrito' (REsp 1.234.887-RJ, Rel. Min. Ricardo Villas
Bas Cueva, julgado em 19.09.2013, Informativo n 0532).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

177

Chave de resposta: Devem ser apontadas as questes relativas aos limites


objetivos e subjetivos ao uso da mediao, o momento, os requisitos para ser
mediador, a necessidade de homologao judicial para acordos extrajudiciais
em matria de direitos indisponveis. Por fim, devem ser abordadas as questes
relativas durao do procedimento e s consequncias do acordo.

Material complementar
Para saber mais sobre a estabilizao da tutela antecipada, leia
o texto disponvel em nossa biblioteca virtual.

Referncias
BARBOSA MOREIRA, J. C. Tutela de urgncia e efetividade do direito. In:
______. Temas de direito processual civil: oitava srie. So Paulo:
Saraiva, 2004.
BEDAQUE, J. R. S. Tutela cautelar e tutela antecipada: tutelas sumrias e
de urgncia. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2003.
FUX, L. Tutela de segurana e tutela de evidncia. So Paulo: Saraiva,
1996.
GAJARDONI, F. F. O princpio constitucional da tutela jurisdicional sem dilaes
indevidas e o julgamento antecipadssimo da lide (Artigo 285-A do CPC). In:
SALLES, C. A. (Coord.). As grandes transformaes do processo civil
brasileiro. Homenagem ao Professor Kazuo Watanabe. So Paulo:
Quartier Latin, 2009. p. 995-1030.
MARINONI, L. G. Garantia da tempestividade da tutela jurisdicional e duplo
grau de jurisdio. In: CRUZ E TUCCI, J. R. Garantias constitucionais do
processo civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999.
TUCCI, J. R. C. Garantias constitucionais da durao razovel e da economia
processual no projeto do Cdigo de Processo Civil. Revista de Processo.
REPRO, So Paulo, ano 36, n. 192. p. 193-209, fev. 2011.
ZAVASCKI, T. A. A antecipao de tutela. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2005.
O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

178

Exerccios de fixao
Questo 1
(TRT 3R - 2013 - (MG) - Juiz do Trabalho) Sobre a antecipao de tutela, leia
as afirmaes abaixo e, em seguida, assinale a alternativa correta:
I) lcito o deferimento de antecipao de tutela contra a Fazenda Pblica, sem
restries.
II) lcito o deferimento de antecipao de tutela contra a Fazenda Pblica,
respeitadas as restries legais.
III) ilcito o deferimento de antecipao de tutela contra a Fazenda Pblica.
IV) Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia cautelar,
poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida
cautelar em carter incidental do processo ajuizado.
a) Somente a afirmativa I esta correta
b) Somente a afirmativa II esta correta
c) Somente as afirmativas II e IV esto corretas
d) Somente as afirmativas III e IV esto corretas
e) Somente as afirmativas I e IV esto corretas
Questo 2
(PUC-PR - 2007 - TRT - 9 REGIO (PR) - Juiz do Trabalho) Considere as
seguintes proposies:
I. Segundo a lei processual civil, se o autor, a ttulo de antecipao de tutela,
requerer providncia de natureza cautelar, dever o juiz, quando presentes os
respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do
processo ajuizado.
II. Ausente controvrsia entre as partes a respeito de determinado pedido
constante da petio inicial, deve o juiz, havendo requerimento do autor,
antecipar a tutela respectiva.
III. Admite-se que tambm o assistente, inclusive o simples, possa requer a
antecipao da tutela de que tratam os artigos 273 e 461 do Cdigo de
Processo Civil.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

179

IV. A antecipao da tutela que tenha por objeto obrigao de entregar coisa
no admite deferimento inaudita altera pars.
V. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no
fazer, a converso em perdas e danos somente ocorrer se impossvel a tutela
especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente.
Assinale a alternativa correta:
a) Todas as proposies esto corretas
b) Apenas quatro proposies esto corretas
c) Apenas trs proposies esto corretas
d) Apenas duas proposies esto corretas
e) Apenas uma proposio est correta
Questo 3
(TRF - 4 REGIO - 2014 - Juiz Substituto) Dadas as assertivas abaixo, assinale
a alternativa correta.
Sobre a antecipao de tutela:
I. Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de
natureza

cautelar,

poder

Juiz,

quando

presentes

os

respectivos

pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo


ajuizado.
II. Deferida a antecipao de tutela para o fornecimento de medicamentos,
cabe ao Juiz adotar medidas eficazes efetivao de suas decises, podendo,
se necessrio, determinar at mesmo o sequestro de valores do devedor
(bloqueio), segundo o seu prudente arbtrio, e sempre com adequada
fundamentao.
III. As decises que concedem ou denegam antecipao de tutela no
perfazem juzo definitivo de constitucionalidade que enseje o cabimento do
recurso extraordinrio.
IV. Deferida a antecipao de tutela por ocasio da sentena, cabe, quanto a
esse captulo da sentena, recurso de agravo de instrumento.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

180

V. firme a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no sentido da


restituio de valores recebidos por servidores pblicos por fora de
antecipao de tutela posteriormente revogada.
a) Esto corretas apenas as assertivas I, II e III
b) Esto corretas apenas as assertivas I, II e V
c) Esto corretas apenas as assertivas I, II, III e IV
d) Esto corretas apenas as assertivas I, II, III e V
e) Esto corretas todas as assertivas
Questo 4
(UFMT - 2014 - MPE-MT - Promotor de Justia) Sobre tutela cautelar e
antecipatria, marque V para as afirmativas verdadeiras e F para as falsas.
( ) Com o instituto da tutela antecipada, o Brasil segue tendncia de precipitar
no tempo a satisfao da pretenso em atendimento ao princpio do devido
processo legal.
( ) O perigo de irreversibilidade previsto no Artigo 273, 2, do Cdigo de
Processo Civil, taxativo, proibindo a concesso de antecipao de tutela tanto
quando a irreversibilidade for de fato quanto de direito.
( ) incabvel a antecipao de tutela quando couber o julgamento antecipado
da lide ou diante de pedido incontroverso.
( ) incabvel a concesso de tutela antecipada sem a audincia da parte
contrria, posto ser imprescindvel a bilateralidade da audincia.
( ) Enquanto a medida cautelar sempre provisria (necessria ou
intrinsecamente provisria), a tutela antecipatria pode resultar em definitiva.
Assinale a sequncia correta.
a) V, F, F, F, V
b) F, F, V, V, V
c) F, V, F, V, F
d) V, F, V, F, F
e) V, F, V, F, V

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

181

Questo 5
(UFPA - 2012 - PGE-PA - Procurador) Analise as proposies a seguir:
I - Por fora de expressa disposio legal, a antecipao de tutela no
ordenamento jurdico brasileiro, depende obrigatoriamente da constatao dos
requisitos legais pertinentes, no sendo admitida a concesso da tutela de
urgncia sem a existncia de requerimento expresso da parte interessada.
II - O regime processual especfico da Fazenda Pblica, em especial quanto ao
cumprimento das decises judiciais proferidas em seu desfavor, exige que as
antecipaes de tutela somente sejam cumpridas pelo Poder Pblico aps a
confirmao pela 2 Instncia, em razo de expressa condio de eficcia da
tutela judicial.
III - A concesso de antecipao de tutela em desacordo com as restries
contidas na Lei 9.494/97, face natureza infraconstitucional da matria, no
autoriza o manejo de reclamao constitucional perante o Supremo Tribunal
Federal.
IV - Havendo concesso de antecipao de tutela em sentena, eventual
recurso de apelao, por ausncia de disposio legal em contrrio, deve ser
recebido em seu efeito devolutivo e suspensivo.
De acordo com as proposies apresentadas, assinale a alternativa CORRETA:
a) Todas esto corretas
b) I e II esto corretas
c) Apenas a III est correta
d) II e IV esto corretas
e) Todas esto incorretas
Questo 6
TRF 4 Regio - 2000 - Juiz Federal Substituto
Considerar as seguintes afirmaes, indicando, adiante, a alternativa correta:
I - O instituto da antecipao da tutela no se aplica s causas em que for r a
Fazenda Pblica.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

182

II - Segundo a disciplina legal do instituto da antecipao de tutela, vedada a


concesso de medidas liminares satisfativas, ou seja, que importem, de algum
modo, a fruio do direito material pleiteado pelo autor.
III - Em se tratando de obrigao de fazer ou no fazer, e estando
configurados os requisitos da relevncia do direito e do fundado receio de
ineficcia do provimento final, cabvel ao cautelar inominada para impor ao
demandado o cumprimento do ato ou da omisso a que est obrigado.
a) As trs afirmaes esto inteiramente corretas
b) Apenas as afirmaes I e II esto inteiramente corretas
c) Apenas as afirmaes II e III esto inteiramente corretas
d) Nenhuma das afirmaes est inteiramente correta
Questo 7
IADES - 2011 - PGE - DF - Analista Jurdico - Direito e Legislao
Assinale a alternativa correta sobre o tema aes cautelares.
a) A ao cautelar que vise atribuir efeito suspensivo a Recurso Especial
dever ser ajuizada perante o Superior Tribunal de Justia, mesmo que o
referido recurso ainda no tenha sofrido juzo de prelibao.
b) O arresto representa ao cautelar nominada, tpica, ao passo que o
sequestro medida adotada apenas na execuo contra a fazenda
pblica.
c) O princpio da fungibilidade aplicado a todas as cautelares, sejam elas
nominadas ou inominadas.
d) O juiz no poder deferir a medida liminar em sede de ao cautelar sem
ouvir o ru.
e) Caso seja designada audincia de justificao prvia, poder o juiz
determinar que seja ela realizada sem a presena do ru, quando
verificar que ele, ao estar presente, poder frustrar o cumprimento das
medidas a serem contra ele determinadas pelo juzo.
Questo 8
CESPE - 2002 - TJ - DFT - Juiz Substituto

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

183

Assinale a nica alternativa correta:


a) O juiz, a requerimento da parte, deve decretar o sequestro de bens
mveis e semoventes, quando lhes for disputada a propriedade e a
posse, havendo fundado receio de rixas ou danificaes.
b) O juiz, a requerimento da parte, deve decretar o sequestro de bens
mveis,

semoventes

ou

imveis,

quando

lhes

for

disputada

propriedade e a posse, havendo fundado receio de rixas ou danificaes,


bem assim, dos bens do casal, nas aes de separao judicial e
anulao de casamento, se o cnjuge os estiver dilapidando.
c) O juiz, a requerimento da parte, deve decretar o sequestro de bens
mveis,

semoventes

ou

imveis,

quando

lhes

for

disputada

propriedade e a posse, havendo fundado receio de rixas ou danificaes,


bem assim, dos bens do casal, nas aes de separao judicial e
anulao de casamento, se o cnjuge os estiver dilapidando. A mesma
providncia acautelatria deve ser deferida em relao aos frutos e
rendimentos de imvel reivindicado, se o ru, depois de condenado por
sentena ainda sujeita a recurso, os dissipar.
d) O juiz, a requerimento da parte, pode decretar o sequestro de bens
mveis,

semoventes

ou

imveis,

quando

lhes

for

disputada

propriedade e a posse, havendo fundado receio de rixas ou danificaes.


Igualmente pode deferir a mesma providncia acautelatria em face dos
bens do casal, nas aes de separao judicial e anulao de casamento,
se o cnjuge os estiver dilapidando.
Questo 9
CESPE - 2002 - TJ - DFT - Juiz Substituto
Assinale a nica alternativa correta:
a) No se conceder antecipao de tutela quando houver perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado. Todavia, na sua execuo
no ser exigida cauo, ainda que o ato importe em alienao de
domnio, ou levantamento de dinheiro.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

184

b) No se conceder antecipao de tutela quando houver perigo de


irreversibilidade do provimento antecipado. A execuo da tutela
antecipada no abrange atos que importem em alienao de domnio,
nem sem cauo idnea, o levantamento de dinheiro.
c) Conceder-se- antecipao de tutela mesmo diante de perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado, desde que existente a prova
inequvoca do alegado, o juiz se convena da verossimilhana e haja
receio de dano de difcil reparao. Todavia, a sua execuo no
abrange atos que importem em alienao de domnio, nem sem cauo
idnea, o levantamento de dinheiro.
d) Conceder-se- antecipao de tutela mesmo diante de perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado, desde que existente a prova
inequvoca do alegado, o juiz se convena da verossimilhana e fique
caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito de
procrastinao do ru. Todavia, a sua execuo no abrange atos que
importem em alienao de domnio, nem sem cauo idnea, o
levantamento de dinheiro.
Questo 10
FCC - 2010 - PGE - AM - Procurador do Estado
No procedimento cautelar de produo antecipada de provas,
a) tomado o depoimento ou feito o exame pericial, os autos permanecero
em cartrio, sendo lcito aos interessados solicitar as certides de que
precisarem.
b) tomado o depoimento ou feito o exame pericial, os autos sero
entregues parte requerente para deles fazer uso em ao de
conhecimento.
c) o Juiz proferir sentena julgando o fato provado ou no, e a sentena
ter fora de coisa julgada formal e material.
d) o Juiz no poder realizar interrogatrio de nenhuma das partes, porque
este ato privativo de Juiz que julgar a ao principal.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

185

e) s se admite como prova plena o depoimento de testemunha idosa ou


doente, havendo justo receio de que ao tempo da prova j no exista ou
esteja impossibilitada de depor, sendo que todas as outras provas tero
de ser produzidas na ao principal.

Aula 6
Exerccios de fixao
Questo 1 - C
Justificativa: A concesso de tutela antecipada contra a Fazenda obedece aos
termos da Lei n 9.494/97. Ocorre que a jurisprudncia vem atenuando
algumas das regras. Nesse sentido, entende-se hoje que o magistrado possa
conceder a tutela antecipada, mesmo liminarmente, em situaes excepcionais,
prestigiando-se, assim, o princpio do acesso justia.
Questo 2 - E
Justificativa: Apenas a assertiva V est correta. As reformas efetivadas no
processo de execuo, desde a dcada de 90 at a produo das novas Leis de
Execuo, em 2005 e 2006, prestigiaram, inequivocamente, a ideia a tutela
especfica das obrigaes de fazer e de no fazer.
Questo 3 - D
Justificativa: A assertiva IV est incorreta. Em razo do princpio da absoro
recursal, uma vez proferida a sentena, todas as decises interlocutrias deve
ser atacadas na apelao, sendo desnecessria a interposio do agravo.
Questo 4 - A
Justificativa: So verdadeiras apenas a primeira e a ltima assertivas. A
segunda incorreta, de acordo com o entendimento jurisprudencial majoritrio,
eis que a interpretao literal do dispositivo poderia trazer dados ao princpio do
acesso justia. A terceira est incorreta por falta de previso legal. E a quarta,
O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

186

tambm incorreta, pois em casos excepcionais no s pode como deve o


magistrado conceder a provisional inaudita altera pars.
Questo 5 - E
Justificativa: As quatro assertivas esto incorretas. Segundo o entendimento
hoje pacfico em nossos Tribunais, o magistrado pode conceder a tutela
antecipada ex officio. A segunda carece de previso legal expressa. A terceira
tambm est superada na jurisprudncia do STF. Por fim, a quarta, est em
desacordo com o Artigo 520 do CPC.
Questo 6 - D
Justificativa: As trs assertivas esto incorretas. O STF j assentou que a
antecipao de tutela pode ser requerida em face da Fazenda Pblica, tendo
em vista o Princpio Constitucional do Acesso Justia. Alm disso, ao contrrio
do afirmado no item II, a tutela antecipatria importa em provimento
satisfativo, sendo essa sua principal diferena em relao a tutela cautelar.
Finalmente o item III est incorreto pois confunde os conceitos de tutela
antecipada e cautelar.
Questo 7 - E
Justificativa: a hiptese taxativamente prevista no Artigo 804 do CPC.
Questo 8 - D
Justificativa: A cautelar de sequestro pode ser deferida nas hipteses do Artigo
822. A assertiva D est contemplada, exatamente, no inciso I deste dispositivo.
Questo 9 - B
Justificativa: A tutela antecipada provisria e, portanto, reversvel. Tal
caracterstica vem expressamente prevista no Artigo 273, 2, do CPC.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

187

Questo 10 - A
Justificativa: O procedimento cautelar de produo antecipada de provas vem
previsto nos Artigos 846 a 851 do CPC. Neste ltimo dispositivo est expressa a
assertiva contemplada na letra A.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

188

Introduo
Nesta aula, estudaremos as estruturas fundamentais dos procedimentos
comuns tanto no CPC vigente quanto no projetado. Vamos nos concentrar nas
fases iniciais, considerando que o rito sumrio no subsistir e que no haver
mudana significativa nos procedimentos especiais. Tambm estudaremos
formulao do pedido, despacho liminar, audincia preliminar e incidentes
previstos no novo CPC.
Objetivo:
1. Analisar a viso geral do procedimento comum no CPC vigente: primeira
fase;
2. O novo procedimento ordinrio: fase inicial e incidentes.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

189

Contedo
CPC
Nosso CPC trabalha com dois procedimentos possveis para processos de
natureza cognitiva: o comum e os especiais.
Procedimento comum
Pode adotar dois ritos, ordinrio e sumrio, de acordo, basicamente, com o
valor da causa e a matria.
Procedimentos especiais
So classificados conforme a presena ou no de lide (de jurisdio contenciosa
e de jurisdio voluntria).
Nesta aula, vamos enfocar com mais detalhes as etapas iniciais do
procedimento, que vo desde a propositura da demanda at a audincia de
conciliao.
Entretanto, trataremos apenas do procedimento comum ordinrio, pois o novo
CPC extirpar o rito sumrio e no apresentar grandes alteraes no que
concerne aos especiais.

Petio inicial
Feitas as delimitaes objetivas que vimos anteriormente, comecemos pela
petio inicial, que pode ser definida como a pea inaugural do processo; o
meio pelo qual o juiz toma conhecimento do fato constitutivo do direito alegado
pelo autor.
Com a sua distribuio, ou com o despacho do juiz, considera se proposta a
ao. importante o momento de propositura da ao, j que ele interrompe a

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

190

prescrio, desde que, nos dez dias subsequentes ao despacho que a ordenar,
o autor promova a citao do ru.
Os requisitos da inicial esto basicamente nos arts. 282 e 283 do CPC/73. No
entanto, com a modernizao dos procedimentos consubstanciada no processo
eletrnico, tambm h de se atentar para novas controvrsias, especialmente
quanto necessidade de identificao atravs de certificado digital, previsto no
art. 2 da Lei n 11.419/2006.
Assim, h divergncia jurisprudencial na seguinte questo: de um lado, o
entendimento de que a ausncia de identidade entre a assinatura digital e o
advogado indicado no documento enseja a inexistncia da petio; de outro
lado, tal incompatibilidade tambm j foi interpretada como defeito formal.
Mais do que definir os efeitos quanto existncia ou regularidade da petio,
tambm deve ser pacificado entendimento acerca de qual o advogado ser de
fato o patrono da causa, em nome da segurana jurdica.
Se os requisitos dos Artigos 282 e 283 no forem preenchidos ou se a exordial
apresentar defeitos ou irregularidades que possam dificultar o resoluo do
mrito, o juiz determinar que o autor a emende, no prazo de dez dias (Artigo
284).
No cumprindo o autor a determinao do juiz de emendar a inicial, ser esta
indeferida, com base no Artigo 295, VI. Em outras palavras, quando realmente
aquela petio inicial no puder ser aproveitada, o juiz deve aplicar o Artigo 295
e indeferi-la, o que levar necessariamente a uma sentena terminativa
extino do processo sem o exame do mrito.
A sentena terminativa produz efeitos de coisa julgada formal, impedindo
rediscusso da matria apenas no mesmo processo, pois no impede que o
autor apresente uma nova demanda sobre a mesma matria.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

191

Indeferimento da inicial
O Artigo 295 elenca as possibilidades de indeferimento da inicial. O
indeferimento obsta o prosseguimento da ao e, por isso, s deve ocorrer em
caso de vcio insanvel. Quanto ao pedido originalmente formulado, este pode,
em determinadas hipteses, ser modificado. Essa modificao pode ser:
Quantitativa: ampliao ou reduo (Artigo 294).
Qualitativa: modificao do pedido ou da causa de pedir (Artigo. 264).
Devem se interpretar conjuntamente os dois dispositivos para admitir tanto a
ampliao como a alterao qualitativa at a citao e, aps esta, somente com
o consentimento do ru, vedada qualquer inovao aps o saneamento. A
desistncia e a renncia tm regras prprias: a primeira depende do
consentimento do ru e a segunda no.
Trata o art. 294 da ampliao ou reduo da demanda. possvel a alterao
do pedido mediato e do pedido imediato. Pode o autor aditar o pedido at a
citao ou aps, se tiver o consentimento do ru, cabendo quele arcar com as
custas em razo do aditamento.
Mesmo em caso de revelia, o autor s pode alterar o pedido se promover nova
citao do ru, a quem ter assegurado o direito de resposta no prazo de
quinze dias (art. 321). O silncio do ru, aps essa nova citao, ser
considerado aceitao tcita (art. 245).
Aps o saneamento, a nica possibilidade de alterao objetiva a que se encontra
no art. 59 (oposio interventiva modalidade de interveno de terceiros). Mesmo
assim, h uma limitao a essa exceo. A oposio interventiva s pode ser
admitida at a audincia de instruo e julgamento.
Esse princpio da estabilidade da demanda por vezes mitigado pelo legislador.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

192

o que ocorre quando h fato novo, que no existia ao tempo de propositura


da ao ou da contestao e que poder influir no julgamento dessa. Como
exemplo, temos os arts. 303, I, e 462.
A reduo pode ocorrer nos casos de desistncia parcial (art. 267, 4);
renncia parcial (art. 269, V), transao parcial, na pendncia do processo;
conveno de arbitragem relativa parte do objeto do litgio, na pendncia do
processo; ou no caso de o autor interpor recurso parcial contra a sentena de
mrito desfavorvel.
Em sendo recebida a inicial, deve o juiz examinar se caso de aplicao do
julgamento liminar de mrito, previsto no art. 285-A, inserido pela Lei n.
11.277/2006.
O art. 285-A assim dispe:

Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo


j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos
idnticos,

poder

ser

dispensada

citao

proferida

sentena,

reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada.


A partir desse (aparentemente) simples e nico dispositivo, podemos levantar
alguns pontos para reflexo. Chamamos a ateno para a expresso matria
controvertida unicamente de direito. Parece-nos que podem ser suscitadas as
mais diversas questes na inicial. Contudo, o cerne da controvrsia deve estar
relacionado a uma questo apenas de direito. Se houver, ainda que
acessoriamente, um fato que precise ser esclarecido, no ter aplicao a nova
regra do art. 285-A.
Certamente, pode haver aqui certa dose de subjetividade intrnseca cognio.
De se referir, ainda, que deve o magistrado atentar para a razovel durao do
processo,

em

virtude

do

princpio

agora

consubstanciado

no

Texto

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

193

Constitucional, por fora do inciso LXXVIII, inserido no art. 5 da Carta de 1988


pela Emenda n. 45.
Assim sendo, em perspectiva de cognio horizontal, sendo apresentadas ao
juiz vrias questes, ele s poder se servir do mecanismo do art. 285-A
quando, entre essas vrias questes, aquela que for efetivamente controvertida
e significar o cerne da controvrsia for uma questo unicamente de direito.
Mas, o que fazer se no juzo houver precedentes em sentido diametralmente
oposto daquele que se invoca como apto a viabilizar a aplicao do novel
dispositivo? Apesar de a Lei nada dispor, pensamos que nessa hiptese no se
far presente a situao de tranquilidade jurdica exigida pelo legislador para
que se aplique o novo mecanismo.
Sobre o tema, o Superior Tribunal de Justia j se pronunciou que a aplicao do
art. 285-A do CPC supe que a sentena de improcedncia prima facie esteja
alinhada ao entendimento cristalizado nas instncias superiores, especialmente no
STJ e no STF, ao julgar o Recurso Especial 1.109.398MS, em 16 de junho de
2011, de relatoria do Ministro Luis Felipe Salomo.
Posteriormente, o STJ, em Acrdo da lavra da eminente Ministra Nancy Andrigui,
passou a exigir o requisito da dupla conformidade2.
2

DIREITO PROCESSUAL CIVIL. APLICABILIDADE DO ART. 285-A DO CPC CONDICIONADA


DUPLA CONFORMIDADE. No possvel a aplicao do art. 285-A do CPC quando o
entendimento exposto na sentena, apesar de estar em consonncia com a jurisprudncia do
STJ, divergir do entendimento do tribunal de origem. Isso porque, se o entendimento constante
da sentena no for o mesmo do tribunal local, eventual apelao interposta ser provida e os
autos retornaro ao juzo de primeiro grau para processamento e julgamento da ao. Assim,
ao invs de acelerar o trmite processual, em ateno aos princpios da celeridade e economia
processuais, na verdade estaria atrasando o encerramento da ao. Nesse diapaso, deve-se
reconhecer que o disposto no art. 285-A do CPC fundamenta-se na ideia de que a
improcedncia liminar somente est autorizada quando a tese jurdica trazida para julgamento
estiver to amadurecida que a sua discusso, naquele processo, seja dispensvel. Ressalte-se
que a mencionada dispensabilidade somente verificada pela unidade de entendimento entre a
sentena de improcedncia, o tribunal local e os tribunais superiores. Precedentes citados: REsp
1.279.570-MG, Segunda Turma, DJe de 17/11/2011. REsp 1.225.227-MS, Rel. Min. Nancy
Andrighi, julgado em 28/5/2013. (Informativo n 524 do Superior Tribunal de Justia)

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

194

Outro ponto a se enfocar que em nossa opinio a regra do art. 285-A


excepcional; no pode ser aplicada indiscriminadamente, sob pena de se
subverter o devido processo legal, e debitar, a qualquer custo, um processo
rpido.
Conclumos que o dispositivo busca, fundamentalmente, introduzir uma forma
de combate aos processos repetitivos e se coaduna ao princpio da durao
razovel do processo, se utilizado racionalmente.
No sendo o caso da rejeio liminar, deve o juiz determinar a citao do ru
para responder a ao. Com a vinda da resposta (contestao, excees e ou
reconveno), dever o magistrado passar a fase das providncias preliminares.
Elas ocorrem entre a fase postulatria e a fase instrutria do processo. So
aquelas que tm por objetivo acabar de formatar, de organizar o processo
antes da audincia preliminar. Elas possuem uma trplice finalidade, quais
sejam: completar o contraditrio, sanear o processo e preparar o julgamento
conforme o estado do processo.

Decises
Aps o cumprimento das providncias preliminares, elencadas nos Artigos 323 a
327 do CPC ou no caso de no ser necessrio cumprir quaisquer delas, o juiz
analisar o processo no estado em que se encontra e dessa anlise dever
proferir uma das seguintes decises. Extino do processo sem resoluo do
mrito (Artigo 267 c/c o Artigo 329).
Extino do processo com resoluo do mrito em razo de:
1.1) Autocomposio total (Artigo 269, II, III e V, c/c o Artigo 329);
1.2) Decadncia ou prescrio (Artigo 269, IV, c/c o Artigo 329).14
2) Julgamento antecipado da lide (Artigo 330).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

195

3) Designao de audincia preliminar de conciliao (Artigo 331).


4) Designao de AIJ (audincia de instruo e julgamento), com o despacho
saneador, passando-se fase probatria (Artigo 331, 2).
5) Deciso parcial, aplicando uma das hipteses do Artigo 267 ou 269, mas o
processo no extinto, pois refere-se apenas parte do litgio.

Audincia preliminar
Dentre essas providncias, vamos nos concentrar na audincia preliminar.
Ausentes as hipteses que determinam o julgamento antecipado da lide (Artigo
330) ou de extino do processo (Artigo 329), se a causa versar sobre direitos
que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, que ser
realizada no prazo de trinta dias, devendo as partes comparecer, podendo fazese representar por procurador ou preposto com poderes especiais para transigir
(Artigo 331).
Convm lembrar que o fato de o juiz designar a audincia preliminar no o
impede de, posteriormente, promover o julgamento antecipado da lide ou
proferir uma sentena terminativa. Ela no importar, tambm, na obrigatria
designao da sucessiva audincia de instruo e julgamento.

Audincia de conciliao
Em 2002, com a Lei n. 10.444, a audincia de conciliao passou a ser
chamada de audincia preliminar, pois ela tem outras funes que no apenas
a conciliao. Possui trs funes: conciliao, saneamento do processo e
delimitao da instruo.
Iniciada a audincia preliminar, o juiz buscar a conciliao e, se no ocorrer,
sero resolvidas questes processuais pendentes, com a fixao de pontos
controvertidos do processo.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

196

O juiz admitir ou no as provas que as partes desejam produzir e o perito ser


designado, alm da formulao do rol de quesitos que devero ser por ele
respondidos. Ser designada data para a audincia de instruo e julgamento e
determinada a inspeo judicial (se for o caso), alm da oitiva de testemunhas
e depoimento da parte.
Como j foi dito, o Artigo 331 do CPC admite a designao de audincia
preliminar sempre que se tratar de direitos que admitam transao. Com o
advento da Lei n. 10.444/2002, foi trocada a expresso direitos disponveis
por direitos que admitem transao.
De fato, h direitos indisponveis que admitem transao, tais como alimentos e
guarda de filhos, e por isso nada mais correto do que corrigir essa falha.

Modificaes do procedimento no CPC


Como j referido, o procedimento no CPC traz duas grandes modificaes:
haver um rito nico (ordinrio) e a fase de tentativa de acordo ser realizada
antes do oferecimento da contestao.
Alm disso, teremos a ampliao das hipteses de improcedncia liminar o
pedido e a insero de um novo instituto, que permitir a converso da
demanda individual em coletiva.
Vamos nos concentrar nesses aspectos nas linhas que se seguem. Contudo,
antes de ingressar nesses temas, falemos um pouco sobre a petio inicial e o
pedido.
O Artigo 319 traz os requisitos da inicial. Chamamos a ateno para a
necessidade de indicao do endereo eletrnico e do nmero do CPF. Tais
informaes vo, ao mesmo tempo, permitir uma maior integrao entre as
bases de dados e viabilizar a prtica de atos por meio eletrnico.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

197

O Artigo 329 mantm a regra quanto modificao do pedido: Artigo 329. O


autor poder:
I At a citao, aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir,
independentemente do consentimento do ru;
II At o saneamento do processo, aditar ou alterar o pedido e a causa de
pedir, com o consentimento do ru, assegurado o contraditrio mediante a
possibilidade de manifestao deste no prazo mnimo de quinze dias, facultado
o requerimento de prova suplementar.
Pargrafo nico. Aplica-se o disposto neste artigo reconveno e respectiva
causa de pedir.
Recebida a petio inicial, deve o magistrado avaliar, em primeiro lugar, se o
caso de aplicar a improcedncia liminar do pedido. Este instituto, hoje tratado
no Artigo 285-A reformulado, no apenas para atender s diretrizes do STJ de
manter a consonncia entre o precedente do juzo e os precedentes das
instncias superiores.
Alm disso, diante da ideia de trazer o sistema de precedentes para a base do
processo, o que ser facilmente aferido pelos termos do Artigo 927 do NCPC, faz
todo sentido que logo no momento inicial deva o juiz aferir a compatibilidade
ou no do pedido formulado com a jurisprudncia dominante j calcificada.
De se observar que o legislador aqui substitui a expresso "matria unicamente
de direito" por "causas que dispensem a fase instrutria, o que parece dar mais
coerncia ao dispositivo.
Nesse sentido, deve o magistrado aplicar o instituto nas seguintes hipteses
expressamente previstas no art. 332, sempre que o pedido da inicial contrariar:
I enunciado de smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal
de Justia;
II acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

198

de Justia em julgamento de recursos repetitivos;


III entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas
ou de assuno de competncia;
IV enunciado de smula de tribunal de justia sobre direito local.
No sendo o caso de improcedncia liminar, dever o juiz avaliar, se o caso
de marcar audincia de conciliao ou de mediao, salvo nas hipteses do art.
334 4:

4 A audincia no ser realizada:


I se ambas as partes manifestarem, expressamente, desinteresse na
composio consensual;
II no processo em que no se admita a autocomposio.
Esta audincia assumir, basicamente, ou a forma de um momento de
conciliao ou de uma sesso de mediao (art. 334, caput, c/c art. 165 2
e 3).
No deve ser excluda a possibilidade de o prprio magistrado conduzir esta
audincia em hipteses mais graves, como idosos em situao de risco,
menores, violncia domstica, etc.
Dentro da linha de preservao do contraditrio dinmico, deve haver um
espaamento mnimo de 30 dias entre o despacho do magistrado e a realizao
da audincia, garantida a antecedncia mnima de 20 dias para a citao do
ru. Alm disso, o 9 determina que as partes devem comparecer
acompanhadas por advogados ou defensores pblicos.
Finalmente, o novo CPC vai prever uma sano pecuniria para o no
comparecimento injustificado:

8 O no comparecimento injustificado do autor ou do ru audincia de


conciliao considerado ato atentatrio dignidade da justia e ser

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

199

sancionado com multa de at dois por cento da vantagem econmica


pretendida ou do valor da causa, revertida em favor da Unio ou do Estado.
Alcanado o acordo, dever ser reduzido a termo e levado homologao do
magistrado. No sendo possvel o consenso, ser aberto o prazo para resposta
do ru.

Atividade proposta
Comente o seguinte Acrdo do STJ, a partir da ponderando os princpios do
acesso justia e do devido processo legal.

DIREITO

PROCESSUAL

CIVIL.

JULGAMENTO

ANTECIPADO

DA

LIDE.

INDEFERIMENTO DO PEDIDO DE PRODUO DE PROVA DO ESTADO DE


NECESSIDADE. No caracteriza cerceamento de defesa o julgamento
antecipado da lide em ao indenizatria, na hiptese de indeferimento, em
audincia, do pedido da defesa de produo de provada alegao de estado de
necessidade. O ato praticado em estado de necessidade, embora seja lcito, no
afasta do respectivo autor o dever de indenizar o dono da coisa atingida ou a
pessoa lesada pelo evento danoso, quando estes no incorrerem em culpa na
criao da situao de perigo (art. 929 do CC). Assim, o indeferimento da prova
pretendida pelo autor da conduta danosa no configura cerceamento de
defesa, pois a comprovao do estado de necessidade em audincia no
alteraria a concluso do processo no sentido de ser devida a indenizao pelos
prejuzos causados, independentemente de caracterizada a excludente de
ilicitude. De toda forma, persistiria a obrigao do autor do dano de indenizar.
A comprovao do estado de necessidade seria relevante apenas para efeito de
ao de regresso contra aquele que criou a situao de perigo (art. 930 do CC),
o que no foi veiculado neste processo. REsp 1.278.627-SC, Rel. Min. Paulo de
Tarso Sanseverino, julgado em 18/12/2012 (Informativo n 512 do STJ).
Chave de resposta: Procedimento; sucesso ordenada e adequada dos atos
processuais; cerceamento de defesa e produo de provas. Exame do instituto
do estado de necessidade no Cdigo Civil e seus reflexos no processo civil. A

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

200

diferena entre o poder gerencial do juiz no deferimento ou no das provas a


serem produzidas e uma eventual alegao de violao do princpio da ampla
defesa.

Material complementar
Para saber mais sobre o processo de conhecimento, leia o texto
disponvel em nossa biblioteca virtual.

Referncias
BARBOSA MOREIRA, J. C. O novo processo civil brasileiro: exposio
sistemtica do procedimento. 25. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007.
BEDAQUE, J. R. S. Efetividade do processo e tcnica processual. 2. ed.
So Paulo: Malheiros, 2007.
Dinamarco, C. R. Instituies de direito processual civil. So Paulo:
Malheiros, 2001. v. 1.
FUX, L. (coord.). O Novo Processo Civil Brasileiro: direito em expectativa.
Rio de Janeiro: Forense, 2011.
MARINONI, L. G; MITIDIERO, D. O Projeto do CPC: Crtica e propostas.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.
PINHO, H. D. B. Direito Processual Civil Contemporneo. 2. ed. v. II. Rio
de Janeiro: Saraiva, 2013.
ROQUE, A. V.; PINHO. H. D. B. O Projeto do Novo Cdigo de Processo
Civil: um anlise crtica. Braslia: Gazeta Jurdica, 2013.

Exerccios de fixao
Questo 1
(CESPE - 2012 - TJ-RO - Analista - Processual) Com base nas disposies do
CPC que regem o procedimento ordinrio, assinale a opo correta.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

201

a) No apresentando o ru alguma das modalidades de resposta, ser


considerado revel e, em qualquer caso, reputar-se-o verdadeiros os
fatos afirmados pelo autor.
b) As partes, em comum acordo, podem requerer somente uma vez o
adiamento da audincia de instruo e julgamento.
c) Ainda que a matria controvertida seja unicamente de direito e no juzo
j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros
casos idnticos, indispensvel a citao do ru antes de ser proferida a
sentena.
d) Considerando que, entre os requisitos da petio inicial, consta o pedido
com suas especificaes, no ser lcito formular pedido genrico,
devendo este ser sempre certo e determinado.
e) Figurando as excees de impedimento e suspeio do juiz como uma
das modalidades de resposta do ru, no lcito ao autor argui-las.
Questo 2
(CESPE - 2012 - TJ-RO - Analista Judicirio) Assinale a opo correta a respeito
do procedimento ordinrio:
a) Aps a citao do ru, estar precluso o direito do autor de modificar o
pedido.
b) Ao indeferir a inicial por ilegitimidade de uma das partes, o juiz faz uso
do despacho.
c) A previso de ritos diferentes no impede a cumulao de aes.
d) Nas aes de indenizao, a regra o pedido genrico.
e) No indicado o juiz competente, a indicao dever ser feita mediante
emenda da inicial.
Questo 3
(CESPE - 2012 - TJ-RO - Tcnico Judicirio) Assinale a opo correta acerca de
processo e procedimento ordinrio.
a) Sem a presena dos pressupostos processuais, a relao processual
poder existir, mas ser nula.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

202

b) A petio inicial somente ser distribuda se contiver RG ou CPF da parte


r.
c) incompatvel o oferecimento simultneo de contestao, reconveno e
exceo pelo ru.
d) O autor poder cumular mais de um pedido na petio inicial, ainda que
entre eles no haja conexo.
e) A atual estrutura do processo civil brasileiro, por no dispor de
instrumentos adequados, impede a sua efetividade.
Questo 4
(CESPE - 2013 - TRE-MS - Analista Judicirio) No que se refere aos
procedimentos sumrio e ordinrio, assinale a opo correta.
a) No procedimento sumrio, o autor deve apresentar o rol de testemunhas
na petio inicial.
b) Oferecida a exceo de suspeio ou de impedimento do perito,
suspende-se o curso do processo.
c) Indeferida a petio inicial e interposto o recurso de apelao, o juiz de
primeiro grau no poder mais alterar a sentena.
d) Formulado pedido certo, permitido ao magistrado proferir sentena
ilquida, desde que devidamente motivada.
e) Se, em processo movido pelo indivduo A contra o indivduo B, este for
revel, apesar de possuir advogado constitudo nos autos, os prazos
correro

partir

da

publicao

de

cada

ato

decisrio,

independentemente de intimao.
Questo 5
(CESPE - 2013 - TRF - 5 REGIO - Juiz Federal) No que concerne ao processo
de conhecimento, assinale a opo correta:
a) Para que determinada deciso fique imune coisa julgada material, no
necessrio que o mrito da causa seja analisado em cognio
exauriente.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

203

b) Devido ao regime constitucional do precatrio, como regra, nos casos de


obrigaes de fazer, no fazer e dar coisa, no possvel a concesso de
tutela antecipada em face do poder pblico.
c) No ato em que declarar saneado o processo, o juiz, quando for o caso,
designar, em seguida, a data e a hora da audincia de instruo e
julgamento, no sendo essa designao considerada ato pessoal do juiz.
d) Por ocasio da audincia de instruo e julgamento, se o advogado se
ausentar sem justo motivo, o juiz dever, obrigatoriamente, dispensar as
provas requeridas pela parte.
e) So objetivamente complexas as decises cujo dispositivo possa ser
fracionado em captulos.
Questo 6
(2012 - IX Exame Unificado - Caderno Tipo I - Branca - Gabarito Definitivo
21/01/13 - Reaplicao Ipatinga/MG. 57 Questo) Diversas teorias foram
desenvolvidas pela doutrina ao longo dos anos acerca da natureza jurdica do
processo. Acolhendo-se a tese de que o processo deve ser visto como um
procedimento por meio do qual se desenvolve uma relao jurdica em
contraditrio, assinale a afirmativa correta:
a) lcito ao juiz conceder liminarmente a medida cautelar, antes mesmo
da oitiva do ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la
ineficaz.
b) Pela dico do pargrafo nico, do Artigo 275, do CPC, aes relativas ao
estado e capacidade das pessoas devero observar o procedimento
sumrio.
c) A arbitragem uma das vias adotadas para dirimir litgios relativos a
direitos

patrimoniais

disponveis

obedecer

ao

procedimento

estabelecido pelas partes na conveno de arbitragem, podendo ser


afastado, in casu, o princpio do contraditrio.
d) Nos procedimentos especiais de jurisdio voluntria regulados pelo CPC,
no se admite que a sentena seja modificada, ainda que diante do
advento de circunstncias supervenientes.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

204

Questo 7
(2012 - IX Exame Unificado - Caderno Tipo I - Branca - Gabarito Definitivo
21/01/13 - Reaplicao Ipatinga/MG - 56 Questo) O reexame necessrio,
tambm chamado de duplo grau obrigatrio ou remessa ex officio, consiste na
exigncia de reviso das sentenas contrrias Fazenda Pblica, cuja
condenao judicial inevitavelmente importar em prejuzo s finanas pblicas
e, reflexamente, poder atentar contra o interesse pblico. Acerca deste
instituto processual, assinale a afirmativa correta.
a) De acordo com reiterada jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia,
no se aplica, quando da anlise da deciso sujeita ao reexame
necessrio, o princpio da proibio da reformatio in pejus, sendo
possvel que o tribunal agrave a condenao imposta Fazenda Pblica
ainda que no haja interposio de recurso pelo particular.
b) A sentena que julgar parcialmente procedentes os embargos
execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica no est sujeita ao duplo
grau obrigatrio.
c) O duplo grau obrigatrio no aplicado sempre que a condenao ou o
direito controvertido for de valor certo no excedente a 60 (sessenta)
salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do
devedor na execuo de dvida ativa de mesmo valor.
d) Ainda que fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal
Federal, a sentena sujeita ao reexame necessrio dever ser confirmada
pelo tribunal ad quem para que produza seus regulares efeitos.
Questo 8
(2012 - VIII Exame Unificado - Caderno Branco - Gabarito Definitivo 04/10/12 53 Questo) A parte que, no curso do processo comum ordinrio, suscitar
questo prejudicial e requerer ao juiz no apenas o exame, mas o julgamento
dessa questo, que passar a integrar o dispositivo da sentena, dever
requerer:
a) Sua declarao incidental por ao, mas mesmo assim, quanto a essa
questo prejudicial, se formar apenas coisa julgada formal.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

205

b) Sua declarao incidental por ao, para que se forme, quanto a essa
questo prejudicial, a coisa julgada material.
c) O julgamento dessa questo ao Tribunal, aps a sentena do juiz que
examinar a questo principal.
d) O julgamento antecipado dessa questo, por meio de deciso
interlocutria, no momento do despacho saneador.
Questo 9
(2013 - X Exame Unificado - Caderno Tipo I - Branca - Gabarito Definitivo
28/05/13 - Direito Processual Civil. 58 Questo) Paula ajuizou ao de
reconhecimento de unio estvel. Ainda antes da citao do ru, a autora
desistiu da ao proposta. Dois meses depois do trnsito em julgado da
sentena que extinguiu o processo, sem resoluo do mrito nos termos do Art.
267, inciso VIII, do CPC, Paula, arrependida, ingressou novamente com a ao.
Com base na hiptese apresentada, assinale a afirmativa correta:
a) O juiz dever extinguir o processo sem resoluo do mrito por existir
coisa julgada, no podendo a autora ajuizar novamente a mesma ao.
b) Paula pode ingressar novamente com a ao, mas a nova demanda
dever ser distribuda por dependncia.
c) No pode a autora ingressar com a demanda novamente, pois a
desistncia da ao gera precluso consumativa.
d) Trata-se de clara hiptese de litispendncia, existindo duas causas
idnticas com as mesmas partes, o mesmo pedido e a mesma causa de
pedir.
Questo 10
(2013 - X Exame Unificado - Caderno Tipo I - Branca - Gabarito Definitivo
28/05/13 - 53 Questo) Com relao ao incio da contagem do prazo para
apresentao de resposta, em ao ajuizada pelo rito comum ordinrio, em
face de apenas um ru, assinale a afirmativa correta.
a) Em se tratando de citao postal, comea a correr o prazo a partir da
data da juntada aos autos do aviso de recebimento.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

206

b) Em se tratando de citao por oficial de justia, comea a correr o prazo


no dia seguinte ao do cumprimento da diligncia.
c) Em se tratando de citao por carta precatria, comea a correr o prazo
no dia em que a carta devolvida ao juzo de origem.
d) Em se tratando de citao por edital, comea a correr o prazo no dia
seguinte ao da publicao do referido edital.

Aula 7
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: o que autoriza o CPC, no Artigo 446, com base no princpio da
consensualidade.
Questo 2 - C
Justificativa: Na forma do Artigo 292 do CPC, o autor pode renunciar ao rito
especial, utilizando o procedimento comum ordinrio para todos os pedidos.
Questo 3 - D
Justificativa: o que autoriza o Artigo 292, sendo claro, contudo, que caber
ao magistrado fazer o controle desta cumulao, a fim de evitar transtornos
desnecessrios ao processo.
Questo 4 - A
Justificativa: Em razo da maior celeridade do procedimento sumrio, bem
como da aglutinao de etapas processuais, algumas providncias devem ser
antecipadas ou realizadas logo no incio.
Questo 5 - E
Justificativa: Da mesma forma que o autor, na inicial, pode cumular pedidos,
nos termos do Artigo. 292 pode o magistrado, observados os requisitos da
O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

207

sentena, contemplados no Artigo 458, separar o dispositivo em tantos


captulos quantos forem os pedidos.
Questo 6 - A
Justificativa: o que dispe o Artigo 804 do CPC. Cabe ao magistrado avaliar
qual dessas providncias deve ser adotada no caso concreto, ponderando os
princpios do acesso justia e do contraditrio e ampla defesa.
Questo 7 - C
Justificativa: Embora o duplo grau obrigatrio seja considerado um instituto
protetor da fazenda pblica, consistindo em verdadeira prerrogativa, o
legislador imps limites sua utilizao, em homenagem ao princpio do acesso
justia. A alternativa C est em acordo com o art. 475 2.
Questo 8 - B
Justificativa: o que determina o Artigo 325, combinado com 470, ambos do
CPC vigente.
Questo 9 - B
Justificativa: a regra do art. 253, inciso II, de acordo com a nova redao
dada pela Lei n 11.280/06.
Questo 10 - B
Justificativa: a regra do Artigo 241, inciso I do CPC, que ganha grande
relevncia, j que a regra a citao postal.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

208

Introduo
O fenmeno do ativismo judicial se manifesta de forma especial no texto do
CPC projetado, a partir dos institutos da flexibilizao procedimental e da
distribuio dinmica do nus da prova. So duas ferramentas imprescindveis
nova noo de adequao, enquanto desdobramento dos princpios da
instrumentalidade e da efetividade do processo.
Objetivo:
1. Estudar a noo de flexibilizao procedimental, a partir da releitura do
formalismo, luz das garantias fundamentais;
2. Aprender mais sobre o nus da prova, inverso e carga dinmica da prova.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

209

Contedo
Introduo
O processo deve ser um instrumento de satisfao dos anseios sociais, apto a
trazer o melhor resultado possvel sociedade, como ressalta Cndido
Dinamarco. Na busca por um processo efetivo, Jos Carlos Barbosa Moreira
aponta-nos a existncia e a necessidade de perseguirmos um programa
bsico em prol da efetividade, elencando cinco itens que merecem destaque:
O processo deve dispor de instrumentos de tutela adequados a todos os
direitos postos no nosso ordenamento jurdico;
Esses instrumentos devem ser utilizveis, sejam quais forem os titulares dos
direitos, ao menos em princpio, cuja proteo ou resguardo se cogita;
Buscar plenas condies de restaurar os fatos necessrios formao do
convencimento do magistrado, aproximando ao mximo possvel da realidade;
O processo deve assegurar o pleno gozo parte vitoriosa, em plena
consonncia com a determinao do ordenamento jurdico; e
O processo deve seguir at o seu resultado final com o desgaste de tempo e
energia.
O processo dever caminhar para uma soluo em consonncia com a
preservao do acesso ordem jurdica justa, deste modo, a deformalizao se
destaca como uma de suas vias mais salutares.
Contudo, no devemos, em nome da celeridade, aplic-la desmedidamente,
afastando garantias duramente conquistadas. Greco reitera a imperativa
observncia das garantias mnimas do processo, sem as quais este se
transformaria na negao do Estado Democrtico de Direito.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

210

O equilbrio entre a simplificao do procedimento e a


flexibilizao das exigncias formais
A partir do que vimos anteriormente, como afirma Bedaque, deve-se buscar um
ponto de equilbrio entre a simplificao do procedimento e a flexibilizao das
exigncias formais, a fim de que possam ser adequadas aos fins pretendidos:

"O sistema processual no deve ser concebido como uma camisa-de-fora,


retirando do juiz a possibilidade de adoo de solues compatveis com as
especificidades de cada processo".
Entre o rigor formal e os objetivos do ato, devemos optar pelo ltimo por estar
em mxima sintonia com a natureza instrumental do processo. As formas, em
que pese resguardarem a liberdade e participao das partes, servem ao nico
propsito do resultado final do processo, da incansvel busca pela pacificao
social.
Logo, se o fim a paz social, o meio revela-se como o caminho a ser percorrido
para tal resultado, nada, alm disso.
Jos Roberto dos Santos Bedaque
Se o meio for o maior obstculo soluo do feito, teremos a completa
inverso das prioridades, devendo o intrprete abrandar os rigores da forma em
nome do resultado final, reitero, com preservao do processo justo e garantias
processuais.
O que se pretende abrir mo de um formalismo estril e irracional, tendo o
intrprete a tarefa de avaliar a necessidade da forma, ou seja, relacionar a
tcnica processual ao fim para o qual ela instituda.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

211

De se ressaltar que lvaro de Oliveira sustenta que o formalismo deflagra tanto


a efetividade, quanto a segurana do processo, tendo sofrido uma deturpada
leitura no decorrer dos anos, apenas voltada para a sua vertente mais negativa.

O processo
O processo necessita de um mnimo organizacional para conduzir-se ao seu
destino, com o claro estabelecimento das regras de distribuio de funes,
atribuies e poderes daqueles que nele atuam.
Adverte Leonardo Greco que devemos ter a cautela necessria para que uma
conduta exageradamente formalista no iniba o caminhar processual, sempre
com a permanente ateno ao resguardo das garantias fundamentais do
processo como o contraditrio participativo e ampla defesa.
Assim, comea a ser gestada a ideia de uma flexibilizao procedimental, que
pode ser aplicada em consonncia com as garantias fundamentais do processo.
(GRECO, 2011, p. 355).
Processo
Como leciona Trcia Cabral, so trs os modelos de flexibilizao identificados
pela doutrina:
(i) por imposio legal (ex.: art. 654, converso do arresto em penhora, do
CPC brasileiro);
(ii) decorrente de ato judicial (ex.: o case management ingls e as adaptaes
do procedimento do direito portugus); e
(iii) por ato das partes (ex.: contract de procdure do direito francs).
E prossegue a autora:

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

212

Entretanto, parece que o Projeto do CPC estabelece uma quarta categoria de


variao procedimental, que mistura a flexibilizao por imposio legal e a
decorrente de ato judicial. Assim, tanto as hipteses expressamente autorizadas
na lei como as que forem criadas pelo juiz podem ser consideradas como forma
de adaptao procedimental.

O CPC projetado
O CPC projetado vai trazer dois dispositivos que tem por finalidade viabilizar a
flexibilizao procedimental.
So eles o Artigo 139, inciso V, que trata dos poderes do juiz no processo, e os
Artigos 190 e 191 que tratam da forma dos atos processuais.
Artigo 139
Artigo 139. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo,
incumbindo-lhe:
VI dilatar os prazos processuais e alterar a ordem de produo dos meios de
prova, adequando-os s necessidades do conflito de modo a conferir maior
efetividade tutela do direito;
(..........)
Artigo 190
Artigo 190. Versando o processo sobre direitos que admitam autocomposio,
lcito s partes plenamente capazes estipular mudanas no procedimento para
ajust-lo s especificidades da causa e convencionar sobre os seus nus,
poderes, faculdades e deveres processuais, antes ou durante o processo.
Pargrafo nico. De ofcio ou a requerimento, o juiz controlar a validade das
convenes previstas neste Artigo, recusando-lhes aplicao somente nos casos

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

213

de nulidade ou de insero abusiva em contrato de adeso ou em que alguma


parte se encontre em manifesta situao de vulnerabilidade.
Artigo 191
Artigo 191. De comum acordo, o juiz e as partes podem fixar calendrio para a
prtica dos atos processuais, quando for o caso.
1 O calendrio vincula as partes e o juiz, e os prazos nele previstos somente
sero modificados em casos excepcionais, devidamente justificados.
2 Dispensa-se a intimao das partes para a prtica de ato processual ou a
realizao de audincia cujas datas tiverem sido designadas no calendrio.
Tricia Cabral3 chama a ateno para a inspirao do instituto na legislao
portuguesa:

Conforme j mencionado, em Portugal, desde a reforma do CPC de 1995, foi


institudo o art. 265-A, contendo disposies bem semelhantes ao que ora se
pretende instituir no Projeto do CPC brasileiro, ou seja, conferindo amplo poder
de gesto processual ao juiz para a promoo de adaptaes procedimentais.
Posteriormente, em 16/10/2006 foi implementado o chamado regime
processual civil experimental, que reforou os poderes do magistrado de
direo e agilizao do processo, mitigando-se o formalismo e conduzindo o
juiz para uma viso crtica das regras. Entretanto, constatou-se que a referida
novidade no trouxe grandes evolues ou benefcios para o direito processual
lusitano pela falta de aderncia mental e prtica dos aplicadores do direito.
A

redao

apresentada

no

NCPC,

com

efeito,

pode

trazer

algumas

perplexidades.

CABRAL, Tricia Navarro Xavier. Flexibilizao Procedimental, op. cit.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

214

O art. 190 usa conceito jurdico indeterminado ao referir "direitos que admitam
autocomposio". Me parece que sempre haver alguma controvrsia quanto
ao alcance desta expresso. Alm desta limitao objetiva, h tambm a
subjetiva, esta mais clara: partes plenamente capazes.
Quanto ao tempo, o ajuste pode ser feito antes ou durante o processo. Desta
forma, aumenta-se o cabimento nos chamados "negcios processuais".
Imagine-se, por exemplo, que num contrato de compra e venda, as parte que
hoje podem, com regra inserir a "clusula de eleio de foro", podero, na
vigncia

no

novo

CPC,

pactuar

vrias

outras

questes

relativas

ao

procedimento.
Alm disso, o dispositivo permite, ainda, a fixao de calendrio, que dever
vincular as partes e julgador durante aquele processo. Neste caso, ficam
dispensadas as intimaes.
Finalmente autorizado o controle parcial judicial sobre esta conveno,
sobretudo nos casos de contrato de adeso e nas hipteses de "manifesta
situao de vulnerabilidade" de uma das partes.

nus da prova
Iniciaremos pela definio de nus da prova, que nada mais do que o
encargo, atribudo pela lei a cada uma das partes, de demonstrar a ocorrncia
dos fatos de seu interesse para as decises que sero proferidas no processo:
Na verdade, imprescindvel relembrar a prpria definio de nus nas palavras
esclarecedoras de Joo Batista Lopes, que o identificam com o termo carga.
A regra de distribuio do nus da prova fundamental para que o magistrado
possa se desincumbir do seu mister e determinar como se dar o
esclarecimento dos fatos controvertidos.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

215

At mesmo porque, como bem ressalta Roberto Rodrigues, trata-se de fico


jurdica que objetiva suprir as limitaes objetivas do processo, viabilizando,
assim, o exerccio da jurisdio, mesmo diante de um contexto probatrio
precrio.

Os aspectos apresentados pelo nus da prova


A doutrina destaca que o nus da prova se apresenta sob dois aspectos. Sob o
aspecto subjetivo, constitui uma norma de conduta para os litigantes. De outra
parte, sob o aspecto objetivo, uma norma de julgamento, segundo a qual,
quando faltar a prova dos fatos relevantes do processo, o juiz dever proferir
uma sentena de mrito desfavorvel para o litigante que estava dele.
O sistema da distribuio esttica do nus da prova, adotado pelo CPC/73, no
levava em considerao as peculiaridades do caso concreto, e nem a posio
das partes no processo. Em uma primeira tentativa de aperfeioar o sistema,
houve a insero em nosso ordenamento da chamada inverso do nus da
prova, entendida como a alterao de regra sobre a distribuio desse nus,
imposta ou autorizada por lei.
Na prtica, isso implicou na iseno de um nus para o consumidor ou
empregado e no correlato acrscimo desse nus ao fornecedor ou empregador.

A inverso do nus da prova


A inverso do nus da prova classificada doutrinariamente em inverso legal,
convencional ou judicial. A inverso do nus da prova legal ou inverso ope

legis consiste nas presunes relativas institudas em lei (praesumptionis legis),


tendo como fundamento legal o Artigo 38 do Cdigo de Defesa do Consumidor
(CDC).
Inverso judicial

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

216

A inverso judicial, tambm denominada inverso ope judicis, corresponde


alterao no disposto em regras legais responsveis pela distribuio do nus
da prova por deciso do juiz, tendo como fundamento legal o Artigo 6, VIII,
do CDC.
Inverso convencional
A inverso convencional, por seu turno, consiste na alterao nas mencionadas
regras legais mediante ato concertado entre as partes, sendo autorizada de
modo indireto no Artigo 333, pargrafo nico, do CPC/73, dependendo apenas
da natureza dos direitos em litgio e do efeito da inverso, que no pode
acarretar extrema dificuldade para uma das partes.
Afigura-se assente em sede doutrinria que as duas hipteses previstas no
Artigo 6, VIII, do CDC so alternativas e no cumulativas, ou seja, basta a
verificao de uma das hipteses para que seja admissvel a decretao da
inverso. Assevera Humberto Theodoro Junior que, tendo em vista o carter
excepcional da inverso do nus da prova, necessrio que o autor apresente
indcios relativos s suas alegaes, sob pena de se admitir o ajuizamento de
demandas absurdas, calcadas em fatos e alegaes absolutamente impossveis
de serem comprovados, o que no deve ser admitido.

O objeto da prova
Conforme entendimento prevalecente em sede doutrinria, o objeto da prova
consiste nos fatos alegados pelas partes. A doutrina sustenta que a inverso
deve voltar-se para fatos que se mostrem:
(a) relevantes para o deslinde do litgio;
(b) controvertidos;
(c) especficos.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

217

A inverso do nus da prova, fundada no Artigo 6, VIII, do CDC, no se


opera automaticamente, dependendo de deciso judicial que a determine no
caso concreto.
Ainda acerca da deciso judicial que decreta a inverso do nus da prova,
cumpre destacar a necessidade de fundamentao, em obedincia ao Artigo 93
da Constituio Federal.

Ateno
So considerados efeitos da inverso do nus da prova:
(a) a iseno ao consumidor de provar o nexo causal, em caso
de responsabilidade objetiva;
(b) em caso de responsabilidade subjetiva, iseno ao
consumidor de provar, outrossim, o fato de que o ru teria agido
com culpa ou dolo;
(c) transferncia, ao ru, do respectivo nus de que fora o autor
isentado;
(d) possibilidade de o fato alegado pelo autor ser reputado
verdadeiro, com a (provvel) consequncia de ser o mrito
julgado favoravelmente ao demandante, caso o ru no se
desincumba do novo nus que lhe foi transferido.
Vistas as caractersticas da inverso, passamos, agora a tratar da
carga dinmica da prova, a partir da concepo doutrinria.
A teoria da carga dinmica da prova rompe com a viso esttica tradicional da
prvia distribuio do nus da prova entre as partes, a fim de adequar a
distribuio ao caso concreto, atribuindo o nus da prova parte que estiver
em melhor condio de faz-lo.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

218

Essa teoria abandona o prvio e abstrato estabelecimento do nus probatrio e


sustenta que a atribuio do nus da prova independe da posio que as partes
ocupam no processo.
De igual sorte, ser de pouco relevo a natureza do fato invocado (constitutivo,
extintivo, modificativo ou impeditivo do direito).
Ao revs, assumem relevo para a aplicao do citado princpio as

particularidades do caso concreto e a natureza do fato a ser provado, com o


objetivo de se imputar o encargo parte que, pelas circunstncias concretas,
possua melhores condies de faz-lo.
Pode ser identificada como fonte inspiradora a legislao espanhola,
especialmente a Ley de Enjuiciamiento Civil, de 07 de janeiro de 2000, no
pargrafo 7 de seu artigo 217.
indubitvel que a teoria da carga dinmica da prova se mostra mais
abrangente do que o mecanismo de inverso do nus da prova.
Isso porque a decretao da inverso do nus da prova, tal qual adotada em
nosso ordenamento jurdico, depende da verificao da presena de requisitos
ditados pela lei, como a hipossuficincia e a verossimilhana.
Com efeito, no CPC/73 a regra era a distribuio esttica do nus da prova,
cabendo ao juiz afastar essa regra, em carter excepcional, sempre atentando
para

as

peculiaridades

do

caso

concreto4,

como

autorizado

pela

jurisprudncia do STJ5.
4

A dinamizao importa na atribuio do nus de provar quela parte que tem a maior
facilidade probatria. (...) A dinamizao do nus da prova ocorre mediante declarao judicial.
A inverso, mediante constituio, porque h alterao de algo j institudo. imprprio,
portanto, falar em inverso do nus da prova a propsito da dinamizao . MARINONI, Luiz
Guilherme. O projeto do CPC: crticas e propostas. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2010, pp. 102-104.
5
Recurso Especial n. 1286704/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, Data do
Julgamento: 22/10/2013, DJe 28/10/2013: (...) 45. Mesmo que a prova no incumbisse

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

219

No texto do novo CPC, a teoria da carga dinmica da prova parcialmente


recepcionada no art. 3736, de modo que a distribuio esttica continua sendo
a regra.
Contudo, ela pode ser mitigada:
1. Por fora de lei (art. 373, 1, primeira parte).
2. Por deciso judicial (1, segunda parte).
Embora o Cdigo no estabelea um limite temporal, intuitivo que tal deciso
deve ser anterior sentena.
exclusivamente s rs, pode-se falar, no mnimo, em distribuio dinmica do nus da prova,
que tem por fundamento a probatio diablica, isto , a prova de difcil ou impossvel realizao
para uma das partes, e que se presta a contornar a teoria de carga esttica da prova, adotada
pelo art. 333 do CPC, que nem sempre decompe da melhor forma o onus probandi, por
assentar-se em regras rgidas e objetivas. Com base na teoria da distribuio dinmica, o nus
da prova recai sobre quem tiver melhores condies de produzi-la, conforme as circunstncias
fticas de cada caso. 46. Embora no tenha sido expressamente contemplada no CPC, uma
interpretao sistemtica da nossa legislao processual, inclusive em bases constitucionais,
confere ampla legitimidade aplicao dessa teoria, levando-se em considerao, sobretudo, os
princpios da isonomia (arts. 5, caput, da CF, e 125, I, do CPC), do devido processo legal (art.
5, XIV, da CF), do acesso justia (art. 5, XXXV, da CF) e da solidariedade (art. 339 do CPC),
bem como os poderes instrutrios do Juiz (art. 355 do CPC) . )(...) 7. Embora no tenha sido
expressamente contemplada no CPC, uma interpretao sistemtica da nossa legislao
processual, inclusive em bases constitucionais, confere ampla legitimidade aplicao da teoria
da distribuio dinmica do nus da prova, segundo a qual esse nus recai sobre quem tiver
melhores condies de produzir a prova, conforme as circunstncias fticas de cada caso .
Disponvel em http://www.stj.jus.br, acesso em 05 fev. 2015.
6

Art. 373. O nus da prova incumbe:

I ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito;


II ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
1 Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa relacionadas
impossibilidade ou excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos termos do caput ou
maior facilidade de obteno da prova do fato contrrio, poder o juiz atribuir o nus da prova
de modo diverso, desde que o faa por deciso fundamentada, caso em que dever dar parte
a oportunidade de se desincumbir do nus que lhe foi atribudo.
2 A deciso prevista no 1 deste artigo no pode gerar situao em que a desincumbncia
do encargo pela parte seja impossvel ou excessivamente difcil.
3 A distribuio diversa do nus da prova tambm pode ocorrer por conveno das partes,
salvo quando:
I recair sobre direito indisponvel da parte;
II tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.
4 A conveno de que trata o 3 pode ser celebrada antes ou durante o processo.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

220

Contudo, excepcionalmente, podemos pensar na hiptese de converso do


julgamento em diligncias, diante do surgimento de um novo elemento de
convico. A poderia o magistrado aplicar o art. 373, obviamente atentando
para os requisitos positivos e negativos aqui comentados.
Ademais, para que o magistrado determine a providencia, preciso que se
configure uma das seguintes situaes:
2.1 as peculiaridades da causa, relacionadas impossibilidade ou excessiva
dificuldade de cumprir o encargo nos termos do caput indiquem que uma das
partes est em melhores condies de trazer aquele elemento de convico ao
juzo7.
2.2 uma das partes tem, claramente, maior facilidade de obteno da prova do
fato contrrio, do que aquela que, originalmente, teria aquele onus (pela regra
esttica).
3. por conveno das partes (art. 373, 3), durante o processo ou mesmo
antes ( 4) de sua instaurao.
A segunda e a terceira modalidades sofrem restries. Assim:
a) no pode ser feita por conveno caso:
a.1) recaia a discusso sobre direito indisponvel
a.2) torne excessivamente a uma das partes o exerccio do seu direito
Veja-se que, nessas duas hipteses poder o magistrado invalidar o acordo
prvio ou incidental, hiptese em que dever ele mesmo reconfigurar a
distribuio.
Note-se, ainda, que ambas as hipteses se referem a conceitos jurdicos

PEYRANO, Jorge W. Informe sobre la doctrina de las cargas probatorias dinmicas, in Revista
de Processo, vol. 217, So Paulo: Revista dos Tribunais, mar/2013, p. 205.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

221

indeterminados, razo pela qual haver grande discricionaridade judicial na


hiptese, o que poder levar a um quadro de reserva ao uso do instituto, por
receio de gerar insegurana juridica.
b) No pode ser feita judicialmente:
b.1) caso gere situao em que a desincumbncia do encargo pela parte seja
impossvel ou excessivamente difcil ( 2, parte final). Com a devida vnia,
distinguir impossvel de excessivamente difcil tarefa complexa e despicienda.
O legislador poderia ter utilizado aqui apenas a segunda expresso.
b.2) por deciso no fundamentada ou precariamente fundamentada ( 1,
parte

do

meio).

Verifica-se,

aqui,

concretizao

do

princpio

da

fundamentao analtica, previsto genericamente no art. 11, e explicitado no


art. 489, 1, todos do novo CPC.
b.3) sem que o juiz d parte a oportunidade de se desincumbir do nus que
lhe foi atribudo ( 1, parte final). Trata-se de materializao do princpio do
contraditrio dinmico, que tambm pode ser compreendido como no
surpresa, previsto no art. 10, inserido na Parte Geral do novo Cdigo.

Princpios constitucionais
Interessante notar a preocupao do legislador. Ao mesmo tempo em que
introduz em nosso direito processual um novo instituto, procura atenuar
eventuais efeitos colaterais, reforando a necessidade da observao dos
princpios constitucionais, sobretudo o contraditrio e a razoabilidade (devido
processo legal substantivo).
O instituto decorrncia concreta de trs princpios constitucionais previstos
expressamente na parte geral do novo Cdigo, que so:
a) Princpio do acesso justia na medida em que aquele que ostenta um
direito material deve ter a sua disposio um provimento judicial apto a tutelar
esse direito;

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

222

b) Princpio da isonomia compreendido no sentido material, ou seja, o


magistrado, ao identificar que as partes se encontram em situao desigual,
deve dar tratamento diferenciado a elas, na medida necessria a reestabelecer
a paridade de armas (Novo CPC, Artigo 7);
c) Princpio da cooperao uma vez que aquele que est em melhores
condies de trazer os elementos de convico aos autos dever faz-lo, pois o
novo Cdigo rompe a tradio adversarial do direito brasileiro (novo CPC, Artigo
6 Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se

obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva).


Foroso reconhecer, ainda, que a distribuio dinmica do nus da prova
providncia excepcional e subsidiria regra de distribuio esttica, e s
dever ser utilizada quando existirem fundados elementos no sentido de que a
adoo

da

regra

geral

possa

conduzir

processo

um

desfecho

manifestamente injusto.
A principal crtica dirigida dinamizao do nus da prova recai sobre o suposto
aumento dos poderes do juiz, que poderia comprometer a segurana jurdica.
De fato, a fim de se evitar essa temida ameaa, preciso especial ateno ao
princpio da motivao analtica. Assim, deve incidir na espcie o Artigo 486,
1, do novo CPC, que estabelece, de forma clara e inequvoca, os parmetros
bsicos para que uma deciso seja considerada fundamentada.
Desse modo, no bastar que o magistrado fornea motivao sinttica e
superficial ao proferir tal deciso. Dever indicar, no caso concreto, quais as
peculiaridades e situaes excepcionais que o levaram a concluir que a tcnica
da carga dinmica a mais adequada e segura para a obteno dos elementos
de prova.
De toda sorte, apesar da preocupao demonstrada durante o procedimento
legislativo do novo CPC, ressalta-se que a providncia muito bem-vinda e que

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

223

o seu uso prudente contribuir, em muito, para o alcance da to almejada


efetividade do processo.

Atividade proposta
Comente o seguinte precedente do STJ sob a perspectiva da iniciativa
probatria, ponderando os princpios da adequao e da ampla defesa.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL. NECESSIDADE DE GARANTIR S PARTES O


DIREITO DE APRESENTAR ROL DE TESTEMUNHAS NA HIPTESE DE
CONVERSO DO PROCEDIMENTO. No possvel ao juiz converter, de ofcio, o
procedimento ordinrio em sumrio sem dar oportunidade s partes para que
exeram o direito de apresentao do rol de testemunhas a serem ouvidas na
audincia de instruo e julgamento. Conforme o art. 276 do CPC, no
procedimento sumrio, o autor deve apresentar o rol de 236 testemunhas na
petio inicial e, se requerer percia, deve, desde logo, formular os quesitos,
podendo indicar assistente tcnico. O ru, por sua vez, se no obtida
conciliao em audincia, deve oferecer resposta, apresentar rol de
testemunhas e requerer percia, se for o caso. J no procedimento ordinrio, o
CPC exige apenas que, na inicial, o autor proteste pela produo de provas (art.
282), a qual postergada para a fase de saneamento e de instruo probatria
(art. 331). Nesse contexto, se a parte escolheu o procedimento ordinrio no
lugar do sumrio, no pode ela ser surpreendida por essa mudana com
prejuzo da perda do momento de apresentao do rol de testemunhas, o que
implicaria cerceamento do direito de defesa. Assim, quando o juzo de origem,
de ofcio, converte o procedimento de ordinrio para sumrio, deve adotar
medidas de adequao ao novo rito, ordenando o processo, garantindo s
partes a indicao das provas a serem produzidas, inclusive com a
apresentao do rol de testemunhas. Precedente citado: REsp 1.131.741-RJ,
Segunda Turma, DJe 11/11/2009. REsp 698.598-RR, Rel. Min. Raul Arajo,
julgado em 2/4/2013 (Informativo n 0519).

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

224

Chave de resposta: Devem ser examinadas as definies de procedimento e


rito, bem como o incidente de converso de rito, previsto no CPC. Havendo a
converso, a principiologia processual deve ser observada, mesmo que haja
limitaes ou restries a determinados atos. A hermenutica constitucional
essencial para identificar a soluo mais adequada e garantista.

Material complementar
Para saber mais sobre flexibilizao procedimental, leia o texto
disponvel em nossa biblioteca virtual.

Referncias
BARBOSA MOREIRA, J. C. Os poderes do juiz na direo e na instruo do
processo. In: ______. Temas de direito processual civil: oitava srie. So
Paulo: Saraiva, 2004.
BARBOSA MOREIRA, J. C. Reformas processuais e poderes do juiz. In: ______.
Temas de direito processual civil: oitava srie. So Paulo: Saraiva, 2004.
BEDAQUE, J. R. S. Poderes instrutrios do juiz. 6. ed. rev. e ampl. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.
CABRAL, T. N. X. Flexibilizao Procedimental. In: Revista Eletrnica de
Direito Processual, ano 4, 6 volume, jul./dez. 2010. Disponvel em:
http://www.redp.com.br.

Exerccios de fixao
Questo 1
(FCC - 2013 - MPE-SE - Analista) No tocante s provas:
a) O nus da prova imperativo legal e no admite conveno que o
distribua de maneira diversa em nenhuma hiptese.
b) O juiz pode, desde que at o saneamento do processo e com a
concordncia das partes, determinar o comparecimento pessoal das
partes, a fim de interrog-las sobre os fatos da causa.
O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

225

c) A parte obrigada a depor sobre quaisquer fatos, sem exceo, pois no


processo civil ningum se exime do dever de colaborar com o Poder
Judicirio para o descobrimento da verdade.
d) Em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de
experincia comum ditadas pela observao do que geralmente acontece
e, ainda, as regras da experincia tcnica, com ressalva do exame
pericial quanto a esta ltima.
e) Somente os meios legais so hbeis para provar a verdade dos fatos em
que se funda a ao ou a defesa.
Questo 2
(FCC - 2013 - TRT - 1 REGIO (RJ) - Juiz) No tocante prova, correto
afirmar:
a) O nus da prova cogente, no admitindo conveno que a distribua de
maneira diversa em nenhuma hiptese;
b) Salvo disposio especial em contrrio, as provas devem ser produzidas
com a inicial e em percia.
c) O rol de provas possveis taxativo em nosso direito, s se admitindo
aquelas expressamente previstas em lei.
d) O juiz valorar a prova dos autos conforme critrio tarifrio, ou seja,
dando a cada prova o valor previamente fixado para ela no direito
processual civil ptrio.
e) O destinatrio da prova o juiz, que poder, de oficio ou a requerimento
da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, bem
como indeferir as diligncias inteis ou meramente protelatrias.
Questo 3
(FCC - 2014 - SABESP - Advogado) A respeito da prova pericial:
a) Para desempenharem suas funes, podem o perito e os assistentes
tcnicos ouvir testemunhas e solicitar documentos que estejam em poder
das partes.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

226

b) O perito pode ser substitudo se, em outra percia, houver elaborado


laudo acerca do mesmo objeto.
c) O juiz fica vinculado ao laudo se as partes e os assistentes tcnicos no
contrariarem suas concluses.
d) As partes no podem acompanhar os trabalhos periciais.
e) A manifestao das partes e assistentes tcnicos acerca do laudo se d,
exclusivamente, aps a audincia de instruo e julgamento, por ocasio
do debate oral ou dos memoriais.
Questo 4
(FCC - 2014 - TRT - 2 REGIO (SP) - Analista Judicirio - Oficial de Justia
Avaliador) Considere as seguintes disposies:
I. Salvo disposio especial em contrrio, as provas devem ser produzidas na
petio inicial, pelo autor, e na contestao, pelo ru.
II. No dependem de prova os fatos em cujo favor milita presuno legal de
existncia ou de veracidade.
III. Somente os meios legais so hbeis para provar a verdade dos fatos, em
que se funda a ao ou a defesa.
IV. A conveno que distribui o nus da prova de maneira diversa legal nula
quando recair sobre direito indisponvel da parte.
V. As mximas de experincia aplicam-se na falta de normas jurdicas
particulares, caracterizando-se tais mximas pelas regras de experincia
comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece.
Est correto o que consta em :
a) I, II, III, IV e V
b) I, II, III e V, apenas
c) II, IV e V, apenas
d) II, III, IV e V, apenas
e) I, IV e V, apenas

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

227

Questo 5
(FCC - 2014 - TRT - 18 Regio (GO) - Juiz do Trabalho) Em relao prova,
correto afirmar:
a) Na apreciao da prova, o Juiz utilizar de seu livre convencimento,
atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, mas dever
indicar expressamente, na sentena, os motivos que lhe formaram esse
livre convencimento.
b) O sistema processual ptrio estabelece a prova hierarquizada, devendo o
Juiz obedecer estritamente a essa hierarquia, sob pena de nulidade da
sentena a ser proferida.
c) As mximas de experincia no so observadas em nosso direito, pois o
Juiz, em falta de normas jurdicas particulares, s poder utilizar-se da
analogia, dos usos e costumes e dos princpios gerais de direito.
d) O nus da prova no pode ser objeto de conveno entre as partes, em
nenhuma hiptese, por se tratar de matria cogente e de ordem pblica.
e) Somente os meios legais so aptos a provar a verdade dos fatos, at
porque as provas previstas processualmente configuram rol taxativo e
no elucidativo.
Questo 6
(FMP - 2010 - TJ - AC - Oficial de Justia). Observe as seguintes afirmativas:
I - O juiz no pode determinar a produo de provas de ofcio, somente pode
deferir os pedidos de produo de prova postulados pelas partes.
II - Relativamente ao sistema de apreciao da prova, o ordenamento
processual civil brasileiro adota o sistema da prova legal ou tarifada.
III - Relativamente ao sistema de apreciao da prova, o ordenamento
processual civil brasileiro adota o sistema do livre convencimento motivado do
juiz ou persuaso racional.
Est(o) correta(s) apenas a(s) afirmativa(s):
a) I.
b) II.
c) III.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

228

d) I e II.
e) I e III.
Questo 7
(TRT 8 - 2011 - TRT 8 - Juiz do Trabalho Substituto) Quanto prova no
processo civil, assinale a alternativa correta:
a) O nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu
direito, e ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou
extintivo do direito do autor. nula a conveno que distribui de
maneira diversa o nus da prova quando recair sobre direito disponvel
da parte.
b) Na ausncia de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de
experincia

comum

subministradas

pela

observao

do

que

ordinariamente acontece e, ainda, as regras da experincia tcnica,


inclusive para os casos que dependeriam de exame pericial.
c) Incumbe o nus da prova, quando se tratar de falsidade de documento,
parte que o produziu e, em se tratando de contestao de assinatura,
parte que a arguir.
d) Em virtude da distribuio do nus da prova, compete exclusivamente a
cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim de interrog-la
na audincia de instruo e julgamento.
e) A prova emprestada consiste naquela produzida em um processo e
colacionada para ser utilizada em outro, no qual surja o interesse em seu
uso, com o intuito de evitar a repetio de atos processuais, ocorrendo,
por exemplo, quando o local a ser periciado j tiver sido desativado.
Questo 8
(MP - DFT - 2005 - MP - DFT - Promotor de Justia Adjunto) Analise as
questes formuladas sobre a prova judiciria e assinale a alternativa incorreta:
a) O sistema do diploma processual civil admite conveno sobre o nus da
prova, formada antes ou no curso do processo, quando referir-se a

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

229

direitos disponveis ou no tornar excessivamente difcil a uma parte o


exerccio do direito.
b) O Cdigo de Defesa do Consumidor no veda a conveno sobre o nus
da prova, declarando nula, no entanto, a conveno, se trouxer prejuzo
ao consumidor, como nos casos de normas de ordem pblica que
prescrevem que a prova se far por conta do fornecedor, ou de clusula
que transfira para o consumidor o nus de provar que no foi
adequadamente esclarecido pelo fornecedor sobre o contedo e
consequncias do contrato.
c) O Cdigo de Processo Civil brasileiro, fiel ao princpio da iniciativa oficial
na atividade de instruo, no tocante valorao da prova, adota o
sistema da livre convico, em que prevalece a ntima convico do juiz
sobre a certeza dos fatos que interessam soluo do litgio, o qual
soberano na investigao da verdade e apreciao dos elementos
probatrios.
d) A alterao legislativa do procedimento de produo da prova pericial,
visando a obviar percias realizadas em segredo e sem o devido
acompanhamento pelas partes e seus assistentes, impe ao perito, para
dar incio s atividades tcnicas, a prvia intimao dos litigantes da data
e local designados pelo juiz ou pelo prprio perito.
e) Em se tratando de nus da prova em ao de investigao de
paternidade, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia firmou
orientao no sentido de que a recusa injustificada do ru em submeterse ao exame pericial de DNA, aliada s demais provas e circunstncias
dos autos, conduz presuno de veracidade dos fatos alegados na
petio inicial.
Questo 9
(FCC - 2008 - TRT 2 - Analista Judicirio Judiciria) A respeito das provas,
correto afirmar:

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

230

a) No pode ser impugnada a autenticidade de cpias reprogrficas de


peas do prprio processo judicial declaradas autnticas pelo prprio
advogado sob sua responsabilidade pessoal.
b) A confisso extrajudicial feita por escrito parte ou a quem a represente
tem a mesma eficcia probatria da judicial.
c) O juiz no pode determinar, de ofcio, aps o encerramento da instruo,
o comparecimento pessoal das partes, a fim de interrog-las sobre os
fatos da causa.
d) A instaurao de incidente de falsidade de documento juntado aos autos
no implica suspenso do processo principal.
e) Se o juiz determinar, de ofcio, nova percia, quando a matria no lhe
parecer suficientemente esclarecida, a segunda percia substitui a
primeira, que no mais ter valor probante.
Questo 10
(CESPE - 2008 - TJRJ - Analista Judicirio) Quanto aos meios de prova no
processo civil, assinale a opo correta:
a) Cabe ao autor o nus da prova, exceto quando as partes, no curso do
processo, convencionarem de modo diverso. Se o nus da prova do fato,
em determinado processo, cabe ao autor, somente ele tem legitimidade
para requerer a produo de tal prova.
b) Caso seja deferida a realizao da prova pericial e posteriormente seja
julgada antecipadamente a lide, a sentena proferida nesse processo
padecer de nulidade absoluta por cerceamento de defesa.
c) Os fatos negativos so suscetveis de prova por meio de documentos e
testemunhas, cabendo o nus probatrio quele que tiver melhores
condies de dele desincumbir-se.
d) A falsidade material consiste na ofensa verdade devido formao de
documento

falso

ou

alteraes

introduzidas

em

documentos

verdadeiros. H falsidade ideolgica quando, em um documento


materialmente

verdadeiro,

so

expostos

fatos

ou

declaraes

inverdicas.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

231

e) A prova oral produzida em determinado processo entre terceiros pode


ser validamente aproveitada em outro processo, na mesma forma em
que foi produzida no processo originrio, ou seja, como prova oral.

Aula 8
Exerccios de fixao
Questo 1 - D
Justificativa: a chamada atividade de integrao. Como se sabe, em razo do
princpio do non liquet, o juiz no pode se eximir de julgar. No havendo norma
aplicvel, deve integr-la.
Questo 2 - E
Justificativa: o sistema adotado em nosso pas. As partes tm a iniciativa da
produo da prova, mas isso no exclui o poder probatrio do magistrado, que
dever, contudo, utilizar certa parcimnia ao determinar ex officio s provas a
serem produzidas visando no ferir os princpios da neutralidade e da
equidistncia.
Questo 3 - A
Justificativa: A prova pericial pode ser complementada, seja com a resposta aos
quesitos formulados pelas partes, seja com a juntada de documentos e
realizao de diligncias complementares.
Questo 4 - C
Justificativa: As afirmativas I e III esto parcialmente incorretas. certo que as
provas devem ser preferencialmente indicadas na inicial e na contestao, mas
tal regra no pode ser absoluta, sob pena de violar o princpio da ampla defesa.
Ademais, preciso que se diga que, ao lado dos meios legais, nosso
ordenamento admite todos os demais, desde que no sejam ilcitos ou
ilegtimos.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

232

Questo 5 - A
Justificativa: So os parmetros do princpio do livre convencimento, tambm
chamado princpio da persuaso racional. Equilibra-se a independncia
funcional do magistrado com a necessria motivao do julgado.
Questo 6 - C
Justificativa: Apenas a assertiva III est correta. O erro na primeira est em
contrariar o princpio da iniciativa probatria do juiz, que redunda em seu poder
instrutrio. O equvoco na segunda est na identificao do sistema probatrio
brasileiro. Ao contrrio do afirmado, ns usamos o sistema do livre
convencimento, tambm chamado sistema da persuaso racional do juiz.
Questo 7 - E
Justificativa: A expresso "prova emprestada" significa, na verdade, uma
modalidade de produo de prova que consiste no aproveitamento de uma
diligncia j realizada em outro processo. informada pelos princpios da
celeridade e da economia processual, mas tem seu uso controlado pelos
princpios do contraditrio e da ampla defesa. Dessa forma, se for utilizada
indiscriminadamente, pode levar a uma violao das garantias processuais.
Deve o magistrado fazer a ponderao entre os princpios envolvidos.
Questo 8 - C
Justificativa: O sistema brasileiro, ao mesmo tempo em que garante s partes o
direito de produzir as provas necessrias a formar o convencimento do
julgador, permite a este determinar, ex officio, a produo de outras provas
que considere essenciais ao esclarecimento dos fatos apresentados pelas
partes. Ao examinar esses fatos, luz das provas produzidas, deve o juiz
orientar-se pela sua convico, desde que o faa com base em elementos
presentes nos autos e de forma fundamentada.
Questo 9 - B
Justificativa: a regra explcita do Artigo 353 do CPC vigente.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

233

Questo 10 - D
Justificativa: So as duas modalidades de falsidade tratadas no Artigo 387,
pargrafo nico, incisos I e II, do CPC.

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

234

Humberto Dalla Bernardina de Pinho Ps-doutor em Direito (Uconn Law


School). Mestre e Doutor em Direito (UERJ). Professor Associado na UERJ e
Adjunto

Titular

na

Estcio.

Promotor

de

Justia

no

RJ.

http://www.humbertodalla.pro.br
Currculo Lattes:
http://buscatextual.cnpq.br/buscatextual/visualizacv.do?id=K4709300Z6

O NOVO CPC E O CPC-73: PROCESSO DE CONHECIMENTO

235