Teora General del Derecho

Unidad 9: Conceptos Bsicos del Derecho

Los conceptos bsicos del derecho constituyen la sintaxis de una teora
general del derecho. Los conceptos jurdicos fundamentales son aquellos
trminos que resultan ser representativos del derecho y fundamentalmente se
encuentran presentes cuando nos referimos a las distintas normas jurdicas.
Dentro de las expresiones usadas por los juristas, puede hacerse una
clasificacin de tres clases diversas: a) los trminos denticos generales
(prohibido, obligatorio, permitido); b) las expresiones que identifican
situaciones de tipo general tales como derecho subjetivo, deber jurdico,
responsabilidad; y c) las que aluden a situaciones especficas de la ciencia
dogmtica del derecho (hipoteca, cesacin de pagos, prstamo a la gruesa). En
esta unidad se tratarn los del tipo b).
Estructura lgica de la norma jurdica: Kelsen. Para l, el derecho es un
sistema de normas y stas, abstracciones que expresan el hecho que alguien
est obligado a proceder de cierta manera. Por eso la forma lgica de las
normas jurdicas corresponde a un condicional que expresa que dados ciertos
hechos antecedentes, deben ser ciertas consecuencias (si ocurre a, entonces
b). A partir de esta formulacin, se distinguen dos mbitos: el mundo de la
naturaleza (leyes del ser las cuales son fatales/inexorables [Ej: a 100 oC el agua
hierve]), y el mundo del deber ser (no todo aquel que comete un delito termina
preso). En el primer mbito reina la necesidad, en el otro la libertad.
La norma jurdica adems se caracteriza porque es un juicio cuya
consecuencia es una sancin. Por lo tanto, el derecho es un orden que nos
motiva a comportarnos amenazndonos con esa sancin. Expresin simblica
de la norma kelseniana: a S (si ocurre a, entonces debe ser la sancin S).
Esta ecuacin se puede complicar expresando los cuatro mbitos de la
formulacin lgica de la norma jurdica:
1. Personales: sujetos que realizan la accin referida en el
antecedente, y a los que aplican y sufren la sancin en el
consecuente. Smbolos: x, y, z, o
2. Materiales: expresan las acciones realizadas (o sufridas) por los
sujetos antes sealados. Smbolos: M y S
3. Temporales: tiempo en que acaece el antecedente y en el que se
aplica la sancin. Smbolos: t1 y t2.
4. Espaciales: lugar en el que ocurre uno y otro de los sucesos.
Smbolos: e1 y e2.
Formulacin cannica de una norma jurdica: x M y t1 e1 o x S t2 e2. Si
un sujeto x acta de manera M en perjuicio de otro sujeto y, en un tiempo y
espacio determinados, entonces deber ser que alguien o aplique al sujeto x
una sancin S en otro tiempo y lugar determinado.
La sancin jurdica es el consecuente del juicio condicional y
materialmente se la puede describir como una privacin de bienes. Bienes son

las cosas o relaciones que las personas aprecian y que, en consecuencia, su

carencia sera sentida como dolorosa. Ejemplos: prdida de vida (pena de
muerte), prdida de libertad (prisin), etc.
La sancin se caracteriza por poder ser ejecutada an en contra de la
voluntad de quien la sufre. Esto distingue al derecho de otros rdenes
normativos como la moral, la religin, las costumbres, etc.; en los cuales existe
la sancin, pero slo en el derecho puede aplicarse por la fuerza. Esa
posibilidad del uso de la fuerza para aplicar sanciones se denomina coaccin.
Se monopoliza la violencia en manos del Estado mejorando las posibilidades de
paz social y de convivencia armnica. El derecho puede ser obedecido en
forma voluntaria o puede ser obedecido por prudencia (slo para evitar las
sanciones coactivas). Se distingue la coaccin de la coercin. Esta ltima
implica presin psicolgica y amenaza; es lo que viene antes de la coaccin.
Ejemplo: una persona tiene la obligacin de desalojar una casa, se le avisa; al
ver que no se va, se lo amenaza (coercin); como tampoco se va, lo van a
sacar por la fuerza (coaccin). Toda sancin tiene una dimensin coactiva, pero
no toda coaccin es una sancin. Ejemplo: en los geritricos se cierran las
puertas. Se est privando a los ancianos de libertad: es coaccin pero no es
una sancin, es por precaucin.
Las sanciones son aplicadas por rganos, esto es por individuos que al
actuar no lo hacen en su propio nombre sino representando a la comunidad.
Los nicos que aplican sanciones jurdicas en los Estados modernos son los
jueces.
Estructura de la norma jurdica revisada: al consecuente de la
simbolizacin de antes (oxSt2e2) se le puede agregar el elemento coactivo de
esta manera: (oxSt2e2) C, indicando la posibilidad fsica de aplicacin de la
sancin. As queda: x M y t1 e1 (o x S t2 e2) C
El acto antijurdico se trata del antecedente de un juicio condicional,
cuyo consecuente sea la aplicacin de una sancin coactiva. Es la conducta
de aquel hombre contra quien, o contra cuyos allegados, se dirige la sancin
establecida en una norma jurdica como consecuencia. Es necesario eliminar la
idea de la existencia de actos antijurdicos males en s mismos; los actos son
malos porque estn castigados. No interesa al derecho la maldad intrnseca de
un acto humano, lo nico que importa es que su consecuencia sea la posible
aplicacin de una sancin coactiva. Por eso, el incesto, la inmoralidad y el
sacrilegio no son actos antijurdicos; al carecer de la consecuencia
sancionadora, se convierten en conductas permitidas.
Los actos antijurdicos especficos del derecho penal se denominan
delitos. Se distingue el derecho civil del derecho penal porque cuando se
comete un delito, es la nica condicin necesaria para sancionar (se mata, se
va a la crcel) [derecho penal]. Pero el derecho civil tiene ms condiciones (uno
causa un dao, se lo intima para que lo repare, uno no lo repara y recin ah,
se lo sanciona). Sin embargo, en todos los casos, para llegar a la aplicacin de
las sanciones, es necesario el cumplimiento de varios pasos.
Para Kelsen, la formulacin de la norma completa (con todos los
elementos bsicos de su estructura) se debe denominar norma primaria y es

la ms importante ya que a partir de ella se puede describir todo el derecho

desde una perspectiva sintctica (esttica normativa).
El deber jurdico es la conducta opuesta a la que seala el mbito
material de un acto antijurdico. Si la M significa semnticamente robar, el
deber jurdico para el sujeto x ser no robar. Xy Mt1e1 = el sujeto x no debe
cometer el acto antijurdico de robar cosas propiedad del sujeto y en un
determinado tiempo y lugar. Es imposible referirse al deber jurdico si
previamente no hemos determinado el acto antijurdico. Por esto mismo, el
deber jurdico es una norma secundaria, tiene una jerarqua distinta y no sirve
para una descripcin completa del derecho.
Responsable, en un sentido legal, es el sujeto que se hace pasible de
una sancin. Es el sujeto x, el que recibe la sancin dispuesta por el rgano en
el tiempo y espacios determinados previamente. Es el miembro activo del acto
antijurdico y el pasivo de la sancin. Es responsable de su propia conducta que
ha sido querida (intencional), o prevista por el sujeto como consecuencia de su
actividad (un borracho maneja y mata a una persona; no fue intencional pero
cuando tom, saba que estaba con el auto, saba que poda pasar y tom
igual). En el primer caso, el sujeto actu con dolo (conducta intencional), en el
segundo caso con culpa (conducta negligente/imprudente). Kelsen distingue la
responsabilidad absoluta: la provocacin del resultado daoso que no puede
ser imputado a ninguna accin u omisin de quien recibe la sancin. La accin
antijurdica sera causada por un sujeto y, mientras que sera x quien
recibe la sancin (el almacenero que vende un producto de marca en mal
estado es tan responsable como el fabricante ante el comprador frustrado).
Entonces, la responsabilidad se clasifica:
Directa: es aquella sancin que se le aplica a la persona que ha ocasionado el
incumplimiento de las obligaciones a su cargo debiendo reparar los daos que
ha ocasionado con su incumplimiento.
Indirecta: es aquella sancin que se le aplica a la persona que en virtud al
cargo que ocupa o situacin jurdica en la que se encuentra (empleadorempleado; padre-hijo) se lo responsabiliza independientemente de que haya o
no participado en el hecho daoso.
Subjetiva: es aquella en la que se determina la culpabilidad, el dolo o la
negligencia ante el incumplimiento de una obligacin y que conlleva la
reparacin del dao ocasionado.
Objetiva: consiste en la aplicacin de una sancin por el dao ocasionado sin
analizar la culpabilidad en el mismo.
Derecho subjetivo: diferentes sentidos de la expresin:
1. Como significando una conducta que no se encuentra prohibida: su
realizacin no est sancionada coactivamente.
2. Como significando una conducta que se ha autorizado
expresamente: para Kelsen las normas permisivas no existen ya
que no tienen sancin. Por eso dice que se permite algo slo si la
conducta contraria implica una sancin. Ej: estoy autorizado a no

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matar a alguien; si hago lo contrario, si mato, se me aplica una

sancin.
El derecho subjetivo siempre es correlato de un deber jurdico:
cuando alguien tiene un deber jurdico, el sujeto pasivo de ese
deber es el titular de un derecho subjetivo: yxDSMt1.e1 (y tiene
el derecho subjetivo a que x no lo robe en un tiempo y espacio
determinado), y es el sujeto pasivo y x tiene el deber jurdico.
Cuando el deber jurdico se tiene frente a un individuo, el derecho
de ste ser relativo. Si en cambio el deber se tiene frente a toda la
comunidad, son derechos absolutos.
Como una tcnica jurdica especfica: casos en los que la aplicacin
de la sentencia depende de ciertas condiciones procesales
(denuncia, juicio, despus sancin del juez), adicionales a la
conducta objeto de antijuridicidad, se dice que y tiene un derecho
subjetivo en sentido tcnico (consiste en poder reclamar en
justicia).
Como correlato a una accin civil: situacin cuando un derecho
subjetivo es vulnerado por otra parte y se persigue efectivizar ese
derecho mediante una resolucin judicial que haga lugar al
reclamo: tengo derecho a x, derecho incumplido, presento una
demanda.
Como correlato de derecho poltico: facultad que tienen los
ciudadanos para elegir a sus representantes de acuerdo a la forma
de gobierno que rige en su Estado.

La naturaleza jurdica de los derechos subjetivos: el derecho

subjetivo nos permite analizar el derecho que se encuentra lesionado o
perjudicado por el accionar de terceras personas. Es una tcnica que permite
economizar las palabras que se utilizan para describir aquello que implica el
derecho subjetivo en cuestin. En un pueblo primitivo, quien comete una
infraccin se pone tu-tu: si alguien ha matado a un animal ttem est tu-tu
y, si est tu-tu, debe ser castigado por el jefe. Alf Ross hace referencia al
derecho de propiedad; se expresa de modo ms econmico conectando todos
los hechos condicionantes de las normas con todas sus consecuencias
jurdicas: todos estos hechos crean propiedad y todas estas consecuencias
son las que la propiedad trae aparejadas. La palabra propiedad, al igual
que tu-tu, no significa nada; son expresiones sin referencia semntica
independiente que pueden ser reemplazadas por cualquier otra.
La capacidad es definida como la aptitud para adquirir derechos y
contraer obligaciones (derecho privado). La competencia es la aptitud que los
rganos poseen para actuar en forma lcita (derecho pblico). La
imputabilidad se refiere a aquellos individuos que pueden recibir una sancin
coactiva porque tienen la posibilidad de ser autores de los actos antijurdicos
especiales que se denominan delitos. En nuestro derecho, la capacidad se
adquiere a los 21 aos, la competencia se divide por materia (juez civil/penal) o
por territorio, y la imputabilidad nace a los 16 aos de edad. Las tres

expresiones indican una conexin entre los mbitos personales de la norma

jurdica (x, y, o) con los respectivos mbitos materiales (M, S). No cualquier
individuo es apto para ser el x que menciona el artculo 79, sino slo la clase
de x que son mayores de la edad aludida. Es decir, no cualquier comete un
delito. Si un chico de 14 aos mata a una persona, no est cometiendo un
delito, no es imputable. Un juez de paz no puede condenar a nadie a una pena
de reclusin perpetua porque no es competente para hacerlo. As, estas tres
expresiones indican ciertas cosas que slo ciertas personas y rganos son
capaces de hacer.
No es lo mismo el hombre que la persona jurdica. El derecho puede
personalizar entes que no son humanos (asociaciones, fundaciones,
sociedades, etc.) Para ser persona jurdica es suficiente con ser sealado en los
mbitos personales de las normas jurdicas (en el antecedente o en el
consecuente). Este concepto es un instrumento auxiliar que conviene usar para
representar determinados fenmenos jurdicos. Cuando se hace referencia a
entes, el orden jurdico estipula ciertos derechos y deberes que se refieren a los
intereses de los miembros de la persona colectiva que se trate. Por eso, cuando
se habla de la conducta de las sociedades, se hace referencia a las acciones de
seres humanos que se consideran imputados a la sociedad. La sentencia del
Juez no se imputa como realizada por el Juez, sino por la sociedad toda. La
competencia de los rganos de una sociedad deriva de las normas que
conforman sus estatutos; la sociedad no es otra cosa que la personificacin de
sus estatutos.
Utilidad de los conceptos jurdicos fundamentales: todos estos
conceptos son estructuras que por su forma son sintcticas ya que
permanecen invariantes y lo nico que indican o sealan es la posibilidad de
formar enunciados lgicamente consistentes. El contenido de los conceptos es
variable, pero ellos no, estn en todos los ordenamientos jurdicos. El contenido
depende de cada orden jurdico y hace a la semntica. Los conceptos hacen a
la sintaxis de acuerdo a la estructura de norma jurdica que nos da Kelsen. sta
es la ventaja de una consideracin como la expuesta: es que pueden
observarse los conceptos como reglas de formacin que debern luego ser
llenadas con la semntica propia de cada ordenamiento.