1.

NATURALEZA JURDICA DE LA FUSIN DE SOCIEDADES

Todo proceso legal de fusin es precedido por una importante fase
preparatoria, impulsada por los directorios u rganos de administracin de
las sociedades interesadas y llevada a cabo tambin por tcnicos,
economistas, abogados y gerentes. En esa fase previa, de carcter
eminentemente negocial, se establecen las bases segn las cuales las
distintas sociedades intervinientes podran llegar a un acuerdo de fusin. Es
evidente que esta negociacin, que normalmente se lleva a cabo en un
ambiente de la ms estricta confidencialidad, no es en modo alguno
vinculante para las partes.
RITA LARGO GIL, en cuanto a la naturaleza jurdica del proyecto de fusin, lo
considera un contrato concluido entre los administradores. En plena
coherencia con lo sealado en el numeral concerniente a las funciones que
corresponde a los directores o administradores, discrepamos de la acotada
posicin, por cuanto los referidos rganos de administracin no se
encuentran facultados para celebrar acuerdos vinculantes sobre una
operacin de fusin, que es competencia exclusiva de las juntas o
asambleas de socios.
El maestro espaol RODRIGO URA se pronuncia en sentido contrario, al
sealar que el proyecto de fusin, aunque deber ser firmado por los
administradores de las sociedades que se fusionan, no vincula directamente
a stas en tanto no sea aprobado por las respectivas Juntas Generales que
hayan de adoptar el acuerdo de fusin. Pero hay que entender que obliga a
los

administradores

cumplir

aquellos

actos,

exigencias

legales

formalidades necesarias para que en su da pueda resolver la Juma General.

Precisamente

por

esta

razn,

una

vez

suscrito

el

proyecto,

los

administradores de las sociedades participantes deben abstenerse de

realizar cualquier acto o contrato que pudiera comprometer su aprobacin o
modificar sustancialmente la relacin de canje de las acciones o de las
participaciones o cuotas sociales de las sociedades que intervienen en la
fusin; obligacin que conforme entiende la mejor doctrina, alcanza a las
operaciones

que

puedan

afectar

negativamente

la

composicin

patrimonial de la sociedad con perjuicio para la relacin de canje, incluidas

las operaciones que impliquen especiales riesgos patrimoniales, pero que ha

de compatibilizarse ponderadamente con el deber de los administradores de
continuar administrando diligentemente la sociedad.
FERNANDO RODRGUEZ ARTIGAS, por su parte, opina que la no aprobacin
del proyecto por alguna o algunas de las juntas de socios no legitima a las
otras sociedades a formular ningn reclamo contra aquellas, dado el
carcter no vinculante del proyecto y la plena libertad de que gozan para
decidir sobre una materia que es de su exclusiva competencia.
Segn lo anterior la posicin de ste ltimo autor, considero que el proyecto
de fusin constituye tan solo una manifestacin de tratativas entre los
representantes de las sociedades interesadas en llevar a cabo el proceso de
fusin, sin que ello implique una obligacin a las sociedades representadas
para su consumacin final.

1. NATURALEZA JURDICA DE LA FUSIN: (OTRA FUENTE)

En cuanto a la naturaleza jurdica de la fusin compartimos
plenamente la opinin de Elas Laroza quien mencionando a la
doctrina alemana considera que la verdadera naturaleza jurdica de la
fusin es la de un acto de derecho corporativo en contraposicin a lo
dispuesto por la tesis contractualista que seala que la fusin no es
ms que el resultado de un contrato entre sociedades. Ciertamente,
la fusin va ms all de un mero acuerdo de transferencia de
patrimonios entre las sociedades participantes. La extincin de las
sociedades absorbidas o incorporadas y la integracin de los socios
de stas a las sociedades absorbentes o incorporantes, y las
relaciones corporativas que nacen con motivo de estos actos por
ejemplo, que la sociedad absorbida se extingue sin liquidarse- hacen
que la fusin sea ms que un mero contrato.
Como seala Joaquin Garrigues y Rodrigo Ura, citados por Elas
Laroza, cuando la enajenacin o traspaso del patrimonio de una
sociedad a otra se efecta por virtud de un acto o contrato individual
[], entonces la vendedora no necesita disolverse y puede continuar

su vida [] Por el contrario, admitiendo que la incorporacin del

patrimonio y de los socios de una sociedad a otra se realiza por virtud
del acto corporativo de la fusin, las cosas sucedern de distinto
modo. Al tiempo que se opera el traspaso del patrimonio de una
sociedad a otra, se disuelve la primera y sus socios entran a formar
parte de la segunda. As se puede sealar que la fusin es una
operacin de naturaleza corporativa mediante la cual dos o ms
sociedades se renen a efectos de formar una sola, confundiendo sus
respectivos patrimonios e integrando a sus socios, de acuerdo a las
formas previstas por la ley y cumpliendo con los requisitos
establecidos en sta.
El artculo 344 de la LGS regula el concepto y recoge los dos tipos de
fusin ampliamente aceptados por la legislacin comparada y la
doctrina, cuando establece:
Artculo 344.- Concepto y formas de fusin Por la fusin dos o ms
sociedades se renen para formar una sola cumpliendo los requisitos
prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes
formas:
a) La fusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva
sociedad incorporante origina la extincin de la personalidad
jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque,
y a ttulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad.
b) La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad
existente origina la extincin de la personalidad jurdica de la
sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume,
a ttulo universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas.
Entonces, la LGS plantea dos formas de fusin: la fusin por
incorporacin y la fusin por absorcin. La primera supone que
todas las sociedades participantes se extinguen para formar una
nueva sociedad y la segunda en la que se extinguen todas menos
una de las sociedades participantes.