DERECHO PROCESAL
PENAL
Apuntes de Clases
Carlos Matamala Troncoso, Abogado
2012
INTRODUCCIN.
Conforme lo dispone el Artculo 340 del Cdigo Procesal Penal, nadie podr ser condenado por
delito sino cuando el Tribunal que lo juzgare adquiriere, ms all de toda duda, conviccin sobre la
base de la prueba producida durante el juicio oral (en este caso juicio oral simplificado de accin
penal privada). Con esto se logra dar respeto a los principios de presuncin de inocencia, in dubio
pro reo y debido proceso que informan todo el derecho procesal penal.
En consecuencia, aquello establece el objeto del proceso penal, no teniendo el Tribunal como
funcin ejercitar todas las acciones que permitan establecer la verdad real (es ms el tribunal de
oficio no puede realizar acciones de investigacin), sino que, velando porque en el proceso penal
no se vulneren garantas ilegalmente, analizar la prueba que el Fiscal o, en este caso, el querellante
entrega para acreditar los hechos imputados, y, slo en base a las mismas, estimarlos probados o
no ms all de toda duda razonable, y en el primer caso sancionar al responsable. Sin lugar a
dudas es labor del titular de la accin penal, Fiscal o querellante, probar el hecho que imputa,
ofreciendo y rindiendo prueba en forma legal, y para aquello, debe ceirse en todo momento a las
reglas procesales establecidas precisamente para asegurar al imputado o querellado un debido
proceso, y resguardo de sus derechos humanos, legales y constitucionales, permitiendo que, en ese
contexto, la sancin que se imponga por ser autor de un delito, se encuentre legitimada por el
hecho que el imputado pudo adecuadamente desarrollar todas las acciones y derechos que la ley
le aseguraba, para desvirtuar los cargos en su contra.
Que, asimismo, de lo anterior debe colegirse que el proceso penal en caso alguno tiene por
objeto enviar seales a la comunidad o determinados grupos de ella, como lo solicita la
querellante en sus alegatos, sino slo revisar el caso concreto que se somete al conocimiento del
Tribunal para los fines ya indicados, siendo claro que todo otro fundamento de la sancin
claramente la deslegitima.1
I. INTRODUCCIN.
El derecho procesal es "el conjunto de normas que regula la accin de la ley en el proceso,
en especial, la accin procesal", por lo que el Derecho se encarga de cubrir todos los
conflictos, por los rganos del Estado a los que se les entrega la facultad de conocer, ejecutar
y hacer ejecutar lo juzgado.
La ley se encarga de sealar las formas cmo se resolvern los conflictos precisamente a
travs del establecimiento de procedimientos, ya sea civiles, penales, laborales, comerciales,
etc., y con ellos se da el derecho procesal funcional y el orgnico. Igualmente en el proceso
penal se va a trabajar sobre la base de rganos encargados de la persecucin penal y de
rganos encargados del juzgamiento de alguien que ha sido imputado de un delito,
En esencia los rganos encargados de la persecucin penal son el Ministerio Pblico, con las
policas como sus auxiliares en la investigacin, pero ellos no ejercen jurisdiccin, ya que esta
funcin corresponde a los tribunales de Justicia con competencia en lo penal (Juzgados de
Garanta y Tribunales Orales en lo Penal).
1. LOS SISTEMAS PROCESALES PENALES.
El Proceso Penal "Es el mtodo racional, lgico y sistemtico que nos permite
solucionar o poner termino al conflicto que se ocasiona por el quebrantamiento de una
norma punitiva", de manera que se trata de un mtodo instrumental y nico, ya que si se
quiere resolver un conflicto penal es el nico medio, porque es inadmisible que una
sociedad pueda disponer del Ius Puniendi; y slo se podr castigar a una persona si
respecto al hecho punible se determina la responsabilidad sobre la base de un proceso
justo y racional.
Hoy por hoy en nuestro pas coexisten dos sistemas procesales penales, toda vez que de
acuerdo a la aplicacin gradual de la reforma procesal penal no se comenz a aplicar en
todo el territorio nacional , ya que cuando se aprob la reforma constitucional mediante la
Ley 19.519 de 1997, junto con crearse un organismo autnomo constitucional
denominado Ministerio Pblico, encargado de la direccin exclusiva de las investigaciones
en el nuevo proceso penal, adems de las funciones de ejercicio de la accin penal y otras,
se agreg una disposicin Trigsimasexta que estableca que el captulo VI A Ministerio
Pblico, la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico y las leyes que,
complementando dichas normas, modifican el Cdigo Orgnico de Tribunales y el Cdigo
de Procedimiento Penal, se aplicarn exclusivamente a los hechos acaecidos con
posterioridad a la entrada en vigencia de tales disposiciones. De modo que tales hechos
que son de la competencia del nuevo Ministerio Pblico deben haber acaecido despus de
la entrada en vigencia operativa de los nuevos Fiscales y lo mismo sucede con las
modificaciones del Cdigo Orgnico de Tribunales y del Cdigo Procesal Penal Procesal
Penal que slo se aplican a los hechos ocurridos despus de la entrada en vigencia del
nuevo sistema.
Las razones de esta gradualidad se deben a variados factores, entre ellos la economa
fiscal por necesitar el nuevo sistema numerosos fiscales y jueces, el aseguramiento del
xito de la reforma en las primeras regiones para afianzarla en el resto del pas, el facilitar
el rodaje y explicacin de los nuevos principios en la comunidad jurdica sin producir
trastornos en la marcha de la justicia, etc.
6 En Derecho Penal la aplicacin de la pena es de derecho estricto y la norma penal no se puede aplicar por analoga.
7 Incluso frente a sentencias definitivas ejecutoriadas segn lo dispone el artculo 18 del Cdigo Penal.
8 hoy derogada como sancin del Cdigo Penal, no obstante persiste en el Cdigo de Justicia Militar.
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b) GARANTAS CONSTITUCIONALES.
1) Derecho a un Justo y Racional Proceso.
Garanta que a juicio de muchos autores ha sido denominada como la garanta
de las garantas; la cual se encuentra contenida en el Artculo 19 N 3, inciso 5 de
la Constitucin Poltica en los siguientes trminos: Toda sentencia de un rgano
que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y
una investigacin racionales y justos.
En cuanto al lmite o contenido de esta garanta Constitucional, que ha sido
motivo de innumerables discusiones en nuestro foro, compartiendo el
razonamiento efectuado por el profesor y hoy Fiscal Nacional don Sabs Chahun
es posible entender su contenido en los siguientes trminos:
1. Existencia de un Tribunal independiente e imparcial;
2. Carcter contradictorio del proceso e igualdad de armas entre la acusacin y
el acusado;
3. Publicidad del procedimiento;
4. Solucin del proceso en un plazo razonable;
5. Presuncin de inocencia, y
6. Garantas respecto del derecho de defensa del acusado de una infraccin
penal.
2) Principio De Igualdad Ante Los Tribunales.
Se trata de una manifestacin del principio de igualdad ante la ley ante el
ejercicio de sus derechos (Artculo 19 n 2), por lo que se busca que no se den
discriminaciones arbitrarias, pero en materia procesal ello se asegura de una
manera ms frrea y se seala en forma expresa, asegurando a todos ser tratados
en el mismo plano (que no se den tratos especiales). Solo se tendr como
excepcin la tramitacin en que intervengan altos cargos de autoridad, pero ello se
da en razn de su investidura para darles un sitial de igualdad, es decir se establece
precisamente en beneficio de aqul que no ejerce un cargo de autoridad para
evitar el plano de desigualdad que se produce al enfrentarse a una de estas
personas. Adems el Estado deber encargarse de la defensa de las personas que
no cuenten con recursos, ello lo hace para recuperarse del desequilibrio por factor
econmico que pueda darse en el juicio.
En definitiva, esta garanta implica que toda persona que recurra a los tribunales
debe ser atendida por stos de acuerdo a leyes comunes para todos y bajo un
procedimiento igual y fijo, leyes y procedimientos iguales para todos aquellos que
se encuentren en idntica situacin, sin establecer diferencias o discriminaciones
de ninguna ndole.
3) Principio De Inocencia.
Este derecho, elevado a la categora de principio, que informa e inunda todo
nuestro actual Derecho Procesal Penal, ha tenido su origen en la histrica
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano9, consecuencia de la
Revolucin Francesa; y que se ha visto plasmada adems en la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos 10, y que en nuestro pas posee el rango
constitucional a pesar de no encontrarse enumerada como una de las garantas
constitucionales protegidas por el Artculo 19 sino que desde el momento en que
se encuentra reconocida por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
que en su Artculo 8.2 establece que toda persona inculpada de delito tiene
derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su
culpabilidad, y por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de San Jos
de Costa Rica, los que se encuentran celebrados y ratificados por Chile, y an ms
vigentes, y que, de conformidad con lo dispuesto por el Artculo 5 de la
Constitucin Poltica; y que a partir de la entrada en vigencia del Cdigo Procesal
Penal ha encontrado una manifestacin de carcter legal e el Artculo 4 que
establece que ninguna persona ser considerada culpable ni tratada como tal
en tanto no fuere condenada por una sentencia firme lo que constituye una
prohibicin absoluta de estimar al imputado como culpable incluso durante toda la
etapa de investigacin y del mismo juicio penal, cualquiera sea el grado
versosimilitud de la imputacin11 o la naturaleza de los antecedentes de la
investigacin que aparezcan como fundamento de la formulacin de cargos por
parte del Ministerio Pblico, an ms, ello implica incluso abstenerse de considerar
la conducta penal y social anterior del sujeto, toda vez que stos, son elementos
que se deben de tener en cuenta al momento de la dictacin de la sentencia en
cuanto a la imposicin de la pena, pero en caso alguno pueden constituir
elementos de juicio para no respetar este principio.
As entonces se trata de una garanta para aqul que se encuentra sujeto a los
actos del procedimiento o de la investigacin regidos por el Cdigo Procesal Penal,
y desde el momento que se trata de una presuncin, segn lo describe el Artculo
4 antes citado, ello no obsta a que se acredite en juicio la situacin precisamente
contraria; pero, insistimos, durante la secuela de la investigacin y del juicio debe
de ser tratado el imputado como inocente, lo que entre otras cosas significa a
nuestro juicio, no adelantar la pena mediante medidas cautelares que restrinjan o
priven totalmente su libertad.
Ahora bien, este principio trae aparejada dos consecuencias no menores, a
saber, que la carga de la prueba corresponde al ente persecutor penal, lo que viene
a constituir una regla de procedimiento en virtud de la cual si el rgano persecutor
no logra satisfacer el estndar probatorio impuesto por la ley procesal penal
necesariamente su consecuencia ser una sentencia absolutoria respecto del
sujeto acusado, toda vez que de acuerdo con lo dispuesto por el Artculo 340 del
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano, Artculo 9.- Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea declarado culpable,
si se juzga indispensable detenerlo, todo rigor que no sea necesario para apoderarse de su persona debe ser severamente reprimido por la ley.
10 Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Artculo 11, prrafo 1. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su
defensa.
11 MAIER, Derecho procesal penal argentino, cit., p.252
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15 POZO SILVA, Nelson Presuncin De Inocencia O Estado De Inocencia En El Nuevo Proceso Penal, Gaceta Jurdica n 313, pg. 9
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Artculo 73 inciso 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica y Artculo 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
En igual sentido Julian Lpez Masle, en Derecho Procesal Penal Chileno, Horvitz Lennon Mara Ins y Lpez Masle Julian,p. 36, Edit Jurdica de Chile.
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MAIER J. Derecho Procesal Penal Argentino, 2 vol., Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 1989; citado por LPEZ MASLE, Julian, op. Cit. P. 64
En este mismo sentido se encuentra consagrado el Artculo 19 n 3 inciso 5 el cual establece que toda sentencia de un rgano qe ejerza jurisdiccin
debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
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21 En una poca s pens que se podra dar un proceso modelo, se aspiraba a que todos tuvieran un mismo cdigo.
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As, el Tribunal Constitucional espaol, en sentencia ya citada 31/1981, sostuvo que es imprescindible como presupuesto para desvirtuar la presuncin
iuris tantum de inocencia, que la mnima actividad probatoria pudiere de alguna forma entenderse de cargo y que de la misma se pudiere deducir, por
tanto, la culpabilidad del procesado. No es suficiente, por consiguiente, que el rgano jurisdiccional sentenciador haya dispuesto de una mnima actividad
probatoria, es decir, que se hayan practicado pruebas y que los rganos policiales y jurisdiccionales hayan desplegado el mximo celo en averiguar el
delito e identificar a su autor, sino que es necesario que el resultado de la prueba pueda racionalmente considerarse de signo incriminatorio, esto es, de
cargo, y no de descargo.
35 Corte Suprema, Contra MARCELO MERIO ARAVENA, Recurso De Nulidad, Rol nro. 2.600-04
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Comisionado Ortzar, citado por Miguel ngel Fernndez, en Informe en Derecho, publicado en Boletn del Ministerio Pblico n 18, pg. 161 y
siguientes.
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Notificaciones Subsidiarias.
Se podrn pedir otras formas de notificacin, especiales que se dan en normas
supletorias, segn el tipo de proceso.
Quines notifican?, en general los funcionarios de donde se pidi la resolucin.
Se va a designar a un funcionario encargado de las notificaciones, primero el
administrador del tribunal propone a un funcionario, quien es ratificado por el juez
presidente de la comisin de jueces, quien se encarga de las notificaciones.
Se podran fijar a otros funcionarios ministros de fe como receptores y en casos
calificados y por resolucin fundada por la polica, quienes pueden usar cualquier
forma de notificacin.
Contenido de la notificacin
a) copia integra de la resolucin que se trate.
b) identificacin del proceso.
c) antecedentes que se agregan por la ley o que encuentre necesario el juez
para la debida informacin.
Lugar notificacin: En el domicilio del interviniente o en el establecimiento en
que el imputado este sin libertad, si el interviniente nombra a un abogado se le
notifica a l, salvo que se establezca que se debe hacer a la parte misma.
5. Reglas Relativas A Las Resoluciones Judiciales.
Las dicta el tribunal para el desarrollo del juicio oral o para resolver materias y
conflictos, lo que se regula en reglas generales es su eficacia. La jurisdiccin no ha
perdido en el procedimiento penal, el poder coercitivo de la jurisdiccin, puede
disponer actu la fuerza publica y todas las acciones para que se realicen las
resoluciones, (facultad de imperio)
1 Todo tribunal al dictar la resolucin, tiene que fundamentar, sentido y orden
que se emiti por ella, ello es esencial en materia procesal penal.
2 Se tiene que indicar sucintamente y con precisin lo motivos, hechos y
derechos en que se basa la decisin.
3 El legislador precisa en sus consideraciones, que no se cumple con los
requisitos con la sola relacin de los documentos, medios de prueba y
solicitudes de las partes.
Siempre se fundamenta, sin perjuicio que el auto de apertura cumpla con los
requisitos que se dicte en una oportunidad en que oralmente se dicta un fallo,
despus de la audiencia se dir que se falla, en otra audiencia se dar
fundamentaciones de la causa.
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dominio, por cualquier medio, establecido que sea su valor y sin importar el estado
procesal de la causa para estos efectos.
En este tipo de acciones son titulares de su ejercicio los intervinientes o terceros.
b) Accin Civil Indemnizatoria
Lo que se pretende con esta accin es reclamar por los daos causados en el ilcito
pidindose lucro cesante, dao emergente y dao moral; si existe dao se interpone
demanda ante el tribunal, que dan lugar a la competencia acumulativa o preventivas, y se
podr interponer accin ante el tribunal penal o civil que indique la competencia, as
entonces, si el afectado se dirige a un tribunal civil, no hay mayor dificultad.
Si se opta por acudir al tribunal del proceso penal, con la demanda civil, caduca la
posibilidad de interponer la demanda en un tribunal civil; dndose las siguientes
novedades:
1. Que solo es titular en el proceso penal para pedir accin indemnizatoria la vctima o
el querellante, desapareciendo el actor civil que no tiene esta calidad de vctima o
afectado.
2. Tambin desaparece la posibilidad de interponer una accin contra los terceros
civilmente responsables, ya que la accin se interpone solamente contra el
imputado.
El momento para interponer la accin indemnizatoria es hasta 15 das antes de la fecha
fijada para la audiencia de la preparacin del juicio oral, no obstante que pueden
perfectamente interponerse con anterioridad a dicha oportunidad.
La Accin Civil es absolutamente renunciable, si se desiste la persona ello provoca la
extincin de dicha accin.
El nuevo Cdigo Procesal Penal, como lo sostiene RUIZ PULIDO43 ha hecho una marcada
diferencia respecto del anterior a propsito de los titulares de las acciones
indemnizatorias. Ha dado una notoria preferencia a la vctima (en los trminos
ampliados del artculo 108) quien, durante la tramitacin del procedimiento penal
podr deducir respecto del imputado todas las restantes acciones que tuvieren por objeto
perseguir las responsabilidades civiles derivadas del hecho punible. Es indudable que en
este caso la ley se est refiriendo tanto a la restitucin del valor de la cosa objeto material
del delito y perdida en manos del hechor como a las que denominamos anteriormente
reparatorias, y, obviamente, la correspondiente a indemnizaciones patrimoniales y
extrapatrimoniales, si fueren procedentes.
Los terceros, personas distintas de la vctima, es decir, los civilmente perjudicados
con el hecho ilcito penal que deseen intentar acciones civiles encaminadas a obtener la
reparacin de las consecuencias civiles del hecho punible, debern intentar sus acciones
ante el tribunal civil que fuere competente de acuerdo a las reglas generales. Y tambin
debern acudir ante este ltimo tribunal, si la accin debe dirigirse contra personas
diferentes del imputado.
43 RUIZ PULIDO, Guillermo, Abogado Consejero del Consejo de Defensa del Estado. Revista de Derecho, Ao 1 - N 2 (diciembre 2000)
Hay otros casos, por ejemplo: Artculo 172 que se refiere a la tramitacin de la solicitud de prisin preventiva; Artculo 180 inciso final, que alude a la
restriccin que la autoridad carcelaria puede imponer al imputado preso; Artculo 306 y 310 relativo a la tramitacin de la formalizacin de la instruccin;
Artculo 311 sobre la suspensin condicional del procedimiento; Artculo 316, que alude a la oportunidad para pedir y decretar la suspensin condicional del
procedimiento o los acuerdos reparatorios; Artculo 319, audiencia para solicitar el sobreseimiento, etc.;
47 Por ejemplo Artculo 567 C.O.T.
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48 Artculo 25
49 Artculo 26 COT
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15. Los Fiscales son responsables civil y penalmente de los delitos que cometan
en el ejercicio de sus funciones y de toda falta de probidad en que incurran
en el desempeo de sus funciones68. El Estado ser responsable por las
conductas injustificadamente errneas o arbitrarias del Ministerio Pblico,
prescribiendo el ejercicio de la accin para hacer efectiva esta
responsabilidad patrimonial en el plazo de 4 aos desde la fecha de la
actuacin daina, sin perjuicio del derecho del Estado de repetir en contra
del fiscal o funcionario69.
16. El Ministerio Pblico en caso alguno podr ejercer funciones
jurisdiccionales70.
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3) Principio de Eficiencia.
Se encuentra consagrado por el Artculo 6 de la Ley Orgnica del Ministerio
Pblico el cual impone la obligacin de eficiencia tanto en la administracin
de los recursos y bienes pblicos como en el cumplimiento o desempeo de
sus funciones, el cual se encuentra reiterado en varias disposiciones de la
misma ley a propsito de los criterios de distribucin y organizacin de las
fiscalas locales75 y para el incremento de las remuneraciones.
Es en este mismo sentido que el Artculo 6 de la citada ley establece que
los procedimientos del ministerio pblico debern ser giles y expeditos, sin
ms formalidades que las que establezcan las leyes procurando la
simplificacin y rapidez de sus actuaciones.
4) Principio de Transparencia y Probidad.
Se trata de un principio no slo aplicable al Ministerio Pblico sino que a
toda la administracin pblica en razn de la naturaleza misma de las
funciones que se ejercen, es la nica manera en que se puede ejercer el
control ciudadano de los actos del Estado, regulacin que respecto del
Ministerio Pblico se encuentra consagrada en el Artculo 8 de la Ley
Orgnica.
5) Principio de Responsabilidad.
Es necesario distinguir a este respecto tres tipos de responsabilidades:
responsabilidad penal, administrativa y civil.
En cuanto a la responsabilidad penal son plenamente responsables,
determinndose en el Artculo 46 de la LOCMP y en los Artculos 424 y
siguientes del Cdigo Procesal Penal el procedimiento (querella de captulos)
tendientes a establecer la responsabilidad penal de los Fiscales, no slo
aquella que derive de la comisin de delitos comunes sino que adems de
aquellos que se cometan en el ejercicio de la funcin.
En cuanto a la responsabilidad administrativa el Artculo 11 de la LOCMP
consagra dicha responsabilidad, la cual deriva de del principio de la jerarqua
la que se encuentra adems consagrada en el Artculo 47 del mismo cuerpo
legal.
Y respecto de la responsabilidad civil es el Artculo 45 quien establece la
regla general en cuanto a la responsabilidad civil, no obstante es el Artculo 5
del mismo cuerpo legal el cual establece la responsabilidad patrimonial del
Estado por las conductas injustificadamente errneas o arbitrarias del
Ministerio Pblico quedando a salvo la posibilidad de repetir contra el fiscal o
funcionario que haya actuado con culpa grave o dolo.
75 Artculo 39 LOCMP
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2) EL IMPUTADO.
1. Calidad de Imputado.
El imputado, como interviniente del proceso penal, es aqul respecto del quien
se ejerce la pretensin punitiva del Estado (accin penal) y esta calidad, segn el
Artculo 7 del Cdigo Procesal penal, la adquiere desde el momento en que se
realice la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la
completa ejecucin de la sentencia; y es esta misma norma legal la que se encarga
de establecer cul es ese momento en que principia la calidad de imputado al
sealar que se entender por primera actuacin del procedimiento cualquiera
diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie,
que se realizare por o ante un Tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio
pblico o la polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un
hecho punible.
Por lo tanto la ley no exige la existencia de un procedimiento ante un Tribunal,
como sera el caso de la formalizacin, sino que ampla el concepto de
procedimiento incluso a aquellas gestiones o actuaciones realizadas por el
Ministerio Pblico o por las policas, con el requisito sine qua non que se atribuya
participacin en la comisin de un hecho punible a partir de una imputacin92, lo
que se ve reafirmado con lo dispuesto por el Artculo 93 letra a) del mismo Cdigo
el cual dispone como derecho del imputado el que se le informe de manera
especfica y clara acerca de los hechos que se le imputaren, y ms an cuando se
trata de un imputado privado de libertad al cual le asiste el derecho de conocer las
causas de su privacin de libertad, y an ms puede de acuerdo con la letra g) del
mismo Artculo guardar silencio y que de consentir en la declaracin ella ser
considerada como un medio de defensa segn el Artculo 98 de mismo cuerpo
legal. 93
Como puede apreciarse esta calidad de imputado se encuentra establecida
precisamente para que exista una total claridad respecto de cul es el momento
cuando se inicia la proteccin legal del imputado, momento que reviste vital
importancia toda vez que a partir de l se transforma en un sujeto al cual se le
tratar como tal, otorgndosele derechos y deberes, a diferencia del sistema penal
inquisitivo en donde era un objeto procesal ms que un sujeto; as por ejemplo
hoy en da la declaracin del imputado ya no es concebida como de carcter
obligatoria, sino que se trata de un medio de defensa que puede utilizar cuando lo
estime necesario, el que de acuerdo con el Artculo 7 y 8 del Cdigo Procesal Penal
ocurre desde la primera actuacin del procedimiento.
Siguiendo a CAMPS SELLER, es posible definir a la imputacin como la atribucin de responsabilidad a una persona determinada en un hecho
punible, en el marco de un procedimiento penal.
93 En igual sentido y a propsito de lo dispuesto por el Artculo 7 del C.P.P, CAMPS SELLER argumenta que de esta norma [Artculo 7] se desprende
que el surgimiento de la garanta de defensa, as como los dems derechos y garantas que el ordenamiento jurdico chileno le reconocen al imputado, no
necesitan del acto de formalizacin de la investigacin que sera un concepto formal de imputacin propio de un sistema inquisitivo, sino que es una
cuestin fctica, bastando la realizacin de cualquier actuacin del procedimiento penal dirigido en su contra, por la cual se le atribuya responsabilidad en
un hecho punible.
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iv) Derecho del imputado a presentar sus pruebas. Segn Carocca, la garanta de defensa en materia probatoria se traduce en los siguientes derechos:
a) a que se reciba la causa a prueba;
b) a que el imputado pueda proponer vlidamente todos los medios de prueba de que disponga;
c) a que la prueba propuesta vlidamente sea admitida;
d) a que la prueba admitida, sea practicada y que a todas las partes se les permita intervenir en su prctica, y
e) a que la prueba practicada sea valorada por el tribunal.
En segundo lugar, el contenido de la garanta de defensa del imputado se manifiesta a su vez en la llamada defensa tcnica, consistente en el derecho a
ser representado o asistido por un letrado desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra, lo que se justifica por la complejidad
intrnseca del proceso penal y por la necesidad de otorgar igualdad de posibilidades para la defensa efectiva de sus respectivos intereses. Dicha defensa
tcnica, se traducir en el derecho de designar uno o ms defensores de confianza, y en el caso que carezca de l por cualquier motivo, tendr derecho a
uno proporcionado con cargo al Estado. A su vez, se reconoce el derecho de todo imputado a la autodefensa tcnica o tambin denominada defensa
personal, excepto cuando ella sea perjudicial para el propio imputado.
Reconocida la garanta de defensa del imputado en el sistema procesal penal, la negacin o la simple limitacin del ejercicio de los derechos y poderes
jurdicos que a ella se le reconocen conllevar su vulneracin, lo que en virtud del doble carcter que posee, es decir, como garanta individual del
imputado y como garanta esencial del proceso, podra afectar no slo a la garanta vista desde un sentido subjetivo, sino que tambin podra afectar la
configuracin de un proceso jurisdiccional vlido.
97 CAMPS SELLER, Jos Luis, La Defensa Del Imputado En La Investigacin Del Nuevo Proceso Penal
98 CAROCCA PREZ, Alex, La Defensora Penal Pblica, opt .cit
99 En igual sentido lo sostiene CAMPS SELLER, Jose Luis. Desde la perspectiva de la defensa tcnica, el art. 8 CPP en su inc. 1, establece el derecho
que tiene toda persona a quien se le imputa un delito, a ser defendida por un letrado desde la primera actuacin del procedimiento, derecho que resulta
indispensable para que todas aquellas personas a quienes se les atribuya un hecho punible, puedan tener la posibilidad en igualdad de condiciones y de
manera efectiva, de intervenir en el procedimiento penal dirigido en su contra.
100 Ferrajoli, Luigi. Derecho y Razn. Ed. Trotta. Madrid (Espaa) 1995 p. 614
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118 C.A. Santiago, 13 diciembre 2006, Robo con fuerza en lugar no habitado, Recurso de nulidad, acogido, Rol Corte N 2.288-2006.
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C. A. de Santiago, Rol n 1988-2006, Contra HERRERA HERRERA, Jorge Esteban, Recurso De Nulidad. 10/11/2006; Gaceta Jurdica n 317, Pg.
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121 C. A. de Santiago, Contra HANNUSH CANCINO, Miguel Luis. Reclamo De Nulidad. Rol n1.629-2006, 05/09/2006; Gaceta Jurdica n 315, Pg. 226,
122 C. A. De San Miguel, Rol N 150-2005
123 HORVITZ LENNON, Mara Ins, Derecho Procesal Chileno, p.237
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Es en este sentido en que mediante Instructivo general N 20 sobre obligaciones de los fiscales para instar por la designacin de un defensor penal
pblico, de 13 de Noviembre de 2000 se instruye a que: Los fiscales debern preocuparse de esta designacin ya que hay diversas disposiciones legales
del nuevo Cdigo Procesal Penal que le imponen la tarea de instar por un defensor penal pblico y porque adems sin la presencia de ste se puede
producir la invalidez de algunas actuaciones del proceso que se hayan realizado en su ausencia. Agrega el mismo Instructivo General que: Si se aplica el
criterio general establecido en los Arts. 8 y 103 del nuevo Cdigo, la ausencia del defensor en los casos en que la ley exigiere expresamente su
participacin, acarrear la nulidad de la misma. Por lo anterior, se recomienda a los fiscales en el caso de que los defensores del imputado estn ausentes
por cualquier motivo, que soliciten la suspensin de la audiencia respectiva y se inste al juez para que adopte todas las medidas conducentes a subsanar
esta omisin y que se fije nueva audiencia a la brevedad posible.
En el evento de que la audiencia pertinente se efecte de toda forma, an sin la presencia del defensor, existe el riesgo de que se decrete la nulidad de la
misma an cuando hay que tener presente que la nulidad debe ser declarada judicialmente y existe un plazo para solicitarla (Art. 159 y 161), debiendo el
juez considerar en cada caso la existencia del perjuicio y la relevancia del vicio en lo que se refiere a la falta de observancia del pleno ejercicio de las
garantas fundamentales. Si el juez declara la nulidad en estos casos, los fiscales debern realizar las gestiones necesarias para regular el procedimiento.
129 CAROCCA PREZ, Alex, La Defensa Penal Pblica, op. Cit.
128
3) LA DEFENSORA PENAL.130
La defensa, como lo sostiene CAROCCA131, ha sido identificada tradicionalmente
como una de las instituciones ms importantes del Derecho Procesal, en todos los
rdenes jurisdiccionales, ntimamente ligado al desarrollo del proceso, relacin que a
juicio de este autos se debera a que la defensa se vincula con el surgimiento del
proceso, explicando algunas de sus caractersticas esenciales. Tanto es as que el
Cdigo Procesal Penal al tratar en el Ttulo I denominado Principios Bsicos establece
que esta defensa penal a cargo de un letrado debe de ejercerse desde los primeros
actos del procedimiento dirigidos en contra del imputado; y an ms en algunos casos
esta defensa tcnica (abogado habilitado para el ejercicio de la profesin) constituye
un requisito de validez de ciertas actuaciones en el nuevo proceso penal, existiendo
una serie de audiencias en las que as se manifiesta el cumplimiento de dicho derecho
como seran:
1. Audiencia de formalizacin de la investigacin132.
2. Cualquier audiencia en que se trate la materia relacionada con la suspensin
condicional del procedimiento133.
3. Las audiencias en que se trate la materia relacionada con los acuerdos
reparatorios, siempre que sea la audiencia de formalizacin de la investigacin.
130 LA DEFENSORA PENAL PBLICA Y LA DEFENSORA PENAL LICITADA.
La Defensora Penal Pblica, es un servicio dotado de personalidad jurdica y patrimonio propio, y sometida a la supervigilancia del Presidente de la
Repblica a travs del Ministerio de Justicia; y tiene como labor proveer defensa legal a los acusados que no puedan pagar su propio abogado. El jefe
superior del servicio es el Defensor Nacional, quien dirige, organiza, administra, controla y vela por el cumplimiento de los objetivos de la Defensora Penal
Pblica. Adems, fija los criterios de actuacin de la institucin.
La Defensora es un organismo descentralizado territorialmente, conformado por la Defensora Nacional, ubicada en la capital, y las defensoras regionales
y locales y establecidas a lo largo de todo el pas.
Las defensoras regionales, ubicadas en la capital regional respectiva, son las encargadas de la administracin de los medios y recursos necesarios para la
prestacin de la defensa penal pblica en las regiones. Estas unidades estn a cargo de un Defensor Regional nombrado por el Defensor Nacional, previo
concurso pblico de oposicin y antecedentes. Su permanencia en el cargo se extiende por cinco aos y puede ser designado sucesivamente cada vez
que postule.
Los defensores asumen la defensa de los imputados en la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y, en todo caso, con anterioridad a la
realizacin de la primera audiencia judicial a que fuere citado. Tambin la asumen siempre que, de conformidad al Cdigo Procesal Penal, falte abogado
defensor, por cualquier causa y etapa del procedimiento. Mantendrn la defensa hasta que asuma el abogado que designe el imputado, salvo que ste
fuere autorizado para defenderse personalmente.
La prestacin del servicio de defensa otorgada por los defensores penales pblicos se administra a travs de un sistema mixto, ya que por un lado, la
asistencia es otorgada por defensores funcionarios pblicos denominados defensores locales, y, por otro, abogados y personas jurdicas particulares que
concursan, a travs de una licitacin pblica , para realizar parte del trabajo de la Defensora; siendo el Consejo de Licitaciones de la Defensa Penal
Pblica, el cuerpo tcnico colegiado encargado de cumplir las funciones relacionadas con el sistema de licitaciones: proponer el monto de los fondos a
licitar; aprobar las bases de la licitacin; convocar a los interesados y disponer la terminacin de contratos, entre otras funciones.
En principio, la defensa penal pblica es gratuita, a excepcin de los beneficiarios que posean recursos para financiarla total o parcialmente; estos ltimos
sern evaluados considerando su nivel de ingreso, capacidad de pago y nmero de personas del grupo familiar que de ellos depende; y los aranceles de
la prestacin del servicio se establecen anualmente considerando, entre otros elementos, el costo tcnico que significa para la institucin prestar este
servicio, y el promedio de los honorarios de la plaza.
Las defensoras locales, por su parte, son unidades operativas en las cuales se desempean los defensores locales de la Regin, y que dependen
directamente de la Defensora Regional que las agrupa. Sin perjuicio de esto, si la Defensora Local cuenta con dos o ms defensores, se debe nombrar
un Defensor Jefe.
131 CAROCCA PREZ, Alex, La Defensa Penal Pblica, op.cit
132 Artculo 231 y 232
133 Artculo 237 inc. 3
69
70
A este respecto el Fiscal Nacional mediante Informe Instructivo general N 20 sobre obligaciones de los fiscales para instar por la designacin de un
defensor penal pblico, sostiene que .Si bien estas normas legales no exigen expresamente la presencia del defensor del imputado en las audiencias
respectivas, no es menos cierto que debe interpretarse de manera extensiva la exigencia establecida en el Art. 142 inc. 3 del Cdigo. En caso de duda,
debe favorecerse esta interpretacin que garantiza mejor los derechos del imputado y evita cualquier incidente de nulidad.
138 Artculo 389
139 Artculo 405
140 Artculo 415
137
4) LA VCTIMA.
Concepto De Vctima.
El Artculo 108 inciso 1 del Cdigo Procesal Penal dispone que, para los efectos de
este Cdigo, se considera vctima al ofendido por el delito. Ofendido por el delito es el
sujeto pasivo del delito, es decir, el titular de los bienes jurdicos que se ven afectados
por el delito. Tambin es ofendido por el delito el sujeto pasivo de la accin, esto es, el
que sufre la accin delictiva, aunque no sea titular del bien jurdico afectado. Por
consiguiente, los conceptos de ofendido por el delito y vctima son sinnimos para
todos los efectos del Cdigo Procesal Penal. 141
En cambio, no son vctimas los perjudicados indirectamente por el delito, como sera
el caso de la familia de la vctima en un delito de lesiones graves, la entidad
aseguradora del patrimonio de una vctima en un delito de robo, etc., en la medida en
que no son titulares del bien jurdico afectado ni sufren la accin delictiva, sin perjuicio
de la facultad de presentar demanda civil ante el tribunal civil competente.
En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en que
ste no pudiere ejercer los derechos que el Cdigo Procesal Penal le otorga, se
consideran vctima a: la cnyuge y los hijos, a los ascendientes, al conviviente, a los
hermanos y al adoptante o adoptado; y para los efectos de la intervencin en el
procedimiento penal, esta enumeracin constituye un orden de prelacin, de manera
que la intervencin de una o ms personas pertenecientes a una categora excluye a
las comprendidas en las categoras siguientes.
A este respecto el Fiscal Nacional don Guillermo Piedrabuena Richards en el
Instructivo general N 11 sobre atencin y proteccin a las vctimas en el Cdigo
Procesal Penal Procesal Penal, de 12 de Octubre de 2000 ha desarrollado el tema de a
quin se debe considerar vctima en el Proceso Penal Oral estableciendo que En los
delitos que afectaren bienes jurdicos colectivos, v. gr.: los previstos en la ley 19.366,
los Artculos 313 a y siguientes del Cdigo Penal, los delitos contra la seguridad
colectiva, los delitos econmicos, etc., la colectividad no es vctima para los efectos del
Cdigo Procesal Penal, puesto que no se trata de una persona concreta, natural o
jurdica, que pueda ejercer sus derechos directamente o mediante representante. No
obstante, es funcin del Ministerio Pblico asumir la persecucin penal pblica de
estos delitos, sin perjuicio de las atribuciones que la ley le otorga expresamente a otros
organismos del Estado y de la facultad de presentar querella prevista en el inciso 3 del
Artculo 111 del Cdigo Procesal Penal. Para los efectos del Cdigo Procesal Penal, en
estos delitos slo son vctimas las personas que se ven afectadas concretamente en
sus bienes jurdicos individuales (vida, salud, patrimonio, etc.).
No son vctimas las asociaciones intermedias constituidas para la defensa de
determinados intereses sociales relevantes o colectivos por el hecho de verse
afectados estos intereses por un delito, sin perjuicio de la facultad de presentar
querella criminal en conformidad al inciso 3 del Artculo 111 del Cdigo Procesal
Penal.
En el segundo trmite constitucional, el Senado haba aprobado un concepto de vctima un poco ms restringido toda vez que estimaba que la vctima
era el ofendido directo por el delito, concepto que no fue aceptado por la Cmara y tampoco en la Comisin Mixta de Diputados y Senadores.
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En efecto, el Ministerio Pblico no constituye un tribunal, sea ordinario, especial o arbitral, y sus actos no son ni pueden ser jurisdiccionales por mandato
de la Constitucin Poltica segn lo dispone el Artculo 80 A;
144 En base al contenido del Instructivo general N 11 sobre atencin y proteccin a las vctimas en el nuevo Cdigo Procesal Penal., de 12 de octubre de
2000, disponible en http://www.ministeriopublico.cl
143
1 Medidas de proteccin.
Cuando el fiscal estimare, en virtud de las consultas que le hiciere a la vctima y
de la evaluacin que efectuare, que existen indicios de hostigamiento, amenazas o
de probable atentado, adoptar una medida de proteccin a favor de la vctima o
su familia145.
Cuando la polica le hubiere brindado proteccin en virtud del Artculo 83 letra a)
del Cdigo Procesal Penal, el fiscal podr mantener dicha proteccin o adoptar otra
medida que resultare ms adecuada. El fiscal registrar estas actividades.
Antes de adoptar cualquier medida de proteccin, el fiscal solicitar la aceptacin
de la vctima o su familia, sin embargo, cuando hubieren indicios de participacin
de un miembro de la familia en el delito, podr adoptar una medida de proteccin
incluso contra la voluntad de la familia de la vctima.
Para los efectos de la debida proteccin de las vctimas, el fiscal contar con el
apoyo de la Unidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos en los siguientes
casos146:
a) Los derivados147 de cualquier delito en que fuere vctima un menor de edad,
un enfermo mental grave, una persona con capacidad fsica notoriamente
disminuida o que hubiere sufrido un dao psicolgico grave a consecuencia
del delito. Cuando la vctima perteneciere a una etnia, hablare en otro
idioma, fuere analfabeta o una persona de la tercera edad (65 aos o ms), la
derivacin quedar a juicio del fiscal; y por delitos con resultado de muerte o
de puesta en peligro concreto de la vida, delitos con resultado de lesiones
corporales de significacin, delitos sexuales, delitos de secuestro, de
abandono o delitos terroristas.
b) Por delitos cometidos por organizaciones criminales o por cualquier otro
delito en que existiere un vnculo familiar, de amistad o de vecindad o una
relacin de subordinacin o dependencia entre el imputado y la vctima.
c) Por cualquier delito en que, a juicio del fiscal, existieren antecedentes
concretos de hechos reiterados de violencia, de hostigamientos o amenazas,
de alcoholismo, drogadiccin, u otra causa de inestabilidad psicolgica del
imputado o de acceso a armas por parte del mismo. El fiscal derivar a la
Unidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos los casos sealados en
estas dos ltimas letras, en la forma prevista por el N 14 anterior.
Antes de adoptar una medida de proteccin, el fiscal solicitar a la Unidad
Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos un informe u opinin sobre la
medida de proteccin que resultare ms eficaz y adecuada al caso particular, a
menos que la urgencia lo impidiere. De compartir el fiscal el informe u opinin de
la Unidad, sta efectuar las coordinaciones y contactos previos con las
instituciones que ejecutarn la medida propuesta.
145 Artculo 78 inciso 2 letra b) del Cdigo Procesal Penal
146 Artculo 34 letra e) de la ley 19.640
La derivacin, de acuerdo con el Instructivo General n 11 en comento se har por correo electrnico o fax. Respecto de estos casos, los Jefes de las
Unidades Regionales de Atencin a las Vctimas y Testigos correspondientes y el Gerente de la Divisin de Atencin a las Vctimas y Testigos, tendrn
acceso al sistema computacional de apoyo de los fiscales, sin perjuicio del secreto que stos dispusieren. Las Unidades Regionales de Atencin a las
Vctimas y Testigos emitirn los informes y opiniones requeridos va correo electrnico, fax o telfono.
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Las medidas que podr adoptar el fiscal para la proteccin de la vctima pueden
ser ente otras:
a) Ubicacin de la vctima en una casa de acogida u otra que ella sealare, por
un perodo determinado. Cuando fuere necesario, podr disponer que la
polica traslade a la vctima a una de esas casas.
b) Tramitar en la compaa de telfonos respectiva el cambio del nmero
telefnico del domicilio de la vctima.
c) Tramitar en la compaa de telfonos respectiva un nmero telefnico
privado para la vctima.
d) Rondas peridicas de Carabineros de Chile al domicilio de la vctima.
e) Consultas telefnicas peridicas de la polica a la vctima.
f) Contacto telefnico prioritario de la vctima con la polica.
g) Proteccin policial de la vctima en traslados a determinadas audiencias ante
los tribunales.
h) Excepcionalmente, previa instruccin particular del Fiscal Regional, punto fijo
policial en la casa de la vctima o en la casa de acogida en que hubiere sido
ubicada.
i) Las medidas de proteccin indicadas en las instrucciones generales sobre
atencin y proteccin de testigos, en la medida que la vctima intervenga
como testigo.
Cuando el fiscal estimare necesario mantener en reserva la identidad y los
antecedentes de la vctima, dispondr, como medida de proteccin, que las
actuaciones, registros o documentos en que aparezcan se mantengan en secreto
respecto de los dems intervinientes, en conformidad al Artculo 182 del Cdigo
Procesal Penal. De esta manera, dar inicio a la cadena de reserva, la que se
extender por todo el perodo que fuere necesario para proteger a la vctima.
Transcurrido el plazo fijado, el fiscal podr prorrogarlo o evaluar la conveniencia de
adoptar otra medida de proteccin.
Dispuesta la reserva como medida de proteccin, todos los funcionarios del
Ministerio Pblico y de la polica que participaren en la investigacin y las dems
personas que, por cualquier motivo, tuvieren conocimiento de estos antecedentes,
estarn obligados a guardar secreto respecto de ellos148.
Asimismo, los actos administrativos del Ministerio Pblico y los documentos que
les sirvieren de sustento o complemento directo y esencial, en que aparecieren
antecedentes relativos a la vctima, se mantendrn en reserva, en conformidad al
Artculo 8 de la ley 19.640. De igual manera, slo el fiscal tendr acceso a estos
antecedentes en el sistema computacional de apoyo de los fiscales, salvo que
autorizare el acceso a un funcionario determinado y sin perjuicio de la intervencin
del Fiscal Regional en su caso.
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Tratndose de los delitos sexuales previstos en los Artculos 361 a 367 bis del
Cdigo Penal, el fiscal podr solicitar la imposicin de alguna de las siguientes
medidas cautelares personales contempladas expresamente en el Artculo 372 ter
del mismo cdigo:
a) Sujecin del imputado a la vigilancia de una persona o institucin
determinada, las que informarn peridicamente al tribunal.
b) Prohibicin de visitar el domicilio, el lugar de trabajo o el establecimiento
educacional de la vctima.
c) Prohibicin de aproximarse a la vctima o a su familia, y, en su caso,
obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aqulla.
Derechos de la Vctima.
En sntesis podemos sostener que la vctima en el marco del nuevo proceso penal
posee los siguientes derechos:
1 Recibir Un Trato Digno: La vctima tiene derecho a ser tratada con dignidad y
respetada en su integridad fsica y squica en todos los trmites que debe.
2 Ser Recibida Y Atendida Debidamente: Los Fiscales del ministerio Pblico y los
Jueces tienen el deber de recibir a la Vctima y atenderla cuando lo solicite.
3 Solicitar Proteccin: Los Fiscales del ministerio pblico deben proteger a la vctima
frente a hostigamientos, amenazas o atentados en contra suya o de su familia.
4 Ser Informada: La vctima tiene derecho a ser informada sobre el estado de la
investigacin y del juicio oral, sobre sus derechos y lo que debe hacer para
ejercerlos.
5 Ser Escuchada: La vctima tiene derecho a ser escuchada por el Fiscal del Ministerio
pblico, antes de que solicite la suspensin o el trmino del proceso, por el
tribunal, antes de que suspenda o ponga fin a la causa.
6 Denunciar El Delito: La vctima de un delito, puede denunciarlo en carabineros,
Investigaciones, en la Fiscalas del Ministerio Publico o en los Tribunales del Crimen.
7 Participar En La Investigacin Y En El Juicio Oral: La vctima tiene derecho a que se
facilite su participacin, con el mnimo de molestias.
8 Presentar Querella: La vctima tiene derecho a colaborar con el Fiscal del Ministerio
Pblico en la bsqueda de la verdad y de la justicia penal; para ello, puede
presentar una querella patrocinada por un abogado.
9 Presentar Demanda Civil: La vctima tiene derecho a una indemnizacin por los
daos provocados por el delito; para ello, puede presentar una demanda civil
patrocinada por un abogado.
10 Reclamar: La vctima tiene derecho a reclamar ante el tribunal contra el
sobreseimiento o la sentencia absolutoria del imputado.
5) EL QUERELLANTE.
El querellante es otro de los intervinientes del proceso penal, quien mantiene su
condicin de vctima, pero que tiene un inters mucho mas directo que ser parte y
vctima, ya que puede ser odo siempre y participa en todas las audiencias del proceso
activamente.
De acuerdo con el Artculo 111 del Cdigo Procesal Penal pueden ser querellantes:
1. La vctima.
2. El representante legal del la vctima.
3. El heredero testamentario de la vctima.
4. Tambin se podr querellar cualquier persona capaz de parecer en juicio
domiciliada en la provincia, respecto de hechos punibles cometidos en la misma
que constituyeren delitos terroristas, o delitos cometidos por un funcionario
pblico que afectaren derechos de las personas garantizados por la Constitucin
o contra la probidad pblica.
5. Asimismo, podr deducir querella cualquier persona capaz de parecer en juicio
domiciliada en la regin, respecto de delitos cometidos en la misma que
afectaren intereses sociales relevantes o de la colectividad en su conjunto.
Momento u oportunidad de presentacin de la querella
sta se puede presentar en cualquier momento de la etapa de la investigacin, hasta
cuando el fiscal declare cerrada la investigacin, el juez de garanta da un plazo
discrecional para efectuar la investigacin, por lo que s la vctima quiere querellarse
debe respetar ese plazo152.
Objetivos De La Querella.
1. Constituye a un interviniente en el proceso penal, por lo que de ese momento
puede hacer uso de los derechos y garantas procesales.
2. Es una manera de iniciar el proceso y la investigacin.
3. Va a permitir al querellante ejercer los derechos del Artculo 261153
Artculo 261. Actuacin del querellante. Hasta quince das antes de la fecha fijada para la realizacin de la audiencia de preparacin del juicio oral, el
querellante, por escrito, podr:
a) Adherir a la acusacin del ministerio pblico o acusar particularmente. En este segundo caso, podr plantear una distinta calificacin de los hechos,
otras formas de participacin del acusado, solicitar otra pena o ampliar la acusacin del fiscal, extendindola a hechos o a imputados distintos, siempre que
hubieren sido objeto de la formalizacin de la investigacin;
b) Sealar los vicios formales de que adoleciere el escrito de acusacin, requiriendo su correccin;
c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para sustentar su acusacin, lo que deber hacerse en los mismos trminos previstos en el Artculo 259, y
d) Deducir demanda civil, cuando procediere.
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Requisitos De La Querella
Toda querella criminal deber presentarse por escrito ante el juez de garanta y
deber contener, de acuerdo con el Artculo 113:
a) La designacin del tribunal ante el cual se entablare;
b) El nombre, apellido, profesin u oficio y domicilio del querellante;
c) El nombre, apellido, profesin u oficio y residencia del querellado, o una
designacin clara de su persona, si el querellante ignorare aquellas
circunstancias. Si se ignoraren dichas determinaciones, siempre se podr deducir
querella para que se proceda a la investigacin del delito y al castigo de el o de
los culpables;
d) La relacin circunstanciada del hecho, con expresin del lugar, ao, mes, da y
hora en que se hubiere ejecutado, si se supieren;
e) La expresin de las diligencias cuya prctica se solicitare al ministerio pblico, y
f) La firma del querellante o la de otra persona a su ruego, si no supiere o no
pudiere firmar.
Causales De Declaracin De Inadmisibilidad De La Querella
La querella no ser admitida a tramitacin por el juez de garanta:
a) Cuando fuere presentada extemporneamente, de acuerdo a lo establecido en
el Artculo 112;
b) Cuando, habindose otorgado por el juez de garanta un plazo de tres das para
subsanar los defectos que presentare por falta de alguno de los requisitos
sealados en el Artculo 113, el querellante no realizare las modificaciones
pertinentes dentro de dicho plazo;
c) Cuando los hechos expuestos en ella no fueren constitutivos de delito;
d) Cuando de los antecedentes contenidos en ella apareciere de manifiesto que la
responsabilidad penal del imputado se encuentra extinguida. En este caso, la
declaracin de inadmisibilidad se realizar previa citacin del ministerio pblico,
y
e) Cuando se dedujere por persona no autorizada por la ley.
Cuando al juez de garanta en la letra c) se le da, la facultad de determinar la
existencia de un delito se contradice con la LOC del Ministerio Pblico, en cuanto dice
que al ministerio le corresponde calificar un delito.
En casos de extincin de la responsabilidad penal, siempre se escucha al Ministerio
Pblico, pero no ocurre lo mismo en la inadmisibilidad.
Respecto a la resolucin de inadmisibilidad es importante, ya que es de las pocas
resoluciones que se pueden apelar, la que declare admisible una querella no se podr
apelar.
La apelacin ser solo con efecto devolutivo, la regla general es que los recursos se
den sin suspensin en el proceso penal.
Si la querella es rechazada por el juez por ser extempornea o por no corregir los
errores sealados en ellos, aun cuando el juez lo declare inadmisible debe poner en
conocimiento de la querella al Ministerio Pblico. para que oficie una investigacin si
es que no lo ha hecho.
El Abandono De La Querella
El abandono de la querella, tambin se podr declarar como una sancin al
querellante, en ciertos casos.
a) Cuando no adhiriere a la acusacin fiscal o no acusare particularmente en la
oportunidad que correspondiere;
b) Cuando no asistiere a la audiencia de preparacin del juicio oral sin causa
debidamente justificada, y
c) Cuando no concurriere a la audiencia del juicio oral o se ausentare de ella sin
autorizacin del tribunal.
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3. LAS POLICAS.
Es un sujeto bsico, tanto en el nuevo como en el antiguo sistema, el cual se relaciona
con el Ministerio Pblico del cual depende funcionalmente respecto de la investigacin de
conductas estimadas como delitos, de manera que practican las diligencias segn las
instrucciones que le dirijan los fiscales, en Chile el que hace esta funcin principalmente es
la Polica de Investigaciones, que se dedica a la investigacin criminal, pueden ser usados
los servicios de Carabineros cuando el fiscal lo disponga, y tambin para efectos mismos
efectos los funcionarios de Gendarmera en lo que se refiere a los hechos que ocurran
dentro de los establecimientos fiscales penitenciarios.
La obligacin principal de la polica es cumplir sin ms trmites las ordenes del tribunal,
como lo dice la Constitucin y se repite en el Artculo 80 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal,
sin calificar la procedencia, conveniencia y oportunidad de las ordenes.
1) Comunicaciones entre las Policas y el Ministerio Pblico.
De acuerdo con los Instructivos Generales emitidos por la Fiscala Nacional y
remitidos naturalmente a las Policas cuando los funcionarios policiales deban
comunicarse por cualquier motivo con el fiscal o con sus colaboradores emplearn el
medio ms expedito posible, privilegiando el uso de medios tcnicos confiables y
disponibles como telfono, fax, correo electrnico, etc. Lo anterior es sin perjuicio del
envo posterior o simultneo de los informes o antecedentes que por su volumen o
grado de detalle deban enviarse en forma de documento convencional. As, por
ejemplo, se privilegiar el uso del telfono u otro medio tcnico confiable y disponible
para solicitar instrucciones, para informar sobre actuaciones previstas o para
comunicar sintticamente los resultados de una diligencia de investigacin, en tanto
que los informes detallados que puedan evacuarse sobre el desarrollo de la
investigacin se harn llegar en forma de documento convencional, para que el fiscal
los incorpore a su registro.
Cuando el fiscal deba comunicarse por cualquier motivo con los funcionarios
policiales emplear el medio ms expedito posible, privilegiando el uso de medios
tcnicos confiables y disponibles como telfono, fax, correo electrnico, etc.
Tratndose de rdenes para la realizacin de actuaciones que requieren autorizacin
judicial previa, el fiscal deber remitir siempre copia de tal autorizacin, lo que podr
hacerse por fax o por otro medio tcnico que acredite fehacientemente la existencia y
el tenor de la autorizacin. Lo anterior es sin perjuicio del envo simultneo del
documento convencional.
De estas comunicaciones quedar constancia tanto en los registros de la institucin
receptora como en los de la remitente, sea mediante la incorporacin, en su caso, del
documento o su copia al registro, sea mediante anotacin en el registro del da y hora
en que se envi o recibi, de la persona que la envi o recibi, del medio empleado y
de su contenido.
Es perfectamente vlida y procedente la orden verbal que expida el fiscal a cargo del
caso a las policas, sin perjuicio de que deber dejarse constancia de la orden en los
registros de la polica y en los del ministerio pblico. El fiscal asume la responsabilidad
de la orden emitida y sta debe ser obedecida por la polica, salvo que la actuacin
ordenada necesite de una autorizacin judicial previa en los trminos previstos en el
artculo 9 del Cdigo Procesal Penal.
a) El nombre y apellidos de la persona que debiere ser detenida o aprehendida o, en su defecto, las circunstancias que la individualizaren o determinaren;
b) El motivo de la prisin o detencin, y
c) La indicacin de ser conducido de inmediato ante el tribunal, al establecimiento penitenciario o lugar pblico de prisin o detencin que determinar, o
de permanecer en su residencia, segn correspondiere.
Lo dispuesto en este artculo se entender sin perjuicio de lo previsto en el artculo 9 para los casos urgentes.
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Instructivo general N 19 respecto de las funciones de las Policas previstas en los artculos 83 y 90 del Cdigo Procesal Penal. Noviembre 8 de 2000,
disponible en http://www.ministeriopublico.cl
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hacia all, etc.). Integrando conceptos puede concluirse que la nica huida que
puede llegar a ser percibida es aquella que no se interrumpe y donde no se pierde
la pista del delincuente.
La Inmediatez Temporal, por su parte, se halla nuevamente ntimamente ligada
a la evidencia, subsiste lo inmediato mientras se prolongue lo que es evidente a los
sentidos, sin interrupcin de tiempo. El tiempo inmediato a la perpetracin de la
letra d) del artculo 130 es aquel que transcurre mientras los objetos procedentes
del delito, las seales en s mismo o en los vestidos, o las armas o instrumentos que
hubieren sido empleados para cometerlo, subsisten a la percepcin de los sentidos
en poder de los autores o de sus copartcipes. Atenta contra esta inmediatez la
solucin de continuidad en la conservacin o porte de las seales u objetos, en
trminos que los pasos intermedios, no perceptibles, no evidentes, permiten
legtimamente dudar que aqullos en cuyo poder actualmente se encuentran sean
los autores o copartcipes reales o, al menos, los originales del delito.
Esta inmediatez temporal es seguramente la que ha de producir mayor cantidad
de problemas prcticos en su determinacin y la que motive mayor nmero de
decisiones judiciales contrarias a las diligencias policiales. Es natural que los agentes
de la polica quieran extender lo ms all posible este tiempo inmediato, a objeto
de completar su "procedimiento" y llegar rpido a la solucin "policial" del caso. El
juez, por su parte, mientras transcurra ms tiempo entender ms necesaria su
propia intervencin, desdeando gradualmente la urgencia pretendida por la
polica, que como hemos dicho, acta por l, por sus sentidos.
La detencin y situacin de flagrancia se encuentran reguladas por los artculos
83 letra b) 129 y 130 del Cdigo Penal, segn los cuales se entender que se
encuentra en situacin de flagrancia:
a) El que actualmente se encuentra cometiendo un delito;
b) El que acaba de cometerlo,156
c) El que huye del lugar de comisin del delito y es designado por el ofendido u
otra persona como autor o cmplice;
d) El que las personas asaltadas, heridas o vctimas de un robo o hurto que
reclaman auxilio, sealan como autor o cmplice de un delito que acaba de
cometerse.
En estos otros dos casos, el funcionario no ha presenciado la comisin del
delito, sino que acta sobre la base del testimonio de la vctima.
En el primer caso es requisito que al imputado se le sorprenda huyendo del
sitio del suceso, y en el segundo caso no se necesita sorprenderlo huyendo,
pero slo procede la detencin tratndose de delitos contra la vida, contra
salud y la integridad corporal y tratndose de robos o hurtos.
e) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, es encontrado
con efectos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos,
que permitan sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos
que han sido empleados para cometerlo.
156 En los dos primeros casos, el funcionario generalmente habr presenciado por s mismo, al menos parcialmente, la comisin del delito.
Las decisiones del fiscal referentes a la detencin o libertad del detenido se comunicarn verbalmente, debiendo dejarse constancia tanto en el registro
del fiscal como en el de las policas
159 Artculo 133
160 As ha sido ordenado por el Ministerio Pblico en el Instructivo General n 19 en anlisis
161 Artculo 134
162 Artculo 134 inciso 3
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163 Artculo
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un acta que se enviar o entregar como informe al fiscal, la cual debe ser
firmada por el jefe de la unidad que recibe primero los objetos, quedando copia
para el funcionario aprehensor que los ha entregado, y firmada adems por el
personal experto que proceder a su anlisis, quedando copia para el jefe de la
unidad.
3. Destino de las especies luego de su recogida: cadena de custodia
Como principio general el Ministerio Publico Principio general: Se dejar
constancia ininterrumpida de todos quienes han accedido a los objetos y
muestras recogidos, principalmente de quienes han asumido la
responsabilidad de la custodia. Esta constancia se efectuar mediante un
formulario que acompaa a las especies - iniciado con una descripcin del
objeto y del estado en que se encuentra en cada momento, actualizada - en
que va dejndose constancia de cada persona que lo tuvo a su cargo, de la
fecha y hora en que lo recibi, de quin lo recibi, de todas las personas que lo
examinaron bajo su responsabilidad, del da y hora en que lo entreg y la
persona a quien se lo entreg. De la calidad de responsable y del alcance de la
responsabilidad se dejar constancia mediante certificados que se enviarn o
entregarn al fiscal, quedando una copia en poder del interesado.
La cadena de custodia rige para el transporte y remisin de los objetos, as
como para su depsito permanente o transitorio, especialmente, debe dejarse
constancia del medio en que se despachan los objetos. No obstante lo
preceptuado por el Ministerio Pblico respecto del inicio u origen de la cadena
de custodia, este profesional considera que es necesario tener en especial
consideracin que el inicio de todo el procedimiento que tiene por objeto
resguardar la obtencin lcita de la evidencia que finalmente ser introducida
como prueba en el procedimiento penal comienza desde el momento en que
se irrumpe, con o sin autorizacin judicial, en un lugar cerrado o se accede a un
lugar de libre acceso pblico, ms an si se trata de la obtencin de evidencias
que tiene el imputado, ya que la obligacin de levantar un acta dando cuenta la
forma en que se han obtenido dichas evidencias, la individualizacin de stas,
el detalle de su estado y calidades no slo constituye una garanta para el
personal policial en cuanto a su proceder, sino que adems constituye una
garanta para los intervinientes en cuanto a la licitud de la prueba y sobre todo
a la identidad de sta con la evidencia recogida, ya que, si bien uno de los
objetivos de la reforma procesal penal es acortar considerablemente los
tiempos que mediaban entre el inicio de la investigacin y el juicio
propiamente tal se han cumplido, no es menos cierto que an as dichos lapsos
pueden alterar la calidad o sustancia de la evidencia y sta, por razones obvias
no llegar indemne para su apreciacin por el juzgador, y ni hablar de alguna
irregularidad en su tratamiento. De modo que, insisto, a mi juicio, la cadena de
custodia debe de tener como principio o inicio el momento en que se recoge
materialmente la evidencia y se levanta el acta correspondiente, siendo muy
importante la entrega de la copia del acta al propietario o encargado del
inmueble desde donde se recoja o bien a la persona a quien se le incaute
evidencia; y de all que sea tan importante el detalle y especificidad de dicha
acta, lo que no slo permitir una diligencia ms transparente y segura, sino
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165 Instructivo general N 31 que Informa sobre instrucciones complementarias a las policas, de acuerdo al artculo 90 del Cdigo Procesal Penal.
e) Delitos contra la vida previstos en los artculos 390, 391 y 394 Constitucin
Poltica
f) Delitos de lesiones previstos en los artculos 395, 396, 397 y 398 Constitucin
Poltica
g) Delitos contra la propiedad previstos en los artculos 433 y 438 Constitucin
Poltica
f) Efectuar las dems actuaciones que dispusieren otros cuerpos legales.
Dentro de estas dems actuaciones podemos sealar entre otras el
levantamiento de cadver en la va pblica y el control de identidad, respecto de
los cuales se ha instruido a las policas por el Ministerio Pblico en el Instructivo
General n 19 en comento que, de acuerdo con lo preceptuado por el artculo 93
del Cdigo Procesal Penal segn el cual en los casos de muerte en la va pblica, y
sin perjuicio de las facultades que corresponden a los rganos encargados de la
persecucin penal, la descripcin a que se refiere el artculo 181 y la orden de
levantamiento del cadver podrn ser realizadas por el jefe de la unidad policial
correspondiente, en forma personal o por intermedio de un funcionario de su
dependencia, quien dejar registro de lo obrado, en conformidad a las normas
generales de este Cdigo, siendo facultativa la atribucin conferida al Jefe de la
Unidad Policial166 correspondiente, se instruye a la polica en el sentido de que
dicha atribucin slo se haga efectiva en los casos de muerte en la va pblica,
causada por vehculo, es decir por accidente del trnsito, y que en el resto de los
casos de muerte por razones distintas, se proceda de acuerdo a las reglas
generales.
Si bien la norma legal no distingue entre las muertes causadas por vehculo y
aquellas en que es producida por otra causa; la Fiscala Nacional estima ms
prudente para el xito de la investigacin y para la preservacin de las evidencias
del delito, circunscribir la atribucin sealada en el artculo 90 a los casos de
muerte en la va pblica causada por vehculos, dejando los fallecimientos por
otras razones en que el cadver aparezca en la va pblica, a las reglas generales.
De otra parte y confirmando la idea anterior, el artculo 90 expresa que la orden
de levantamiento del cadver es sin perjuicio de las facultades que correspondan a
los rganos encargados de la persecucin penal, esto es de los fiscales del
ministerio pblico, por ello, se podr hacer excepcin a las reglas generales sobre
resguardo del sitio del suceso ya sealadas.
Para el caso de que existan en el lugar unidades policiales de Carabineros e
Investigaciones, se ha instruido por la Fiscala Nacional que se recurra
primeramente a Carabineros en atencin a que hasta ahora, ha sido el servicio
policial a cargo del levantamiento de cadveres cuando el fallecimiento se haya
debido a accidentes del trnsito. En el evento de que no existiera una unidad
policial de Carabineros en el lugar, podr recurrirse al Jefe de la Unidad Policial de
Investigaciones.
En cuanto a lo que se entiende por Jefe de la Unidad Policial, la Comisin de Legislacin del Senado coincidi que, en algunos pueblos apartados, es
posible que no haya un oficial de Carabineros, por lo que acord que sea el Jefe de la Unidad Policial, en forma personal o por intermedio de un funcionario
de su dependencia, quien realice la diligencia.
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4) El Control de Identidad.
Esta institucin de control, ha venido a reemplazar a la antigua detencin por
sospechas, regulndose de una mejor y ms acabada manera esta actuacin policial
en los artculos 85 y 86 del Cdigo Procesal Penal:
Artculo 85. Control de identidad. Los funcionarios policiales sealados en el artculo 83
debern, adems, sin orden previa de los fiscales, solicitar la identificacin de
cualquier persona en los casos fundados, en que, segn las circunstancias,
estimaren que existen indicios de que ella hubiere cometido o intentado
cometer un crimen, simple delito o falta; de que se dispusiere a cometerlo; de
que pudiere suministrar informaciones tiles para la indagacin de un crimen,
simple delito o falta; o en el caso de la persona que se encapuche o emboce
para ocultar, dificultar o disimular su identidad. La identificacin se realizar
en el lugar en que la persona se encontrare, por medio de documentos de
identificacin expedidos por la autoridad pblica, como cdula de identidad,
licencia de conducir o pasaporte. El funcionario policial deber otorgar a la
persona facilidades para encontrar y exhibir estos instrumentos.
Durante este procedimiento, sin necesidad de nuevos indicios, la polica
podr proceder al registro de las vestimentas, equipaje o vehculo de la
persona cuya identidad se controla, y cotejar la existencia de las rdenes de
detencin que pudieren afectarle. La polica proceder a la detencin, sin
necesidad de orden judicial y en conformidad a lo dispuesto en el artculo 129,
de quienes se sorprenda, a propsito del registro, en alguna de las hiptesis
del artculo 130, as como de quienes al momento del cotejo registren orden
de detencin pendiente.
En caso de negativa de una persona a acreditar su identidad, o si habiendo
recibido las facilidades del caso no le fuere posible hacerlo, la polica la
conducir a la unidad policial ms cercana para fines de identificacin. En
dicha unidad se le darn facilidades para procurar una identificacin
satisfactoria por otros medios distintos de los ya mencionados, dejndola en
libertad en caso de obtenerse dicho resultado, previo cotejo de la existencia de
rdenes de detencin que pudieren afectarle. Si no resultare posible acreditar
su identidad, se le tomarn huellas digitales, las que slo podrn ser usadas
para fines de identificacin y, cumplido dicho propsito, sern destruidas.
El conjunto de procedimientos detallados en los incisos precedentes no
deber extenderse por un plazo superior a ocho horas, transcurridas las
cuales la persona que ha estado sujeta a ellos deber ser puesta en libertad,
salvo que existan indicios de que ha ocultado su verdadera identidad o ha
proporcionado una falsa, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el inciso
siguiente.
Si la persona se niega a acreditar su identidad o se encuentra en la situacin
indicada en el inciso anterior, se proceder a su detencin como autora de la
falta prevista y sancionada en el N 5 del artculo 496 del Cdigo Penal. El
agente policial deber informar, de inmediato, de la detencin al fiscal, quien
podr dejarla sin efecto u ordenar que el detenido sea conducido ante el juez
dentro de un plazo mximo de veinticuatro horas, contado desde que la
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dentro de la celeridad del procedimiento y de los riesgos que debern ser evaluados
por el funcionario policial.
Si habiendo recibido las facilidades del caso no le fuere posible hacerlo en forma
satisfactoria, el funcionario a cargo la conducir a la unidad policial ms cercana, para
procurar una identificacin satisfactoria por cualquier medio. Si esto ltimo no
resultare posible, se le ofrecer ponerla en libertad inmediatamente si autoriza por
escrito que se le tomen huellas digitales, las que slo podrn ser utilizadas para fines
de identificacin. Producida la identificacin gracias a las nuevas facilidades ofrecidas o
mediante la toma autorizada por escrito de huellas digitales, la persona ser puesta
inmediatamente en libertad. No siendo posible lo primero o no accediendo el sujeto a
que se le tomen huellas digitales, ser puesto en todo caso en libertad a ms tardar al
cabo de cuatro horas contadas desde el inicio del procedimiento.
En caso de negativa de la persona a acreditar su identidad, el funcionario a cargo la
conducir a la unidad policial ms cercana, donde se le intimar nuevamente a
identificarse; accediendo a ello mediante la exhibicin de su documento de
identificacin o mediante el procedimiento sealado anteriormente, ser puesto
inmediatamente en libertad. En caso contrario, ser puesto en todo caso en libertad a
ms tardar al cabo de ocho horas168 contadas desde el inicio del procedimiento.
La negativa a identificarse o a que se le tomen huellas digitales no da lugar a
apremios de ningn tipo ms all de la conduccin a la unidad policial en los trminos
sealados precedentemente; por lo que no se podr emplear fuerza de ningn tipo
para obligar al sujeto a identificarse o para identificarlo a travs del registro de sus
prendas de vestir o de los objetos que porte consigo, salvo que el fiscal obtenga
rpidamente una autorizacin judicial para estos efectos y se le exhiba a la polica.
Fuera del caso anterior, slo se podr emplear la fuerza en caso de resistencia o
rebelin, cuando fuera estrictamente necesaria para conducirlo a la unidad policial
para los efectos arriba sealados.
Cuando a juicio del jefe de la unidad policial de la negativa de identificacin por parte
de la persona deba temerse grave perjuicio para la investigacin de un hecho
determinado constitutivo de crimen o simple delito, lo pondr en conocimiento del
fiscal por el medio ms expedito, quien podr, si lo estima procedente y pertinente,
solicitar dentro del plazo mximo de ocho horas que puede durar el procedimiento de
control de identidad, una orden judicial de detencin en los trminos del Artculo 127
(detencin judicial). Si el fiscal estima procedente y pertinente la detencin judicial y la
orden respectiva no puede obtenerse a tiempo, instruir al personal policial para que,
sin perjuicio de la oportuna liberacin de la persona, se adopten las medidas
necesarias que permitan dar cumplimiento a la orden de detencin en trmite.
Conducida una persona a una unidad policial con fines de identificacin, el
funcionario a cargo del traslado le informar verbalmente de su derecho a que se
comunique a su familia o a la persona que indicare, de su permanencia en el cuartel
policial. En caso alguno podr ser ingresado a celdas o calabozos, ni mantenido en
contacto con personas detenidas.
El plazo del control de identidad anteriormente era de cuatro horas, lo cual fue modificado a partir de la dictacin de la ley nro. 20.253 articulo 2 nro. 2
letra d
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los terceros ajenos a la investigacin, para los intervinientes, las actuaciones del
proceso es publico.
El fiscal puede disponer que determinadas actuaciones, registros, documentos sean
mantenidos en secreto respecto del imputado y los intervinientes como una
excepcin, no es una cuestin discrecional se exigen ciertos requisitos:
a) Que sea objetivamente necesario mantener reserva de ciertas actuaciones para
la eficacia de la investigacin.
b) Que se identifique de manera precisa las piezas o actuaciones que quedan en
reserva.
c) Tiene que fijar un plazo para la reserva, que no puede exceder de 40 das
Adems debe haber un control jurisdiccional de la reserva, por lo que cualquier
interviniente puede ir donde el juez de garanta, en que se reclama de la duracin del
plazo o respecto de las piezas sobre las cuales se reserva.
5) Tiene Un Control Jurisdiccional: El fiscal dirige la investigacin, por lo que pueden
ocurrir situaciones en las que el fiscal puede cambiar de criterio a travs del control
jurisdiccional, por ejemplo el fiscal puede decidir no iniciar una investigacin o archivar
los antecedentes y la vctima se puede oponer a esa decisin oponiendo querella, si el
juez le da curso el fiscal obligado a seguir con la investigacin.
El control es de mucha efectividad sobre el fiscal, en todo el sistema referido a
medidas cautelares o a situaciones que afecten los derechos constitucionales, en que
el fiscal no acta solo, sino que debe contar con la autorizacin del juez de garanta, el
juez es quien asegura los derechos y garantas del imputado establecidas en la
constitucin, los tratados internacionales y el Cdigo Procesal Penal.
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5) LA FORMALIZACIN DE LA INVESTIGACIN.
1. Concepto.
Segn lo preceptuado en el Artculo 229 del Cdigo Procesal Penal La formalizacin
de la investigacin es la comunicacin que el fiscal efecta al imputado, en presencia
del juez de garanta, de que desarrolla actualmente una investigacin en su contra
respecto de uno o ms delitos determinados, de modo que se trata de una
institucin procesal178 que obliga a judicializar la instruccin con el fin de otorgar
garantas al imputado en cuanto d conocimiento de la existencia y contenido de la
persecucin penal que se dirige en su contra, a permitir su declaracin judicial como
medio de defensa frente a esa imputacin y a dar lugar a la intervencin del juez para
el control de las actividades investigadoras y las eventuales medidas cautelares,
constituyndose en definitiva en un mecanismo por el cual el Fiscal informa al Juez de
Garantas que est realizando una investigacin, en el cual el investigado o sospechoso,
pasa a tener la calidad de interviniente denominndose en el nuevo proceso
imputado, declaracin o comunicacin emanada del Fiscal que no importa un acto
de juzgamiento ya que proviene de un rgano no jurisdiccional. 179
Por su parte, la Excma. Corte Suprema por acuerdo del Tribunal Pleno, de 10 de
enero del presente ao, instruy a los jueces de garanta, en el sentido de precisarles
que a stos no les corresponde pedir al fiscal aclarar el contenido de la formalizacin,
asimismo, seal que en la referida audiencia no procede que el juez interrogue al
imputado, a la vctima ni a otras personas, por otra parte es improcedente la recepcin
de pruebas del fiscal, de la vctima o del imputado en la audiencia, ya que el nico
objeto de ella es el que indica el Artculo 229 del Cdigo Procesal Penal. La
formalizacin de la investigacin es la comunicacin que el fiscal efecta al imputado
en presencia del juez de garanta, de que desarrolla actualmente una investigacin
en su contra respecto de uno o ms delitos determinados.
La formalizacin de la investigacin tiene un rol de garanta, particularmente en
cuanto una de las manifestaciones del derecho de defensa, cual es, el conocer el
contenido de la imputacin ya en la etapa de investigacin, ello es cierto, slo en
cuanto el ente persecutor, con los antecedentes de la investigacin, llega al
convencimiento de la existencia de un hecho que en principio constituira un delito
penal y que en el mismo le ha correspondido participacin a alguna persona a quien el
ilcito se le atribuye.180
La Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia de la Cmara de Diputados. dej constancia que en relacin al proyecto del Ejecutivo, lo que deba
entenderse por formalizacin de la instruccin. En tal sentido, se trata de una institucin procesal que obliga a judicializar la instruccin con el fin de otorgar
garantas al imputado en cuanto d conocimiento de la existencia y contenido de la persecucin penal que se dirige en su contra, a permitir su declaracin
judicial como medio de defensa frente a esa imputacin y a dar lugar a la intervencin del juez para el control de las actividades investigadoras y las
eventuales medidas cautelares.
179 Definicin Adoptada por el Fiscal Nacional Guillermo Piedra Buena en Instructivo general N 27 sobre la audiencia de formalizacin de la investigacin y
el juicio inmediato, de 1 diciembre de 2000
180 Excma Corte Suprema, en causa rol n 12-2007, 6 de febrero de 2007, CAROLA SOCIEDAD MINERA CONTRACTUAL C/ FERNANDO
HARAMBILLET ALONSO.
178
181 Excma. Corte Suprema, 26, julio, 2005, Pronunciado por la Segunda Sala, Rol Corte Rol N 1883-2005; C/ VERONICA SOLANGE JADUE CHAMY
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3 Para solicitar medidas cautelares personales. En este orden de ideas el Artculo 140
al sealar los requisitos para ordenar la prisin preventiva, previene: ..... una vez
formalizada la investigacin.... A su vez, el Artculo 155, respecto a las otras
medidas cautelares personales indica: Para garantizar el xito de las diligencias de
investigacin, proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las
actuaciones del procedimiento o ejecucin de la sentencia, despus de formalizada
la investigacin el tribunal, a peticin del Fiscal, del querellante o la victima, podr
imponer al imputacin ......
4 Para solicitar medidas cautelares reales, porque el Artculo 157 del Cdigo Procesal
Penal presupone que existe un imputado respecto del cual se ha formalizado la
investigacin y lo mismo se establece en el Artculo 230 inc. 3 del mismo Cdigo.
5 Cuando el juez de garanta, a peticin de cualquier persona afectada por una
investigacin que no se hubiere formalizado judicialmente, le fija un plazo al fiscal
para formalizarla. (Artculo 186).
3. Audiencia de Formalizacin de la Investigacin.
La audiencia de formalizacin no es una audiencia de prueba ni puede ser
transformada en un anticipo de audiencia del juicio oral, porque las actuaciones
probatorias durante la investigacin, que son desformalizadas y sin valor definitivo,
pueden nicamente ser realizadas ante el fiscal. Toda intervencin del juez en esta
materia es ilegal e inconstitucional por invadir atribuciones privativas del fiscal182, por lo
que se trata de una audiencia meramente formal donde se comunica la actividad
investigadora del Ministerio Pblico, circunstancia que tiene un claro rol garantista
respecto del imputado como ya hemos sealado anteriormente.
En esta audiencia el Fiscal al exponer verbalmente los cargos que presenta en contra
del imputado y de las solicitudes que efecte, debe hacerlo de manera que el tribunal
quede enteramente instruido del asunto actualmente sometido a su conocimiento,
dando fielmente razn de todos los documentos y circunstancias que puedan contribuir
a aquel objeto, por lo que ser til:183
1 Enunciar los antecedentes que ha tenido en consideracin para acreditar el hecho
punible. As, a va de ejemplo, sealar que en virtud del parte policial o denuncias
las declaraciones y testimonios reunidos, informes periciales etc.
2 Que en virtud de estos antecedentes se tiene por justificado el delito, describiendo
sucintamente los hechos que constituyan las infracciones penales imputadas.
3 Exponer los indicios o los cargos que existen en contra del imputado y que
acrediten su participacin en el delito por el cual se formaliza la investigacin.
Instructivo General N 54, de 26 de marzo de 2011, del Ministerio Pblico, Sobre audiencia de formalizacin, plazo legal y judicial para desarrollar la
investigacin y el cierre de sta, disponible en http://www.ministeriopublico.cl
183 Instructivo general N 27 sobre la audiencia de formalizacin de la investigacin y el juicio inmediato. 1 diciembre de 2000, disponible en
http://www.ministeriopublico.cl
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Constituye un error la opinin de algunos intrpretes en el sentido de contabilizar el plazo de 2 aos desde que se inicia la investigacin de los fiscales,
porque el Artculo 247 del C.P.P. es absolutamente claro en cuanto establece que este plazo se cuenta desde que se formaliza la investigacin en contra
del imputado. Guillermo Piedrabuena Richards, Fiscal Nacional, en Instructivo General N 54, de 26 de marzo de 2011, del Ministerio Pblico, Sobre
audiencia de formalizacin, plazo legal y judicial para desarrollar la investigacin y el cierre de sta, disponible en http://www.ministeriopublico.cl
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2) Si el juez rechaza una peticin del fiscal de prrroga del plazo que se solicit en
mrito a las consideraciones anteriores y a lo dispuesto en el Artculo 17 del
Cdigo Procesal Penal, el fiscal deber cerrar la investigacin y hacer uso de la
facultad de comunicar al juez que no puede perseverar en el procedimiento y
fundar una acusacin, por falta de antecedentes suficientes para formularla190,
en cuyo caso queda sin efecto la formalizacin de la investigacin y cesan las
medidas cautelares.
En este caso, cada fiscal deber evaluar si puede continuar la investigacin sin
judicializarla, de modo de poder reunir nuevos antecedentes probatorios sin que
en principio exista un plazo para formalizar la investigacin.
3) En casos muy graves, el fiscal podr negarse a declarar cerrada la investigacin y
la resolucin del juez que sobresee definitivamente en la causa, ser apelada por
el fiscal justamente porque no han existido posibilidades racionales de efectuar
una investigacin dentro de los lmites de plazos que han sido fijados.
4) Tambin en estos casos y previa consulta con el fiscal regional y en su caso con el
Fiscal Nacional, se podr plantear un conflicto de atribuciones a la Corte Suprema
para salvaguardar el rol constitucional de los fiscales de dirigir exclusivamente la
investigacin. Esta consulta debe hacerse porque se trata de casos muy
excepcionales y pueden afectar la poltica de relaciones con el Poder Judicial y
adems porque se trata de una peticin que debe hacerse directamente ante la
Corte Suprema.
5) En ningn caso, en razn de la limitacin de plazo, el fiscal puede verse obligado
a acusar sin tener los antecedentes suficientes como para poder fundarla y
probarla en el juicio oral.
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192 Artculo 22
193 Artculo 23
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Finalmente, en esta parte, debe sealarse que la ley entrega al criterio de cada
Fiscal el determinar cuales sern los medios idneos para efectuar las citaciones y
no existe un orden legal para el uso de estos medios, es decir se pueden emplear
indistintamente segn la naturaleza de los casos. Sin embargo, dentro de la
distribucin de trabajos de una Fiscala, es posible que el Fiscal Jefe recomiende el
uso de alguno o algunos de estos medios para efectuar las citaciones.
En el caso de las vctimas, en especial aquellas que han denunciado un hecho
delictuoso y han comparecido a la Fiscala para colaborar con la investigacin, el
Fiscal debe registrar sus domicilios o la manera como ubicarlos rpidamente para
los efectos que concurran a declarar o colaboren con la labor de las Fiscalas.
c) Contenido y forma de la citacin.
El Artculo 23 del Cdigo Procesal Penal no regula cual es el contenido de la
citacin y en que forma debe hacerse a la persona citada. Sin embargo, no puede
concebirse una citacin que no indique la individualizacin completa del citado, su
domicilio, la fecha de la audiencia para la cual es citado y la identificacin del rol de
la investigacin y del Fiscal que la lleva.
Por ello estimamos que es posible aplicar por analoga lo dispuesto en el inc. 2
del Artculo 33 del Cdigo Procesal Penal relativo a las citaciones judiciales. Esta
norma, en la parte pertinente, expresa:
Se har saber a los citados el tribunal (en este caso la Fiscala) ante el cual
debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin
del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo
se les advertir que la no comparecencia injustificada dar lugar a que sean
conducidos por medio de la fuerza pblica. Tambin se les deber indicar que, en
caso de impedimento debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal (en este
caso la Fiscala), con anterioridad a la fecha de la audiencia si fuere posible.
Cada Fiscala deber tener formularios impresos con modelos de citaciones para
ser comunicados a los citados mediante cualquier medio idneo escrito y modelos
en que se deje constancia de la citacin por telfono, por carta certificada o por
medio de las Policas.
El resultado de cada citacin deber agregarse al registro de la investigacin con
el objeto de que pueda eventualmente ser controlada la investigacin del Fiscal
por el rgano jurisdiccional que corresponda o por el superior jerrquico del
servicio para los fines administrativos que tuviere lugar.
El Cdigo Procesal Penal no establece como requisito de la citacin el que la
persona citada la haya recibido personalmente. Como se trata de una simple
citacin y no de una notificacin judicial, no le son aplicables las reglas supletorias
del Ttulo VI del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, las que si son aplicables al
caso de las notificaciones de las resoluciones judiciales194.
194 Artculo 33
Adems de lo dispuesto en el Artculo 23 del Cdigo, existen otras normas en el Cdigo relativas a la etapa de la investigacin en que se ratifica la
obligatoriedad que tienen los testigos e imputados para comparecer y prestar declaracin ante el Fiscal. Desde luego, tenemos el Artculo 190 inc. 1 que
obliga a los testigos citados por el Fiscal a comparecer a su presencia y prestar declaracin ante el mismo, salvo las excepciones legales del Artculo 300
del Cdigo. Enseguida, el Artculo 193 inc. 1 dispone que durante la etapa de investigacin el imputado estar obligado a comparecer ante el fiscal,
cuando ste as lo dispusiere.
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Finalmente, la Comisin Mixta restableci el Artculo 193, compartiendo el criterio de la Cmara porque el hecho de que el juicio se desarrolle entre
partes no significa vedar a la autoridad a cargo de la investigacin que disponga la citacin o solicite judicialmente la comparecencia del imputado, sobre
199
En consecuencia, esta Fiscala estima que sin perjuicio del derecho del imputado
a negarse a declarar una o ms preguntas del interrogatorio, tiene la obligacin
legal de comparecer ante el Fiscal y asumir las consecuencias de su falta de
comparecencia.
e) Presencia del Defensor en el interrogatorio del imputado ante el Fiscal.
Este punto no est abordado expresamente en el Cdigo Procesal Penal y para
dar una respuesta tenemos que acudir a ciertos principios generales establecidos
en los Artculos 8 y 102 del Cdigo Procesal Penal
Si estamos en presencia de un imputado, es decir de una persona en contra de la
cual se dirige el procedimiento por haberse formalizado la investigacin, ste tiene
derecho a ser defendido por un letrado.
Por consiguiente, el imputado tiene derecho a ser acompaado por su defensor
a la declaracin ante el Fiscal, pero el defensor no puede sustituir al imputado en la
declaracin y en la realizacin de actos personalsimos en la audiencia respectiva,
todo ello sin perjuicio de las actuaciones propias de un defensor letrado.
No obstante lo anterior, la presencia del defensor no es requisito de validez para
la declaracin del imputado ante el Fiscal porque:
a) La ley, en este caso el Artculo 194 del Cdigo, no exige la presencia
obligatoria del defensor letrado.
b) La nulidad por ausencia del defensor slo se produce cuando la ley exige
expresamente la participacin de ste (Artculo 103).
c) Tratndose de la presencia del defensor cuando el imputado declara ante la
Polica, existe una norma legal expresa que se refiere a la facultad de aqulla
para interrogar autnomamente al imputado en presencia de su defensor
y si ste no estuviere presente debe limitarse a las preguntas destinadas a
constatar la identidad del sujeto. An ms, en el caso de ausencia del
defensor y si el imputado manifiesta su deseo de declarar, la Polica tomar
las medidas necesarias para que declare inmediatamente ante el Fiscal, no
obstante que no tiene defensor (Artculo 91 inc. 1). Esta norma si bien no es
aplicable a la declaracin del imputado a que se refiere el Artculo 194 del
Cdigo, est evidenciando que no siempre es exigible obligatoriamente la
presencia del defensor en sus declaraciones.
En conclusin, los Fiscales deben aceptar la presencia del defensor del imputado
cuando ste declara ante ellos, sin que el defensor pueda sustituir al imputado en
su declaracin. Adems, la ausencia del defensor no impide que el imputado
pueda declarar ante el Fiscal, conforme a los trminos del Artculo 194 del Cdigo.
todo si se tiene presente que ste conserva siempre el derecho a guardar silencio (Informe Comisin Mixta, p. 17 y s.). Posteriormente, ambas Cmaras
aprobaron el Informe de la Comisin Mixta y el Artculo 193 qued aprobado legalmente en la forma que aparece en el Cdigo Procesal Penal.
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al testigo legalmente citado y establece un delito especial que se sanciona con las
penas del inciso 2 del Artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Por ltimo, el Artculo 299 se remite al inciso 3 del Artculo 33 que se refiere a
que el Tribunal podr disponer que el imputado que no compareciere
injustificadamente ser detenido o sometido a prisin preventiva hasta la
realizacin de la actuacin respectiva y que tratndose de testigos, peritos u otras
personas cuya presencia se requiriere, podrn ser arrestados hasta la realizacion
de la actuacin por un mximo de veinticuatro horas e imponrseles , adems, una
multa de hasta 15 U.T.M.
Del conjunto de normas citadas deduce que si la persona citada, sea testigo,
perito, imputado u otra cuya comparecencia se requiere, no lo hace
injustificadamente puede ser objeto de una medida coercitiva de arresto,
detencin o prisin, segn sea el caso, sin perjuicio de las costas, multas y posibles
sanciones penales.
En caso que los testigos se negaren injustificadamente a declarar, el fiscal les
har saber que cometen delito de desacato castigado con las penas del Artculo
240 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil y que se encuentra facultado para
iniciar un proceso penal por este motivo (Artculos 190 inciso 2 y 299 inciso 2 del
Cdigo Procesal Penal).
Si se dieren los presupuestos para la aplicacin de dicha sancin, la Fiscala
deber abrir una nueva investigacin, de oficio, y aplicar las normas generales del
nuevo proceso penal, ya que an las infracciones ms evidentes requieren de una
investigacin y de un enjuiciamiento conforme a las reglas del debido proceso y en
su caso a las reglas del juicio oral.
Debemos hacer presente que el Fiscal no podr exigir del testigo el juramento o
promesa previstos en el Artculo 306, es decir los testigos no declaran en la forma
prevista para su testimonio en el juicio oral, ya que, como la investigacin no
constituye una actividad jurisdiccional, los testimonios que se prestan ante el Fiscal
no requieren de formalidades, entre las que se cuenta el juramento o promesa de
decir la verdad por el testigo.
Las sanciones para el imputado que no comparece injustificadamente a la
Fiscala son de distinta naturaleza a las que estn afectos los testigos, peritos y
otras personas respecto a las cuales se requiere su comparecencia. En efecto, si
bien el imputado que se niega a comparecer ante el Fiscal puede ser objeto de una
medida compulsiva para obligarlo a comparecer, previa autorizacin del Juez200, no
le son aplicables las sanciones especiales que afectan a los testigos rebeldes y que
se establecen en los Artculos 190 inc. 2 y 299 inc. 2.
Los imputados que no comparecen no incurren en las sanciones de multas y
costas por su no comparecencia, pero pueden verse obligados a comparecer en
virtud de una orden judicial con efectos compulsivos. Tampoco existe ninguna
sancin al imputado que compareciendo ante el Fiscal, se niega a responder una o
ms preguntas del interrogatorio porque este es un derecho que le confiere el
Artculo 194 del Cdigo.
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2. LA DETENCIN.
1) Generalidades.
En el nuevo sistema la detencin tiene una caracterstica esencial diferente a la
detencin del actual Cdigo de Procedimiento Penal. En efecto, en el antiguo
sistema la detencin puede utilizarse transitoriamente para apoyar la
investigacin, incluyendo declaraciones, careos, reconocimientos, incomunicacin,
etc., mientras se resuelve por el juez si al inculpado se le somete o no a proceso y
se decreta su prisin preventiva. Por ello, la detencin es siempre transitoria y
puede ser utilizada en contra de los sospechosos de un delito mientras se investiga
la comisin del delito y la participacin del inculpado.
As entonces, la detencin en el proceso penal slo puede producirse en los
casos de delito flagrante o en los casos en que ha existido orden judicial para
asegurar la persona del imputado202 y no es la antesala del trmite del
procesamiento que ha sido suprimido en el Cdigo Procesal Penal. Adems, el
nuevo sistema procesal penal acorta drsticamente los plazos de la detencin con
fines garantistas, impidiendo adems que al detenido se le tome declaracin en
forma autnoma por la polica.
En sntesis, en el nuevo sistema no se detiene para investigar ni se detiene como
etapa previa necesaria a un procesamiento del inculpado, puesto que el
procesamiento desaparece en el Cdigo Procesal Penal. La detencin tiene como
nico objeto asegurar la comparecencia o la persona del detenido para los fines del
proceso penal.203
2) Concepto.
El Cdigo Procesal Penal no define expresamente el concepto de detencin, sin
perjuicio de lo cual, en su Artculo 125 seala que ninguna persona podr ser
detenida sino por orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley y
despus que dicha orden le fuere intimada en forma legal, a menos que fuere
sorprendida en delito flagrante y, en este caso, para el nico objeto de ser
conducida ante la autoridad que correspondiere, reiterando de esta forma lo
prescrito en el Artculo 253 del antiguo cdigo de enjuiciamiento criminal, ya
referido.
En tal sentido, el legislador del Cdigo Procesal Penal trata la detencin en el
Ttulo V, sobre las Medidas Cautelares Personales, que en trminos generales
slo pueden ser impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para
asegurar la realizacin de los fines del procedimiento, y su vigencia depender de la
necesidad de su aplicacin, debiendo siempre ser decretadas por medio de una
resolucin judicial fundada.
Tema regulado para efectos del Ministerio Pblico mediante el Instructivo General n 13, Sobre Citacin y detencin, disponible en
http://www.ministeriopublico.cl
205 Artculo 129 inc. 4
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134
Por su parte, el Artculo 130 del Cdigo Procesal Penal define como situacin
de flagrancia que permite actuar a los agentes policiales deteniendo al
delincuente flagrante, en los casos siguientes:
a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito;
b) El que acabare de cometerlo;
c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el
ofendido u otra persona como autor o cmplice;
d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere
encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en si mismo o
en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l, o con las
armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo, y
e) El que las personas asaltadas, heridas o vctimas de un robo o hurto que
reclamaren auxilio, sealaren como autor o cmplice de un delito que
acabare de cometerse.
En una modificacin al Cdigo Procesal Penal206 se estableci que para los
efectos de lo establecido en las letras d) y e) se entender por tiempo
inmediato todo aquel que transcurra entre la comisin del hecho y la captura
del imputado, siempre que no hubieren transcurrido ms de doce horas.
Situacin especial es la contemplada por el Artculo 134 que no permite la
detencin del delincuente in fraganti cuando el hecho es de aquellos sealados
en el Artculo 124, esto es si constituye una falta o un delito que no tiene pena
privativa o restrictiva de libertad o que la pena no exceda de presidio o
reclusin menor en su grado mnimo. En tal caso, la polica se limita a citar al
sorprendido in fraganti a la presencia del fiscal, previa comprobacin de su
domicilio. Y esta misma disposicin del Artculo del Artculo 134 en su inciso
segundo se pone en el caso de que se hubiere procedido a la detencin del
imputado, en cuyo caso si el fiscal es informado de este hecho deber otorgar
al detenido su libertad en el ms breve plazo, dando previamente
cumplimiento a lo dispuesto en el Artculo 26, esto s conminando al imputado
para que seale un domicilio dentro de los limites urbanos de la ciudad en que
funcione el tribunal para todos los efectos pertinentes del procedimiento penal,
incluyendo para los efectos de las notificaciones.
Hay que entender que este inciso 2 se est refiriendo a los casos en que el
hecho es de aquellos sealados en el Artculo 124 y respecto de los cuales basta
la simple citacin del imputado al tribunal.
Por ltimo, el inciso 3 del Artculo 134 faculta a la polica para otorgar al
detenido su libertad, previo sealamiento de su domicilio, cuando tratando de
un simple delito y no siendo posible conducir al imputado inmediatamente
ante el Juez, el Oficial a cargo del recinto policial considerare que existen
suficientes garantas de su oportuna comparecencia. Esto significa que aunque
el hecho sea de aquellos que no permite simple citacin, tambin se le puede
dar la libertad al detenido siempre que no se trate de un hecho que importe un
crimen.
206 Ley n 20253 Art. 2 N 3 publicada en el Diario Oficial el
14.03.2008
60 que rectifica instructivo general N 13 sobre facultades de los fiscales en casos de detencin por la polica, sin orden judicial, de 22 de mayo de 2001,
disponible en http://www.ministeriopublico.cl
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Como se advierte de la lectura del precepto, el detenido debe ser recibido por el
Juez en su despacho. Este imperativo refuerza la idea de que en los nuevos
juzgados, en especial en los de garanta, deber existir un turno los das feriados
para atender a los detenidos que son puestos a su disposicin por los agentes de
polica y que aquellos debern ser atendidos en el despacho del Juez de Garanta,
ello en atencin a que el plazo comienza a computarse desde el momento mismo
en que es detenido, por lo que dentro de las prximas cuarenta y ocho horas debe
ser puesto a disposicin del Tribunal competente210, esto es del Juzgado de
garanta, ya sea porque as lo ordena el Ministerio Pblico, o bien porque ste no
emite pronunciamiento al respecto, debiendo tener presente que se trata de
ponerlo a disposicin de tal Tribunal y no que la audiencia de control de detencin
deba de realizarse dentro del plazo de 48 horas; y as lo han sostenido nuestros
Tribunales en cuanto a la diferencia entre el acto jurdico procesal de poner a
disposicin del Tribunal a un detenido y el inicio de la audiencia existe, fallo
emitido por la Iltma. Corte de Apelaciones de Valdivia, el cual distingue entre ser
conducido el detenido a la presencia del juez con inicio de la audiencia, siendo lo
primero lo relevante para ver el cumplimiento del plazo de 24 horas del Artculo
131 del Cdigo Procesal Penal.
Este plazo de veinticuatro horas difiere del de cuarenta y ocho horas y tambin
del plazo de cinco das o de diez das, en el caso de que se investigaren hechos
calificados por la ley como conductas terroristas, por resolucin fundada del juez.
Esta ampliacin de los plazos de la detencin se establece en el Artculo 19 N 7 inc.
2 de la Constitucin Poltica y concuerda con el actual Cdigo de Procedimiento
Penal, en su Artculo 272 bis, pero difiere de los plazos indicados en el Artculo 171
del Cdigo Procesal Penal Procesal Penal.
El Ministerio Pblico interpuso un recurso de queja en contra del Juez de Garanta que declar ilegal la detencin del imputado porque la audiencia de
control de la detencin se efectu pasado el plazo de 24 horas. Aleg, al efecto, que ello se debi a causas imputables al Tribunal, ya que el detenido fue
presentado materialmente dentro del plazo legal al Juzgado. Agreg que el Juez no le permiti formalizar de inmediato, disponiendo un receso en cuyo
transcurso el imputado se fug, adems de haber faltado a su obligacin de fundamentar sus resoluciones. La Corte acogi el recurso haciendo suyos los
argumentos de la Fiscala. El fallo estableci que se efectu una detencin judicial de acuerdo al Artculo 127 del Cdigo Procesal Penal, detenido que fue
llevado por los agentes policiales que la realizaron a la presencia del juez que expidi la orden dentro del plazo contemplado en el Artculo 131 del mismo
cdigo, vindose retrasado el inicio de la audiencia de control de detencin por razones en modo alguno imputables al Ministerio Pblico o a los
funcionarios policiales. El Juez recurrido, al declarar ilegal la detencin confundi la conduccin ante el Tribunal con el inicio de la audiencia, adems de no
haber dado cumplimiento a lo dispuesto por el Artculo 36 del Cdigo Procesal Penal al no dar las razones pertinentes, en relacin con las normas
contenidas en el prrafo 3 del mismo cuerpo legal, para declarar ilegal la detencin, as como tampoco hacer referencia alguna al hecho de que tanto el
imputado como los agentes policiales, el Ministerio Pblico y el Defensor se encontraban presentes en el tribunal dentro del plazo legal. Como adems
decret un receso previo a realizar la audiencia de formalizacin, el inculpado desapareci, siendo posteriormente declarado rebelde, causndose de esa
manera un dao irreparable al Ministerio Pblico, a la Polica y a la comunidad toda por la impunidad en que qued el imputado. Sentencia Publicada en el
Boletn n 25 del Ministerio Pblico
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reforma ha generado, ha transformado esta audiencia en un activo del proceso de reforma, pues es la sede donde logra transparentarse la accin policial y
fiscal, la sede donde se cautelan de forma real y no virtual los derechos y garantas de quienes son detenidos y que permite aseverar, como muy pocos
pases de la regin pueden hacerlo, que en un plazo mximo de 24 hrs, una persona detenida es presentada ante un juez para que se controle la forma en
la que esa detencin se produjo, el trato recibido, la lectura e informacin de derechos que corresponde realizar, a lo que se agrega la presencia de un
defensor que vela por los derechos del detenido.
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7) El Control De Identidad.
El legislador consider necesario dotar a las policas de facultades necesarias para
la prevencin de los ilcitos penales o investigar los mismos cuando se haban
producido, como el caso del sujeto que sin poder calificarse su conducta dentro de
la flagrancia del Artculo 130 del Cdigo Procesal Penal, existan indicios de que
hubieran participado en algn ilcito o se dispusieran a cometerlo. Teniendo
presente ello, y los desafos que significaba la entrada en vigencia de la Reforma
Procesal Penal, el legislador de la poca, estableci en el Cdigo Procesal Penal, una
facultad preventiva Policial, sin necesidad de orden previa por un Fiscal, esto es, el
control de identidad del Artculo 85.212
Se trata de un procedimiento en el cual no tienen intervencin los fiscales y
tampoco los jueces de garanta; ya que se trata de actuaciones autnomas de la
polica, las que tienen que enmarcarse en el estricto marco legal, so pena de
incurrirse en responsabilidades administrativas y penales, 213 no es una medida
Oficio N 138 de 14 de Abril de 2004 que complement Instructivo N 31 de 12 de diciembre del ao 2000, sobre control de identidad, del Ministerio
Publico, disponible en http://www.ministeriopublico.cl
213 Sobre esta materia resulta de inters destacar los siguientes pasajes de la tramitacin de la ley.
En el Mensaje del Ejecutivo se seal:
Sabemos que el control de la detencin reemplaz en nuestro sistema de enjuiciamiento criminal a la detencin por sospecha, por la inconstitucionalidad
contenida en esa facultad policial, ms propia de sistemas represivos que desconocen los derechos fundamentales de todo ciudadano a la libertad
personal y la seguridad individual, en los trminos del Artculo 19 N 7 de nuestra Constitucin Poltica.
De all que, tomando como ejemplo la legislacin espaola, se opt por configurar una hiptesis de intervencin policial circunscrita a la existencia de
indicios que permitieran suponer que una persona hubiese cometido o intentado cometer un crimen o simple delito, de que se dispusiese a cometerlo o de
que pudiere suministrar informaciones tiles para la indagacin correspondiente. (No obstante que se hace referencia a crimen o simple delito, el texto de
la ley se refiere a los crmenes, simples delitos y faltas)
De lo que se trata, con este proyecto de ley, es de permitirle a la polica que en el contexto de un control de identidad, pueda proceder al examen de las
vestimentas, equipaje o vehculo, de manera de resguardar a los funcionarios policiales que estn efectuando dicho procedimiento de posibles ataques
que pudiesen ser efectuados por quien se encuentra bajo este control, adems de permitir la averiguacin acerca de la existencia de evidencia del ilcito
pesquisado.
Desde luego, con esta ampliacin de las facultades policiales se persigue aumentar la eficacia de la persecucin penal, teniendo en consideracin la
existencia de los resguardos adecuados a la proteccin y amparo de los derechos ciudadanos de todos.
A su vez, el Ministro de Justicia hizo presente en el Senado que: con los cambios se est recogiendo la inquietud de la polica, la cual ve complicada su
actuacin especialmente en lo que atae al registro de las vestimentas de los imputados, por las armas que pudiere ocultarse en ellas., proponiendo
permitirle a la polica que examine las vestimentas, equipaje o vehculo de la persona cuya identidad se trata de controlar, de manera de resguardar a los
funcionarios policiales que efecten dicho procedimiento de posibles ataques y permitir la averiguacin acerca de la existencia de evidencia del ilcito
pesquisado.
Por su parte, la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado:
convino en ampliar a las faltas el control de identidad, por estimar que resulta justificado sobre todo para prevenir o reprimir aquellas que provocan mayor
alarma. Le asisti la conviccin de que, en la actualidad, existen ciertas cargas que afectan al ciudadano por el solo hecho de vivir en sociedades que son
complejas desde el punto de vista de la seguridad, y que reclaman privilegiar el bien comn por sobre posibles alegaciones de afectar la privacidad o
intimidad de las personas.
Por lo mismo, admiti tambin la posibilidad de que la polica registre las vestimentas, equipaje o vehculo de la persona a quien se est controlando su
identidad, y que, si no fuere posible acreditar la identidad, se le tomen sus huellas digitales. Estuvo de acuerdo la Comisin con el Ministerio de Justicia en
que esta ltima atribucin no permite, en caso alguno, la creacin de un registro o banco de datos paralelo al del Servicio de Registro Civil e Identificacin.
Junto a lo anterior y A sugerencia del seor Ministro de Justicia, (la Comisin) incluy expresamente la advertencia de que el abuso en estos
procedimientos puede configurar, por parte de los agentes policiales, el delito de vejacin injusta o apremios ilegtimos o innecesarios, previsto y
sancionado en el Artculo 255 del Cdigo Penal.
Por ltimo, agreg, Al mismo tiempo, aceptando sus explicaciones (del Ministro) en el sentido de que, de acuerdo a la informacin proporcionada por el
Servicio de Registro Civil e Identificacin, se requieren entre cuatro y seis horas para comprobar las huellas digitales, estuvo de acuerdo en reducir a seis
212
cautelar, sino que es una facultad preventiva policial, otorgada con el fin de
prevenir o reprimir el aumento de la delincuencia. Lo que permite dicha facultad,
es una restriccin temporal de libertad, mientras dura el procedimiento -nica
forma de poder efectuarlo- y slo con el fin de confirmar o desvanecer la sospecha
fundada en contra del fiscalizado, por lo mismo, jams una persona sujeta a control
de identidad puede ser puesta a disposicin del juez para verificar su detencin
porque l no est detenido.
Ahora bien, puede que durante este lapso mximo de seis horas del control de la
identidad, la polica se enfrente a dos alternativas distintas, puede ser que la
persona controlada oculte su verdadero nombre y apellido a la polica o se negare a
manifestarlos o diere domicilios falsos, hiptesis que son constitutivas de la falta
penal del Artculo 496 N 5 del C. Penal, en cuyo caso el imputado puede ser
detenido conforme al nuevo texto del Artculo 134 modificado por la ley 19.789,
avisndose por la polica al fiscal para los efectos dispuestos en el Artculo 131 del
mismo Cdigo.
La otra alternativa que puede presentarse a la polica es que durante el breve
lapso que dura el control de identidad, se verifique la comisin de un delito
flagrante, en cuyo caso deber procederse conforme a las reglas generales relativas
a la situacin de flagrancia 214o constate que la persona sujeta a control tiene
rdenes de aprehensin vigentes ante cualquier tribunal de la repblica, en cuyo
caso deber poner la persona encargada a disposicin del tribunal
correspondiente.
Finalmente, en caso de que la polica a travs del control de identidad verifique
que aparentemente existe una actividad delictiva no flagrante en que participa la
persona controlada o un tercero, deber noticiar de inmediato al fiscal para que
inicie una investigacin y d las instrucciones pertinentes u obtenga las
autorizaciones judiciales correspondientes conforme lo ordena el Artculo 9 del
Cdigo Procesal Penal, o bien, en caso de existir una denuncia previa ingresada a la
Fiscala para que el Fiscal expida una orden de investigar, clara y precisa respecto a
las actuaciones policiales a realizarse en el evento que el sujeto imputado consienta
en colaborar dejando testimonio de ello.
La institucin denominada control de identidad est regulada en nuestra
legislacin procesal penal de modo restrictivo, esto es, se trata de un
procedimiento excepcional y motivado, cual no puede ser utilizado por los agentes
del Ius Puniendi de modo arbitrario, toda vez que supone vulneracin del derecho
fundamental a la libertad, en su dimensin de libertad ambulatoria. El presupuesto
necesario para llevar a cabo este procedimiento es la existencia de un caso
fundado, que ha sido definido por el Ministerio Pblico como constitutivo de un
acontecimiento o suceso, que en virtud de un motivo, razonamiento eficaz o
justificado, permite deducir que debe efectuarse un control de identidad, pudiendo
ser una de esas razones los indicios del inciso 1 del Artculo 85. Ahora bien, toda
vez que se lleve a cabo el procedimiento de control de identidad sin que concurran
horas el perodo mximo de duracin de estos procedimientos. (El proyecto original contemplaba un lapso de 8 horas) La Comisin consider que este
lapso es ms que suficiente para verificar si tiene alguna orden de detencin pendiente o si la documentacin que exhibe est adulterada.
Conviene aadir que fue la Cmara de Diputados la que reponiendo la idea del Proyecto original en cuanto a que el destino de las huellas digitales debe
ser exclusivamente el de la individualizacin en el momento en que se requiere de la identificacin, estim necesario exigir expresamente la destruccin.
214 Arts. 129 y 130 del Cdigo Procesal Penal y oficio N 454 de 18.10.01 de la Fiscala Nacional
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2)
3)
4)
5)
6)
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travs del registro de sus prendas de vestir o de los objetos que porte
consigo, salvo que el fiscal obtenga rpidamente una autorizacin judicial
para estos efectos y se le exhiba a la polica. Fuera del caso anterior, slo se
podr emplear la fuerza en caso de resistencia o rebelin, cuando fuera
estrictamente necesaria para conducirlo a la unidad policial para los efectos
arriba sealados.
7) Cuando a juicio del jefe de la unidad policial de la negativa de identificacin
por parte de la persona deba temerse grave perjuicio para la investigacin de
un hecho determinado constitutivo de crimen o simple delito, lo pondr en
conocimiento del fiscal por el medio ms expedito, quien podr, si lo estima
procedente y pertinente, solicitar dentro del plazo mximo de cuatro horas
que puede durar el procedimiento de control de identidad, una orden judicial
de detencin en los trminos del Artculo 127 Cdigo Procesal Penal
(detencin judicial). Si el fiscal estima procedente y pertinente la detencin
judicial y la orden respectiva no puede obtenerse a tiempo, instruir al
personal policial para que, sin perjuicio de la oportuna liberacin de la
persona, se adopten las medidas necesarias que permitan dar cumplimiento
a la orden de detencin en trmite.
8) Conducida una persona a una unidad policial con fines de identificacin, el
funcionario a cargo del traslado le informar verbalmente de su derecho a
que se comunique a su familia o a la persona que indicare, de su
permanencia en el cuartel policial. En caso alguno podr ser ingresado a
celdas o calabozos, ni mantenido en contacto con personas detenidas.
9) Sin perjuicio de lo anterior, la persona que se niegue a identificarse u oculte
su verdadera identidad o diere un domicilio falso, deber quedar citada a
presencia del fiscal, previa comprobacin de domicilio, para los efectos de
hacer efectiva la responsabilidad que le corresponda por la falta tipificada en
el Artculo 496 N 5 del Cdigo Penal.
10) Cuando a consecuencia de la identificacin de la persona se compruebe que
existe una orden judicial de aprehensin pendiente en su contra, el personal
policial proceder a cumplir dicha orden, informando al fiscal y llevando a la
persona a presencia judicial en la forma y dentro del plazo de 24 horas
prescrito por el Artculo 131 Cdigo Procesal Penal
Extensin del Control de Identidad.218
Como el objetivo del control de identidad es dotar a las policas de mayores
herramientas jurdicas para prevenir y reprimir la delincuencia, fuera de los casos de
flagrancia (ya que de encontrarse en esta ltima situacin, lo que procede es la
detencin, y no un control de identidad) para comprender la extensin del
procedimiento sobre el control de identidad, se debe tener presente los objetivos que
tuvo a la vista el legislador al dictar la Ley, esto es enfrentar adecuadamente el
fenmeno criminal y flexibilizar la materia, no restringirla. De esta forma, en el evento
que un polica tenga un acontecimiento fundado, o razn justificada para pensar que
una persona delinqui, lo va hacer o pueda dar informacin til, u otra situacin
Oficio N 138 de 14 de Abril de 2004 que complement Instructivo N 31 de 12 de diciembre del ao 2000, sobre control de identidad, del Ministerio
Pblico, disponible en http://www.ministeriopublico.cl
218
El Cdigo establece como sancin a un control de identidad abusivo y por ende arbitrario o ilegal, lo dispuesto en el Artculo 255 del Cdigo Penal, esto
es suspensin del empleo y multa.
219
145
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3. LA PRISIN PREVENTIVA.
1) Procedencia.
En el Cdigo Procesal Penal la prisin preventiva existe como una medida
cautelar, quizs la ms extrema, pudindose privar de libertad al imputado de
manera indefinida dentro de la etapa de investigacin, durante la etapa intermedia
y durante el juicio oral, hasta cuando se revoque o se deje sin efecto, o se
transforme en condena por sentencia definitiva. As de conformidad con el artculo
139 toda persona tiene derecho a la libertad personal y a la seguridad individual, y
la prisin preventiva slo proceder cuando las dems medidas cautelares
personales fueren insuficientes para asegurar las finalidades del procedimiento.
Se trata en definitiva de una garanta no slo procesal, sino que Constitucional,
avalada incluso por tratados internacionales ratificados por Chile como la
Convencin Americana de Derechos Humanos220, que exigen que durante el
desarrollo del proceso el estado jurdico de inocencia mal llamado presuncin
y el derecho a la libertad personal constituyan principios universales propios del
humanismo penal liberal, que resultan burlados cuando a alguien que se reputa
inocente se lo somete al rgimen de prisin preventiva, la mayora de las veces por
largo tiempo. Y como lo sostiene SEREY TORRES221, se presenta la libertad en el
proceso como la regla general, y la prisin preventiva absolutamente excepcional.
Todo ello es concordante con los tratados internacionales en esta materia, los
cuales exigen y prescriben la libertad en el proceso como la regla general, y su
limitacin slo subordinada a las garantas que aseguren la comparecencia del
imputado en el proceso. De esta manera la Convencin Americana de Derechos
Humanos establece en el artculo 7 n 5 en cuanto, "Su libertad (del imputado)
podr estar condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el juicio."
El fundamento de la prisin preventiva es asegurar los fines del procedimiento
en atencin a que todas las dems medidas cautelares no han sido suficientes o no
aparecen como suficientes para garantizar dichos fines (denominado tambin
necesidad de cautela), por lo que es posible sostener que la procedencia de la
prisin preventiva como medida cautelar exige la existencia de un supuesto
material y una necesidad de cautela.
a) El supuesto material se expresa en una imputacin lo suficientemente seria,
acompaada de antecedentes firmes y plausibles que permitan proyectar la
realizacin de un juicio y una eventual sentencia condenatoria.
b) La necesidad de cautela importa justificar la necesidad de aplicar la medida de
coercin para evitar con ello que el imputado efecte actos que tengan por
objeto impedir la realizacin del juicio o la aplicacin de la sentencia. Se
requiere, en todo caso, que se pondere primero por parte del juez la existencia
220 el art. 7 de la CADH. dispone:
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para evitar la fuga y para garantizar la seguridad de los dems internos y de las
personas que cumplieren funciones o por cualquier motivo se encontraren en
el recinto.
4 El tribunal deber adoptar y disponer las medidas necesarias para la proteccin
de la integridad fsica del imputado, en especial aquellas destinadas a la
separacin de los jvenes y no reincidentes respecto de la poblacin
penitenciaria de mayor peligrosidad.
5 Excepcionalmente, el tribunal podr conceder al imputado permiso de salida
durante el da, por un perodo determinado o con carcter indefinido, siempre
que se asegurare convenientemente que no se vulnerarn los objetivos de la
prisin preventiva.
6 Cualquier restriccin que la autoridad penitenciaria impusiere al imputado
deber ser inmediatamente comunicada al tribunal, con sus fundamentos. ste
podr dejarla sin efecto si la considerare ilegal o abusiva, convocando, si lo
estimare necesario, a una audiencia para su examen.
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Al respecto CAROCCA, op. Cit., sostiene que los avances de las disciplinas penales muestran cmo las respuestas tradicionales del sistema,
fundamentalmente las penas privativas de libertad en el caso chileno, resultan socialmente inconvenientes para una multiplicidad de casos, sea porque los
problemas asociados a ellas resultan mayores que sus eventuales beneficios, o porque la rigidez en su aplicacin desplaza soluciones alternativas
socialmente ms productivas y ms satisfactorias para los directamente involucrados en el caso, especialmente las vctimas o los civilmente afectados por
el delito
231 En este mismo sentido Juan Enrique Vargas V. Abogado y Magister en Gestin y Polticas Pblicas. Director del Centro de Investigacin de la Facultad
de Derecho de la Universidad Diego Portales en un artculo publicado en La Revista Apuntes de Derecho - Facultad de Derecho. Universidad Diego
Portales, titulado Criterios Econmicos en la Reforma Procesal Penal ha sostenido que Sin embargo, en el derecho, y particularmente en el derecho
penal, una idea tan elemental como esa ha sido permanentemente desconocida e, incluso, combatida. Choca frontalmente contra ella el llamado principio
de legalidad, en torno al cual se estructura actualmente el sistema procesal penal, segn el cual el estado se compromete a investigar y sancionar todos
los delitos que se cometen en el pas. Ello no puede sino ser una simple declaracin, desprovista de cualquier posibilidad prctica de materializarse, ante la
escasez de recursos a que ya nos hemos referido.
Lo irreal de esta declaracin se comprueba al apreciar las mltiples vlvulas de escape que hoy operan en el sistema con carcter informal, es decir sin
una reglamentacin precisa y, lo que es ms grave, sin mecanismos que permitan controlar pblicamente su utilizacin.
No slo la restriccin presupuestaria impide llevar a la prctica esta declaracin, sino tambin el reconocimiento de que no siempre la solucin penal es la
ms adecuada frente a un conflicto. La bondad de una solucin, en trminos econmicos, no puede medirse solamente en funcin de los beneficios que
ella apareja, sino debe hacrselo en trminos netos, es decir descontndole a aquellos beneficios los costos que significa implementarla. As, por ejemplo,
el beneficio social de castigar a un delincuente (el efecto intimidatorio sobre l y el resto de la sociedad, ms el inhabilitador si es condenado a prisin) debe
ponderarse con los costos en que hay que incurrir para ello (no slo los costos fiscales de investigacin y condena, sino los que debe incurrir la vctima e
incluso el propio inculpado y su familia). As, por ejemplo, los beneficios netos para la sociedad de una condena penal pueden ser claros tratndose de un
delito grave o de un delincuente peligroso, pero ellos bien pueden ser negativos en el caso de un delincuente primerizo que comete un delito menor. Por lo
tanto, lo racional en esos casos es contar con otras soluciones.
Congruentemente con la imposibilidad e inconveniencia de dar respuesta judicial a todos los delitos, el nuevo sistema que se ha propuesto en forma
explcita reconoce una serie de salidas para poner trmino anticipado a los procesos. Tales salidas tienen como caracterstica estar pormenorizadamente
reguladas tanto respecto a sus requisitos como a sus efectos y, lo ms importante, sobre los medios con los que se puede impugnar, existiendo siempre la
posibilidad de reclamar de ellas, ya sea internamente dentro de la jerarqua del Ministerio Pblico o bien ante el Juez de Garantas. Expresamente se
contempla que en algunas de ellas basta la voluntad contraria de la vctima para que el Ministerio Pblico se vea obligado a seguir adelante con la
investigacin.
Algunas de estas salidas tienen por fundamento la ausencia de informacin suficiente para realizar la pesquisa, como el archivo provisional de los
antecedentes o el sobreseimiento. Otras, en la escasa importancia del hecho, como el principio de oportunidad en sentido estricto, o en el carcter
primerizo del involucrado, como en la suspensin condicional del procedimiento. Los acuerdos reparatorios, que tambin ponen trmino al proceso, se
230
justifican en la preeminencia del inters de la vctima sobre el estatal de castigar, en determinados tipos de delitos como los patrimoniales, cuando tal
inters de la vctima es adecuadamente satisfecho por el inculpado.
Finalmente, tambin existe la posibilidad de que el proceso aunque termine con una sentencia no lo haga a travs del sistema normal del juicio oral ante un
panel de jueces. Se trata del procedimiento abreviado que opera previo acuerdo del inculpado y del reconocimiento por parte de ste de los hechos en que
se funda la acusacin.
Para extraer los mayores beneficios de este catlogo de salidas alternativas, se ha buscado que sean adoptadas en la fase ms inicial del proceso en que
ello sea posible, evitndose incurrir en gastos innecesarios. Se obvia as el problema actual en que, para aparentar que todas las causas se investigan,
mecnicamente se despachan rdenes de investigar en todas ellas y se hace como que se pesquisaran, para slo mucho ms tarde, concluido el
sumario, proceder a su sobreseimiento que es, por lo dems, la forma normal de trmino hoy en da de las causas. Para lograr ello se hace necesario
jugar con otro factor muy afn a la economa: el sistema de incentivos. Se ha diseado un conjunto de ellos que permiten motivar a las partes para acceder
a cada una de estas salidas. As el Ministerio Pblico tendr inters en decretar el archivo provisional de las causas dadas las exigencias y plazos que
existen para que responda frente a su demanda de trabajo. La vctima mirar con buenos ojos un acuerdo reparatorio en la medida que satisfaga
adecuadamente los daos que le ocasion el delito. Finalmente, el inculpado querr renunciar al juicio e ir al procedimiento abreviado en la medida que
obtiene un premio cierto en trminos de calificacin del hecho o de magnitud de la condena, frente al riesgo que importa el juicio.
Finalmente, se ha buscado que estas salidas no slo pongan trmino a los procesos en forma rpida, a diferencia de lo que decamos hoy en da sucede,
sino que tambin incorporen algn tipo de respuesta frente al delito que tenga efectos intimidatorios. As, por ejemplo, en la suspensin se le imponen una
serie de condiciones al inculpado que favorecen su resocializacin y se establece que en el caso de cometer un nuevo delito ser juzgado tanto por ste
como por aqul en que oper la suspensin. Otro tanto sucede en los acuerdos reparatorios y en el procedimiento abreviado. Medidas de tal naturaleza
son imposibles en el caso del archivo provisional y en el principio de oportunidad, situaciones en que generalmente no alcanza siquiera a haber un
inculpado. Pero an en ellas, el nuevo sistema se preocupa de que la vctima al menos se encuentre informada respecto a lo que sucedi con su
denuncia, situacin inexistente hoy en da.
232 En igual sentido se pronuncian BAYTELMAN ARONOWSKY Andrs y otros, en La Reforma Procesal Penal Desafo De Una Transformacin
Cultural quienes sostienen Probablemente no exista otro sector del quehacer estatal que se haya mantenido, en su estructura y funcionamiento, ms
inalterado en el tiempo que el judicial. Como consecuencia de esta situacin el sistema de justicia en Chile, en general, presenta en la actualidad serias
deficiencias en cuanto a la calidad, oportunidad, accesibilidad y predictibilidad de sus decisiones, falencias que son especialmente notorias respecto a la
justicia criminal en virtud de la magnitud de los derechos e intereses que all se ponen en juego.
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154
La reforma al sistema penal constituye una labor que se extiende ms all de la reforma al proceso penal. Supone modificar nuestros criterios de
criminalizacin primaria, introduciendo principios como los de lesividad y ltima ratio; supone, adems, supervigilar la ejecucin de las penas para evitar as
castigos excesivos y favorecer la reinsercin; exige modificar la relacin entre el Estado y la polica, para favorecer la oportunidad y la selectividad en el uso
de la fuerza; y supone, por sobre todo, de un modo urgente y prioritario, modificar el proceso penal para transformarlo en un juicio genuino, con igualdad de
armas entre el estado y el inculpado y con plena vigencia de la oralidad, la oportunidad y la inmediacin
se propone avanzar hacia la creacin de un sistema de justicia criminal que otorgue diversas posibilidades de solucin a los conflictos de que conoce,
abrindose, todava limitadamente, a la posibilidad de soluciones distintas a las tradicionales en aquellos casos en que los diversos actores del sistema jueces, fiscales y dems partes- estn de acuerdo en su conveniencia
Finalmente, indica:
La primera de estas posibilidades (refirindose concretamente a la suspensin condicional del procedimiento) consiste fundamentalmente en una
anticipacin del tipo de solucin que la sentencia otorgar al caso cuando probablemente resulte aplicable alguna de las medidas alternativas de la ley
18.216. Con acuerdo del fiscal y el imputado, el juez podr suspender el procedimiento sujetando a este ltimo a ciertas formas de control de baja
intensidad, por un perodo no superior a tres aos. Una de las ventajas de esta solucin dice relacin con la oportunidad de la medida, pues su decisin
temprana evita los efectos estigmatizantes del procedimiento y la eventual prisin preventiva para quien, finalmente, se har acreedor a una medida no
privativa de libertad destinada a su reinsersin social. La otra ventaja es que su aplicacin no requiere de aceptacin de culpabilidad ni de su declaracin
por parte del juez. En consecuencia, de cumplir adecuadamente con las condiciones en el plazo estipulado, el imputado se reincorporara plenamente a la
vida social, sin que pese sobre su futuro el antecedente de una condena penal
En Publicacin Oficial, Redaccin de Sesiones, abril de 1998, Repblica de Chile, Cmara de Diputados, Boletn N 1630-07 Primer Trmite
Constitucional, pag. 92.
234 Instructivo General n 36 sobre criterios de actuacin e instrucciones en materia de suspensin condicional del procedimiento, de fecha 15 de diciembre
de 2000, disponible en http//:www.ministeriopublico.cl
235 Instructivo general n 36 ya citado.
Oportunidad.
Siendo una facultad del Ministerio Pblico el llegar a una suspensin condicional del
procedimiento, nos es til sealar al respecto lo que el Fiscal Nacional sobre este
aspecto a instruido a los fiscales del pas, sugiriendo que En cuanto a la oportunidad
en que resulta deseable someter a consideracin del Tribunal la suspensin
condicional del procedimiento, que de acuerdo con el Prrafo 6 del Ttulo I, Libro II,
del Cdigo Procesal Penal, puede ocurrir en cualquier momento posterior a la
formalizacin de la investigacin, en esa misma audiencia, en otra posterior citada al
efecto o, por ltimo, durante la audiencia de preparacin del juicio oral, y es en ese
sentido que se ha prevenido a los Fiscales236 que debern evaluar el caso e instar, por
regla general, para que tal planteamiento se formule lo antes posible, siempre y en
todo caso, con posterioridad a la formalizacin, sea en la propia audiencia de
formalizacin o en una posterior pedida por ellos mismos, en la medida, naturalmente
que cuenten con los antecedentes que permitan dilucidar la concurrencia de los
requisitos legales establecidos para ello, latamente examinados en el Instructivo que
se modifica.
De esta manera, se ahorra tramitar toda una investigacin y un proceso que bien
puede tener una salida alternativa desde que se formaliza la investigacin. Sin
embargo y de manera ms bien excepcional, cuando avanzada la investigacin
criminal, surjan antecedentes no apreciados con anterioridad o se incorporen nuevos
elementos sobre el hecho punible, la participacin y/o circunstancias modificatorias de
responsabilidad, que hagan procedente esta salida alternativa, se plantear en etapas
posteriores o en la audiencia de preparacin del juicio oral.
Delitos por los cuales procede.
El Cdigo en su Artculo 237237 dispone que procede la suspensin condicional del
procedimiento si:
a) La pena que pudiere imponerse al imputado, en el evento de dictarse sentencia
condenatoria, no excediere de tres aos de privacin de libertad.238
b) Si el imputado no hubiere sido condenado anteriormente por crimen o simple
delito.239
OFICIO N 163, de 12 de abril de 2002, del Ministerio Pblico, Precisa criterios de actuacin e instrucciones en materia de suspensin condicional del
procedimiento, disponible en http://www.ministeriopublico.cl
237 De acuerdo con la modificacin introducida por la LEY n 20.253 Art. 2 N 17 b) publicada en el Diario Oficial del 14.03.2008, Tratndose de imputados
por delitos de homicidio, secuestro, robo con violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas, sustraccin de menores, aborto, los
contemplados en los artculos 361 a 366 bis, 367 y 367 bis del Cdigo Penal y conduccin en estado de ebriedad causando la muerte o lesiones graves o
gravsimas, el fiscal deber someter su decisin de solicitar la suspensin condicional del procedimiento al Fiscal Regional.
238 La interpretacin que le ha dado el propio Ministerio Pblico a este requisito, y por lo dems la generalmente aplicada por nuestros Tribunales, es que el
texto legal alude a la pena en concreto que cabra imponer al imputado en la eventualidad de dictarse sentencia, apreciada, obviamente, con los
antecedentes de que se disponen en ese momento. Ser necesario, entonces, que los fiscales realicen una ponderacin de las eventuales atenuantes y
agravantes que podran aplicarse al caso concreto a efecto de evaluar adecuadamente la procedencia de la aplicacin de esta salida alternativa. Con tal
objeto, debern considerarse el grado de participacin que ha cabido al imputado y la circunstancia de encontrarse el delito en estado de tentativa,
consumado o frustrado, en los casos que estas circunstancias influyen en la determinacin de la pena.
239 Se ha entendido que slo las condenas impuestas por sentencias de trmino, ejecutoriadas, pueden obstar a la aplicacin de la suspensin condicional
del procedimiento. Por ende, podr tambin el fiscal solicitar la suspensin condicional del procedimiento si el imputado tiene un proceso en tramitacin
sobre el cual se encuentra pendiente la sentencia de trmino, cuando l estime que segn la naturaleza y gravedad del mismo, no se justifica perseverar
en la persecucin penal en el nuevo caso concreto. Finalmente, proceder tambin si el imputado ha tenido condenas anteriores por faltas.
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Se desprende del Artculo 237, inc 1 que el juez de garanta no tiene facultades para decretar de oficio la suspensin condicional del procedimiento.
Esta solicitud es facultad exclusiva del fiscal. Para la aprobacin, el juez podr requerir del Ministerio Pblico los antecedentes que estimare necesario para
resolver.
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Esta proposicin debe ser evaluada previamente con el imputado, pero siempre
teniendo en cuenta que no necesariamente correspondern a las que el juez
decrete.243
Efectos de la Suspensin Condicional del Procedimiento.
Como su nombre lo indica, el efecto principal es la paralizacin de la persecucin
penal en contra del imputado durante el plazo que el tribunal decrete, sin perjuicio de
quedar vigente el derecho de los titulares para perseguir por la va civil las
responsabilidades pecuniarias derivadas del hecho.
Por otra parte, es importante destacar que durante la vigencia de la suspensin,
tambin se suspende la prescripcin de la accin penal y deja de correr el plazo de dos
aos para el cierre de la investigacin o el plazo que haya fijado el juez para ello.
De otro lado, segn lo establece el Artculo 240 del Cdigo Procesal Penal, una vez
transcurrido el plazo de la suspensin y habindose cumplido con las condiciones, se
produce la extincin de la accin penal. Consecuentemente, de conformidad con el
inc. 2 del mismo Artculo, el tribunal puede dictar de oficio, o a peticin de parte, el
sobreseimiento definitivo.
Revocacin de la Suspensin condicional.
De acuerdo con el Artculo 239 del Cdigo Procesal Penal dos seran las causales de
revocacin de la suspensin Condicional del Procedimiento:
a) El incumplimiento grave o reiterado, sin justificacin, de las condiciones
decretadas.
Existiendo una explicacin que justifique razonablemente el incumplimiento,
sea que se haya producido una o ms veces, no necesariamente proceder la
revocacin de la medida; en cambio, podra existir slo un incumplimiento
calificado como grave, que de lugar a la revocacin.
b) La formalizacin de una nueva investigacin por hechos diferentes.
Sobre el particular, cabe remarcar que la ley no hace distincin acerca de la
gravedad de los hechos por los cuales se formaliza la nueva investigacin, como
tampoco sobre el grado de participacin que haya tenido el imputado.
Cabe sealar que la continuacin del procedimiento segn las reglas generales, una
vez decretada la revocacin de la suspensin, implica que no necesariamente debe
haber una aplicacin inmediata de medidas cautelares personales por el slo hecho de
haber operado tal revocacin.
En los hechos es recurrente observar en las audiencias sobre suspensin condicional del procedimiento el juez se limite a confirmar las condiciones ya
expuestas por los intervinientes sin tener el rol tan pro activo como se podra deducir de la simple lectura de la norma legal, lo cual evita, siempre en los
hechos por supuesto, la posibilidad que el fiscal y el imputado acordaren solicitar la suspensin y en definitiva las condiciones impuestas por el juez resulten
demasiado gravosas para este ltimo o, insuficientes para el fiscal, lo que se vera salvado con la interpretacin de la norma legal en el sentido que el
consentimiento del imputado slo se requiere para concretar el acuerdo de solicitar la juez la aplicacin de la suspensin y, que una vez prestado este
consentimiento, no puede retractarse, quedando el resto entregado a las facultades privativas del juez. Este razonamiento encuentra sustento adems, en
la existencia del recurso de apelacin que se entrega tanto al fiscal como al imputado.
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vctima, por lo que puede tener distintos contenidos, no slo pecuniarios, as puede
consistir en una disculpa formalizada o en un trabajo a favor de la vctima, etc.; y es por
ello que el Cdigo Procesal Penal no ha hecho alusin alguna a un elemento monetario
de la reparacin, dejando la puerta abierta a cualquier tipo de reparacin siempre que
quepa en el acuerdo entre vctima e imputado.
Por otro lado, adems de requerir un acuerdo entre imputado y vctima, slo es
procedente respecto de algunos requisitos, as slo son susceptibles de acuerdo
reparatorio aquellos delitos que recayesen sobre bienes jurdicos disponibles249, y
respecto de delitos culposos que no afectasen gravemente la integridad fsica de las
personas, lo cual no impide que respecto de los otros delitos no sea posible un
acuerdo en tal sentido, sino que tal acuerdo slo tendra efectos civiles y no procesales.
Esta limitacin respecto del tipo de delitos en los cuales es procedente un acuerdo
reparatorio est establecida en atencin a que existen ciertas categoras de delitos que
deban ser sancionados por el Estado, aunque la vctima se encuentre satisfecha,
primando el inters pblico.
Es por ello que el Artculo 241 en su inciso segundo establece claramente la
procedencia de un acuerdo reparatorio, al circunscribirlo a: hechos investigados que
afectaren bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial, consistieren en
lesiones menos graves o constituyeren delitos culposos.
Estos acuerdos reparatorios, adems de los requisitos de procedencia, tienen una
doble limitante prctica, que es la aprobacin, en audiencia, por parte del Juez de
Garanta250, quien precisamente revisar si dicho acuerdo ha sido adoptado libre e
informado de sus derechos y si versa sobre aquellos delitos que la ley preve su
aplicacin; y en segundo trmino la posibilidad que el Ministerio Pblico se opusiere a
dicho acuerdo en atencin a existir un Inters Pblico Prevalente251 en la
continuacin de la persecucin penal de aquellas figuras delictivas por las cuales es
procedente; y es la misma disposicin legal la cual establece que existir dicho inters
si el imputado hubiere incurrido reiteradamente en hechos como los que se
investigaren en el caso particular, reiterando la idea principal de mantener el inters
pblico, por una cuestin de poltica criminal, por sobre el inters particular.
Alegar la existencia de un inters pblico prevalente en la continuacin de la
persecucin penal para negar la aprobacin de un acuerdo reparatorio implica estimar
que el conflicto provocado por un delito de mediana gravedad debe enfrentarse
mediante la imposicin de una pena y no a travs de un acuerdo libre e informado de
los sujetos concretamente afectados en sus intereses particulares. Por tanto, los
Bien jurdico disponible, segn el mismo Ministerio Pblico lo ha sostenido en su Instructivo n 34 ya citado; es aqul cuya afeccin puede ser
consentida o perdonada por su titular con efecto eximente o extintivo de la responsabilidad penal. En consecuencia, disponible es el bien jurdico que se ve
afectado por un delito que deja de ser tal por el consentimiento de la vctima en la ejecucin del hecho o que puede perdonarse por ella con posterioridad al
mismo. Por tanto, constituye un indicador de disponibilidad la inclusin de un delito entre los que no pueden perseguirse sin previa instancia particular,
como los sealados en el Artculo 54 del Cdigo Procesal Penal y en otras leyes especiales.
250 Se ha estimado que las facultades del juez para aprobar un acuerdo reparatorio se vinculan al control de los requisitos de procedencia y no al mrito de
la salida alternativa
251 Sobre el particular, el Ministerio Pblico ha dictado un detallado Instructivo, el n 34 de fecha Sobre criterios de actuacin relativos a los acuerdos
reparatorios, que con absoluta precisin prescribe los tipos penales por los cuales debe favorecerse la existencia de acuerdos reparatorios; se trata
fundamentalmente de delitos de hurto, usurpacin, daos y estafa. Detalla, adems, los delitos en que es procedente evaluar la procedencia de la
reparacin, se especifica fundamentalmente el robo con fuerza, violacin de domicilio, usura e incendio, y especifica tambin los tipos penales que, en el
evento de ser objeto de acuerdo reparatorio, debern los Fiscales oponerse por afectar, adems del patrimonio, bienes jurdicos de mayor entidad; se
nombra al robo calificado, robo con violencia o intimidacin simple, robo por sorpresa, robo con fuerza en lugar habitado, receptacin y exaccin ilegal,
entre otros.
249
No puede considerarse como inters pblico prevalente, la existencia de agravantes objetivas, por tratarse de un requisito no fijado por la ley y que
restringe la procedencia de los acuerdos reparatorios.
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3. EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD.
Es una novedad en nuestro sistema procesal penal, considerando dentro de lo que
corresponde al sistema inquisitivo, en el que siempre se investigan los hechos sin
importar su grado, todo se investiga, lo cual contribuye con la carga de trabajo de los
tribunales del crimen, tanto que no se investiga bien ningn hecho.
El principio de oportunidad es consustancial al sistema acusatorio y a los juicios
orales, que se ve en los pases desarrollados en su lucha contra la delincuencia, se
investigan solo los delitos que tengan la posibilidad de llegar a una sancin rpida.
Se da una especie de colador, en USA solo el 5% de los hechos delictuales llegan a
juicio, se logra ello:
a) Llegando el fiscal a un arreglo para no llegar a juicio.
b) Descartando hechos sin relevancia (en el Derecho comparado se llaman delitos de
bagatela).
En ello descansara el xito del procedimiento, lo que se ha demostrado en chile
llegando a haber muy pocos juicios orales; por lo tanto se da la facultad al Ministerio
Pblico para no iniciar o abandonar la persecucin penal respecto de ciertos hechos
delictivos.
Los fiscales del Ministerio Pblico, cuando se tratare de un hecho que no
comprometiere gravemente el inters pblico, podrn:
1) No iniciar la persecucin penal o;
2) Abandonar la ya iniciada
Pero existe una excepcin en donde no se podr ejercer dicha facultad si:
1 La pena mnima asignada al delito excediere la de presidio o reclusin menores
en su grado mnimo o;
2 Que se trate de un delito cometido por un funcionario pblico en el ejercicio de
sus funciones.
3 El delito comprometiere gravemente el inters pblico.
NO existe Inters publico.
1. Cuando no es necesario o no es posible prevenir el hecho por medio de la
conminacin penal.
2. Cuando en el caso concreto el disvalor de la accin o del resultado son
insignificantes.
3. Cuando, en el caso concreto, racionalmente es posible prever unos efectos
crimingenos, como consecuencia de la intervencin, ms graves que la
eventual merma preventivo-general derivada de la no intervencin.
4. Cuando razones de humanidad y de indemnidad demanden no intervenir
punitivamente.
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8) TRMINO DE LA INVESTIGACIN.
1. CIERRE DE LA INVESTIGACIN.
Como bien lo sostiene HORWITZ253 un importante efecto de la formalizacin de la
investigacin es el inicio del cmputo del plazo absoluto de dos aos que tiene el
ministerio pblico para cerrar la etapa de investigacin. Si, transcurrido este plazo, el
fiscal no la declara cerrada, el querellante o el imputado pueden solicitar al juez de
garanta que lo aperciba para que proceda al cierre de la misma, so pena de declarar el
sobreseimiento definitivo de la causa.
En tal caso, el juez debe citar a una audiencia para resolver esta peticin, cuyos
resultados dependern de la actitud que adopte el fiscal del ministerio pblico. En
efecto, ste tiene dos posibilidades254:
a) No comparecer a la audiencia o compareciendo, negarse a declarar cerrada la
investigacin. En tal evento, el juez debe decretar el sobreseimiento definitivo de
la causa, resolucin que es apelable255.
b) Allanarse a la solicitud de cierre de la investigacin. En este caso, deber formular
en la audiencia una declaracin en tal sentido y tendr el plazo de diez das para
deducir acusacin. Si, transcurrido este plazo, no presenta su acusacin, el juez,
de oficio o a peticin de alguno de los intervinientes, citar a una audiencia para
dictar el sobreseimiento definitivo en la causa.
En el evento que se declare cerrada la investigacin, en audiencia por supuesto, el
Ministerio Pblico dentro de los diez das siguientes a la declaracin de cierre de la
investigacin, el fiscal podr adoptar una de las siguientes decisiones:
a) Solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal de la causa;
b) Comunicar su decisin de no perseverar en el procedimiento, por no haberse
reunido durante la investigacin los antecedentes suficientes para fundar una
acusacin.256
c) Formular acusacin, cuando estime que la investigacin proporciona
fundamento serio para el enjuiciamiento del imputado contra quien se hubiere
formalizado la misma.
253 HORWITZ LENNON Mara et al, en Derecho Procesal penal Chileno, Tomo I, pg. 577
En caso de que venza el plazo para investigar fijado por el juez o su prrroga, sin que se haya podido practicar la investigacin que corresponda, el
Fiscal Nacional mediante el Instructivo General n 54 ha impartido la siguiente instruccin en cuanto a los caminos a seguir:
a) Cerrar la investigacin y luego en el plazo de diez das, comunicar al juez que no tiene antecedentes suficientes para acusar (art. 248 letra C). Jams
puede acusarse sin tener estos antecedentes, porque ello podra conducir a la absolucin en el juicio oral, lo que sera el peor resultado a que se puede
llegar para el Ministerio Pblico y de su imagen en la opinin pblica. Es decir, si no se permite investigar en forma completa y objetiva, el procedimiento no
puede seguir adelante y el fiscal ver si archiva, ejerce principio de oportunidad, etc. o simplemente sigue investigando para ver si rene ms antecedentes
para nuevamente formalizar y acusar.
b) La segunda alternativa ms riesgosa es negarse a cerrar la investigacin, exponerse a un sobreseimiento definitivo y apelar a la Corte de Apelaciones
fundndose que si un fiscal no ha tenido el plazo mnimo para realizar su investigacin por impedirlo el juez de garanta, no procede un sobreseimiento
definitivo que deja absolutamente impune el hecho y sus partcipes. Deber agregarse que no se pudo reclamar de la fijacin de plazo por medio de una
apelacin y que al fijarse un plazo sin que est fundamentado en la violacin concreta de una garanta, se est extralimitando la finalidad prevista en el art.
234 del C.P.P.
255 Artculo 370 b) Cdigo Procesal Penal
256 Cuando el fiscal decida solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal o comunicar su decisin de no perseverar en el procedimiento por insuficiencia
de antecedentes para fundar la acusacin deber formular su requerimiento al juez de garanta, quien citar a todos los intervinientes a una audiencia (art.
249 CPP) .
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3. EL SOBRESEIMIENTO.
Constituye otra alternativa para poner trmino a la investigacin:
1) Sobreseimiento Definitivo.
Es una resolucin del juez que a solicitud del fiscal pone termino al
procedimiento por las causales que indica el cdigo, y cuyo efecto es otorgarle a la
resolucin la autoridad de cosa juzgada, asimilable a la sentencia definitiva
absolutoria.
Las causales se indican en el Artculo 250 del Cdigo Procesal Penal, parecidas a
las actuales.
a) Cuando el hecho investigado no fuere constitutivo de delito;
b) Cuando apareciere claramente establecida la inocencia del imputado;
c) Cuando el imputado estuviere exento de responsabilidad criminal en
conformidad al artculo 10 del Cdigo Penal o en virtud de otra disposicin
legal;
d) Cuando se hubiere extinguido la responsabilidad penal del imputado por
algunos de los motivos establecidos en la ley;
e) Cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley, pusiere fin a dicha
responsabilidad, y
f) Cuando el hecho de que se tratare hubiere sido materia de un procedimiento
penal en el que hubiere recado sentencia firme respecto del imputado.
El juez no podr dictar sobreseimiento definitivo respecto de los delitos que,
conforme a los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes, sean imprescriptibles o no puedan ser amnistiados, salvo en los casos de
los nmeros 1 y 2 del artculo 93 del Cdigo Penal.
2) Sobreseimiento Temporal
Es a peticin del fiscal, no ponindole termino al procedimiento, con deferencias
de lo que estableca el Artculo 409 del Cdigo Procesal Penal siendo las causales
para pedirla mas limitadas.
Se encuentra regulado en el artculo 252 1que indica las siguientes causales:
a. Cuando para el juzgamiento criminal se requiriere la resolucin previa de una
cuestin civil, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 171;
b. Cuando el imputado no compareciere al procedimiento y fuere declarado
rebelde, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 99 y siguientes, y
c. Cuando, despus de cometido el delito, el imputado cayere en enajenacin
mental, de acuerdo con lo dispuesto en el Ttulo VII del Libro Cuarto.
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V. ETAPA INTERMEDIA.
1. LA ACUSACIN.
La acusacin que da inicio a esta etapa, es un acto mucho ms importante que el de la
formalizacin, es muy importante, el fiscal se preocupa de la acusacin cuando se cierra la
investigacin, pero el cdigo no contempla como nica oportunidad para acusar el del
cierre de la investigacin. Por que en la audiencia de formalizacin puede que el fiscal este
bien provisto de antecedentes y pida en esa audiencia un juicio en forma inmediata258.
Si el juez acogiere dicha solicitud, en la misma audiencia el fiscal deber formular
verbalmente su acusacin y ofrecer prueba; y en esta misma audiencia el querellante
podr adherirse a la acusacin del fiscal o acusar particularmente y deber indicar las
pruebas de que pensare valerse en el juicio; y a su vez el imputado podr realizar las
alegaciones que correspondieren y ofrecer, a su turno, prueba.
Es importante sealar que una vez cerrada que ha sido la investigacin debe el fiscal
adoptar una decisin respecto de ella, y dentro de 10 das debe formular acusacin, la cual
es una excepcin al principio de la oralidad que rige las actuaciones del proceso penal ya
que es escrito, y debe de contener, segn el artculo 259:
a) La individualizacin de el o los acusados y de su defensor;
b) La relacin circunstanciada de el o los hechos atribuidos y de su calificacin
jurdica259;
c) La relacin de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal que
concurrieren, aun subsidiariamente de la peticin principal;
d) La participacin que se atribuyere al acusado;
e) La expresin de los preceptos legales aplicables;
f) El sealamiento de los medios de prueba de que el ministerio pblico pensare
valerse en el juicio;
g) La pena cuya aplicacin se solicitare, y
h) En su caso, la solicitud de que se proceda de acuerdo al procedimiento abreviado.
Si, de conformidad a lo establecido en la letra f) de este artculo, el fiscal ofreciere rendir
prueba de testigos, deber presentar una lista, individualizndolos con nombre, apellidos,
profesin y domicilio o residencia, salvo en el caso previsto en el inciso segundo del
artculo 307, y sealando, adems, los puntos sobre los que habrn de recaer sus
declaraciones. En el mismo escrito deber individualizar, de igual modo, al perito o los
peritos cuya comparecencia solicitare, indicando sus ttulos o calidades.
La acusacin slo podr referirse a hechos y personas incluidos en la formalizacin de la investigacin, aunque se efectuare una distinta calificacin
jurdica, que no es ms que la primera manifestacin del principio de congruencia que deber tambin manifestarse respecto de la sentencia y la
acusacin.
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Tramitacin.
Al inicio de la audiencia, el tribunal efectuar una breve relacin del requerimiento y
de la querella, en su caso, y cuando se encontrare presente la vctima, el juez instruir a
sta y al imputado sobre la posibilidad de poner trmino al procedimiento mediante un
acuerdo reparatorio en caso de ser procedente atendida la naturaleza del hecho punible
materia del requerimiento. Asimismo, el fiscal podr proponer la suspensin condicional
del procedimiento, si se cumplieren los requisitos del artculo 237.
Una vez explorada la posibilidad de una salida alternativa (acuerdo reparatorio y/o
suspensin condicional de procedimiento) el tribunal preguntar al imputado si
admitiere responsabilidad en los hechos contenidos en el requerimiento o si, por el
contrario, solicitare la realizacin de la audiencia.
Si el imputado admitiere su responsabilidad en el hecho, el tribunal dictar sentencia
inmediatamente, en cuyo caso el juez no podr imponer una pena superior a la
solicitada en el requerimiento, permitindose la incorporacin de antecedentes que
sirvieren para la determinacin de la pena.
Si por el contrario el imputado no admitiere responsabilidad, el juez proceder, en la
misma audiencia, a la preparacin del juicio simplificado, el cual tendr lugar
inmediatamente, si ello fuere posible, o a ms tardar dentro de quinto da, el cual
comenzar dndose lectura al requerimiento del fiscal y a la querella, si la hubiere, y en
seguida se oir a los comparecientes y se recibir la prueba, tras lo cual se preguntar al
imputado si tuviere algo que agregar. Con su nueva declaracin o sin ella, el juez
pronunciar su decisin de absolucin o condena, y fijar una nueva audiencia, para
dentro de los cinco das prximos, para dar a conocer el texto escrito de la sentencia.
Contra esta sentencia definitiva slo podr interponerse el recurso de nulidad previsto
en el Ttulo IV del Libro Tercero, y el fiscal requirente y el querellante, en su caso, slo
podrn recurrir si hubieren concurrido al juicio.
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2. PROCEDIMIENTO ABREVIADO.
Es una eficaz herramienta con que cuenta el sistema para abreviar la tramitacin de los
asuntos penales que ingresan. Permite precipitar una decisin judicial sobre la absolucin
o condena de una persona, directamente por parte del Juez de Garanta, sin necesidad de
acudir a un juicio ante el Tribunal oral en lo Penal.
Este camino importa por parte del imputado a su derecho de no ser sancionada
penalmente, sino como consecuencia de una condena pronunciada por el tribunal
colegiado mencionado. Por ello, para que se pueda acceder al procedimiento abreviado,
se requiere el consentimiento del acusado. De ah se deriva el primer papel que deben
asumir los jueces de garanta en la materia, cual es controlar que el consentimiento
brindado haya sido prestado libre, real e informadamente por el perseguido
personalmente.
Con todo, y aun a riesgo de repeticiones majaderas, hay que recalcar que, utilizar este
procedimiento abreviado, implica la renuncia al Juicio oral, no la renuncia del juicio como
errneamente pudiera pensarse. En esta hiptesis existe juicio, dicho juicio termina por
una sentencia y dicha resolucin puede ser absolutoria o condenatoria.
Procedencia.
Se trata, segn lo dispone el artculo 406, de un procedimiento que se aplicar para
conocer y fallar los hechos respecto de los cuales el fiscal requiriere la imposicin de una
pena privativa de libertad no superior a cinco aos de presidio o reclusin menores en su
grado mximo, o bien cualesquiera otras penas de distinta naturaleza, cualquiera fuere su
entidad o monto, ya fueren ellas nicas, conjuntas o alternativas, para lo cual se requiere
que el imputado, en conocimiento de los hechos materia de la acusacin y de los
antecedentes de la investigacin que la fundaren, los acepte expresamente y manifieste
su conformidad con la aplicacin de este procedimiento.
Son por tanto requisitos de procedencia de este procedimiento:
1 Requerimiento del Fiscal de procedimiento Abreviado presentado al juez de garanta.
2 Requerimiento del fiscal en orden a solicitar una pena privativa de libertad no superior
a cinco aos o reclusin menores en su grado mximo, o cualquier otra pena de
distinta naturaleza.
3 Aceptacin libre y voluntaria, con pleno conocimiento de sus derechos, por parte del
imputado de los hechos materia de la acusacin y de los antecedentes de la
investigacin en que se funde.
4 Aceptacin por parte del imputado de la aplicacin de este procedimiento.
Oportunidad.
En cuanto a la oportunidad para solicitar este tipo de procedimiento, segn lo dispone el
artculo 407, puede requerirse en cualquier momento una vez formalizada que fuere la
investigacin y hasta antes del termino de la audiencia de preparacin del juicio oral,
debiendo de formular las acusaciones verbales correspondientes.
Si el procedimiento abreviado no fuere admitido por el juez de garanta, se tendrn por
no formuladas las acusaciones verbales realizadas por el fiscal y el querellante, lo mismo
que las modificaciones que, en su caso, stos hubieren realizado a sus respectivos libelos, y
se continuar de acuerdo a las disposiciones del Libro Segundo de este Cdigo.
Antes de resolver la solicitud del fiscal, el juez de garanta consultar al acusado a fin de
asegurarse que ste ha prestado su conformidad al procedimiento abreviado en forma
libre y voluntaria, que conociere su derecho a exigir un juicio oral, que entendiere los
trminos del acuerdo y las consecuencias que ste pudiere significarle y, especialmente,
que no hubiere sido objeto de coacciones ni presiones indebidas por parte del fiscal o de
terceros. (Artculo 409)
El juez aceptar la solicitud del fiscal y del imputado cuando los antecedentes de la
investigacin fueren suficientes para proceder de conformidad a las normas antes
referidas, la pena solicitada por el fiscal se conformare a lo previsto en el inciso primero del
artculo 406 y verificare que el acuerdo hubiere sido prestado por el acusado con
conocimiento de sus derechos, libre y voluntariamente.
Cuando no lo estimare as, o cuando considerare fundada la oposicin del querellante,
rechazar la solicitud de procedimiento abreviado y dictar el auto de apertura del juicio
oral. En este caso, se tendrn por no formuladas la aceptacin de los hechos por parte del
acusado y la aceptacin de los antecedentes a que se refiere el inciso segundo del artculo
406, como tampoco las modificaciones de la acusacin o de la acusacin particular
efectuadas para posibilitar la tramitacin abreviada del procedimiento. Asimismo, el juez
dispondr que todos los antecedentes relativos al planteamiento, discusin y resolucin
de la solicitud de proceder de conformidad al procedimiento abreviado sean eliminadas
del registro.
Tramitacin y Fallo.
De conformidad con lo dispuesto por el artculo 411 del Cdigo Procesal Penal, acordado
el procedimiento abreviado, el juez abrir el debate, otorgar la palabra al fiscal, quien
efectuar una exposicin resumida de la acusacin y de las actuaciones y diligencias de la
investigacin que la fundamentaren; a continuacin, se dar la palabra a los dems
intervinientes; y siempre, en todo caso, la exposicin final corresponder al acusado.
Terminado el debate, el juez dictar sentencia, y en caso de ser sta condenatoria, no
podr imponer una pena superior ni ms desfavorable a la requerida por el fiscal o el
querellante, en su caso, la sentencia condenatoria no podr emitirse exclusivamente sobre
la base de la aceptacin de los hechos por parte del imputado, sino que deber fundarse
en otos medios de prueba aportados por el Ministerio Pblico.
Contenido de la Sentencia.
La sentencia dictada en el procedimiento abreviado contendr:
a) La mencin del tribunal, la fecha de su dictacin y la identificacin de los
intervinientes;
b) La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objeto de la
acusacin y de la aceptacin por el acusado, as como de la defensa de ste;
c) La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos que se dieren por
probados sobre la base de la aceptacin que el acusado hubiere manifestado
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3. PROCEDIMIENTO MONITORIO.
Este procedimiento especial se aplicar a la tramitacin de las faltas respecto de las
cuales el fiscal pidiere slo pena de multa; para lo cual en el requerimiento deber indicar
el monto de la multa que solicitare imponer.
Si el juez estimare suficientemente fundado el requerimiento y la proposicin relativa a
la multa, deber acogerlos inmediatamente, dictando una resolucin que as lo declare,
debiendo adems declarar:
a) La instruccin acerca del derecho del imputado de reclamar en contra del
requerimiento y de la imposicin de la sancin, dentro de los quince das siguientes
a su notificacin, as como de los efectos de la interposicin del reclamo;
b) La instruccin acerca de la posibilidad de que dispone el imputado en orden a
aceptar el requerimiento y la multa impuesta, as como de los efectos de la
aceptacin, y
c) El sealamiento del monto de la multa y de la forma en que la misma debiere
enterarse en arcas fiscales, as como del hecho que, si la multa fuere pagada dentro
de los quince das siguientes a la notificacin al imputado de la resolucin prevista
en este inciso, ella ser rebajada en 25%, expresndose el monto a enterar en dicho
caso.
Si el imputado pagare dicha multa o transcurriere el plazo de quince das desde la
notificacin de la resolucin que la impusiere, sin que el imputado reclamare sobre su
procedencia o monto, se entender que acepta su imposicin. En dicho evento la
resolucin se tendr, para todos los efectos legales, como sentencia ejecutoriada.
Por el contrario, si, dentro del mismo plazo de quince das, el imputado manifestare, de
cualquier modo fehaciente, su falta de conformidad con la imposicin de la multa o su
monto, se proseguir con el procedimiento en la forma prevista en los artculos siguientes.
Lo mismo suceder si el juez no considerare suficientemente fundado el requerimiento o
la multa propuesta por el
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2. Continuidad y concentracin.
Ellas exigen que el juicio oral se realice frente a todos los sujetos procesales, desde el
inicio hasta su terminacin, de una sola vez y en forma sucesiva, sin solucin de
continuidad263
, con el propsito de que exista la mayor proximidad entre el momento en que se
recibe toda la prueba, formulan las partes argumentaciones y conclusiones sobre ella,
deliberan los jueces y se dieta sentencia.
La concentracin est directamente referida a los sujetos del proceso y la recepcin
de la prueba (todas las pruebas y todas las peticiones), y la continuidad a los actos
procesales que deben realizarse en el juicio.
El Cdigo Procesal Penal entiende por estos principios el que la audiencia del juicio
oral se desarrolla en forma continua y puede prolongarse en sesiones sucesivas, hasta
su conclusin. Seala que constituyen, para estos efectos, sesiones sucesivas, aqullas
que tengan lugar en el da siguiente o subsiguiente de funcionamiento ordinario del
tribunal264.
Como excepcin a la regla general, se establece265:
1) Que el juicio oral puede suspenderse hasta por dos veces, por un plazo mximo de
10 das, por razones de absoluta necesidad y por el tiempo mnimo necesario de
acuerdo con el motivo de la suspensin. Al reanudarla, debe efectuar un breve
resumen de los actos realizados hasta ese momento. Si se excede este plazo, el
tribunal debe decretar la nulidad de lo obrado en el juicio y ordenar su reinicio.
2) El juicio se suspender por las causas sealadas en el Artculo 252 Cdigo Procesal
Penal, que son las causales de sobreseimiento temporal. Con todo, se permite que
el juicio siga adelante, en el caso del sobreseimiento respecto del imputado
rebelde, cuando la declaracin de rebelda se produzca respecto del imputado a
quien se le ha otorgado la posibilidad de prestar declaracin en el juicio oral (vale
decir, el juicio oral ya haba comenzado), siempre que el tribunal estim que su
ulterior presencia no resulta indispensable para la prosecucin del juicio o cuando
slo falte la dictacin de la sentencia.
3) La suspensin de la audiencia o la interrupcin del juicio oral por un periodo que
exceda de 10 das impide su continuacin. En tal caso, el tribunal debe decretar la
nulidad de lo obrado en l y ordenar su reinicio.
4) Cuando sea necesario suspender la audiencia, el tribunal debe comunicar
verbalmente la fecha y hora de su continuacin, lo que se tiene como suficiente
citacin.
El juicio oral se desarrolla en forma continua, en sesiones sucesivas. Una sesin es una porcin temporal de la audiencia que se desarrolla
ininterrumpidamente. Se entiende que una sesin es sucesiva de otra cuando se realiza al da siguiente o subsiguiente de funcionamiento ordinario del
tribunal. La audiencia puede suspenderse hasta por dos veces por razones de absoluta necesidad. Cuando se suspende la audiencia, el tribunal debe
comunicar verbalmente la fecha y hora en que se reanudar la audiencia, bastando esta comunicacin como suficiente citacin. El tiempo de la
suspensin es el mnimo necesario de acuerdo con el motivo de la suspensin. Al reanudarse la audiencia el tribunal debe hacer un resumen de lo obrado
hasta ese momento.
264 Artculo 282 Cdigo Procesal Penal
265 Artculo 283 Cdigo Procesal Penal
263
Este principio, en forma explcita, se consagra en las normas sobre interrogatorio de los testigos y peritos (Artculos 329 y 330), sobre comunicacin
entre el acusado y su defensor (Artculo 327), sobre presencia ininterrumpida del fiscal y el defensor (Artculo 284 y 286), sobre presencia del acusado
(Artculo 285), etc.
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5. Publicidad
Es necesario que la justicia penal se ejerza de frente a la comunidad, que los
ciudadanos puedan apreciar la manera como los jueces administran justicia, evitando
o, al menos, dejando en evidencia las eventuales excesos o abusos, e impidiendo la
impunidad.
Aplicando este principio, el Cdigo Procesal Penal dispone, en su Artculo 289 y como
principio general, que la audiencia del juicio oral debe ser pblica. Sin embargo, el
tribunal puede disponer, a peticin de parte y por resolucin fundada, una o ms de
ciertas medidas, cuando considere que ellas resultan necesarias para: proteger la
intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que debiere tomar parte en el
juicio; o evitar la divulgacin de un secreto protegido por la ley.
Dichas medidas son:
3) Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala donde
se efecta la audiencia;
4) Impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida para la prctica de
pruebas especificas; y
5) Prohibir al fiscal, a los dems intervinientes y a sus abogados que entreguen
informacin o formulen declaraciones a los medios de comunicacin social
durante el desarrollo del juicio.
Como el principio general es la publicidad269, se permite a los medios de
comunicacin social fotografiar, filmar o transmitir alguna parte de la audiencia que el
tribunal determine, salvo que las partes se opongan a ello. Si slo alguno de los
intervinientes se opone, el tribunal resuelve.
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El Ex Fiscal Nacional Sr. Guillermo Piderabuena Richards en el Instructivo General n 59 Sobre Juicio Oral ha sostenido que esta norma, introducida
en el Senado, viene a confirmar que el desarrollo del juicio oral se encuentra en manos de las partes. La presentacin de la prueba en este marco,
responde a una decisin estratgica.
282 til nos parece aqu hacer referencia a las instrucciones respecto del Interrogatorio y contra interrogatorio impartidas por la Fiscala Nacional mediante el
Instructivo General n 59 Sobre Juicio Oral que, en el punto 3.2. sobre Interrogatorio de testigos y peritos seala:
1. El art. 329 contiene las normas de presentacin de los testigos indicando que primero se recibe a los testigos de la parte acusadora (fiscala y
querellante), si los tiene. Corresponde al fiscal iniciar el interrogatorio de sus testigos, los cuales sern presentados en el orden previamente establecido y
comunicado al tribunal.
2. Presentado el testigo, el presidente de la sala lo identificar de conformidad con el art. 307. Durante esta identificacin el presidente tiene la facultad de
autorizar al testigo a omitir su domicilio en caso que la mencin pblica de ste ponga en peligro al propio testigo o a otras personas. Sin perjuicio de lo
anterior, el fiscal debe advertir previamente al testigo respecto de esta posibilidad y medida de proteccin.
3. El fiscal debe dar inicio a la declaracin del testigo con las preguntas de legitimacin, destinadas a acreditar
a) la credibilidad del testigo;
b) la inexistencia de vnculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad
c) otro defecto de idoneidad.
Para esto el fiscal debe tener presente dos tipos de preguntas:
a) Las que se dirigen a obtener informacin acerca de las relaciones laborales, sociales o de amistad o enemistad del testigo con alguno de los
intervinientes, apuntando a entregar antecedentes a los jueces que les permitan confiar en que estn recibiendo un relato objetivo de parte del testigo.
b) Las que apuntan a la persona del testigo y a sus condiciones personales, como su forma de vida, sus entretenciones, su grupo familiar, su desarrollo
profesional o tcnico, etc. Es decir, aqullas que permiten al tribunal escuchar un relato de una persona confiable. En tanto las condiciones personales
debern estar referidas tanto a su vida en general, como al momento de percibir los hechos sobre los que declara.
4. El fiscal deber haber evaluado antes de la inclusin del testigo en la nmina la existencia de antecedentes personales del mismo que debiliten la
credibilidad de su testimonio. Si decide presentar al testigo, deber ponderar la exposicin de las circunstancias que debilitan la credibilidad de su testigo, a
fin de evitar que, expuestos por la defensa, aparezca como que fueron ocultados.
5. No procede presentar a un testigo que desconozca el objetivo perseguido por el fiscal con su testimonio. Es decir, el testigo siempre debe saber qu, de
lo por l conocido, quiere el fiscal que relate en su declaracin. El fiscal debe conducir la declaracin del testigo de manera que su relato d razn
circunstanciada de los hechos que presenci o de los antecedentes de los cuales los deduce o de la persona de quien los escuch.
281
Declaran uno a uno, no libremente sino bajo interrogatorio de las partes, primero el
que lo presenta y luego la contraparte. En el caso de los peritos, deben exponer
brevemente del contenido y conclusiones de su informe, y luego pueden ser
interrogados.
Por ltimo, los jueces pueden interrogarlos con el fin de aclarar sus dichos.
A solicitud de parte, se puede autorizar un nuevo interrogatorio de testigos que
hayan ya declarado.
Antes de declarar, los testigos y peritos no pueden comunicarse entre s ni ver, or o
ser informados de lo que ocurre en la audiencia.
El interrogatorio o examen directo, realizado por aquella parte que presenta al
testigo debe ser exacto, esto es debe adaptarse a las proposiciones de hecho de la
teora del caso, y adems debe de ser completo, ya que debe de lograr extraer del
testigo toda la informacin relevante y valiosa para la parte que lo interroga (pero
debe omitirse la excesiva, para no distraer del tribunal de lo medular, y soslayarse la
informacin que afecte su credibilidad); rigiendo para este tipo de examen la
prohibicin de formular preguntas sugestivas o que contengan en s la respuesta.
Por el contrario, el contrainterrogatorio o contraexamen (realizado por aquella parte
que no ha presentado la prueba de testigos) tiene por objeto atacar la credibilidad
personal del testigo, demostrando falta de credibilidad, objetividad o una mentira; y
atacar la credibilidad del testimonio mismo (demostrar que es inverosmil,
contradictoria, etc.). Por lo que su finalidad es obtener del testigo que presenta la
contraparte un apoyo de la propia prueba que presentar el interrogador; y a
diferencia del interrogatorio, se permiten las preguntas sugestivas o que contengan
una respuesta.
6. El fiscal debe estar atento a lo que dice el testigo, evitando repetir un listado de preguntas pre-elaboradas que pueden distraer su atencin del contenido
de la declaracin. Para esto se sugiere a los fiscales preparar ms bien una pauta de reas temticas a desarrollar en la declaracin.
7. El fiscal debe evitar las preguntas sugestivas en su interrogatorio, es decir, aquellas que sugieren la respuesta al testigo. De la misma manera, no puede
formular preguntas engaosas o en trminos poco claros.
8. Si el testigo legalmente citado no compareciere sin justa causa, procede la aplicacin del art. 33. Puede adems imponrsele el pago de las costas que
ha provocado con su inasistencia. Es importante que el fiscal pondere adecuadamente la utilidad que para su caso tendr la insistencia en presentarlo a
declarar, toda vez que ste ser un testigo hostil.
3.3. Contrainterrogatorio
1. El contrainterrogatorio es la herramienta que tiene el fiscal para confrontar al testigo o perito de la defensa con sus propios dichos o con otras versiones
de los hechos presentados por otros testigos o peritos en el juicio. A travs del contrainterrogatorio se busca sealar lo que se ha omitido por el defensor y
que puede reforzar hechos que son positivos para la versin de la fiscala o desacreditar al testigo anulando su credibilidad o desacreditando su testimonio.
Debe recordarse que durante el contrainterrogatorio las preguntas sugestivas son la principal herramienta de confrontacin.
2. Durante el contrainterrogatorio que el defensor realice a los testigos y peritos presentados por la fiscala, el fiscal deber estar atento a las preguntas
realizadas por a fin de objetar aquellas engaosas, poco claras y que coaccionen al testigo. Sin perjuicio de lo anterior, debe considerarse por el fiscal la
conveniencia de las objeciones, pues una declaracin que es permanentemente interrumpida por objeciones centra negativamente la atencin en quien
realiza la objecin. El fiscal deber objetar siempre aquellas preguntas que coaccionan al testigo o perito, pero deber ponderar la utilidad de objetar
preguntas poco claras respecto de las cuales el propio testigo puede pedir aclaracin, lo que puede ser advertido por el fiscal en la etapa de preparacin
del testimonio.
283 Artculo 329 inc. 1
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Mtodos prohibidos284.
Se prohben preguntas sugestivas o inductivas en el interrogatorio, es decir, aquellas
que sugieren su propia respuesta.
Tampoco se admiten las preguntas engaosas, destinadas a coaccionar, ni las
formuladas en trminos poco claros. Pero en el contrainterrogatorio pueden
confrontarse con sus propios dichos u otros antecedentes presentados en el juicio.
Por ltimo, no debe olvidarse que excepcionalmente se admite la incorporacin de
testimonios no prestados en la audiencia misma, en los siguientes casos:
1. Anticipacin de prueba285.
2. Lecturas de registros acordadas por todas las partes.286
3. Ausencias imputables al acusado287.
4. Declaraciones prestadas por co imputados rebeldes, prestadas ante el juez de
garanta288.
5. Lecturas para apoyo de memoria o en caso de contradiccin con declaraciones
previas289.
6. Las objeciones (o lmites a la posibilidad de examinar). Su fundamento se
encuentra en el principio de contradictoriedad, es decir, la contraparte tiene
derecho a intervenir en la produccin de la prueba y a controlar que las
actuaciones realizadas por su contendor sean hechas debidamente.
De lo que se trata es que en el examen del testigo se cumplan las siguientes
condiciones:
1 Que la informacin provenga del testigo presentado por la parte, y no del
abogado que los presenta;
2 Que el testigo de la informacin que en realidad posee o pretende entregar, y no
confundido o engaado por las preguntas del abogado.
3 Que el Ministerio Pblico no utilice antecedentes relacionados con la negociacin
con el imputado de salidas alternativas o procedimiento abreviado.
Por consiguiente, las objeciones deben plantearse al utilizarse los mtodos de
interrogacin prohibidos ya vistos, quedando comprendidos dentro del concepto legal
de preguntas sugestivas o engaosas las preguntas por opiniones (no sobre los hechos
percibidos); repetitivas (volver sobre una preguntas que ya fue respondida); confusas,
ambiguas o vagas (porque la inconsistencia en el testimonio puede deberse a la mala
formulacin de la pregunta), etc.
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d) Prohibiciones.
1 En general, los antecedentes de la investigacin no constituyen prueba, salvo las
excepciones de los Artculos 331 y 332.291
2 En ningn caso se pueden incorporar o dar lectura a actas o documentos de
actuaciones o diligencias declaradas nulas, o en cuya obtencin se vulneraron las
garantas constitucionales292.
3 Tampoco es admisible como prueba en el juicio oral los antecedentes que se
hubieren registrado con ocasin de la proposicin, discusin y decisin de las
salidas alternativas o del procedimiento abreviado293.
e) Prueba adicional ordenada por el tribunal.
1) Prueba no solicitada oportunamente o prueba nueva
1. A peticin de alguna de las partes, el Tribunal puede ordenar la recepcin de
pruebas no ofrecidas oportunamente, cuando se justifique no haber sabido de
su existencia sino hasta ese momento294.
Lo anterior constituye una excepcin al principio de que las pruebas deben
ser anunciadas o "mostradas" antes del juicio. La justificacin anterior debe ser
motivo de debate y posterior resolucin en la misma audiencia.
2. Si con ocasin de la rendicin de una prueba se controvierte su veracidad,
autenticidad o integridad, el tribunal puede autorizar la presentacin de nuevas
pruebas destinadas a esclarecer esos puntos, aunque no haya sido ofrecida
oportunamente y siempre que no haya sido posible prever su necesidad295.
2) Peritos o testigos vueltos a llamar al estrado296; Slo procede a peticin de
parte, pudiendo autorizarse un nuevo interrogatorio.
Segn estas disposiciones legales es posible la reproduccin de declaraciones anteriores en la audiencia del juicio oral. Podr reproducirse o darse
lectura a los registros en que constaren anteriores declaraciones de testigos, peritos o imputados, en los siguientes casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o estuvieren ausentes del pas, o
cuya residencia se ignorare o que por cualquier motivo difcil de superar no pudieren declarar en el juicio, siempre que ellas hubieren sido recibidas por el
juez de garanta en una audiencia de prueba formal
b) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal;
c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado, y
d) Cuando se tratare de declaraciones realizadas por coimputados rebeldes, prestadas ante el juez de garanta.
Y se podr utilizar la lectura para apoyo de memoria en la audiencia del juicio oral. Slo una vez que el acusado o el testigo hubieren prestado declaracin,
se podr leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal, el abogado asistente del fiscal, en su caso, o el juez
de garanta, cuando fuere necesario para ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las
aclaraciones pertinentes.
Con los mismos objetivos, se podr leer durante la declaracin de un perito partes del informe que l hubiere elaborado.
292 Artculo 334 inc.2
293 Artculo 335
294 Artculo 336 inc.1
295 Artculo 336 inc.2
296 Artculo 329 inc. penltimo
291
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6) LA PRUEBA.
a) DISPOSICIONES GENERALES.
1. Oportunidad para la recepcin de la prueba.
En esta materia, y consecuente con el principio de inmediacin, se obliga a que la
prueba que haya de servir de base a la sentencia debe rendirse durante la
audiencia del juicio oral, salvo las excepciones expresamente previstas en la ley. En
estos ltimos casos, la prueba debe ser incorporada en la forma establecida en las
normas sobre desarrollo del Juicio Oral, que analizaremos ms adelante300.
2. Libertad de prueba.
Expresamente se establece que todos los hechos y circunstancias pertinentes
para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento pueden ser
probados por cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la ley301.
En el mismo orden de ideas, se permite la acreditacin por cualquier elemento
idneo, al sealar que pueden admitirse como pruebas pelculas cinematogrficas,
fotografas, fonografas, videograbaciones y otros sistemas de reproduccin de la
imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general cualquier medio apto
para producir fe302.
Tratndose de estos medios, el tribunal determina la forma de incorporacin al
procedimiento, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo303.
Como limitaciones a los medios probatorios encontramos los casos de los
obtenidos con infraccin a los derechos y garantas constitucionales o provenientes
de diligencias declaradas nulas (prohibiciones de prueba o prueba ilcita).
En lo que respecta a algunas otras limitaciones de medios de prueba,
vlidamente obtenidos, mencionaremos por ejemplo a las prohibiciones
contenidas en los arts, 329, 334 inc. 1 y 335: el primero de ellos impide sustituir la
declaracin de perito y testigos por la lectura de los registros en que constaren
anteriores declaraciones o de otros documentos que las contuvieran304; en tanto
que el segundo prohbe dar lectura a los registros y dems documentos que
dieren cuenta de diligencias o actuaciones realizadas por la polica o el Ministerio
Pblico; mientras el ltimo de ellos impide incorporar como medios de prueba al
juicio oral antecedentes relativos a salidas alternativas o relacionados con la
tramitacin de procedimiento abreviado.
3. Valoracin de la Prueba.
El Cdigo Procesal Penal Procesal Penal prescribe, en su Artculo 297: Los
tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los
principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos
cientficamente, afianzados.
El tribunal deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba
producida, incluso de aqulla que hubiere desestimado, indicando en tal caso las
razones que hubiere tenido en cuenta para hacerlo.
La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento del o de los
medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los
hechos y circunstancias que se dieren por probados.
Esta fundamentacin deber permitir a reproduccin del razonamiento utilizado
para alcanzar, las conclusiones a que llegare la sentencia.
El sistema que se consagra es el de la "libre valoracin de la prueba" cuya esencia
es que consiste en que el juez no se encuentra vinculado por reglas probatorias, es
decir, a disposiciones legales acerca de la eficacia de las pruebas, a disposiciones
que establezcan los presupuestos bajo los cuales un hecho debe considerarse
como acreditado. Dicha libertad permite al juez declarar que no ha alcanzado la
conviccin, en tanto sus razones no contradigan la lgica ni las mximas de
experiencia generalmente reconocidas, ni se funden en mera arbitrariedad o sean
absurdas.
Sin embargo, el sistema de la libre valoracin de la prueba no equivale a una
absoluta y entera libertad de los jueces, a semejanza de la que tienen los jurados.
Estos no requieren emitir fundamento alguno, aquellos estn obligados a
fundamentar su decisin, absolutoria o condenatoria, en trminos de permitir la
reproduccin de su razonamiento. La valoracin de la prueba es libre, pero no
significa que pueda ser arbitraria.
Adems, la nica prueba que puede ser apreciada es aquella que se rinde en la
audiencia del juicio oral305, slo ella puede formar conviccin y, para construir
dicho convencimiento, es imprescindible que se respeten las reglas de la lgica, los
conocimientos cientficamente afianzados y las mximas de la experiencia306.
4. Prueba de las acciones civiles
Se preocupa de esta materia el Artculo 324 del Cdigo Procesal Penal: las
acciones civiles en el procedimiento penal se rigen por las normas civiles en cuanto
a la determinacin del peso de la prueba, y a las normas del Cdigo Procesal Penal
en cuanto a su procedencia, oportunidad, forma de rendirla y apreciacin de su
fuerza probatoria. Lo anterior se aplica tambin a los hechos de carcter civil de
que debe conocer el tribunal con competencia penal, conforme al Artculo 173 del
C.0.T.
305 Artculo 296, en relacin con el 340, inciso 2 Cdigo Procesal Penal
306 Artculo 297 Cdigo Procesal Penal
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199
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La infraccin a esta norma es sancionada con la pena que establece el inciso segundo del Artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil (desacato),
en relacin a quien proporcione la informacin.
318 Artculo 308
319 Artculo 309
317
201
202
328 Oficio n 20: La prueba pericial en el nuevo sistema procesal penal. enero 31 de 2002
329 As, v.gr. en la Ley Orgnica del Servicio Mdico Legal
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206
7) LA SENTENCIA.
Una vez cerrado el debate comienza la etapa de deliberacin, y para ese efecto los
miembros del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal que hayan asistido a todo el juicio, deben
retirarse a deliberar en privado segn lo dispone el Artculo 339 del Cdigo Procesal Penal,
lo que en los hechos ocurrir mediante la suspensin de la audiencia por el tiempo que el
Tribunal determine como necesario parra arribar a la decisin y una vez adoptada sta se
comunicar el veredicto a los intervinientes.
1. Decisin sobre absolucin o condena.
Una vez concluida la deliberacin de los jueces, la sentencia definitiva debe ser
pronunciada en la misma audiencia, comunicndose la decisin relativa a la absolucin
o condena del acusado por cada uno de los delitos que se le imputan, indicando
respecto de cada uno de ellos los fundamentos principales tomados en consideracin
para llegar a dichas conclusiones, decisin que es denominada veredicto.
Por excepcin, cuando la audiencia del juicio se ha prolongado por ms de 2 das y la
complejidad del caso no permite pronunciar la decisin, inmediatamente el tribunal
puede prolongar su deliberacin hasta por 24 horas, hecho que debe ser dado a
conocer a los intervinientes en la misma audiencia, fijndose de inmediato la
oportunidad en que la decisin les ser comunicada332.
La sancin procesal por la omisin del pronunciamiento de la decisin, de la manera
sealada, produce la nulidad del juicio, el que debe repetirse en el ms breve plazo
posible333.
En el caso de condena, el tribunal debe resolver sobre las circunstancias
modificatorias de responsabilidad penal en la misma oportunidad antes referida. No
obstante, tratndose de circunstancias ajenas al hecho punible, el tribunal puede
postergar su resolucin para el momento de la determinacin de la pena en la
sentencia, debiendo indicarlo as a las partes (Artculo 343 inc. Final).
Finalmente debemos decir que la decisin sobre absolucin o condena se adopta
por simple mayora, salvo los casos del inciso final del Artculo 76 y el del inciso 2 del
Artculo 284 en que, ante la falta o inhabilitacin de un juez integrante del Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal que no ha podido ser reemplazado y quedan slo dos jueces
que han asistido a todo el juicio, la decisin se debe adoptar por unanimidad, so pena
de nulidad. Y una vez que se ha adoptado la decisin o veredicto y comunicado ste a
los intervinientes no puede, de acuerdo al principio de desasimiento del Tribunal no
puede ser dejado sin efecto por ste, an cuando se hayan dado cuenta en ese
momento de algn error que incida en su veredicto, ya que se trata de una es una
sentencia interlocutoria del segundo grado, por ende, y en virtud del desasimiento del
Tribunal, no anulable por ste.334
332 Artculo 343 inc.2
333 Artculo 343 inc.3
As incluso ya ha sido resuelto por la Iltma. Corte de Apelaciones de Valparaso, quien a propsito de que el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de esa
ciudad anul su veredicto condenatorio al constatar que exista un error en el ao de los hechos contenidos en el auto de apertura, fundndose en la
necesidad de respetar el principio de la congruencia, llegando a conocimiento del tribunal de alzada dicha situacin por la interposicin de un recurso de
hecho interpuesto por el Ministerio Pblico quien argument que, al anular el veredicto condenatorio as como todo lo obrado en el juicio oral, el Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal no respet el desasimiento que lo afectaba luego de emitir su veredicto. Ello, adems de infringir el Artculo 160 del Cdigo Procesal
Penal que seala cundo ste puede dictar una nulidad de oficio, porque el error en la fecha que consign 2004 en lugar de 2005 evidentemente slo fue
un error formal que no afect el derecho a defensa del imputado. La Corte acogi el recurso haciendo suyos los argumentos de la Fiscala. En su fallo
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seal que el veredicto dictado por el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal era una sentencia interlocutoria de segundo grado que una vez dictada produca
el desasimiento del Tribunal, el cual, por ende, careca de la competencia para anular su propia resolucin. Agreg que la declaracin de nulidad oficiosa
requiere de la existencia de un perjuicio que hubiera impedido el pleno ejercicio de las garantas y de los derechos reconocidos por la Constitucin, sin que
pudiera estimarse que revista tal carcter el error en cuanto al ao de ocurrencia de los hechos, atendido su carcter accesorio en relacin con el hecho
punible y la participacin imputados al acusado.
Adems, la Corte record que las nulidades declaradas durante el desarrollo de la audiencia del juicio oral no pueden retrotraer el procedimiento a la etapa
de investigacin o a la audiencia de preparacin del juicio oral, como haba resuelto el Tribunal. Finalmente, y en virtud de los principios de celeridad y
preferencia, se pronunci directamente sobre la apelacin deducida por el Ministerio Pblico acogindola.
En Boletn n 25 del Ministerio Pblico, pg. 108 y ss.
5. Contenido de la sentencia335.
La sentencia definitiva pronunciada por el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal debe
contener:
1 La mencin del tribunal y la fecha de su dictacin; la identificacin del acusado
y la de el o los acusadores;
2 La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hayan sido objeto de
la acusacin; en su caso, los daos cuya reparacin reclame en la demanda civil
y su pretensin reparatoria, y las defensas del acusado
3 La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y
circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o
desfavorables al acusado, y de la valoracin de los medios de prueba que
fundamenten dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el Artculo
297 del Cdigo Procesal Penal336;
4 Las razones legales o doctrinales que sirvan para calificar jurdicamente cada
uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo;
5 La resolucin que condena o absuelve a cada uno de los acusados por cada uno
de los delitos que la acusacin les ha atribuido; y la que se pronuncia sobre la
responsabilidad civil de los mismos y fija el monto de las indemnizaciones a que
ha lugar337;
6 El pronunciamiento sobre las costas de la causa; y
7 La firma de los jueces que la han dictado.
La sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del tribunal colegiado,
designado por ste, en tanto la disidencia o prevencin ser redactada por su autor. La
sentencia debe sealar el nombre de su redactor y el del que lo sea de la disidencia o
prevencin.
Es decir, se aprecia la prueba con entera libertad, pero no se pueden contradecir los principios de la lgica, las mximas de experiencia y los
conocimientos cientficamente afianzados. Recordemos, adems, que el tribunal debe hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba producida,
incluso de aqulla que ha desestimado, indicando en tal caso las razones que tuvo en cuenta para hacerlo; y que, la valoracin de la prueba en la
sentencia, requiere el sealamiento del o de los medios de prueba mediante los cuales se dan por acreditados cada uno de los hechos y circunstancias
que se dan por probados. Esta fundamentacin debe, permitir la reproduccin del razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llega la
sentencia
337 Debe relacionarse esta letra con el Artculo 349 del Cdigo Procesal Penal que impone al Tribunal la obligacin de pronunciarse acerca de la demanda
civil vlidamente interpuesta, sea que absuelva o condene al acusado penalmente
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8) IMPUGNACIN DE LA SENTENCIA.
La sentencia dictada en el juicio oral ha sido determinada por el legislador como de nica
instancia, no recurrible por va de la apelacin, dejando como nica va de impugnacin de
la sentencia al recurso de nulidad para anular o la sentencia, o el juicio y la sentencia; y
eventualmente se comprende tambin el recurso de revisin.
a) El Recurso de Nulidad.
El recurso de nulidad se concede para invalidar el juicio oral y la sentencia definitiva,
o slo la sentencia definitiva, por las causales que expresamente seala la ley.
El establecimiento de medios de impugnacin en contra de las sentencias
condenatorias no pasa por un mero arbitrio o capricho del legislador; ms bien la
situacin es totalmente diversa, toda vez que dicha obligacin emana de Pactos
Internacionales que de acuerdo a lo establecido en el artculo 5 de la Constitucin
Poltica de la Repblica deben ser respetados por los rganos del Estado en cuanto a
los derechos esenciales garantizados por tales Pactos, Tratados o Convenciones.339
Causales.
Se pueden distinguir los siguientes tipos de causales de recurso de nulidad:
a) Causal De Afectacin De Derechos O Garantas.
Conlleva la nulidad del juicio oral y de la sentencia cuando en la tramitacin del
juicio o en el pronunciamiento de la sentencia se hubieren infringido
sustancialmente derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los
Tratados Internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
b) Causal De Fondo.
Cuando en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere hecho una errnea
aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo.
As, podemos observar que la obligacin a que hacemos referencia, esto es, la de establecer medios de impugnacin de las sentencias condenatorias,
se encuentra reconocida como un derecho bsico en las siguientes normas internacionales:
a) El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Este Pacto fue adoptado por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas
por Resolucin N 2.200 del 16 de diciembre de 1966 y suscrito por Chile en la misma fecha. Posteriormente fue promulgado en nuestro pas mediante el
Decreto N 778 del Ministerio de Relaciones Exteriores publicado en el D.O. del da 29 de abril de 1989. En su artculo 14 N5 establece que "Toda
persona declarada culpable de un delito tendr derecho a que el fallo condenatorio y la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal
superior, conforme a lo prescrito por la ley."
b) La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, denominada "Pacto de San Jos de Costa Rica". Suscrita por Chile el 22 de noviembre de
1969 en la ciudad de San Jos en Costa Rica y promulgada por Decreto N 873 del Ministerio de Relaciones Exteriores, publicado en el D.O. del da 5 de
enero de 1991.
En su artculo 8 letra h) establece que toda persona tiene derecho de recurrir del fallo ante el juez o tribunal superior.
Como se puede apreciar, el alcance de los derechos reconocidos tiene una diferencia: en el Pacto de Derechos Civiles y Polticos el derecho es a recurrir
de la sentencia condenatoria, en cambio en el Pacto de San Jos de Costa Rica no distingue, por lo que toda persona tendra derecho a recurrir del fallo
sea condenatorio o absolutorio.
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Una vez ingresado el recurso a la Corte respectiva, las dems partes tendrn el plazo
de 5 das para solicitar que sea declarado inadmisible, para adherirse a l o para
formular observaciones por escrito.
Luego, la Corte deber pronunciarse en cuenta sobre la admisibilidad, debiendo
revisar:
1 Si la resolucin impugnada es de aquellas que pueden serlo a travs de esta va.
2 Si el recurso fue interpuesto dentro de plazo.
3 Si el escrito contiene fundamentos de hecho y de derecho y peticiones concretas.
4 Si el recurso se prepar oportunamente.
5 Se requiere la preparacin del recurso cuando la infraccin invocada se refiere a
una ley que regule el procedimiento. La preparacin previa consiste en haber
reclamado oportunamente del vicio o defecto.
Sin embargo, hay excepciones en que no se requiere la preparacin del recurso de
nulidad:
a) Cuando se trata de alguna de las causales del artculo 374 (causales de nulidad
absoluta formal);
b) Cuando la ley no admite recurso alguno contra la resolucin que contuviere el
vicio;
c) Cuando el vicio se hubiere cometido en el pronunciamiento mismo de la
sentencia, y
d) Cuando el vicio llega a conocimiento de la parte recurrente despus de
pronunciada la sentencia.
Efectos De La Interposicin Del Recurso.
La interposicin del recurso de nulidad slo suspende los efectos de las sentencias
condenatorias.
Tratndose de sentencias absolutorias se aplican las reglas generales, por lo tanto no
suspende la ejecucin de la misma, salvo en los casos en que la ley establezca
expresamente lo contrario.
Plazo Para Fallar El Recurso.
La Corte respectiva tiene un plazo de 20 das para dictar su fallo, contados desde el
da en que hubiere terminado de conocer del recurso.
Requisitos Del Fallo Del Recurso.
En su fallo, la Corte respectiva deber:
1 Exponer los fundamentos que sirvieron de base para su decisin.
2 Pronunciarse sobre las cuestiones controvertidas.
3 Declarar si es nulo el juicio oral y la sentencia o slo esta ltima.
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Requisitos De Presentacin.
Debe presentarse ante la Corte Suprema, por escrito que debe expresar con
precisin su fundamento legal, acompaado de copia fiel de la sentencia cuya revisin
se solicita y de los documentos que acreditan los hechos que sustentan la causal
invocada.
En caso de alegarse la supervivencia de una vctima despus del pretendido
homicidio, se deben indicar los medios de prueba con que intentar probar ese hecho.
Si la revisin se fundamenta en la existencia de algn hecho o documento
desconocido durante el proceso, deber acompaarse el referido documento o al
menos sealar dnde se puede encontrar. En todo caso, no pueden probarse por
medio de testigos los hechos en que se funda la solicitud de revisin.
Tramitacin.
Una vez recibido el escrito en la Corte Suprema, se podr rechazar de plano y slo en
forma unnime la solicitud de revisin si adolece de manifiesta falta de fundamento o
no cumple con los requisitos antes sealados y que se encuentran establecidos en el
artculo 475.
Por el contrario, si el escrito cumple con los requisitos aludidos, y se observan
fundamentos suficientes, se dar traslado de la peticin al Fiscal o al condenado, segn
quien sea el recurrente. Luego, la Corte mandar traer la causa en relacin y se
proceder a su vista en la forma ordinaria.
Efectos Del Fallo De La Corte Suprema.
Ya se seal que si la Corte Suprema acoge la solicitud, anular la sentencia recurrida
y ordenar, si procede, la libertad del imputado y el cese de las inhabilitaciones. En
este caso deber dictar acto seguido y sin nueva vista, pero separadamente, la
sentencia de reemplazo que correspondiere.
Si lo estima procedente y as lo hubiere pedido el solicitante, la Corte podr
pronunciarse de inmediato sobre la declaracin a que se refiere el artculo 19 N 7
letra i) de la Constitucin Poltica de la Repblica. Sin embargo, puede suceder,
dependiendo de la causal invocada, que se proceda a un nuevo juicio oral.
En ambos casos, si esa segunda sentencia absuelve al condenado, ste puede exigir
que sea publicada en el Diario Oficial, a costa del Fisco, y que se le haga devolucin por
quien las haya percibido, de las costas, multas e indemnizaciones que haya debido
pagar.
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BIBLIOGRAFA.
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