LA ADOPCIN INTERNACIONAL (APUNTES CURSO ESCUELA

DIPLOMTICA, ENERO 2008)

I. CONCEPTO, PRINCIPIOS INSPIRADORES E IMPORTANCIA DEL

FENMENO. POSICIN DE ESPAA EN EL CONTEXTO INTERNACIONAL.

Segn el artculo 1.2 de la Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de Adopcin

Internacional, Se entiende por adopcin internacional el vnculo de
filiacin que presenta un elemento extranjero derivado de la nacionalidad o
de la residencia habitual de adoptantes o adoptandos.

La adopcin Internacional se encuadra entre las instituciones de proteccin

de menores, orientadas a la realizacin del inters superior del menor en
detrimento de los dems intereses que pudieran concurrir. Ello explica que se
haya potenciado la dimensin pblica de la adopcin internacional.
La incorporacin de Espaa al fenmeno de la adopcin internacional es
posterior al de otros Estados occidentales, sin embargo, en los ltimos aos
el nmero de solicitudes presentadas ante las entidades pblicas espaolas
crece progresivamente a un ritmo vertiginoso (vid www.mtas.es). Espaa
forma parte del grupo de Estados de recepcin de menores procedentes del
extranjero, y el supuesto de adopcin internacional ms habitual se
corresponde con el de adoptantes espaoles residentes en Espaa que
adoptan, en el extranjero, a un menor nacional y residente en un pas de
Europa Oriental, asitico o iberoamericano.
Espaa es el segundo pas del mundo en cuanto al nmero de adopciones
internacionales, tanto en trminos absolutos como relativos. A continuacin
se recogen algunas estadsticas de inters:
ADOPCIONES REALIZADAS POR ESPAOLES EN EL EXTRANJERO
(POR PASES DE ORIGEN)

2004

2005

China:

2.389

2.753

1.759

F. Rusa

1.618

1.264

1.290

Ucrania

349

394

181

Etiopa

220

271

304

Colombia

256

240

260

2006

Cifras totales: ao 2004: 5.541 adopciones

ao 2005: 5.423 adopciones
ao 2006: 4.472 adopciones

II. EL RGIMEN JURDICO DE LA ADOPCIN INTERNACIONAL EN

ESPAA: LOS CONVENIOS INTERNACIONALES Y LAS NORMAS DE
PRODUCCIN INTERNA.

1. LOS CONVENIOS INTENACIONALES

La Convencin de Naciones Unidas sobre Derechos del Nio, hecha en

Nueva York el 20.11.1989 (CDN).
Establece unos principios bsicos en materia de adopciones
internacionales: subsidiariedad de la adopcin frente a la filiacin por
naturaleza; subsidiariedad de la adopcin transnacional frente a la
adopcin que no implique un desplazamiento transfronterizo del menor;
principio de cooperacin de autoridades; prohibicin de beneficios
financieros indebidos; principio de equivalencia de garantas para evitar
las adopciones claudicantes; etc.

El Convenio de la Haya de 29.5.1993, relativo a la Proteccin del Nio

y a la cooperacin en materia de adopcin internacional (CH1 1993).
Su regulacin se centra en varios frentes: 1) el procedimiento de
instruccin previo a la constitucin de la adopcin internacional; 2)
establece los requisitos mnimos del marco institucional de los
mediadores privados en los procesos de adopcin internacional; y 3)
regula un rgimen privilegiado de circulacin de decisiones de adopcin
entre los Estados contratantes. Su regulacin no incluye la fase de
constitucin de la adopcin internacional.
Es un Convenio Inter.-partes, que est en vigor en 74 Estados, de
origen y de destino. No regula la competencia judicial internacional para
constituir la adopcin internacional y tampoco la ley aplicable a la
misma. Su aspecto ms relevante es probablemente el reconocimiento de
pleno derecho de la adopcin en los Estados partes del Convenio. La
autoridad del estado donde se ha constituido la adopcin expide un
certificado en el que se indica que la adopcin se ha constituido conforme
al Convenio. Cada Estado parte designa cual es esa concreta autoridad.

Protocolos y Acuerdos bilaterales con Estados con los que Espaa

mantiene una estrecha relacin en materia de adopcin internacional
(Alemania, Austria, Italia, Francia, Brasil, Uruguay, Tnez, Bolivia,
Filipinas y recientemente Vietnam, que se aplicar de manera provisional
a partir del 5 de marzo de 2008). Su alcance no es siempre el mismo. A
veces regulan la validez y efectos en Espaa de las adopciones
internacionales. Otras veces no establecen mecanismos legales para el
reconocimiento recproco de las adopciones entre los dos pases.

2. LAS NORMAS DE PRODUCCIN INTERNA

Normas promulgadas por el legislador estatal

o Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de Adopcin Internacional.
o Cdigo Civil (art. 9.5 en su nueva redaccin realizada por la
Disposicin Final Primera de la Ley de Adopcin Internacional,
art.9.4 y art. 19)
El art. 9.5 remite, tanto la regulacin de las adopciones
internacionales como los efectos de las adopciones
constituidas por las autoridades extranjeras, a las normas
contenidas en la Ley de Adopcin Internacional.
El art. 9.4 hace referencia a la filiacin, incluida la
adoptiva, y las relaciones paterno-filiales. Dispone este
artculo que ser la ley personal del hijo o la de su
residencia habitual (en el caso de que sta no pueda
determinarse) la que rija el carcter y contenido de las
mismas.
Por ltimo el artculo 19 establece que el extranjero
menor de 18 aos adoptado por un espaol, adquiere la
nacionalidad espaola de origen y permite que, en el caso
de adoptados mayores de 18 aos, stos opten por la
nacionalidad de origen espaola en los dos aos siguientes
a la constitucin de la adopcin.
o Ley de Registro Civil y Reglamento. Tanto en los artculos 15 al
22 de la Ley de Registro Civil (en particular se sealan los
artculos 16 y 20) como en los artculos 66 al 70 de su
Reglamento (en especial el art. 68) se determinan las reglas
generales de competencia de los Registros Civiles en cuanto a la
inscripcin de las adopciones.

Normas del legislador autonmico

Al haber asumido las Comunidades Autnomas la competencia en
materia de proteccin de menores, stas tienen potestad para dictar
normas sobre adopciones. Estas normas regulan aspectos tales como los
requisitos exigidos para certificar la idoneidad de los adoptantes; el
funcionamiento y acreditacin de las ECAIS que actan en su mbito
territorial y, en general, cules son sus funciones como entidades pblicas
en materia de adopcin.

III. EL PROCEDIMIENTO DE LA ADOPCIN INTERNACIONAL EN

ESPAA. COMPETENCIA DE LAS DISTINTAS INSTITUCIONES. EL
CONSEJO CONSULTIVO DE LAS ADOPCION INTERNACIONAL Y LAS
REUNIONES DE DIRECTORES GENERALES DE LA FAMILIA Y LA
INFANCIA.
1. El procedimiento de la adopcin internacional en Espaa (en el marco del
Convenio de la Haya)
Rgimen Jurdico aplicable

Convenio de La Haya de 29 de mayo de 1993 relativo a la proteccin del nio y

a la cooperacin en materia de adopcin internacional.

Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de Adopcin Internacional.

Legislacin autonmica.
El Convenio de La Haya de 1993 establece la obligacin de cada Estado parte de
comunicar a su oficina permanente la designacin de una autoridad central y el
mbito de sus funciones, as como identificar los organismos en l acreditados y
los no acreditados.

1.- Las Autoridades Centrales

Las Autoridades Centrales son el principal agente de cooperacin de los Estados
contratantes. Estas se podrn comunicar directamente con las autoridades competentes
de otros Estados.

En Espaa hay 21 autoridades centrales acreditadas (una por cada Comunidad

Autnoma y tres por el Pas Vasco y otras tres por las Islas Baleares). Adems se
designa a la Direccin General de las Familias y de la Infancia como autoridad Central
para la transmisin de comunicaciones y como interlocutor ante los dems Estados
cuando tengan dudas sobre la concreta autoridad con la que deben contactar.
Las funciones de dichas autoridades centrales son las siguientes (art. 5 de la Ley de
Adopcin Internacional):
a) Organizar y facilitar informacin sobre legislacin, requisitos y trmites
necesarios en Espaa y en los pases de origen de los menores.
b) Facilitar a las familias formacin previa necesaria para que comprendan el
significado de la adopcin internacional y sus implicaciones.
c) Recepcin de solicitudes y su tramitacin, esta ltima directamente o a travs
de las Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional (ECAIs)
debidamente acreditadas.
d) Expedicin de certificados de idoneidad de los adoptantes residentes en el
territorio de la Comunidad autnoma.
e) Recibir la asignacin del menor y dar la conformidad a dicha asignacin.
f) Expedicin del compromiso de seguimiento, cuando el pas de origen lo
solicite, que podrn encomendar a las ECAis.
g) Acreditacin, control y directrices de actuacin de las entidades que realicen
funciones de mediacin en su mbito territorial.
2.- Entidades Colaboradoras en la Adopcin Internacional (ECAIs)
Las ECAIs debern ser acreditadas para actuar en un determinado pas por las
autoridades correspondientes de cada comunidad autnoma. Debern ser Entidades sin
nimo de lucro, actuar en inters del menor y estar inscritas en el registro
correspondiente. Adems debern tener su sede social en territorio espaol y
representacin en el pas extranjero para el que se solicita la acreditacin
Entre las funciones que pueden realizar las ECAIs podemos sealar las siguientes (art. 6
de la Ley de Adopcin Internacional):
5

a) Informacin y asesoramiento a los interesados en materia de adopcin

internacional.
b) Intervencin en la tramitacin de los expedientes de adopcin ante las
autoridades competentes espaolas y extranjeras.
c) Asesoramiento y apoyo a los solicitantes de adopcin.
d) Realizar las gestiones correspondientes para el cumplimiento de las obligaciones
postadoptivas establecidas para los adoptantes en la legislacin del pas de
origen del menor, en los trminos fijados por la Entidad Pblica de Proteccin
de Menores espaola que las haya acreditada.
3.- Otras entidades y organismos no acreditados
Aunque el Convenio de La Haya permite las llamadas adopciones independientes
realizadas mediante la intermediacin de personas fsicas y organismos no acreditados
(art. 22. 2 y 3), la Ley de Adopcin Internacional espaola, en su artculo 4.5, establece
que nicamente podrn realizar estas funciones de intermediacin las Entidades
Pblicas de Proteccin de Menores y las Entidades de Colaboracin debidamente
acreditadas por aquellas y por las autoridades del pas de origen del menor.
4.- Procedimiento
1. El procedimiento se inicia en el Estado de residencia habitual del adoptante.
En Espaa la solicitud se dirigir a la autoridad central de la Comunidad
Autnoma donde resida el adoptante. El solicitante determinar en su solicitud si
la adopcin la va a realizar a travs de ECAI (en cuyo caso deber identificarla)
o directamente, es decir, por protocolo pblico o por libre.
2. La autoridad central de la Comunidad Autnoma si considera a los solicitantes
aptos para adoptar, emitir un informe que contenga datos sobre la identidad de
los adoptantes, su capacidad jurdica, situacin personal, familiar y mdica,
medio social, motivos y aptitud para la adopcin internacional y nios que
estaran dispuestos a tomar a su cargo. Tambin emitir el certificado de
idoneidad (art. 5 d) de la Ley de Adopcin Internacional).

3. Este informe y el certificado de idoneidad se remitir a la autoridad central del

Estado de origen del menor por medio de:
1) Las ECAIs: si el adoptante hubiese acudido a ellas o lo exigiese la
normativa interna del Estado de origen.
2) La Direccin General de las Familias y de la Infancia (Ministerio de
Trabajo y Asuntos Sociales) como Autoridad Central, en el caso de que el
adoptante hubiese decidido tramitar su adopcin sin intermediarios.
4. El Estado de origen elaborar un informe sobre la identidad y dems condiciones
del menor, as como una propuesta motivada de colocacin (asignacin del
menor a unos determinados adoptantes). Tanto el informe como la propuesta
motivada de colocacin se remitirn al Estado receptor. La asignacin de nio
deber ser aprobada por la autoridad central de la Comunidad Autnoma y por
los adoptantes.
5. Acuerdo para la continuacin del procedimiento. Las autoridades centrales del
Estado receptor y de origen del menor debern manifestar su acuerdo para la
continuacin del procedimiento de adopcin (en principio dicho acuerdo puede
denegarse por cualquier motivo, jurdico o de oportunidad).
6. Constitucin de la adopcin: mediante resolucin de las autoridades judiciales o
cualquier otra autoridad competente en el Estado de origen y de acuerdo con sus
leyes internas.
7. Obtencin del permiso de estancia y residencia permanente del menor en el
Estado de recepcin (ver Instruccin de Servicio n 142.761 de 24-11-2005).
La adopcin de un menor extranjero por espaoles en el Estado de origen del
menor puede ser reconocida de pleno derecho por el Cnsul espaol acreditado
en el Estado de origen, procedindose entonces a su inscripcin como nacional
espaol de origen en el Registro Civil consular.

8. Para el reconocimiento de la adopcin de pleno derecho por los pases parte del
Convenio, tras la fase judicial (o por la autoridad competente) que constituye la
adopcin, el Estado de origen o de recepcin emitir certificacin de que la
adopcin ha sido constituida segn el Convenio. En Espaa dicha certificacin
ser emitida por las autoridades centrales de las Comunidades Autnomas.
El Convenio especifica que nicamente podr ser denegado el reconocimiento
de la adopcin internacional en un Estado contratante si dicha adopcin es
contraria al orden pblico de dicho Estado.

2. Competencia de las distintas instituciones

Las Comunidades Autnomas.

De acuerdo con la Ley de Adopcin Internacional, y como autoridades
centrales designadas en el marco del Convenio de La Haya, las CCAA
son Entidades Pblicas competentes para la recepcin y tramitacin de
solicitudes de adopcin, para la expedicin del certificado de idoneidad
y del compromiso de seguimiento (este ltimo en el caso de que las
leyes del pas de origen del menor lo exijan) y para la acreditacin,
control, inspeccin y elaboracin de las directrices de actuacin de las
entidades acreditadas (ECAIs), entre otras funciones, que estn
enumeradas en el artculo 5 de la citada Ley de Adopcin Internacional.

El MTAS.
Al igual que las CCAA, el MTAS es Autoridad Central en materia de
adopciones. Le corresponden fundamentalmente funciones de
coordinacin con las restantes entidades pblicas competentes en esta
materia, la elaboracin tanto de fichas de legislacin sobre adopcin por
pases como de estadsticas de adopciones internacionales, basndose en
la informacin que le proporciona el MAEC. Adems el MTAS
interviene en la tramitacin de algunos expedientes de adopcin (como
es el caso de las adopciones por protocolo pblico y de las adopciones
que se constituyen China, como consecuencia, en este ltimo supuesto de
la exigencia de las autoridades chinas de tener un nico interlocutor,
siendo dicho interlocutor el MTAS).

El MAEC.
La funcin del MAEC consiste principalmente en transmitir, al MTAS y
a las dems entidades pblicas competentes, la informacin sobre
adopciones internacionales enviada por las Embajadas y Consulados

espaoles que pueda ser de su inters (tanto la informacin general de

cada pas como la relativa a casos concretos). Tambin es de resaltar la
funcin de apoyo y asesoramiento a las Embajadas y Consulados
realizada en esta materia de manera continua por el MAEC.

Las Embajadas y Consulados.

Su labor comprende no solamente la inscripcin, cuando corresponda, de
la adopcin en el Registro Civil Consular o la expedicin al menor del
visado de reagrupacin familiar con fines de adopcin, sino tambin
otras funciones que son de gran importancia. En concreto, las Embajadas
y Consulados informan sobre el sistema legal de adopcin de cada pas,
as como de cualquier variacin que se pueda producir, y trimestralmente
remiten a la DG de Asuntos y Asistencia Consulares datos estadsticos de
las adopciones inscritas en el Registro Civil Consular. Adems asisten y
asesoran a los adoptantes espaoles que lo soliciten sobre la normativa
local sin que ello signifique que deban intervenir en la tramitacin de las
adopciones, que debe seguir, en todo caso el cauce establecido.

3. El Consejo Consultivo de Adopciones Internacionales

Fue creado por el RD 521/2005, de 13 de mayo con dos objetivos
fundamentales: 1) servir de cauce para la participacin y colaboracin en
materia de adopcin internacional entre las Administraciones Pblicas
competentes y todos los sectores afectados; 2) realizar un anlisis
permanente de la situacin de las adopciones en Espaa que den lugar a la
formulacin de recomendaciones y propuestas de mejora en esta materia.
Forman parte de el CCAI representantes del MTAS, del MAEC, de las
CCAA, del MJU, del M del Interior, dos representantes de las ECAIs, dos
representantes de las asociaciones de familias adoptivas y dos de las
asociaciones de adoptados.
El CCAI ha creado dos Grupos de Trabajo que se renen peridicamente:
el Grupo sobre El anlisis de las fuentes de informacin nacionales
internacionales sobre adopcin internacional, del cual el MAEC es
coordinador, y el Grupo sobre El anlisis, estudio y valoracin de los
procesos de adopcin internacional, coordinado por el MTAS.
4. La Comisin Interautonmica de Directores Generales de la Infancia
Se rene al menos una vez al ao para tratar temas relacionados con
menores, especialmente los que se refieren a su proteccin, entre los que

se encuentra la adopcin de menores. A diferencia del CCAI, tiene

capacidad decisoria.
IV. TIPOS DE ADOPCIN. ADOPCIN SIMPLE Y PLENA. LA ADOPCIN
CONSULAR

La adopcin plena
Es la adopcin que regula el derecho espaol. Sus efectos son las siguientes:
-

Extincin de vnculos jurdicos entre el adoptado y su familia anterior

(art. 178 Cc)
Establecimiento del mismo vnculo de filiacin que el que tienen los
hijos por naturaleza.
Carcter irrevocable de la adopcin (art. 180 Cc).

La adopcin simple
La adopcin simple o menos plena crea tambin vnculos de filiacin entre
adoptando y adoptantes, pero no rompen los vnculos con la familia de origen, ni
suele surtir los mismos efectos que la adopcin plena en lo que se refiere al
contenido de la filiacin. Adems suele ser revocable.
Este tipo de adopcin existe, entre otros, en los siguientes pases: Hait;
Repblica Dominicana; El Salvador; Guatemala; Mxico; Paraguay; Brasil;
Argentina; y Lbano.
Las adopciones simples no son reconocidas en Espaa como propias adopciones.
Pero ello no significa que, si han sido vlidamente constituidas en el extranjero,
no surtan ningn efecto legal en Espaa. As, por ejemplo, generan un vnculo de
filiacin con la nueva familia, pero, por el contrario, no rompen o extinguen la
relacin de filiacin con la familia anterior. Sin embargo la adopcin simple
vlidamente constituida en el extranjero no podr inscribirse en los registros
espaoles. El adoptado no adquiere la nacionalidad espaola en virtud de la
adopcin simple. Ser tratada jurdicamente en Espaa como un acogimiento
familiar, a los exclusivos efectos de la constitucin posterior y ex novo, de
una adopcin plena en Espaa, adopcin que se constituir con arreglo al
Derecho material espaol.
Hasta ahora el rgimen jurdico de las adopciones simples haba sido establecido
a travs de varias Resoluciones de la D.G.R.N, siendo la ms relevante la
Resolucin Circular de 15 de julio de 2005, que se refiere expresamente a ellas
al tratar la inscripcin en el Registro Civil espaol de las adopciones
internacionales. La reciente Ley de Adopcin Internacional dedica su artculo 30
a regular los efectos de este tipo de adopcin, as como los requisitos que deben
cumplir las adopciones simples constituidas por autoridades extranjeras para que
puedan ser transformadas en Espaa en adopciones plenas y puedan ser por tanto
objeto de inscripcin en el Registro Civil espaol.

10

La adopcin consular
La Ley 21/1987, de 11 de noviembre, por la que se modificaron
determinados artculos del Cdigo Civil y de la Ley de Enjuiciamiento Civil en
materia de adopcin introdujo la novedad de citar expresamente la competencia
del Cnsul en el prrafo 5, del art. 9 del Cc. Deca as: para la constitucin de
la adopcin, los Cnsules espaoles tendrn las mismas atribuciones que el juez,
siempre que el adoptante sea espaol y el adoptando est domiciliado en la
demarcacin consular. La propuesta previa ser formulada por la entidad pblica
correspondiente al ltimo lugar de residencia en Espaa en los dos ltimos aos,
no ser necesaria propuesta previa, pero el Cnsul recabar de las autoridades
del lugar de residencia de aqul informes suficientes para valorar su idoneidad.
La Ley de Adopcin Internacional reconoce de nuevo la competencia de
los Cnsules para la constitucin de adopciones internacionales, hacindose una
primera referencia a ella en el artculo 1.1, cuando se establece el mbito general
de aplicacin de la Ley. Esta modalidad de adopcin se recoge de manera
expresa en el artculo 17 de la Ley, que comienza haciendo hincapi en la
necesidad de que el Estado donde est acreditado el Cnsul no se oponga a ello y
su legislacin, as como los Tratados y dems normas internacionales en vigor,
no lo prohban. Por lo dems este artculo exige, al igual que lo haca el anterior
articulo 9.5, que el adoptante sea espaol y el adoptando tenga su residencia
habitual en la demarcacin consular. Actualmente esta opcin de constitucin de
adopcin se administra con mucha prudencia. Hay que tener en cuenta que lo
que interesa, por encima de todo, es que el pas del menor reconozca la
adopcin, y normalmente, no se reconoce una adopcin que haya hecho el
Cnsul, de la misma manera que aqu tampoco reconoceramos la adopcin que
hiciera un Cnsul extranjero en relacin con un menor espaol. Por tanto, en
principio nuestros Cnsules no constituyen adopciones, salvo en situaciones
muy especiales. Sera por ejemplo el caso de un pas donde hubiera una
colectividad espaola de cierta envergadura, en la que un menor se queda
hurfano y algn familiar o amigo quisiera constituir una adopcin.

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