Anlisis Poltico Criminal de los Delitos

Sexuales en el Per
Anlisis Poltico Criminal de los Delitos Sexuales en el Per
Cristhian Alexander Cerna Ravines
Estudiante de Derecho de la Universidad Nacional de Cajamarca
Vicepresidente de la Asociacin de Derecho Penal y Criminologa Ius Puniendi
Claudio David Quispe Tapia
Estudiante de Derecho de la Universidad Nacional de Cajamarca

INTRODUCCIN

La poltica criminal es indispensable para que en un pas la cuestin criminal sea abordada de manera correcta, para
que de algn modo pueda prevenir y controlar la criminalidad de manera adecuada, ya que las decisiones que sean
tomadas por el legislador con respecto al fenmeno criminal, sern plasmadas en la dogmtica penal y a partir de all
se utilizarn los criterios adoptados legislativamente a la hora de calificar determinadas conductas como delitos,
proteger bien jurdicos, decidir quines sern llamados delincuentes y el trato que se les dar a los mismos.
Un tema que siempre preocupa a la poltica criminal es el referente a los delitos sexuales, es decir a aquellas acciones
que atenten contra los bienes jurdicos Libertad e Indemnidad Sexual, que son bienes jurdicos que el legislador a
considerado merecedores de tutela jurdico penal, y que ste mismo deber decidir de qu manera es que debe ser
tratado este tipo de expresin criminal y dar a entender cul es el fundamento de dichas decisiones.
En el presente trabajo abordaremos la libertad sexual e indemnidad sexual desde el punto de vista poltico criminal en
nuestro pas; para ello en un primer momento trataremos de dar un concepto general de que debe entenderse por bien
jurdico y cul es el rol de ste en el Derecho Penal y en la Poltica Criminal, para que as podamos, luego, definir que
es el bien jurdico Libertad Sexual y qu es el bien jurdico Indemnidad Sexual y los fundamentos de los mismos,
adems de los fundamentos poltico criminales de porqu son tratados de diferente manera, especialmente punitiva, en
nuestro pas, ya que ello nos ayudar a comprender las decisiones que ha adoptado y adopte en un futuro el legislador
en pro de tutelar dichos bienes jurdicos.
En un segundo momento luego de tener los conceptos y fundamentos poltico criminales, nos centraremos en ubicar el
fundamento y razn de ser poltico criminal de los principales artculos que tutelan los bienes jurdicos bajo anlisis en
nuestro Cdigo Penal vigente, criticndolos segn corresponda.
Despus de todo lo anterior plantearemos las conclusiones de nuestro trabajo y las propuestas poltico criminales que
creemos necesarias y convenientes en nuestra legislacin jurdico penal relativa al tema de delitos sexuales.
CAPTULO I
Bienes Jurdicos: Libertad e indemnidad Sexual:
1. Bien jurdico y Derecho Penal El derecho penal, segn gran parte de la doctrina nacional e internacional
predominante, busca como su finalidad principal el proteger bienes jurdicos, esa finalidad es mencionada por Roxin
citando a Welzel cuando menciona que para este ltimo Es tarea del Derecho penal la proteccin de bienes jurdicos a
travs de la proteccin de los valores tico-sociales del actuar (Roxin 2007, 96).
Si es el bien jurdico el que debe ser protegido por el derecho penal vemos que es bsico para la incorporacin de tipos
penales, lo que importa una directa, indisoluble e inseparable relacin con el derecho penal, o ms correcto sera
afirmar que es parte fundamental del derecho penal.
Ahora bien, si sabemos cul es la implicancia del bien jurdico en el derecho penal tenemos que reflexionar sobre que
es el bien jurdico penalmente hablando. Los bienes jurdicos son tales no porque el legislador los considere
merecedores de proteccin jurdica, sino porque, son en s, presupuestos indispensables para la vida en comn
(Hurtado 1987, 39), Hurtado Pozo menciona que los bienes jurdicos son presupuestos indispensables, es decir que sin

ellos sera imposible la vida dentro de una sociedad; tal como se menciona los bienes jurdicos son condiciones
necesarias para la vida en comn, ella slo se dar cuando una persona puede estar en adecuada armona con su
entorno o medio social; adems el bien jurdico tiene como presupuesto la relacin de disponibilidad (Cerna 2014, 7)
Pues, teniendo ya claro lo que es el bien jurdico y como el derecho penal acta en relacin a este podemos explicar
que se entiendo por los bienes jurdicos Libertad Sexual e Indemnidad Sexual.

2. Libertad Sexual
2.1. Definicin:
Para el estudio de este tema decidimos que lo ms conveniente es empezar por definir cada termino; libertad proviene
del latn: Libertatis, de igual significado; la Real Academia Espaola entiende a la libertad como: la facultad que tiene
el hombre de obrar de una manera y de otra, o de no obrar, por lo que es responsable de sus actos; Justiniano la
defina como la facultad natural de hacer cada uno lo que quiere salvo impedrselo la fuerza o el derecho

2.2 Origen de la libertad sexual como bien jurdico A lo largo del tiempo, la religin, la moral, las costumbres y las
convenciones sociales tuvieron un importante poder regulador de las conductas humanas en la sociedad. Sin embargo,
aquellos factores culturales por el transcurso del tiempo y el avance del conocimiento cientfico perdieron fuerza.
Asumiendo as como nuevo ente regulador al Derecho, factor cultural que actualmente es el nico en establecer de
modo vinculante lo que el individuo tiene que hacer o dejar de hacer en una determinada sociedad. (Salinas 2013,
678)
Hasta finales del cdigo penal del 24, nuestro sistema jurdico adopto de alguna forma un modelo moralizador, por
cuanto a los delitos contra la libertad sexual, a los que calificaba como delitos contra las buenas costumbres, pero al
pasar el tiempo y mejorar la legislacin se entendi que estos tipos penales moralizadores no eran tiles para la
sociedad, lo cual constituyo, un mero hecho de Derecho Penal simblico. Muy aparte de esto, la sociedad no brindo al
Estado este poder (segn la teora del contrato social) para que se les regule moralmente, o para acatar ciertos tipos de
valores, con los cuales no concuerden, sino para proteger, su esfera personal y para cuidar el libre desenvolvimiento de
su
personalidad,
los
cuales
se
convierten
en
bienes
jurdicos
que
deben
ser
tutelados.
Pero este derecho penal protector de la libertad sexual no nace precisamente en nuestro continente, sino en el Derecho
germano el cual tambin tipificaba a estos como delitos morales. Como hace referencia Salinas en su Libro Derecho
Penal Especial que en Alemania se decidi cambiar la denominacin de delitos graves y menos graves contra la
moralidad
por
Delitos
contra
la
libre
autodeterminacin
sexual
(Salinas
2013,
678)
En la actualidad la convivencia social tiene como elemento fundamental a libertad individual, por eso es comn
sostener que el derecho penal debe abstenerse de prohibir actos puramente morales, es decir el legislador,
especialmente el derecho penal debe mantenerse al margen del pluralismo moral de los sujetos de la sociedad.

2.3 La Libertad Sexual como Bien jurdico protegido. La violacin es punible no por la actividad sexual en s, sino
porque tal actividad sexual se lleva a cabo sobre la base del abuso de la libertad sexual de otro (Bustos 1986, 134)
Para efectos del informe, y centrndonos en lo dicho por Bustos Ramrez en el prrafo anterior debemos tener en
cuenta que el bien jurdico protegido es la libertad sexual, en los delitos sexuales; Con esto se pretende proteger una
de las manifestaciones ms relevantes de la libertad, es decir la libertad sexual. En caso contrario, o al no protegerla y
con la violacin de la misma podemos estar frente a daos fsicos y psicolgicos del individuo pasivo irreparables,
dentro de su esfera personal y social. Para el Penalista Espaol Miguel Bajo Fernndez citado por Salinas Siccha, este
aspecto de la libertad debe entenderse de dos maneras: como libre disposicin del cuerpo, sin ms limitaciones que el
respeto a la libertad ajena, y como facultad de repeler agresiones sexuales de terceros (Salinas 2013, 682). Por otro
lado el profesor Caro Coria citado por Salinas Siccha por prefiere ensear la libertad sexual como bien jurdico en dos
sentidos, el primero en sentido positivo-dinmico, y el segundo negativo-pasivo, el aspecto positivo-dinmico de la
libertad sexual concreta en la capacidad de la persona de disponer libremente de su cuerpo para efectos sexuales,
mientras que el aspecto negativo-pasivo se concreta en la capacidad de negarse a ejecutar o tolerar actos sexuales en
los que no desea intervenir (Salinas 2013, 682) En conclusin la libertad sexual debe entenderse no solo en un
aspecto positivo, para as mantener relaciones sexuales, sino tambin en aspecto negativo, por el cul no se puede
obligar a nadie a tener relaciones sexuales en contra de su voluntad, La libertad sexual es la capacidad de toda
persona para acceder a dicha libertad en el tiempo, contexto y con el sujeto que esta dese para mantener relaciones
sexuales.
3. Indemnidad Sexual: Teniendo clara la nocin y los alcances que tiene la libertad sexual dentro del derecho penal
como bien jurdico protegido por este, es preciso ahora entender que comprende el bien jurdico penal Indemnidad

Sexual que, evidentemente, es distinto a la libertad sexual. Para poder entender los alcances y lo que en realidad se
protege en este bien jurdico tenemos que remitirnos a analizar el significado de cada una las palabras que la
componen. La Real Academia Espaola menciona que por indemnidad debemos entender que es un estado o
situacin de quien est libre de dao o perjuicio , algo muy similar es mencionado por Cabanellas de Torres cuando
menciona que la indemnidad es la seguridad, caucin o fianza dada a una persona o corporacin de que no
experimentar daos o perjuicios por la realizacin de algn pacto (Cabanellas 2010, 202).
Entonces podemos evidenciar que cuando se refiere al trmino indemnidad resalta que una persona que goza de
indemnidad no sufrir dao alguno ni perjuicio; es decir que debe estar alejada de cualquier dao que pueda atentar
contra aquella persona: aunque lo dicho an no nos muestre hacia a donde apunta el bien jurdico indemnidad sexual,
s nos da una nocin de que podramos, eventualmente, entender por esta.
Pues bien, ya comprendida la palabra indemnidad de modo general, ahora tenemos que adecuarla con el aspecto
sexual que aqu nos importa; entonces ser coherente mencionar que la indemnidad sexual, semnticamente
hablando, es un estado de proteccin de todo dao a una persona en su esfera sexual y el desarrollo de este mismo
mbito.
Pero cabe preguntarse si la conclusin semntica a la que hemos arribado del trmino indemnidad sexual se adecua
a lo que como bien jurdico penal significa; la respuesta al planteamiento es afirmativo parcialmente, ya que si bien es
cierta la conclusin a la que llegamos no es completa para abarcar lo que la doctrina nacional e internacional entiende .
Mencionamos en el prrafo anterior que el planteamiento que realizamos es parcialmente correcto, o mejor dicho es
correcto pero incompleto; y es adecuado ya que como menciona Bustos Ramrez haciendo un anlisis general de la
libertad sexual con la libertad, no slo se protege la capacidad de actuacin, sino tambin la seguridad de la libertad,
esto es, los presupuestos objetivos de ella, lo que en la doctrina moderna ha sido denominado intangibilidad o
indemnidad sexual(Bustos 1986,133); ello demuestra que la indemnidad hace referencia a la seguridad de libertad
que nos muestra una suerte de proteccin hacia los daos, y concuerda entonces con la conclusin semntica a la que
habamos arribado.
Ahora, es necesario dotar de mayor contenido al bien jurdico bajo anlisis ya que si nos conformamos con lo que en
prrafos anteriores hemos expuesto, no quedar claro ni se sabr a ciencia cierta que se protege ni cules son los
fundamentos del mismo.
Dez Ripolls citando a Muoz Conde menciona que en lo que indemnidad sexual se refiere que se protegera una
libertad sexual futura o la falta de libertad (Dez 2007, 624); es decir que aquella persona que tiene indemnidad sexual,
evidentemente, no tiene libertad en el mbito sexual sino que la tendr en un futuro y en otros casos quiz nunca la
tenga por sus condiciones personales. Entonces se protege por un lado aquella potencial libertad sexual que no debe
verse afectada, de ninguna forma y por ningn medio, en su desarrollo; y por otro lado, en relacin con las personas
que nunca alcanzarn a tener libertad sexual, se protege aquella falta de libertad per se, aquella incapacidad de decidir
qu hacer con sus actos de connotacin sexual. Por tanto, el indemne sexual no puede realizar su vida sexual en
libertad ya que carece de esta misma.
En la doctrina peruana se menciona que la indemnidad sexual es aquel estado en el que se encuentra un menor de
edad o personas especialmente vulnerables, que por su condicin personal o situacional no pueden prestar
consentimiento vlido, dada la incapacidad en la que se encuentra para disponer de su vida sexual, siendo
resguardadas de cualquier experiencia de este tipo; por lo que, su proteccin est dirigida a evitar la afectacin del
desarrollo de su personalidad e impedir alteraciones importantes que incidan en su vida o su equilibrio psquico futuro.
(Cancho 2013, 40) Pues bien, podremos decir, luego de todo lo expuesto, que la indemnidad sexual es aquel espacio
de seguridad sexual que detenta un individuo que por sus cualidades cronolgicas, fsicas o psicolgicas no puede
ejercer actos de connotacin sexual de manera libre y sin ningn vicio en su voluntad, y que es un presupuesto para
posteriormente tener una adecuada libertad sexual.
4. Fundamentos Poltico Criminales del distinto nivel de proteccin de la Indemnidad Sexual con respecto a la
Libertad Sexual en el Per: Una pregunta que debera hacerse toda persona que pretende analizar poltico
criminalmente el tema relativo a la libertad sexual e indemnidad sexual es en donde radica la diferencia, ya no
conceptual ni dogmtica de su tratamiento jurdico penal, sino poltico criminalmente hablando; es decir que
criterios adopt el legislador para considerar ms graves los ataques a la indemnidad sexual que a la libertad sexual,
para considerar con mayor penalidad las acciones que atenten contra el bien jurdico indemnidad sexual que el bien
jurdico libertad sexual.
Es ahora nuestra labor, identificar aquellos fundamentos y los problemas que eventualmente pueden generar estas
cuestiones en la realidad peruana, una realidad no slo jurdica sino ms bien social, mxime cuando somos un pas
rico y diverso en culturas y costumbres.
No es de extraar que muchos estudiantes de derecho e incluso operadores de derecho (fiscales, jueces, etc.) asuman

que el fundamento para sealar que los ataques a la indemnidad sexual son ms graves que los ataques a la libertad
sexual radica en la vulnerabilidad de los sujetos indemnes sexuales; es decir que cuando un sujeto tiene indemnidad
sexual es ms vulnerable que otro que ya tiene libertad sexual, ello basado en que en nuestro pas por una
interpretacin sistemtica de nuestro cdigo penal, los sujetos ostentan libertad sexual luego de haber cumplido 14
aos de edad, antes de ello son indemnes sexuales y tambin lo son los sujetos que por sus cualidades psquicas o
fsicas no puede ejercer la libertad sexual que ya hemos definido anteriormente.
El argumento anterior, adquiere fuerza, segn aquella interpretacin, en cuanto un menor de edad no puede
defenderse de la manera que si lo hara una persona con una edad superior a esta; por ejemplo un nio de 10 aos es
ms vulnerable por sus condiciones fsicas que una persona con 30 aos de edad. Nosotros creemos que aquel criterio
para fundamentar que el ataque a la indemnidad sexual es ms grave no es adecuado, o cuanto menos no es
suficiente para ser tomado como argumento slido; ya que bajo ese criterio podramos decir que una persona que tiene
65 aos, que evidentemente es ya dbil fsicamente por su edad cronolgica, debera ser considerada indemne sexual
lo que no es as, o se podra llegar hasta el absurdo del razonamiento que una persona de caractersticas fsicas
dbiles es indemne respecto a una persona mucho ms fuerte que la primera.
Suele mencionarse tambin, como otro argumento para aquel distinto tratamiento en el grado de punicin, que cuando
una persona atenta contra la indemnidad sexual de otra persona causa mayor afeccin psicolgica y traumaste del
mismo tipo que cuando se viola a una persona que detenta libertad sexual. Este argumento a primera vista parece ms
adecuado que el de la vulnerabilidad, pero cabe preguntarse si es totalmente cierto lo mencionado.
Y la respuesta a la que llegamos es que, no consideramos que sea del todo cierto el que la violacin sexual a un
indemne sexual cause ms secuelas psicolgicas que a una persona que goza de libertad sexual y nos remitimos al
siguiente ejemplo: Tendr menor afeccin el que un sujeto viole por va vaginal a una mujer de 20 aos que tiene pleno
conocimiento de lo que est pasando y puede entender la gravedad de la accin de la que est siendo vctima, con la
lgica consecuencia de los problemas que tendr en un futuro con respecto a su vida sexual; que el que un sujeto viole
por va vaginal a una mujer de 20 aos de edad pero que padece de un fuerte retardo mental que no le deja
comprender la gravedad ni siquiera la significacin del acto del cual es vctima, por lo que evidentemente no causar
secuelas psicolgicas como en el primer caso.
Entonces, es evidente que en muchos casos las violaciones sexuales a personas mayores de 14 aos causarn
indubitablemente mayor afeccin que las violaciones sexuales a personas que tienen indemnidad sexual; por lo tanto
aquel argumento poltico criminal tampoco sera suficiente por si slo para fundamentar aquel distinto tratamiento
punitivo.
La pregunta sigue siendo la misma a estas alturas del desarrollo del trabajo, Cul es el verdadero fundamento poltico
criminal para sustentar la mayor gravedad de los ataques a la indemnidad sexual con respecto a la libertad sexual?;
creemos, que la razn de ser de la diferenciacin radica en que cuando se ataca a la indemnidad sexual de una
persona, se est poniendo en riesgo de manera significativa el presupuesto para que en un futuro tenga una adecuada
libertad sexual; es decir que cuando se viola sexualmente a una persona menor de 14 aos se est afectando al
presupuesto para una adecuada maduracin sexual, lo cual har que en un futuro su vida sexual no sea ejercida de
manera absolutamente libre, y si no es as, no podr, esta persona, estar en armona con su entorno social, que como
lo mencionamos en el punto 1, aquella armona es parte del concepto de bien jurdico.
Pues bien, este ltimo fundamente que es el ms adecuado y el verdadero fundamente, a nuestro criterio, sumado en
cierto modo a los dos anteriores (que no son correctos pero aportan, siempre en relacin a este ltimo y correcto
argumento, mayor fuerza al fundamento poltico criminal sobre el problema en cuestin), ser el fundamento para
considerar una distinta penalidad y mayor gravedad de los ataques a la indemnidad sexual.
4.1 Apreciacin sobre el criterio cronolgico para diferenciar la indemnidad sexual de la libertad sexual:
Como se mencion anteriormente, es sabido que para diferenciar, en casi todos los casos, a una persona que tiene
indemnidad sexual con otra que tiene libertad sexual nos remitimos a averiguar la edad, si es que tiene ms de 14 aos
pues es libre sexualmente y si es que tiene menos de 14 aos entonces es indemne sexual.
Ahora bien, no queremos dejar de mencionar que si bien es necesario tener un criterio cronolgico que nos ayude a
establecer los lmites de la indemnidad sexual y el comienzo de la libertad sexual, ello puede generar problemas en un
pas como el nuestro que tiene una gran diversidad de costumbres y tradiciones, e incluso donde por las distintas razas
y climas, el proceso de maduracin vara considerablemente entre las personas.
Con lo anterior nos referimos a que por ejemplo, una persona que en su lugar de nacimiento acostumbran casarse a
los 12 no podra tener relaciones con otra persona ya que es indemne sexual; ello sin perjuicio de que en un proceso
penal se pueda argumentar y probar un error de prohibicin culturalmente condicionado, no deja de generar problemas
debido a que los sujetos o esposos de estas menores son denunciados y pierden el tiempo en esta clase de
cuestiones
jurdicas.
Adems, mencionamos que el proceso de maduracin vara de acuerdo al espacio geogrfico e incluso a la distinta
raza que puede tener una persona con respecto a otra en nuestro pas con diversidad de razas, lo cual hace relativo la

diferencia cuantitativa en el sentido de que una persona de 15 aos de la sierra alejada del pas puede que no se
encuentra tan madura sexual como si lo estara una persona de 13 aos que vive en la costa del pas.
Con lo expuesto en prrafos anteriores no queremos menospreciar el criterio cuantitativo, ya que este es necesario,
sino sealar los problemas y las consecuencias que trae consigo.

Captulo II
Anlisis Poltico Criminal de la Tutela a la Libertad Sexual e Indemnidad Sexual en el Ordenamiento Jurdico Peruano
A continuacin, es preciso analizar poltico criminalmente los principales artculos del Cdigo Penal que protegen la
libertad y la indemnidad sexual para poder identificar las razones por las cuales el legislador consider necesario el
tipificar tales conductas como delitos y las razones que ameritaron establecer agravantes en ciertos casos y los
fundamentos poltico criminales de las mismas.

1. Anlisis de los Artculos del Captulo IX del Cdigo Penal:

A. Artculo 170 Violacin Sexual, tipo base:
Con respecto a este artculo podramos mencionar que el legislador a diferencia de regulaciones anteriores como la de
antes de 1994 que tan solo mencionaba que se obligue a una persona a practicar el acto sexual u otro anlogo, que
no aclaro a que se refiere con acto sexual; ha establecido como acto sexual a los que se realicen por va vaginal, anal o
bucal, siendo esto ahora ms especfico, con lo cual el legislador pretendi ser ms claro con respecto a los ataques
contra el bien jurdico tutelado.
Aunque debemos mencionar que el legislador confunde en cierto modo el acto sexual con los actos que efectivamente
vulneran la libertad sexual, a lo cual aqu sanciona el acto sexual per se y no los actos que, distintos al acto sexual
propiamente dicho, vulnere la libertad sexual.
Con respecto a las agravantes establecidas en este artculo, ha considerado el legislador los siguientes criterios a
nuestro
parecer:
a) Inciso 1: Ha considerado agravar la pena en este caso, ya que cuando la violacin se realiza a mano armado o por
dos o ms sujetos, la persona queda en un grado de indefensin mayor a si se realizara sin mano armada o por un solo
sujeto, siendo este el fundamento de la agravante.
b) Inciso 2: En este inciso se fundamenta la agravante ya que por lo sealado en la tipificacin del mismo se puede
inferir un mayor acercamiento del sujeto activo frente al sujeto pasivo, lo cual har ms fcil la comisin del delito por la
relacin que tienen ambos, siendo entonces, la cercana entre la vctima y el victimario el fundamento poltico criminal
que ha considerado el legislador para esta agravante.
c) Inciso 3: En este caso, el fundamento de la agravante radica en que el sujeto activo por el rol que desempea en la
sociedad tiene un deber de resguardo sobre la ciudadana y los bienes jurdicos de sta, y al infringirlos, el desvalor de
la accin es mayor.
d) Inciso 4: Es evidente que la razn de ser de esta agravante gira en torno a que es reprochable en mayor medida la
violacin si una persona sabe que es portador de una ETS y aun as realiza el acto sexual, poniendo en peligro ms
bienes jurdicos de la vctima y exponindola a mayor peligro; siendo as, el fundamento poltico criminal es la mayor
afeccin a la vctima.
e) Inciso 5: Este inciso nos parece una decisin de sobrecriminalizacin ya que bien podra encuadrarse dentro del
inciso 2 del mismo artculo, por lo cual es innecesario.
f) Inciso 6: Podra ser, el fundamento poltico criminal, la mayor vulnerabilidad de los sujetos a esa edad pero nos
parece insuficiente aquel fundamento por lo cual, tendra que ser otro el fundamento para poder sustentar
adecuadamente esta agravante.

B. Artculo 171 Violacin de personas en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir: En el primer

prrafo de este artculo se entiende que el legislador ha considerado ms reprochable, acertadamente, la conducta de
poner a la vctima en la situacin que expresa el tipo penal para posteriormente violarla; es as que la accin es ms
grave debido a ser ms avezado el sujeto activo, por lo cual tiene un fundamento lgico tal artculo.
En el segundo prrafo, se sanciona a la persona que comete el delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, lo que
hace que adems de vulnerar el bien jurdico en cuestin, vulnera la confianza que la vctima haba depositado en
aquella persona justamente por el cargo que tena, lo cual ha hecho que el legislador de manera correcta considere
ms grave esta accin y la penalidad, por ende, sea ms grave.

C. Artculo 172 Violacin de persona en incapacidad de resistencia: En este caso la razn de la agravante que
inspir al legislador fue que el hecho de que una persona aun conociendo la condicin de otra, condicin establecida
en el tipo penal, se aprovecha de ella y realiza la violacin sexual; entonces la razn de ser de este tipo agravado ser
la evidente vulnerabilidad del sujeto pasivo y el desinters y menosprecio del sujeto activo por la condicin de la
vctima; hecho que hace que la accin sea ms reprochable.
La agravante del segundo prrafo tiene el mismo sustento que la agravante del segundo prrafo del artculo anterior.

D. Artculo 173 Violacin Sexual de Menor de Edad: Cabe aclarar que en este artculo, como en el anterior, se
protege la indemnidad sexual y no la libertad sexual. Pues bien, entonces la distinta penalidad de este artculo radica
en la diferencia de fundamentos que se analiz en el punto 4 del Captulo I, por lo cual sera ocioso repetirlo, ahora nos
centraremos en tratar de entender el fundamento para la distinta penalidad dentro de este mismo artculo.

En el artculo vara la pena cuando el sujeto pasivo tiene menos de diez aos con respecto al sujeto pasivo que tiene
ms de diez aos y menos de 14 aos; cabe preguntarse cul sera el fundamento poltico criminal, la razn que llev
al legislador a considerar como ms grave la primera conducta. La respuesta a tal interrogante, creemos que es el
mayor impacto social que genera una violacin a un menor de 10 aos, ya que no sera tan adecuado encontrar como
fundamento la vulnerabilidad o mayor indefensin de la vctima menor de 10 aos.
Es necesario resaltar que el artculo 173.3 ha sufrido diversos cambios y ha sido un tema muy debatido en los ltimos
10 aos; ha tenido diversos cambios de criterios a travs de diversos criterios jurisprudenciales como son el Acuerdo
Plenario 7 -2007/ C-116 que seala el alcance interpretativo del mismo inciso del artculo que fue modificado por la Ley
28704 para la determinacin de la pena; luego el Acuerdo Plenario 4 2008/ CJ 116 que trata sobre la aplicacin del
Artculo 173.3 del Cdigo Penal; as como en el 2012 surgieron debates sobre el tema, es as el Acuerdo Plenario 1
2012/CJ-116 y la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 00008-2012-PI/TC sobre la
Inconstitucionalidad del Artculo 173.3 del Cdigo Penal.

E. Artculo 173 A Violacin sexual de menor de edad seguida de muerte o lesin grave: La razn de la
agravante es la afeccin a otros bienes jurdicos distintos a la libertad sexual debido a la previsin que tuvo el agente y
aun as continu con sus actos, razn por la cual el legislador ha considerado aumentar la pena en este caso.

F. Artculo 174 Violacin de persona bajo autoridad o vigilancia: Este tipo penal, consideramos que est dems
ya que las conductas estn ya reguladas por el inciso 2 del artculo 170 por lo cual sera una sobre-criminalizacin, y
adems presenta caractersticas del Derecho Penal de Seguridad Ciudadana debido a que este tipo fue introducido por
los diversos reportajes sobre abusos en centros de hospitalarios y asilos, lo que nos da a notar una caracterstica de
esta propuesta poltico criminal.

G. Artculo 175 Seduccin: En este caso, la razn de ser del artculo ser que se vulnera la libertad sexual en el
sentido que el consentimiento prestado presenta un vicio, por el engao, lo que hace reprochable la conducta y ha
hecho que el legislador considere que merece proteccin penal. Vale la pena resaltar que por la extensin del trabajo

no podemos extendernos ms en el anlisis poltico criminal de los artculos pero si hemos considerado los puntos
medulares de los fundamentos poltico criminales de cada tipo penal.
CONCLUSIONES:
Podemos sealar como conclusiones del presente trabajo lo siguiente:

El Derecho Penal tiene como finalidad el proteger bienes jurdicos, por ende la proteccin de la libertad
sexual e indemnidad sexual est dentro de la finalidad del Derecho Penal.

La libertad sexual en el Per tiene dos aspectos, uno positivo en el cual la persona puede elegir cuando,
como y donde mantener relaciones sexuales y un aspecto negativo es el de que nadie puede obligar a
realizar actos sexuales en contra de la voluntad de una persona.

La indemnidad sexual es aquel espacio de seguridad sexual que tiene un individuo que por sus cualidades
cronolgicas, fsicas o psicolgicas no puede ejercer actos de connotacin sexual de manera libre y sin
ningn vicio en su voluntad, y que es un presupuesto para posteriormente tener una adecuada libertad
sexual.

El adecuado fundamento para diferenciar la mayor gravedad de punicin de los actos que atenten la
indemnidad sexual con respecto a los actos que atenten contra la libertad sexual es la exposicin a riesgo de
manera significativa del presupuesto para que posteriormente pueda tener una adecuad libertad sexual y
ejerza la misma de manera normal.

Cada artculo del Cdigo Penal con respecto a la libertad e indemnidad sexual tiene un distinto fundamento
para su tipificacin dentro de nuestro sistema jurdico penal, que vara de acuerdo a la vulnerabilidad del
sujeto pasivo en algunos casos, mayor reprochabilidad de la accin del sujeto activo en otros y distintos
fundamentos en los dems.

PROPUESTAS POLTICOS CRIMINALES:

1. Como primera propuesta, planteamos la que se debe hacer de manera formal, y as cambiar la denominacin al
CAPITULO IX del TITULO IV del LIBRO SEGUNDO de nuestro Cdigo Penal Vigente: Violacin de la libertad sexual
por Violacin a la libertad e indemnidad sexual ya que dentro de este captulo se trata de ambas figuras, no
solamente de la primera, por lo cual se ha obviado por parte del legislador este tema, el cual debe ser modificado.
2. La segunda propuesta poltico criminal sera la derogacin del inciso 5 del Artculo 170, Del Cdigo Penal Vigente,
que hace referencia al sujeto activo, en su modalidad de docente o auxiliar de educacin para perpetrar el ilcito, ya que
esto se puede subsumir en el inciso 2, en donde se habla de la condicin de autoridad del sujeto activo, sobre la
vctima para cometer el delito
3. Como Tercera propuesta poltico criminal, exigimos la modificacin del Artculo 173 A, el cual hace referencia a la
violacin sexual de menor de edad seguida de muerte o lesin grave para los incisos 2 y 3 del Artculo anterior (170)
pero el inciso 3 de este se encuentra derogado, por lo cual se debe regular de la siguiente manera: Si los actos
previstos en el inciso 2 del artculo anterior o en caso contrario derogarse este artculo 173 A, e incluirse como
modificacin dentro del Artculo 173 como una segunda agravante.
4. Como cuarta y ltima propuesta poltico criminal, sugerimos la derogacin absoluta del artculo 174, el que nos habla
de una violacin de persona bajo autoridad o vigilancia, ya que estamos frente a una decisin de sobre-criminalizacin,
por cuanto este es un punto que se considera en los tipos penales anteriores como agravante, y tambin porque es
contradictoria en cuanto a la penalidad, la cual es menor a la penalidad como agravante.