CONTENIDO

Informe Legal
I1 La exportacin bajo los Incoterms EXW, FCA Y FAS. A propsito de la modificacin de la

Ley del IGV
Comentario
I3 Modificaciones a la Ley General de Aduanas

INFORME LEGAL
La exportacin bajo los Incoterms EXW, FCA Y FAS
A propsito de la modificacin de la Ley del IGV
Se acaban de realizar diversas modificaciones a la normatividad tributario-aduanera, una de esas normas es el Decreto
Legislativo N 1108, que incorpora el
numeral 9 del artculo 33 de la Ley del
IGV referido a la Exportacin de Bienes
y Servicios. En funcin de ello, explicaremos de que forma esta modificacin
repercute en las exportaciones bajo los
Incoterms EXW, FCA y FAS.

1. Versin de los Incoterms 2010

Desde el 01 de enero del 2011 se encuentra vigente los Incoterms 2010, los cuales
constituyen un instrumento aprobado por la
Cmara de Comercio Internacional de Pars,
que se aplica a las operaciones de compraventa internacional de mercancas que celebren dos partes de diferentes pases. La celeridad de las operaciones, la reduccin de las
transacciones y la seguridad jurdica obligan a
que el comprador y vendedor que pertenecen
a pases distintos, justifican la adopcin de
los Incoterms pues tiene una funcin de uniformizar y simplificar las reglas del comercio
internacional y hacerlas ms comprensivas, al
margen de la legislacin de cada nacin.
Por ello la legislacin tiene la atribucin de calificar como exportacin un acto,
al margen de lo que dispongan los Incoterms al respecto. En el pas ha existido un

Informativo
Caballero Bustamante

debate para considerar si una compraventa

internacional bajo los Incoterms EXW, FCA y
FAS, configura una exportacin o no, en la
medida que el vendedor local no realiza el
despacho de exportacin, ni puede garantizar a la Administracin Tributaria la salida
de la mercanca para su uso y consumo en el
extranjero. Razn por lo cual revisaremos lo
que comprenden los citados Incoterms:
a) EXW (En Fbrica)
Ex Works (EXW) significa que el vendedor pone la mercanca, a disposicin del
comprador extranjero, en sus propias instalaciones pudiendo ser sta la fbrica, el
taller, el almacn o similares, de tal forma
que el vendedor no tiene que despachar
la mercadera en ningn vehculo o medio
de transporte, ni tiene el compromiso de
realizar el despacho de exportacin ante
la aduana.
Ser el comprador quien asume los costos y riesgos de retirar la mercadera de la
fbrica, taller, almacn o similar, contratar
un medio de transporte, adquirir un seguro, trasladarla hasta la zona de embarque
en la aduana de origen y efectuar todos
los trmites aduaneros respectivos para
realizar una exportacin definitiva.
b) FCA (Franco Porteador)
Free Carrier (FCA) significa que el vendedor entrega la mercanca al porteador o a
otra persona designada por el comprador

extranjero, para tal efecto se puede acordar que la entrega se realice en un lugar
determinado, dentro del territorio nacional y distinto al recinto aduanero, siendo
usualmente las instalaciones del comprador extranjero (sucursal) o un lugar alquilado especficamente para almacenar
y custodiar esta mercanca. Incluso si la
mercanca se encuentra en contenedores
se puede pactar su entrega al porteador
en un terminal.
Con la entrega en este lugar designado
se produce la transferencia del riesgo del
vendedor al comprador. Ser el comprador o su representante quien a su costo y
riesgo trasladar la mercanca a la aduana
y realizar todos los trmites necesarios
para su exportacin, como son contratar
el medio de transporte, contratar el seguro y efectuar a su nombre el despacho de
exportacin definitiva.
Debe repararse que el vendedor no se
encuentra obligado a contratar un transporte internacional, pero si lo hiciere por
que el comprador no lo ha hecho con la
debida antelacin a la entrega o es prctica mercantil usual, dicho ello no configura
que asuma riesgo alguno por dicho transporte, ni que el vendedor se convierta en
exportador.

c) FAS (Franco al Costado del Buque)

Free Alongside Ship (FAS), es un Incoterm
que slo ha de utilizarse para el transpor2da. quincena, JUNIO 2012
REVISTA DE ASESORA ESPECIALIZADA

I1

INFORMATIVO COMERCIO EXTERIOR

te martimo de mercancas, que significa

que el vendedor se compromete a colocar la mercanca a un costado del buque,
en el muelle, dentro del plazo pactado,
lo cual involucra que en dicho momento
opera la entrega de la mercanca pactada
con el comprador.
A partir de ese momento el riesgo por
prdida o dao que pudiera ocurrir sobre
la mercanca, ser asumida por el comprador, quien adems asumir los costos del
transporte al extranjero y cumplir con los
trmites aduaneros de exportacin.
Las obligaciones del vendedor se agotan
en el puerto de origen, a partir del cual el
comprador asume los riesgos de la travesa hasta el lugar de destino.

2. Posicin actual de la Aduana ante

la exportacin en condiciones
EXW, FCA y FAS
De la revisin de los Incoterms EXW, FCA
y FAS podemos apreciar que estas reglas no
tienen por propsito calificar si la operacin
de compraventa internacional puede ser considerada o no como una exportacin, pues su
objetivo es evitar las controversias que se sucedan en torno a la prdida del bien, la contratacin de transporte y seguros, el compromiso de pagos de tributos aduaneros, entre
otros aspectos.
Sin embargo, en la prctica legal vemos
que existe una confusin generalizada entre
los operadores de comercio exterior, pues
consideran que basta utilizar un Incoterm
(cualquiera que ste sea), para que la venta de
las mercancas a un comprador extranjero, se
le asemeje a una exportacin de las mismas.
Lo cual no se ajusta a un correcto tratamiento
jurdico. Uno de los errores ms frecuentes lo
tenemos cuando el vendedor local y el comprador de un pas extranjero, contratan en trminos Ex Works (EXW), en donde el vendedor
no realiza mayor desplazamiento de la mercanca pues el comprador es quien directamente o a travs de un representante, recoge
la mercanca de las instalaciones del proveedor y procede a despacharla haca el extranjero, lo que configura una exportacin definitiva
y convierte al comprador en el exportador de
los referidos bienes. En este caso, el vendedor
no ha realizado exportacin alguna, prueba
de ello es que la DUA y dems documentos
aduaneros no se emiten a su nombre sino a
nombre del comprador extranjero. De tal forma que para la ley peruana, el exportador, en
este supuesto, es el comprador extranjero.
Para que el vendedor nacional califique
como exportador de la mercadera tendra
que realizar directamente el despacho de exportacin definitiva, por lo que la DUA tendra
que salir a su nombre como exportador (1).

I2

2da. quincena, JUNIO 2012

REVISTA DE ASESORA ESPECIALIZADA

En realidad, cuando se pacta en trminos

EXW se est realizando una venta local para
efectos tributarios-aduaneros y no una exportacin. Sin perjuicio de ello, la operacin
sigue siendo una compraventa internacional
de mercanca regidas voluntariamente por
los Incoterms, por que al menos una de las
dos partes integrantes de este contrato, es
extranjera.
Ya la Administracin Aduanera se ha pronunciado sobre las compraventas internacionales bajo el Incoterm Ex Works, respecto si
este contrato dara al vendedor el derecho
de acogerse al beneficio del drawback y del
saldo a favor del exportador, as tenemos
el Informe N 201-2009-SUNAT/2B0000
(30.09.2009), en el cual literalmente se seala
lo siguiente:

1) Para efecto de la aplicacin del beneficio del drawback:

a) Una operacin de compraventa internacional realizada en trminos del INCOTERM EXW constituir una operacin
de exportacin para efectos aduaneros,
siempre que con motivo de la misma se
efectivice la salida fsica de los bienes objeto de la transaccin para su uso o consumo definitivo en el exterior mediante el
rgimen de exportacin.
b) Tendr la calidad de exportador la persona natural o jurdica que figura como
consignatario en la declaracin de exportacin correspondiente, es decir quien
emita la factura para el cliente domiciliado en el exterior conforme a lo dispuesto
en el inciso a) del numeral 26) del rubro
VI - Normas Generales del Procedimiento
de Exportacin.
c) La operacin de exportacin sea cual
fuere el INCOTERM pactado para su
realizacin, se acredita con la presentacin de la declaracin de exportacin
correspondiente (Declaracin nica de
Aduanas o Declaracin Simplificada de
Exportacin) de la mercanca debidamente diligenciada y regularizada por la
Autoridad Aduanera.
d) El beneficio devolutivo que corresponda al exportador por concepto del
Procedimiento de Restitucin Simplificada de Derechos Arancelarios, ser
equivalente al ocho por ciento (8%) del
valor FOB (2) declarado ante Aduanas
una vez excluidos del mismo los gastos
que correspondan a los conceptos en
los que el exportador no ha incurrido y
que han sido asumidos por el vendedor
de acuerdo al INCOTERM pactado entre
las partes, salvo que los mismos hubieran sido expresamente incluidos dentro
de las obligaciones del vendedor-exportador en el contrato de compraventa
internacional.

2. En lo que respecta al IGV, la venta de

bienes muebles realizada en virtud de un
contrato de compraventa internacional
pactado bajo el INCOTERM EXW califica
como una operacin gravada con dicho
impuesto, por lo cual no cabe la aplicacin del beneficio del saldo a favor del
exportador contenido en el TUO de la Ley
del IGV. (Subrayado nuestro).

Igualmente, la Aduana ha entendido que

las ventas locales a compradores extranjeros,
estn afectas al IGV por que la transferencia
se realiza en el territorio nacional conforme
al pronunciamiento mediante la Carta N
103-2011-SUNAT/200000 (12.08.2011), en
la cual seala lo siguiente:

Se encontrarn gravadas con el IGV las

operaciones de compraventa internacional en las que se verifique que la entrega
o puesta a disposicin de los bienes se
realiza en el pas, toda vez que en estos
casos los bienes se encontrarn ubicados
en el territorio nacional a la fecha de su
transferencia en propiedad, la misma que,
adems, se efecta con anterioridad al
trmite de exportacin, an cuando sea el
vendedor de los bienes quien realice los
trmites aduaneros correspondientes.

Y por qu, hasta la actualidad, las ventas bajo los Incoterms EXW, FCA y FAS, no se
consideran exportaciones? La razn es muy
simple, como hemos apreciado de la revisin
de los Incoterms 2010, ninguno establece
el compromiso del vendedor de despachar
ante la Aduana la mercanca para su uso o
consumo en el extranjero, en tal sentido, bajo
estas reglas no hay manera de acreditas a la
SUNAT que la mercanca vendida a un comprador extranjero ha salido o no del territorio
nacional, para que su uso o consumo se realice en el extranjero.
Es decir, que la mercanca puede haber
sido comercializada internamente y el fisco
verse perjudicado pues el vendedor consider esta operacin como una exportacin e
inafecta al IGV.
As, cuando un vendedor nacional vende mercanca a un comprador extranjero en
trminos Ex Works, dicha venta es tan similar
como vender a un turista extranjero (pues
al menos una de las partes es extranjera, el
comprador entrega la mercanca en sus instalaciones, el comprador no transporta la
mercanca, ni realiza el despacho de exportacin), razn por la cual se debe considerar
como una venta local para efectos fiscales
y, por lo tanto, grava con el IGV, pues no se
sabe, a ciencia cierta, si el turista se llevar
consigo la mercadera de retorno a su pas o
la consumir o comercializar internamente
en el pas.

Informativo
Caballero Bustamante

INFORME LEGAL / COMENTARIO

3. Decreto Legislativo N 1108: Modificacin de la Ley del IGV
Si bien existan los inconvenientes legales que hemos reseado, para considerar a
este tipo de operaciones como exportacin,
cada da es ms creciente la necesidad de dotar al comprador extranjero de las garantas
y seguridades en cuanto a sus adquisiciones,
razn por la cual es usual que en algunos
casos (comestibles, productos agrcolas, textiles, entre otras), los compradores no decidan realizar compraventas internacionales en
condiciones ordinarias (Incoterms que comprometen al comprador a entregar la mercanca despus de aduana, como seran FOB,
CIF, DAP o DDP), sino que prefieren ellos
mismos o travs de un representante, revisar lo que van a recibir o devolver la misma
si no est conforme, pero antes de realizar
los trmites aduaneros para su despacho de
exportacin.
Es en este escenario, resulta prudente
flexibilizar el rigor de las normas nacionales
para poder considerar a la operacin antes
descritas como exportacin pues la intencin es que el consumo de la mercadera se
realice fuera del pas, siempre la Administracin Tributaria pueda efectuar un control en
ese sentido.
As, se ha promulgado el Decreto Legislativo que incorpora el inciso 9 al artculo 33
del TUO de la Ley General a la Ventas, Decreto Supremo N 055-99-EF (15.04.99), estableciendo que a partir de la fecha la venta
de bienes muebles a favor de un sujeto no
domiciliado realizado en virtud de un contrato de compraventa internacional pactado
en condiciones EXW, FCA y FAS, ser con-

siderada exportacin cuando se cumpla los

siguientes requisitos:

deben emitir a su nombre, no as a nombre del comprador.

a) El comprador de la mercanca tiene que

ser un sujeto no domiciliado
Para que esta venta califique como exportacin el comprador tiene que ser una
persona natural o jurdica extranjera, no
domiciliada, pues de serlo, sta sera una
venta gravada con IGV pues la mercadera
tendra como destino de consumo el mercado local.

d) Los bienes materia de la compraventa

internacional deben ser embarcados
dentro del plazo de 60 das calendarios
Este requisito esta relacionado al tema
de control aduanero, la SUNAT slo podr considerar como exportacin siempre que los bienes materia de venta
sean embarcados, bajo supervisin de
la Aduana, dentro del plazo de 60 das
calendarios contados a partir de la fecha
de emisin del comprobante de pago
respectivo. Vencido dicho plazo se considerar legalmente que la venta es local
y gravada con el IGV.
Debe precisarse que este supuesto de exportacin, es distinto al establecido en el
inciso 7 del artculo 33 del TUO de la Ley
del IGV, que regula la venta a travs del
endose del Certificado de Depsito que
emiten los Almacenes Generales de Depsito y Almacenes Aduaneros, por el cual el
vendedor transfiere dicho certificado a un
comprador extranjero. La transferencia de
este certificado de depsito ser considerada exportacin siempre que la mercadera custodiada por estos almacenes sea
retirada haca la zona de embarque de la
Aduana y remitida al extranjero a nombre
del comprador no domiciliado, para lo
cual existe un plazo de 8 meses.

b) Los bienes materia de compraventa internacional deben estar ubicados en el

pas al momento de la transferencia
El punto de ubicacin y origen de la mercanca materia de venta tiene que ser el
pas, de tal forma que no configurara
como exportacin de bienes la venta que
una empresa peruana haga a un comprador extranjero respecto de bienes que se
encuentran fuera del territorio nacional,
por ms que este ltimo sea un no domiciliado.
c) El vendedor tiene que realizar los trmites aduaneros de exportacin definitiva
Sobre este punto, se mantiene el criterio
sostenido por la Aduana en el sentido que
el despacho de exportacin debe ser realizado por el vendedor y la emisin de la
DUA y dems documentos aduaneros se

NOTAS
(1) La exigencia que la DUA de Exportacin tiene que emitirse a nombre del vendedor, queda ms
latente en el procedimiento de drawback, pues la Aduana le va a exigir al solicitante copias de
estas DUAS, de tal forma que si figuran a nombre de un tercero, denegar el derecho a drawback
al vendedor.
(2) Actualmente la tasa de restitucin del drawback es del 5% del Valor FOB de exportacin. n

COMENTARIO
Modificaciones a la Ley General de Aduanas
Decreto Legislativo N 1108
Fecha de Publicacin : 20.06.2012

Fecha de Vigencia

: 21.06.2012

Mediante el Decreto Legislativo en referencia, se efectan diversas modificaciones a

la Ley General de Aduanas, Decreto Legislativo N 1053 (28.06.2008), con el fin de mejorar
la operatividad aduanera y perfeccionar las
funciones de control y supervisin por parte
de la SUNAT.

Informativo
Caballero Bustamante

As tenemos que se precisa como obligacin de los agentes de aduanas comunicar la

conclusin del vnculo contractual de los auxiliares registrados en la Sunat dentro de los
5 das de ocurrido el hecho, se dispone que
por excepcin determinados documentos que
posean los agentes de aduana, se debern
conservar en copia, conforme lo establezca el
Reglamento de la Ley General de Aduanas.
Se establece que las declaraciones anticipadas que no han sido seleccionadas a reconocimiento fsico o revisin documentaria
pueden ser rectificadas por el declarante den-

tro del plazo de 15 das calendario siguientes

a la fecha del trmino de la descarga siempre
que no exista una medida preventiva, sin la
aplicacin de sancin alguna y de acuerdo a
los requisitos establecidos en el Reglamento.
Igualmente se precisa que no habr sancin cuando el importador, con posterioridad
al levante de la mercanca, detecte que la mercanca importada es distinta a la declara y no
nicamente aquella que fuese de mayor valor,
como estaba regulado en el artculo 135 de la
Ley General de Aduanas hasta la fecha, entre
otras modificaciones operativas. n
2da. quincena, JUNIO 2012
REVISTA DE ASESORA ESPECIALIZADA

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