EXPEDIENTE

ESPECIALISTA

ESCRITO

: 01

DEMANDA DE REPOSICIN POR DESPIDO

FRAUDULENTO Y OTROS
SEOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO LABORAL DE TURNO DE
LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
PEDRO ANTONIO RUIZ ARRIOLA, identificado con DNI N 40555719,
con domicilio en Jirn Andahuaylas N 360- Cercado de Lima, domicilio
procesal sito en Jirn Andahuaylas N 361 - Cercado de Lima y Casilla
Electrnica N 9147, ante usted me presento y respetuosamente digo:
I.

NOMBRE Y DIRECCIN DOMICILIARIA DE LA DEMANDADA

La presente demanda se encuentra dirigida contra la empresa B&F S.A.C., con
R.U.C. N 204404998287, sito en la Av. Larco N 1416 - Miraflores, donde se le
deber notificar va central de notificaciones.

II. SITUACIN LABORAL DEL DEMANDANTE

El accionante ha laborado para la demandada a plazo indeterminado y a la fecha
ostenta el siguiente rcord laboral:

Fecha de ingreso...................................: 01 de abril de 1991

Fecha de cese........................................: 25 de julio de 2016

Rcord laboral.......................................: 25 aos, 02 meses y 25 das

Cargo desempeado.............................: Gerente de Ventas

Situacin laboral....................................: Despedido

III. PETITORIO
3.1.

Pretensin Principal

Reposicin por despido fraudulento en atencin a que el accionante no

ingres a laborar como trabajador de confianza a la institucin demandada
y a que las imputaciones en su consistentes en haber contravenido lo
dispuesto en el Reglamento Interno de Trabajo, son realizadas con nimo
perverso y auspiciado por el engao y por ende contrarios a la buena fe

laboral a la luz del criterio sentado en el fundamento 15 de la sentencia del

Tribunal Constitucional recada en el expediente N 976-2001-AA/TC.
3.2.

Pretensin subordinada

Indemnizacin por despido arbitrario, en virtud a que en el

supuesto negado de que el actor haya cometido una falta grave,
dicha sancin mxima no atendi a criterios de gradualidad que
justifique su despido; debindose en consecuencia resarcir al
demandante en atencin a lo dispuesto por el artculo 38 de la LPCL
esto es por una remuneracin y media mensual por cada ao de
servicios en el mximo de 12 remuneraciones.

3.3.

Pretensiones accesorias

Intereses legales, que debern pagarse conforme lo dispuesto en la

norma.

Honorarios profesionales, los cuales sern determinados en 30%

del monto sentenciado en razn a la complejidad, relevancia del
caso, prolijidad en la redaccin y performance en el proceso de los
abogados que suscriben la presente demanda.

IV. ORDEN CRONOLGICO DE LOS HECHOS

1. Que, con fecha 01 de abril de 1991 el accionante ingres a laborar para la
empresa B&F S.A.C mediante contrato verbal, para desempearse en el
cargo de vendedor. Conforme fue demostrando capacidad y aptitud
ascendi de puesto a Gerente de Ventas.
2. El da 23 de enero del ao 2014, la empresa B&F S.A.C. suscribi un
contrato con el Ministerio de Educacin mediante el cual se comprometa a
prestar su imagen como promotora de la educacin del Per y a mantener
una conducta ntegra e intachable durante la vigencia del contrato.
3. Con fecha 03 de julio de 2016, el accionante public a travs de su perfil
de Facebook comentarios referidos a algunos artistas urbanos que se
dedicaban a la pinta de grafitis, expresando que estos no constituyen
manifestaciones artsticas o culturales.
4. El da 11 de julio de 2016 mediante el portal El Burro se inicia un ataque
en redes sociales a la actitud del accionante.

5. El da 13 de julio de 2016, se registr una llamada al programa 48 horas

en donde una persona que se identific como el accionante manifest
literalmente que como representante de ventas, puedo decir que la poltica
de B&F es apoyar y promover el arte de verdad y que B&F jams apoyara
actos de vandalismo en las calles, las cuales nunca podra ser llamado
arte, ello sin que en ningn momento de la conversacin se haga alusin a
la empresa B&F ni a su cargo como representante.
6. El da 15 de julio de 2016 el Gerente de Recursos Humanos de B&F le
ofrece al accionante un incentivo econmico para que ste acepte
renunciar a su cargo.
7. El da 17 de julio el accionante interpone denuncia policial en la que
manifiesta que el Representante del rea de imagen institucional ha
amenazado con cambiarlo de puesto laboral o cesarlo del mismo si el
denunciante no cambia su opinin hacia las personas que consideran el
grafiti como arte.
8. El da 18 de julio de 2016 mediante el Oficio Mltiple N 00062-2016MINEDU/VMGP-DIGESUTPA un representante del Ministerio de Educacin
comunica a la empresa que de seguir incumpliendo con la clusula 25.4.
del contrato de licitacin pactado con la demandada se procedera a su
resolucin.
9. El da 20 de julio de 2016 se le imputa mediante una carta al accionante la
comisin de falta grave tipificada en el literal a) del artculo 25 de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral sealando que haba incurrido en
una inobservancia grave al Reglamento Interno de Trabajo.
10. El 22 de julio de 2016 el accionante realiza sus descargos respecto de la
carta de preaviso de despido indicando la conducta que mantuvo por ms
de 25 aos y reconociendo parcialmente el contenido de las publicaciones
realizadas en su perfil personal de Facebook, no refirindose en ningn
extremo del documento a la declaracin realizada en el programa 48
horas.
11. El da 25 de julio de 2016 se le corre traslado por conducto notarial de la
carta de despido en la que se resuelve el vnculo contractual sostenido a
raz de la infraccin de la falta grave tipificada en el literal a) del artculo
25 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral.

12. El da 26 de julio de 2016 en el diario La Visin fue publicado un artculo

donde el Gerente de Marketing de B&F expres que Evidenciando el
apoyo a la cultura y que se escucha a los clientes, se ha procedido a
despedir al Sr. Pedro Ruiz de la empresa.
V. FUNDAMENTACIN FCTICA DE LA PRETENSIN
A. Respecto de la pretensin principal de reposicin por despido
fraudulento
5.1.

El accionante ingres a laborar para la empresa demandada el

da 01 de abril de 1991 mediante contrato verbal y desempendose

en el cargo de vendedor y a razn de su capacidad de gestin y
aptitud es que fue ascendido al cargo de Gerente de Ventas que
ostentaba hasta antes de ser despedido. En este sentido, el
accionante goza de una cierta estabilidad laboral, diferente de la que
ostentara si es que hubiese ingresado directamente en un cargo de
confianza.
5.2.

Mediante las redes sociales y otros medios de comunicacin se

inicia un ataque en contra del accionante a raz de unos comentarios

realizados en su cuenta personal de Facebook en los que desconoce
el talento y la calidad de artistas de aquellas personas que realizan
grafitis en las calles.
5.3.

La empresa demandada alega el decaimiento en su popularidad

debido a estos ataques y a la vinculacin que mantena el accionante

con esta a tal punto que el da 15 de julio de 2016 el Gerente de
Recursos Humanos de la demandada le ofrece al accionante un
incentivo econmico para que ste acepte renunciar a su cargo;
adems, posteriormente, el Representante del rea de imagen
institucional lo amenaza con cambiarlo de puesto laboral o cesarlo
del mismo si el denunciante no cambia su opinin hacia las personas
que consideran el grafiti como arte; hechos que evidencian el nimo
perverso y contrario a la buena fe de la demandada al trabar la
sancin de despido.
5.4.

Esta alegacin se ve ratificada con la declaracin del Gerente de

Marketing de B&F al da posterior al despido del accionante en el

diario La Visin en donde se public un artculo en donde este
manifiesta que Evidenciando el apoyo a la cultura y que se escucha

a los clientes, se ha procedido a despedir al Sr. Pedro Ruiz de la

empresa.
5.5.

Respecto de los hechos materia de imputacin contenidos en la

carta de pre-aviso y aviso de despido se tiene a bien recalcar que

ellos fueron calificados como faltas graves en cuanto se vean
subsumidos en el literal a) del artculo 25 de la Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, sealando que se haba incurrido en una
inobservancia grave al RIT de la demandada.
5.6.

Si bien ha sido aceptado por el accionante el hecho de haber

realizado los comentarios en su perfil de Facebook a los que se hace

alusin tanto en la carta de preaviso de despido como en la de
despido, este comportamiento no puede ser subsumido dentro del
literal l) del artculo 83 del Reglamento en atencin a que, al
momento de realizar las publicaciones en la red social, este haca un
uso legtimo de su derecho a la libertad de expresin, totalmente
desligado del cargo que mantena en la empresa B&F SAC y por
ende respecto de esta ltima. En este sentido, al establecer la citada
disposicin Abstenerse de opinar, realizar declaraciones o publicar
artculos relativos a la empresa sin autorizacin de la Gerencia lo
que la norma persigue es evitar un dao directo a la imagen de B&F
por parte de sus trabajadores ms solo cuando al momento de
expresarse, estos hagan alusin a ella y no en supuestos como el
que se indica en el presente caso. Por ltimo, incluso el mismo
Reglamento Interno de Trabajo en su literal i) establece literalmente
que un trabajador en B&F SAC goza del derecho a Ser tratado con
respeto y que, de igual manera, sean respetadas sus ideas y
creencias, lo que se contradice con la imputacin realizada por la
referida.
5.7.

Respecto de la comunicacin telefnica recibida por el programa

48 horas ella no fue realizada por el accionante, debe tenerse en

consideracin para estos efectos que en los programas de televisin,
tales como el referido noticiero, no existe un filtro de identidad
respecto de las personas que se comunican a este, razn por la que
no se pudo determinar a ciencia cierta que la persona que realiza la
llamada fuese en realidad el accionante; asimismo debe tenerse en
consideracin que al momento de realizar sus descargos el da 22 de

julio de 2016, el accionante en ningn momento reconoce la comisin

de este hecho, razn por la que se pone en tela de juicio su
veracidad.
5.8.

Por estas razones en el presente caso se ha producido un

despido fraudulento en tanto este se produce cuando se despide al

trabajador con nimo perverso y auspiciado por el engao, por ende,
de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones
laborales; aun cuando se cumple con la imputacin de una causal y
los cnones procedimentales, como sucede cuando se imputa al
trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o,
asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando
el principio de tipicidad, como lo ha sealado, en este ltimo caso, la
jurisprudencia de este Tribunal o se produce la extincin de la
relacin laboral con vicio de voluntad o mediante la fabricacin de
pruebas.1
5.9.

En este sentido, al habrsele imputado faltas al trabajador que

no pueden ser subsumidas en el citado reglamento y adems

habrsele imputados hechos notoriamente falsos o inciertos, tal
como la llamada telefnica que incluso puede ser considerada como
una prueba fabricada es que se sostiene esta afirmacin.
B. Respecto de la pretensin subordinada de indemnizacin por despido
arbitrario
5.10.

Sin

perjuicio

de

habernos

pronunciado

precedentemente

respecto a la existencia de un despido fraudulento por parte de la

empleadora hacia el actor, en el presente caso planteamos, en el
supuesto de que se rechace la pretensin principal, la indemnizacin
por despido arbitrario, esto en primer trmino, por cuanto no se ha
expresado causa justa en el despido y en segundo trmino, por
cuanto en el supuesto negado de que el accionante haya incurrido en
una falta grave, la consecuencia del despido no obedece a criterios
de proporcionalidad y razonabilidad lo cual deviene, de igual modo
en un acto arbitrario.

1 Vase fundamento 15 de la sentencia recada en el expediente N 9762001-AA/TC

5.11.

En ese sentido, en el presente caso vamos a demostrar, a travs

de un anlisis jurdico interpretativo, que las faltas graves imputadas

al actor contenidas en la LPCL en relacin al quebrantamiento de las
normas contenidas en el Reglamento Interno de Trabajo en
adelante RIT-, carecen de gradualidad y por tanto la conducta de la
demandada es reprochable como arbitraria y no acorde a derecho.
5.12.

As pues, con fecha 20 de julio de 2016 mediante conducto

notarial se notifica en el domicilio del accionante una carta de

preaviso de despido en la que se le imputa la comisin de los
siguientes hechos: i) La publicacin de comentarios inapropiados a
travs del perfil de su perfil de Facebook, en donde consignaba como
parte de su informacin el cargo que desempeaba en la empresa,
criticando a los grafitis sealando que no manifestaran, a su parecer,
manifestaciones culturales o artsticas para posteriormente entrar en
un debate pblico en donde fueron compartidos una serie de
insultos. y ii) el haber tomado el nombre de la empresa en el
programa 48 horas expresando textualmente lo siguiente Yo, como
representante de ventas puedo decir que la poltica de B&F es
apoyar y promover el arte de verdad y que B&F jams apoyara actos
de vandalismo en las calles, los cuales nunca podra ser llamado
arte; conductas del accionante que se habran encontrado tipificadas
en el literal a) del artculo 25 de la LPCL por contravenir el artculo
83 inciso l) del RIT que establece que los trabajadores tienen el
deber de abstenerse de opinar, realizar declaraciones o publicar
artculos relativos a la empresa, sin autorizacin de la Gerencia
General y el artculo 84 inciso i) del mismo cuerpo normativo de la
empresa que establece que los trabajadores tienen el deber de
mostrar un comportamiento intachable dentro y fuera de B&F en
todo momento, resguardando su imagen institucional y mantener una
conducta moderada acorde al lugar, as como cumplir y hacer cumplir
las polticas, normas y procedimientos de B&F.
5.13.

Que en relacin a la conducta relativa a La publicacin de

comentarios inapropiados a travs del perfil de su perfil de Facebook,

en donde consignaba como parte de su informacin el cargo que
desempeaba en la empresa, criticando a los grafitis sealando que
no manifestaran, a su parecer, manifestaciones culturales o

artsticas para posteriormente entrar en un debate pblico en donde

fueron compartidos una serie de insultos, si bien ha sido aceptado
por el accionante el hecho de haber realizado los comentarios en su
perfil de Facebook a los que se hace alusin tanto en la carta de
preaviso de despido como en la de despido, este comportamiento no
puede ser subsumido dentro del literal l) del artculo 83 del
Reglamento en atencin a que, al momento de realizar las
publicaciones en la red social, este haca un uso legtimo de su
derecho a la libertad de expresin haciendo comentarios en relacin
a su experiencia personal y a determinado tipo de pinta de grafiti,
todo lo cual se encuentra totalmente desligado del cargo que
mantena en la empresa B&F S.A.C. y por ende, respecto de esta
ltima.
5.14.

De otro lado, en relacin a la otra conducta imputada relativa al

haber tomado el nombre de la empresa en el programa 48 horas

expresando textualmente lo siguiente Yo, como representante de
ventas puedo decir que la poltica de B&F es apoyar y promover el
arte de verdad y que B&F jams apoyara actos de vandalismo en las
calles, los cuales nunca podra ser llamado arte; en primer lugar, no
existe prueba de que la llamada telefnica haya sido realizada por el
accionante, y en segundo lugar, en el supuesto negado de que la
haya efectuado, de ninguna manera quebranta lo establecido en el
RIT

cuando

se

establece

Abstenerse

de

opinar,

realizar

declaraciones o publicar artculos relativos a la empresa sin

autorizacin de la Gerencia, por cuanto lo que esta disposicin
persigue es evitar un dao directo a la imagen de B&F por parte de
sus trabajadores ms solo cuando al momento de expresarse, estos
hagan alusin a ella, no obstante como se indica en el presente caso
el comentario realizado no tiene injerencia alguna en perjudicar la
imagen de B&F, sino ms bien de salvaguardar sus intereses
apoyando al arte real.
5.15.

De esta manera, si bien se establece en el literal i) del artculo

84 del Reglamento una clusula general de buen comportamiento,

esta no puede ser bice para restringir un derecho fundamental tal
como el de la libertad fuera de las instalaciones de trabajo. Sin
embargo, en el supuesto negado de que la falta a la que se hace

alusin resulte subsumible dentro de la disposicin en referencia, es

menester remitirnos lo dispuesto en los artculos 129 y 134 del
Reglamento en donde textualmente se declara que la aplicacin de
las medidas disciplinarias no obedecen al nimo de sancionar, sino
de corregir y evitar faltas mayores, mantener la disciplina en el
trabajo y evitar en lo posible los daos y perjuicios a los dems
trabajadores y a B & F que se deriven de la inobservancia de las
normas establecidas; en este sentido, no correspondera despedir al
trabajador por la conducta asumida sino, la aplicacin de una medida
disciplinaria en su contra atendiendo a:

La naturaleza de la falta

Las circunstancias en las que se cometi la falta

Los antecedentes del trabajador, segn su record personal

El nivel jerrquico o de responsabilidad del trabajo de la

Empresa

5.16.

La reincidencia
Que, si bien no se puede exigir que el RIT contenga

expresamente una sancin preestablecida para cada conducta

considerada prohibida sino correra una suerte de rigidez, el artculo
129 y 134 del RIT faculta al empleador a graduar la sancin
considerando las caractersticas del caso concreto, lo cual adems
guarda relacin con el Principio de Proporcionalidad y de
Razonabilidad, reglas de observancia obligatoria al momento de
ejercer los poderes disciplinarios, en tanto debe disiparse toda duda
de arbitrariedad y exceso, y que en suma forman parte del contenido
esencial del derecho fundamental al trabajo y de la proteccin
constitucional contra el despido arbitrario, tal como lo establecen los
artculos 22 y 27 de la Constitucin Poltica del Estado
5.17.

Por lo que, en el presente caso, al no haberse justificado el

despido con ninguno de estos criterios y que a la luz de ellos mismos

este no se encontrara justificado en tanto la falta es de naturaleza
discutible, se realiz en ejercicio del derecho a la libertad de
expresin, el accionante no presenta antecedentes y no ha existido
reincidencia en su conducta; entonces no se justifica la imposicin de

la mxima sancin dentro del marco de la relacin laboral sostenida

con la empresa en concordancia con lo dispuesto en el reglamento,
esto es, el despido.
VI. FUNDAMENTACIN JURDICA DE LA PRETENSIN
6.1.

Ley de Productividad y Competitividad Laboral

Artculo 34, que establece que si el despido es arbitrario por no

haberse expresado causa o no poderse demostrar sta en juicio, el
trabajador tiene derecho a una indemnizacin equivalente a una
remuneracin y media por cada ao completo de servicios

6.2.

Tribunal Constitucional

Sentencia recada en el expediente N 976-2001-AA/TC; en cuanto

establece los presupuestos para la configuracin del despido
fraudulento y sirve de sustento para la pretensin de reposicin en
tanto le concede los mismos efectos que al despido incausado.

VII. MEDIOS PROBATORIOS

A. DOCUMENTALES
a. Boletas de pago de Pedro Ruiz, con las que se acredita la relacin
laboral mantenida por el accionante con la empresa demandada.
b. Publicacin realizada en el conocido blog "elburro.pe", con la
que se acredita el inicio de los ataques cibernticos contra el
accionante.
c. Transcripcin de la entrevista realizada a diversos artistas en un
conocido programa de televisin en la que presuntamente
interviene Pedro Ruiz a travs de una llamada telefnica, la que
acredita el nimo perverso de la entidad demandada
d. Comentarios de usuarios de Facebook en la cuenta de B&F
manifestando su indignacin por las declaraciones de Pedro
Ruiz, con la que se acredita el verdadero mvil del despido realizado
por la demandada.
e. Carta de pre aviso de despido imputando a Pedro la falta grave
contenida en el inciso a) del artculo 25 de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, con la que se acredita la

produccin del despido fraudulento o en el supuesto negado de que

no proceda, el arbitrario.
f.

Carta de descargos del accionante, con la que se acredita la

teora del caso planteada en la fundamentacin fctica de la
demanda

g. Carta de despido, con la que se acredita la produccin del despido

fraudulento o en el supuesto negado de que no proceda, el arbitrario.
h. Reglamento Interno de Trabajo, con el que acredita la produccin
del despido fraudulento o en el supuesto negado de que no proceda,
el arbitrario.
i.

Oficio cursado por el Ministerio de Educacin a B&F informando

que van a resolver el contrato suscrito, con la que se acredita el
verdadero mvil del despido.

j.

Denuncia realizada por Pedro Ruiz ante la PNP, con la que se

acredita la existencia de un despido fraudulento conforme se expone
en la fundamentacin fctica de la demanda.

k. Encuestas sobre la reputacin de la empresa, con la que se

acredita el verdadero mvil del despido.
l.

Nota de prensa publicada en un peridico, en la que el Gerente de

Marketing de B&F informa que Pedro Ruiz ha sido despedido y
acredita el mvil del despido.

B. EXHIBICIONALES
a. Boletas de pago del accionante desde su ingreso a la institucin
demandada, con la que se acreditar el cargo que ostentaba antes
de convertirse en Gerente de Ventas.
VIII. ANEXOS
1.A.

Copia de DNI del accionante

1.B.

Boletas de pago de Pedro Ruiz

1.C.

Publicacin realizada en el conocido blog "elburro.pe"

1.D.

Transcripcin de la entrevista realizada a diversos artistas en un

conocido programa de televisin en la que presuntamente interviene Pedro

Ruiz a travs de una llamada telefnica

1.E.

Comentarios de usuarios de Facebook en la cuenta de B&F

manifestando su indignacin por las declaraciones de Pedro Ruiz

1.F.Carta de pre aviso de despido imputando a Pedro la falta grave contenida
en el inciso a) del artculo 25 de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral
1.G.

Carta de descargos del accionante

1.H.

Carta de despido

1.I. Reglamento Interno de Trabajo

1.J.

Oficio cursado por el Ministerio de Educacin a B&F informando que

van a resolver el contrato suscrito

1.K.

Denuncia realizada por Pedro Ruiz ante la PNP

1.L.

Encuestas sobre la reputacin de la empresa

1.M. Nota de prensa publicada en un peridico

1.N.

01 Tasa judicial por ofrecimiento de pruebas

1.O.

02 cdulas de notificacin

1.P.

Certificado de habilidad del abogado que suscribe

POR LO EXPUESTO
Se solicita se admita a trmite la presente demanda y se
declare fundada en su oportunidad.
Lima, 26 julio de 2016