DIREITOS e GARANTIAS FUNDAMENTAIS

O Ttulo II da Constituio de 1988 trata em cinco captulos (art.5 a 17) sobre os

Direitos e Garantias Fundamentais. Esse Ttulo dividido em captulos que trata sobre
diversos temas do Direito, vejamos:
Direitos e deveres Individuais e Coletivos (Art. 5)
Direitos Sociais (Art. 6)
Da Nacionalidade (Art. 12)
Direitos Polticos (Art. 14)
Partidos Polticos (Art. 17)

Alguns autores apontam como marco inicial dos direitos fundamentais a magna carta
inglesa (1215); s que os direitos ali, no visavam a garantir uma esfera irredutvel de
liberdades aos indivduos, apenas asseguravam o Poder poltico aos Bares mediante a
limitao dos Poderes do Rei.
Para Canhotinho a positivao dos Direitos Fundamentais deu-se a partir da Revoluo
Francesa, com a Declarao dos Direitos do Homem, em 1789.
Em suma, os direitos fundamentais surgiram como normas que visavam a restringir
a atuao do Estado, exigindo deste um comportamento omissivo, em favor da
liberdade do indivduo, ampliando o domnio da autonomia individual frente ao
Estatal.
Devemos observar tambm o conceito do contedo sobre Direitos Humanos aquela
matria reservada para aquelas reivindicaes de perene respeito a certas posies
essenciais ao homem. Essa expresso empregada, tambm, para designar pretenses
de respeito a pessoa humana, inseridas em documentos de Direito Internacional.

Declarao Universal Dos Direitos Humanos, Adotada e proclamada pela resoluo 217
A (III), da Assembleia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948.
J sobre os Direitos Fundamentais utilizada para designar os direitos relacionados s
pessoas, inscritos no texto normativo de cada Estado (Gilmar Mendes).
Distino entre direitos e garantias
Direitos fundamentais so os bens em si mesmo considerados, declarados com tais
nos textos constitucionais.
Ex: Direito propriedade, a manifestao de pensamento, liberdade de crena religiosa,
direito propriedade.
Garantias fundamentais so estabelecidas pelo texto constitucional como instrumento
de proteo dos direitos fundamentais.
As Garantias possibilitam que os indivduos faam valer, frente ao Estado, os seus
Direitos Fundamentais.
Para Jorge Miranda, os Direitos declaram-se, e as garantias estabelecem.

As Principais Caractersticas dos Direitos fundamentais pelo Professor Alexandre de

Moraes.

Os direitos fundamentais no desaparecem pelo decurso do tempo. Esse Direito

incorporado ao Patrimnio da pessoa e no h um desgaste do direito pelo tempo.
Porem a Constituio Federal no Artigo 136 que trata do Estado de defesa , e no Artigo
137 que trata do Estado de Stio poder ter as restries de alguns Direitos. Vejamos:
2.1.1 Estado de Defesa
I - restries aos direitos de:
a) reunio, ainda que exercida no seio das associaes;
b) sigilo de correspondncia;
c) sigilo de comunicao telegrfica e telefnica;

2.1.1 Estado de Stio

Art. 139. Na vigncia do estado de stio decretado com fundamento no art. 137, I, s
podero ser tomadas contra as pessoas as seguintes medidas:
I - obrigao de permanncia em localidade determinada;
II - deteno em edifcio no destinado a acusados ou condenados por crimes comuns;
III - restries relativas inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das
comunicaes, prestao de informaes e liberdade de imprensa, radiodifuso e
televiso, na forma da lei;
IV - suspenso da liberdade de reunio;
V - busca e apreenso em domiclio;
VI - interveno nas empresas de servios pblicos;
VII - requisio de bens.

No h possibilidade de transferncia dos direitos fundamentais a outrem. O Cdigo

Civil em seu Artigo coloca como Direito da Personalidade.
Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so
intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao
voluntria.

Em regra, os direitos fundamentais no podem ser objeto de renuncia. Salvo nos casos
previstos em lei

Impossibilidade de sua no observncia por disposies infraconstitucionais ou por atos

das autoridades pblicas.

Devem abranger todos os indivduos independentes de qualquer questo poltica

filosfica, religiosa etc.

Os direitos e garantias no devem ser interpretados isoladamente.

(CESPE - 2011 - FUB - Assistente de Administrao) Se o cidado no exercer as
prerrogativas que lhe so conferidas por seus direitos fundamentais, ento ele
poder a elas renunciar.
Gabarito: ERRADO.
(CESPE - 2011 - FUB - Assistente de Administrao) So caractersticas inerentes
aos direitos fundamentais a sua historicidade e universalidade.
Gabarito: CERTO.

Os Direitos Fundamentais so tradicionalmente classificados em geraes ou

dimenses, levando-se em conta o momento de seu surgimento e reconhecimento pelos
ordenamentos Constitucionais.

Surgiu no final do Sculo XVIII (revoluo Francesa).

que no art. 1, da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, datada de 26 de
agosto de 1789, resta dito que os homens nascem e permanecem livres e iguais em
direitos, da se concluir que o primeiro dos direitos o de nascer e permanecer livre.
Realam o Princpio da Liberdade, uma omisso do Estado frente ao particular.
Representam os meios de defesa das liberdades do individuo, a partir da exigncia da
no ingerncia abusiva dos Poderes Pblicos na esfera Privada do Indivduo.
So os Direitos Civis e Polticos, reconhecidos na Revoluo Francesa e Americana.

So Exemplos de Direitos Fundamentais de Primeira Dimenso o Direito vida,

liberdade, propriedade, liberdade de expresso, participao poltica e religiosa, a
liberdade de reunio e outros...

Foram os movimentos sociais do sculo XIX que ocasionaram, no inicio do sculo XX,
o surgimento da segunda Gerao de Direitos Fundamentais.
Um grande movimento social que surgiu por volta do sculo XIX a revoluo
Industrial na Europa. O Estado deixa de ser liberal, de cunho individual, para o Estado
Social, entrando na Proteo dos Hipossuficientes e na busca da igualdade material.
Os Direitos Fundamentais de Segunda gerao correspondem aos Direitos de
participao, sendo realizados por intermdio de polticas e servios pblicos. Ex:
Sade, educao, trabalho, habitao, previdncia social e outros.

Esses Direitos Consagram os Princpios da Solidariedade e da fraternidade.

So Exemplos: Direito ao meio ambiente equilibrado, defesa do Consumidor, paz,
ao Progresso dos Povos.
Representam uma nova e relevante preocupao com as geraes humanas.
interessante Constatar que o ncleo da esfera de proteo dos Direitos fundamentais
de primeira, segunda e terceira geraes correspondem ao lema da Revoluo Francesa:
Liberdade, Igualdade e Fraternidade.

Segundo Norberto Bobbio, a referida gerao de direitos decorre dos avanos no campo
da engenharia gentica. Os avanos da pesquisa biolgica, com as manipulaes do
patrimnio gentico de cada indivduo.
Para Bonavides, afirma que a globalizao poltica na esfera da normatividade
jurdica, como: democracia direta, informao, pluralismo.
(VUNESP - 2013 - PC-SP - Escrivo) Considerando o que a doutrina majoritria
dispe sobre o desenvolvimento e conquista dos direitos humanos, pode-se afirmar

que esse desenvolvimento histrico, classificado por geraes de direitos, pode ser,
cronologicamente, assim representado:
a) direitos individuais; direitos coletivos e direitos sociais.
b) direitos individuais, direitos coletivos e liberdades negativas.
c) liberdades positivas, liberdades negativas e direitos sociais.
d) direitos sociais; direitos de liberdade e direitos da fraternidade.
e) direitos de liberdade; direitos sociais e direitos difusos.
Gabarito: Letra E.

Liberdade

Igualdade

Fraternidade

Os direitos fundamentais surgiram tendo como titulares as pessoas naturais, com o

passar do tempo, os ordenamentos Constitucionais passaram a reconhecer direitos
fundamentais, tambm s pessoas jurdicas.
Os Direitos fundamentais tm como titulares as pessoas Naturais, as pessoas jurdicas e
as Pessoas Estatais, mas nem todos os Direitos so usufrudos por todos.

(CESPE - 2011 - TCU - Auditor Federal) As pessoas jurdicas de direito privado

ou pblico so destinatrias dos direitos e garantias fundamentais compatveis com
sua natureza.
Gabarito: CERTO

Os direitos fundamentais regulam, precipuamente, as relaes entre o Estado e o

particular. Como regra, representam direitos de ndole positiva ou negativa conferidos
ao particular frente ao Estado. Entendimento doutrinrio dominante, que os Direitos
fundamentais, aplicam-se, tambm, s relaes privadas.
Segundo essa orientao, no pode os particulares, com amparo no princpio da
autonomia de vontade, afastar livremente os direitos fundamentais. oportuno registrar
a posio adotada pelo STF, em que determinou a uma associao privada a
reintegrao de um Associado que havia sido excludo de seus quadros. Entendem que
fora violado o direito de defesa do Associado excludo (RE 201.819).
STF no admitiu que a invocao do Princpio da autonomia fosse argumento legtimo
para discriminar nacionais de estrangeiros quanto a percepo de benefcios previstos
no Estatuto de pessoal de pessoa jurdica privada Francesa, concedia determinados
benefcios aos seus empregados de origem Francesa e recusava aos Brasileiros (RE
161.243/DF).

Os direitos fundamentais no dispem de carter absoluto, visto que encontram limites

nos demais direitos igualmente consagrados pelo texto Constitucional.
STF No h, no sistema Constitucional brasileiro, direitos ou garantias que se
revistam de carter absoluto, mesmo porque razes de relevante interesse pblico ou
exigncias derivadas do Princpio de Convivncia das liberdades legitimam, ainda que
excepcionalmente, a adoo, por parte dos rgos Estatais, de medidas restritivas das
prerrogativas individuais e coletivas (MS 23.452/RJ).
No podem os Direitos fundamentais serem utilizados como escudo protetivo da
pratica de atividades ilcitas, tampouco para o afastamento ou diminuio de
responsabilidade civil e penal.

Os direitos fundamentais so irrenunciveis. Significa dizer que o titular de um direito

fundamental no tem o poder de disposio sobre ele, em regra. Entretanto, diante de
um caso concreto, a renncia temporria e excepcional a direito.
Exemplo: de uma renuncia temporria a Direito fundamental individual o que ocorre
nos reality shows (BBB), que os participantes renunciam a inviolabilidade imagem,
privacidade e da intimidade.

Artigo 5 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm

aplicao imediata.
Esse comando tem por fim explicar que as normas que estabelecem Direitos e Garantias
Fundamentais so de carter perceptivo, e no meramente programtico.
Significa dizer que os aplicadores do direito devero conferir aplicabilidade imediata
aos Direitos e garantias fundamentais conferindo-lhes a maior eficcia possvel. H,
entretanto, normas Constitucionais relativas a direitos e Garantias fundamentais que no
so auto aplicveis, pois carecem de regulamentao para a produo de seus integrais
efeitos (eficcia limitada).
Cuidado!
Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua
publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia.
Uma lei ou Emenda que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua
publicao, exceto nas eleies at um ano da data de sua vigncia.
ADCT - Art. 34. O sistema tributrio nacional entrar em vigor a partir do primeiro dia
do quinto ms seguinte ao da promulgao da Constituio, mantido, at ento, o da

Constituio de 1967, com a redao dada pela Emenda n 1, de 1969, e pelas

posteriores.
O Sistema tributrio s entraram em vigor no primeiro dia do 5 ms.

No artigo 5 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que

forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs
quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.
Acrescentado pela Emenda Constitucional 45/04.
Os Tratados e Convenes internacionais sobre Direitos Humanos que forem aprovados
de acordo com o rito estabelecido para a aprovao das Emendas, passaro a gozar de
status Constitucional.
Significa dizer que, atualmente, alm do texto da Constituio, tambm o texto dessa
conveno internacional constitui parmetro para a aferio da validade das leis pelo
Poder Judicirio Brasileiro.
Podero os Tratados e Convenes internacionais sobre Direitos Humanos ser
ulteriormente declarados inconstitucionais.
Tivemos a incorporao ao ordenamento jurdico da primeira norma internacional sobre
Direitos Humanos com fora de Emenda a Constituio, foi a Conveno sobre Direitos
das pessoas com deficincia, assinada em 30/03/07.
(FMP-RS - 2014 - PGE-AC - Procurador do Estado) A Conveno sobre os
direitos das pessoas com deficincia foi incorporada no ordenamento brasileiro
com hierarquia supralegal, mas infraconstitucional. Em relao afirmativa,
assinale a alternativa verdadeira.
a) A afirmativa est correta.
b) A afirmativa est parcialmente correta, pois no existe hierarquia supralegal.
c) A afirmativa est incorreta.

d) Nenhuma das alternativas anteriores.

Gabarito: Letra C.
(FEPESE - 2013 - DPE-SC - Tcnico Administrativo) Assinale a alternativa
correta de acordo com a Constituio Federal de 1998. Para que um tratado ou
conveno internacional sobre direitos humanos seja equivalente emenda
constitucional, ele dever ser aprovado:
a) em cada Casa do Congresso Nacional, por dois quintos dos votos dos respectivos
membros.
b) em cada Casa do Congresso Nacional, por maioria simples dos respectivos
membros.
c) em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos
dos respectivos membros.
d) em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por dois teros dos votos
dos respectivos membros.
e) em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quartos dos votos
dos respectivos membros.
Gabarito: Letra C.

4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao

tenha manifestado adeso.
Foi acrescido pela Emenda Constitucional 45/04.
O Estatuto de Roma foi assinado pelo Brasil em 07/02/00 e aprovado pelo Congresso
Nacional mediante decreto legislativo n112. O texto originrio da Constituio Federal
de 1988 j consagrava disposio a respeito da jurisdio internacional, em que se
afirmava que o Brasil propugnar pela formao de um Tribunal Internacional de
Direitos Humanos (ADCT art. 7).

ADCT - Art. 7. O Brasil propugnar pela formao de um tribunal internacional dos

direitos humanos.
O Tribunal Penal internacional competente para julgar os crimes de genocdio, os
crimes contra a humanidade, os crimes de guerra, o crime de Agresso de um Pais a
outro.
Alguns Constitucionalistas propugnam pela inconstitucionalidade:
-Priso perptua (art.77) (art. 5 XLVII b).
- Ausncia de tipificao de crimes e suas penalidades.
- Extradio de brasileiros natos (art. 5 LI)
Os autores tm defendidos que a entrega seria algo diferente da extradio.
A Entrega seria o envio de um indivduo para um organismo internacional, no
vinculado a nenhum Estado Especfico.
A extradio seria o envio para um Estado estrangeiro soberano.

2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros

decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais
em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Os Direitos Fundamentais so uma categoria aberta, pois incessantemente completada
por novos direitos; e mutvel, pois os direitos que a Constituem tm alcance e sentidos
distintos. Com isso, a enumerao dos Direitos fundamentais no fechada, exaustiva,
podendo ser estabelecidos outros direitos fundamentais no texto Constitucional ou em
outras normas. Por exemplo:
- Sade (art.196)
- Meio ambiente (art. 225)
Vamos fechar com alguns exerccios!

01. (VUNESP - 2014 - SAAE-SP - Procurador Jurdico) Os tratados internacionais

de direitos humanos incorporados ao ordenamento jurdico brasileiro pelo
procedimento ante-rior ao previsto atualmente, em razo da edio da Emenda
Constitucional n. 45/04, possuem status:
a) supralegal, paralisando a eficcia de todo o ordena-mento infraconstitucional
em sentido contrrio.
b) constitucional, equivalendo a emendas constitucionais, desde que aprovados por
3/5 (trs quintos) dos mem-bros de cada Casa do Congresso Nacional.
c) de lei ordinria, podendo ser revogados por lei pos-terior.
d) infralegal, prevalecendo sempre as leis internas sobre o direito internacional.
e) supraconstitucional, pois os tratados derivam do direito natural, precedente do
direito positivado.
02. (CESGRANRIO - 2014 - EPE Advogado) Os Direitos Individuais e Garantias
Fundamentais no sistema jurdico brasileiro
a) so intransmissveis, irrenunciveis, absolutos, e suas normas definidoras tm
aplicao imediata.
b) so inalterveis, uma vez que, para o Supremo Tribunal Federal, o poder
reformador jamais pode modificar um direito fundamental.
c) incluem outros do regime e princpios adotados na Constituio, alm dos
constantes de Tratados internacionais de que o Brasil seja parte.
d) esto limitados ao rol, que o constituinte estabeleceu, dos arts. 5 ao 17 da
Constituio da Repblica Federativa Brasileira.
e) obedecem ao modelo de constituio rgida ortodoxa, adotado pelo constituinte
originrio
03. (MPE/SC - 2013 - Promotor) Na estruturao do Sistema nico de Sade, a
universalidade princpio basilar que confere a todos o direito de recorrer ao
servio ou sistema de sade sem seletividade ou discriminaes.

(FUNCAB - 2012 - MPE/RO - Analista) A respeito dos direitos e garantias

fundamentais previstos na Constituio Federal, assinale a alternativa correta.
a) Devem ser interpretados restritivamente.
b) Possuem aplicao mediata, isto , dependem de regulamentao legal.
c) Somente podem ser revogados por Lei Complementar.
d) Somente podem ser revogados por Emenda Constitucional.
e) No excluem direitos decorrentes dos tratados internacionais em que o Brasil
seja parte.
05. (CESPE - 2015 - MPU - Tcnico) Com relao aos direitos humanos previstos
na Constituio Federal de 1988 (CF), julgue o item que se segue.
Na CF, a classificao dos direitos e garantias fundamentais restringe-se a trs
categorias: os direitos individuais e coletivos, os direitos de nacionalidade e os
direitos polticos.
06. (CESPE - 2014 - Cmara dos Deputados - Analista) Julgue o item a seguir,
relativo aos direitos e s garantias fundamentais.
Conforme j manifestou o STF e a doutrina dominante, os direitos individuais e
coletivos no se restringem aos elencados no artigo quinto da CF, podendo ser
encontrados ao longo do texto constitucional.

Gabarito:
1.A, 2.C, 3. CERTO, 4.E, 5. ERRADO, 6.CERTO.