Anda di halaman 1dari 151

Derecho Constitucional - Bolilla 1: El Derecho Constitucional

Argentino
Tema 1: El D Constitucional.
a) Concepto: Segn Linares Quintana, el D Constitucional es el sistema de normas
positivas y principios que rigen el ordenamiento jurdico del E de D cuya finalidad
suprema es el amparo y la garanta de la libertad y dignidad del hombre.
Contenido: la nocin de D constitucional, est comprendida por los siguientes
aspectos:
- Los textos constitucionales.
- La realidad existencial, a partir de cuya comparacin se determina la existencia
de una verdadera vigencia constitucional.
- El criterio de Justicia de valorar tanto el orden normativo como el orden de la
realidad.
b) Relaciones del D constitucional con otras disciplinas: Posee una ubicacin
central respecto de otras ramas del derecho debido a que su contenido sintetiza los
principios sobre los cuales se basa el ordenamiento jurdico estatal, siendo
fundamental su vinculacin a las Ciencias Polticas. El D constitucional, no se
reduce nicamente al estudio de la constitucin, sino tambin comprende el
derecho de las instituciones y regmenes polticos que se encuentren o no en ella.
Por ltimo, debe destacarse que el D Constitucional comprende:
- Derecho Constitucional en cuanto a los principios, conceptos e instituciones que
se encuentran en las constituciones particulares sobre los cuales se estructura y
sistematiza el E.
- Derecho Constitucional Particular: que estudia las normas jurdicoconstitucionales de un E particular.
- Derecho Constitucional Comparado: estudia las normas jurdico-constitucionales
positivas de varios E.
Tema 2: Fuentes del Derecho Constitucional.
a) Concepto: se las definen como los actos y hechos de los cuales nacen los
principios jurdicos y las normas que determinan la Constitucin del E.
b) Clasificacin:
- Inmediatas o Directas:
1) La Constitucin: es la fuente por excelencia, basamento del ordenamiento
jurdico.
2) La Ley: dentro de la cual debe considerarse la distincin entre leyes
constitucionales (que son aquellas que por su jerarqua, son equiparables a la
CN) y las leyes en consecuencia de la constitucin (son las que para asegurar
su validez deben subordinarse a la CN)
3) La Costumbre: es entendida como la observancia constante y prolongada
de una norma de conducta cumplida por la generalidad de los ciudadanos con
el convencimiento de su obligatoriedad. La doctrina es tomada como fuente de
D , habindose construido una divisin que comprende las siguientes especies:

Secundum legem o interpretativa: en la cual acta como elemento de


interpretacin, sobre una clusula de la Constitucin a la cual aclara.
Praeter legem o supletoria: en cuanto crea normas supletorias en caso de
silencio de la Constitucin.
Contra legem o modificatoria: cuando modifica una disposicin
constitucional con la cual choca.

Mediatas o Indirectas:
1) La Jurisprudencia: definida como la serie de decisiones pronunciadas por
los tribunales que integran el poder judicial, uniformes y constantes, sobre una
determinada materia constitucional. Poseen en nuestro pas fuerza obligatoria,
relacionada directamente con la jerarqua del rgano jurisdiccional del que
proviene la decisin. En nuestro caso, es la CSJ la interprete final y definitiva de
la CN.
2) La Doctrina: pese a que carece de la fuerza de la ley constituye una fuente
importante en materia del D Const. puesto que no slo provee de elementos
tericos para la construccin de las instituciones sino que posee sealada
influencia en la jurisprudencia y en el D Const. Positivo.
3) El Derecho Comparado: permite comparar positivamente las
particularidades y similitudes existentes entre dos o varios derechos nacionales
o supranacionales.

Tema 3. Mtodos de Interpretacin.


a) Concepto: La metodologa del D posee una doble y distinta orientacin. La
primera de ellas es la Investigacin, por cuanto pretende conocer e investigar el
patrimonio de ese D. Y la segunda, es la Interpretacin, que procura la aplicacin
de
las
normas
constitucionales
a
los
casos
particulares.
b) Clasificacin: Intelectuales y Voluntarios. Desarrollo y comprensin.
Proceso Estrictamente Intelectual:
1) Mtodo Gramatical: No va ms all de los trminos empleados en la norma,
busca atenerse al texto de la ley.
2) Mtodo Exegtico: da prioridad al texto escrito de la ley, dentro del cual
considera la investigacin de la intencin del legislador. Esta escuela sugiere la
idea de las diferentes situaciones frente a las cuales puede encontrarse el
Legislador:
- Existencia de una ley clara y expresa, la cual deber ser aplicada estrictamente.
- Existencia de una ley de texto oscuro y dudoso: en la cual el juez debe acudir a la
interpretacin gramatical y a la interpretacin lgica.
- Inexistencia de ley expresa: donde el juez acude a la aplicacin de leyes anlogas
o, en su defecto a los principios generales del D.
3) Mtodo Dogmtico: (Savigny) centra su atencin en la tarea de considerar el
ordenamiento jurdico como una totalidad sistemticamente estructurada, cuyas
partes se vinculan entre s y reciben su sentido del todo en que se insertan.
4) Mtodo Teleolgico: (Ihering) entiende que al juzgar, el juez, no se limita a un
ejercicio de lgica formal, sino que examina el valor de la norma o del principio
constitucional, basando su decisin en miras del fin de la misma norma,
contemplando la realidad existencial.
5) Libre Investigacin cientfica: (Geny) parte del principio de no considerar a
la ley como nica fuente del D. De acuerdo al mtodo, el intrprete debe recurrir
2

en primera instancia a la ley, para determinar su sentido y campo de aplicacin en


indagar en la voluntad del legislador en el momento de su sancin. Por otra parte,
agrega a la interpretacin 2 procedimientos complementarios: la interpretacin con
la frmula del texto y la interpretacin a travs de elementos exteriores a la ley
(antecedentes histricos, por ej.)
Actividad voluntaria del Intrprete. (Consideran que el acto de interpretacin
es de ndole creadora y que comprende a dems un movimiento aciolgico: la
valoracin jurdica)
- Mtodo de Kelsen: advirti que cada vez que hay que aplicar una norma de
grado superior, el aplicador, se encuentra con que sta prev no slo el
procedimiento para la produccin de la norma inferior, sino tambin el contenido
de la norma a producirse. Sin embargo, esta determinacin es siempre incompleta,
por lo que debe considerarse a esa norma como un MARCO DE POSIBILIDADES
dentro del cual el legislador puede moverse. Esto implica que el intrprete al optar
dentro de ese marco, ejerce un acto de voluntad siendo en ese sentido, creador
del D, creador de normas individualizadas.
- Mtodo de Cossio: incorpora a la interpretacin la teora de los objetos.
Sostiene que las referencias dogmticas que poseen las leyes, no son todas iguales
sino que pueden remitirnos a diferentes tipos de objetos, ya sean ideales,
naturales, culturales, etc. La interpretacin debe siempre considerar la ndole de
esos objetos y acceder a ellos con un mtodo adecuado. A dems, la interpretacin
debe considerar el objeto que las normas mentan: la conducta en interferencia
intersubjetiva, la cual le corresponde un mtodo emprico dialctico que procure
valorarla y comprenderla.
* Aftalin por su parte, agrega que la tarea de los intrpretes y juristas, no es la de
encontrar un mtodo perfecto, sino lograr que su valoracin pueda ser calificada
de objetiva y razonable.
c) Bases de interpretacin segn la CSJ de la nacin:
- Siempre debe prevalecer el contenido teleolgico de la CN.
- La CN debe ser interpretada con un criterio amplio liberal y prctico, entendiendo
sus palabras con un sentido general y comn.
- La CN debe ser interpretada como un conjunto armnico.
- Ha de interpretarse teniendo en cuenta no slo las condiciones y necesidades
existentes al momento de su sancin, sino tambin considerando las condiciones
soc.,econ., y polticas existentes al tiempo de su interpretacin.
- Las excepciones y los privilegios deben interpretarse con criterio restrictivo.
- Los actos pblicos se presumen constitucionales, en tanto me diante una
interpretacin razonable de la CN, puedan ser armonizados con sta.
Tema 4: La Constitucin Argentina.
a) Concepto: La constitucin argentina es una constitucin formal, escrita o
codificada, que ha combinado el tipo racional-normativo (en cuanto a conjunto de
normas escritas y reunidas en un cuerpo codificado que preconiza la fuerza
estructuradora de la ley) con el historicista (en tanto es producto de una tradicin
que se prolonga desde el pasado y se consolida en el presente) con una raigambre
cultural tradicionista y religiosa.
Toma al federalismo, como forma de estado; la forma de gobierno republicana y el
3

reconocimiento de la iglesia catlica (artculos 1 y 2). La reforma de 1994 incorpora


a dems en sus caractersticas el modelo poltico de la democracia con justicia
social.
b) Normas operativas y programticas:
Normas Operativas: posibilitan su aplicacin inmediata sin necesidad de
reglamentacin alguna, tienen virtualidad propia.
Normas programticas: requieren de otra norma pque las reglamente para permitir
su pleno funcionamiento en la prctica. (Por ej. Algunas de las disposiciones del
artculo 14 bis como las condiciones equitativas y dignas de labor, la participacin
de las ganancias en las empresas, etc). Bidart Campos, agrega a dems que stas
normas siven como normas directivas a los rganos del poder, contribuyen a la
interpretacin de la constitucin e impiden que se dicten normas opuestas.

c) Clasificacin de la Constitucin:
1) Escritas: Contenidas en un cuerpo nico.
2) No escritas: ntegramente consuetudinarias.
3) Rgidas: Emanadas de un poder constituyente superior al poder legislativo
comn.
Flexibles: Provienen de los rganos legislativos ordinarios.
4) En sentido formal: La constitucin es el estatuto nico.
En sentido Material: (es aquella referida al sistema poltico real de un estado).
Todo estado posee una constitucin material, que puede ser la misma que la
constitucin formal, si es lo que realmente se aplica en la prctica.
5) Otorgada: concedida unilateralmente por algunos de los rganos estatales.
Pactada: producto de una acuerdo bilateral entre el rgano del estado y el pueblo.
Impuesta: Supone el ejercicio del poder constituyente y la reunin de asambleas o
convenciones especiales.
Tema 5: El prembulo de la Constitucin Argentina.
Anlisis comparativo con el de EE.UU:
1) El prembulo de nuestra CN dice Nos, los representantes del pueblo de la Nacin
Argentina, el prembulo de EE.UU expresa: Nos, el pueblo de los EE. UU. La
principal diferencia entre ambos, radica en la naturaleza del poder constituyente. Los
convencionalistas argentinos tenan expresos poderes para sanciona la CN, y obraron
no como representantes del pueblo de las provincias sino como representantes del
pueblo de la Nacin. Los cosntituyentes estadounidenses, debieron someter su obra a
la consideracin posterior de 13 convenciones locales, siendo expresa la disposicin
en su CN que la misma entrara en vigencia luego de la ratificacin por parte de 9 de
ellas.
2) Nuestro prembulo expresa a continuacin por voluntad y eleccin de las
provincias que la componen en cumplimiento con los pactos preexistentes (lo que
supone la consideracin de las Provincias como Estados Federales, es decir, con
derechos inherentes a su personalidad propia) declaracin que no existe en el
prembulo estadounidense.
3) Dentro del prembulo de la CN Argentina, se lee el objeto de construir la unin
nacional, el norteamericano, declara el propsito de formar una unin ms
4

perfecta.
4) Respecto a los objetivos de establecer justicia (USA) y afianzar justicia (ARG) no
hay diferencia conceptual, son porpsitos anlogos.
5) Al mismo tiempo los propsitos de consolidar la paz interior, proveer a la
defensa comn y promover el bienestar general son propios de nuestro prembulo.
6) El prembulo de la CN Argentina asegura los beneficios de la libertad para
nosotros, para nuestra posteridad y para todos los hombres del mundo que quieran
habitar el suelo argentino. El prembulo de USA emplea una expresin restringida:
para nosotros y nuestra posteridad.
7) El prembulo dela CN finaliza con una invocacin a D.s, fuente de toda razn y
justicia como acto de fe y no mera declaracin lrica.

Tema 6: Bases fundamentales de la Constitucin.


a) Pacto Federal de 1931: Firmado en Enero, entre las provincias de Baires, Santa
Fe y Entre Ros, convenio tambin conocido como Liga del Litoral. El mismo pacto
dispone:
- Declara en vigor todos los tratados celebrados anteriormente entre los mismos
gobiernos.
- Constituye entre ellos una alianza ofensiva y defensiva entre ellos, contra toda
agresin exterior o interior.
- Conviene la no celebracin de tratos parciales.
- Instituye con sede en Sta. Fe la Comisin Representativa de los Gobiernos de las
Provincias Litorales de la Repblica. A la cual atribuye las atribuciones de celebrar
tratados de paz, declarar la guerra contra cualquier otro poder, ordenar la formacin
del ejrcito, e invitar a las dems provincias a formar parte de la federacin.
El Pacto Federal es el equivalente a los Artculos de Confederacin y Perpetua Unin
celebrado por los Estados Unidos, y fue ratificado sucesivamente por todas las
provincias.
b) Acuerdo de San Nicols de los Arroyos. 1852.
- Pone en ejecucin para toda la repblica el Pacto Federal.
- Consagra la libertad de trnsito de los artculos de produccin/fabricacin nacional o
extranjera de una provincia a otra.
- Fija la fecha de instalacin del Congreso Gral. Constituyente, ordenando la eleccin
de 2 diputados por provincia (consagrando que todas son iguales en derechos).
- Reconoce a los Diputados inmunidad legislativa.
- Establece como cede del Congreso a la Ciudad de Santa Fe, advirtiendo que una vez
sancionada la constitucin, sern sancionadas las leyes orgnicas para ponerla en
prctica y ser nombrado el primer presidente constitucional de la Rep.
- Obliga a los gobernadores a mantener la paz pblica de sus respectivas provincias, y
faculta (en caso contrario) al encargado de las relaciones exteriores a tomar
medidas.
- Da a Urquiza el ttulo de General Provisorio de la Confederacin Argentina poniendo
bajo su mando las fuerzas militares y facultndolo a reglamentar la navegacin de los
ros interiores, la administracin gral.de correos y la creacin y mejora de caminos
pblicos.
- Para asesorar al encargado de las relaciones exteriores, instituye un Consejo de
Estado cuyos miembros seran designados por l.

Bolilla 2: Las Etapas del Constitucionalismo.


Tema 1: El D constitucional de la libertad.
a) Concepto: es la parte dogmtica de nuestra Constitucin en donde se encuentran
consagradas las Declaraciones, Derechos y Garantas.
Tema 2: El constitucionalismo.
a) Concepto: movimiento intelectual e institucional que pone su acento en la vigencia
prctica de la libertad del hombre a travs de la limitacin de los poderes pblicos.
b) Anlisis de su evolucin:
ANTECEDENTES:
1) Estado teocrtico absoluto: es aquel E en el cual se considera que el poder del
titular de gobierno deriva directamente de D.s. Denota un mbito de libertad muy
restringido con una fuerte influencia religiosa.
2) Grecia: Muestra un concepto mucho ms avanzado de la libertad. Plantean el
respeto del ciudadano en la organizacin social elaborando un concepto de libertad,
no civil sino poltica.
3) Roma: se produce un avance sobre el concepto de libertad, en tanto el E ya no
absorbe al individuo. Centra la atencin en la proteccin de los derechos del hombre.
Se seala a Cicern como precursor del Constitucionalismo.
4) Cristianismo: su advenimiento tuvo una fuerte influencia en el mbito de lo
jurdico y lo poltico, sobretodo en el mbito de la libertad a la cual consagr como un
don divino otorgado al hombre. El principio de libertad hace a la dignidad humana
5) Edad media: se caracteriza por la atomizacin del poder pblico. Desaparece el
poder centralizado de los monarcas. Aparece el feudalismo y el sistema de vasallaje.
La ciudad aparece como una comunidad de hombres libres sometidos a las
disposiciones del rey y del Seor.
- Fueros Espaoles aparecen como valiosos antecedentes del constitucionalismo. Se
destacan los fueros de Len, de Zaragoza, el Ordenamiento de Len, y el fuero de
Aragn.
- Carta Magna (1215)
~ Reconoca la libertad de la iglesia catlica.
~ Prometa el derecho a los mercaderes de la libre circulacin.
~ Aseguraba Justicia y protega la libertad individual.
~ Prohiba sancionar impuestos sin el consentimiento del Consejo de Prelados,
Barones y Seores.
~ dispona el precepto de inviolabilidad de la persona y sus bienes.
- La Reforma: apuntaba al fortalecimiento de la autoridad del E y tuvo fuerte
incidencia en la libertad del individuo y la expansin de la democracia. Sus principales
representantes creyeron en la adaptabilidad de las Sagradas Escrituras a las
necesidades temporales, pero con diferentes criterios. Lutero crea en la unin
espiritual del alma con cristo y toleraba la diferencia de opinin entre los fieles
mientras que, por su parte, Calvino pregonaba un sistema autoritario.
SURGIMIENTO:
1) Revolucin Inglesa de 1688: Previo a esta se suscita la revolucin de 1684 la
cual haba enfrentado a la Monarqua con la Repblica. Con la revolucin de 1688 la
7

idea del absolutismo, quedaba sustituida por la nocin del contrato de Locke en el
cual encontraba la garanta de la soberana nacional. Para Locke la soberana
perteneca a la Nacin y el rey apareca como su mandatario que reciba de ella el
poder y el derecho (consecuentemente, su poder es revocable). Su tesis se
fundamentaba en el respeto por el individuo, el consentimiento popular para afianzar
la autoridad monrquica y una organizacin de la sociedad en pos de la conservacin
de sus miembros.
2) Movimiento filosfico del s.XVIII: Se produce un movimiento ideolgico de
carcter Iusnaturalista. Cuyos mximos exponentes fueron Locke, Hobbes y
Montesquieu. Est concepcin parte siempre de la idea de la existencia de un estado
naturaleza que difiere entre unos y otros autores, pero que sin embargo, afirma en
todos los casos la necesidad de instituir la autoridad del E que posibilite la vida
comunitaria.
3) Revolucin Norteamericana 1776: El surgimiento de las 13 colonias originarias
de Norteamrica no fue homogneo. Sus orgenes se deben a diferentes motivos,
entre ellos:
- Comerciantes que financiaban empresas colonizadoras
- Grupos religiosos ingleses que buscaban refugio en Amrica por las persecuciones.
- Grandes Seores que reciban concesiones en propiedades, a cambio de los servicios
prestados.
De ste proceso de formacin debe destacarse una fuerte incidencia religiosa a las
cuales se sum dificultades con Inglaterra que las llev a adoptar medidas de
defensa, y la gran rivalidad comercial franco-holandesa, que llevaron a las colonias a
la necesidad de independizarse. Junto a ello, Inglaterra tom una serie de medidas
normativas, que desembocaron en la Revolucin norteamericana. La primera reunin
de las colonias se realiz en 1774 en el Primer Congreso Continental de Filadelfia
donde se sancion la primer declaracin de derechos. El segundo Congreso Colonial,
tuvo lugar entre 1775 y 1778, que pese a no lograr una constitucin, nombr a G.
Washington Jefe de las Fuerzas Armadas, inici relaciones diplomticas con Francia y
logr la Declaracin de la Independencia el 4 de Julio de 1776. La declaracin sostiene
que los hombres han sido creados iguales y dotados de ciertos derechos inalienables
como la vida, la libertad y la felicidad y que los gobiernos se instituyen entre los
hombres para asegurarlos.
La Convencin de Filadelfia sancion en 1787 la Constitucin de EE.UU fundada en 3
principios:
- Control recproco y equilibrio entre los poderes de la Federacin y los E.
- Divisin e interdependencia de los poderes federales.
- Limitacin del poder pblico en orden a la proteccin de la libertad y los derechos
individuales.
Constaba de 7 artculos:
Artculo 1: Poder Legislativo.
Artculo 2: Poder Ejecutivo.
Artculo 3: Poder Judicial.
Artculo 4: Relaciones entre los E.
Artculo 5: Modo de Enmienda.
Artculo 6: Supremaca de la Constitucin.
Artculo 7: Ratificacin de la CN.
La constitucin no contaba con una parte dogmtica por lo cual le fueron
introducidas 10 enmiendas las aprobadas en 19796 que incluan una declaracin de
8

derechos. stas incluan los derechos personales de libertad de religin, inviolabilidad


del domicilio, debido proceso legal, proporcionalidad de la pena, reunin, prensa,
abolicin de la esclavitud, implanta el voto femenino, etc.
4) Revolucin Francesa 1789: La situacin en Francia estaba determinada por un
rechazo hacia el rgimen absolutista agravado por el desequilibrio social que
generaba la divisin de los estamentos en la cual la nobleza y el clero se vean
siempre beneficiados, mientras que el 3er E (el ms numeroso) estaba sometido y
reprimido por elevados impuestos. Esta situacin se vio fuertemente influida por el
movimiento filosfico del s. XVIII y dio comienzo con la convocatoria de los Estados
Regionales que realiza Luis XVI en la cual e otorg al 3er Estado una doble
representacin y el derecho del voto por cabeza. De sta manera, el tercer estado
logr imponer mayoritariamente su voluntad conformndose una Asamblea Nacional
Constituyente, la cual sancion la Declaracin de los Derechos del Hombre y el
Ciudadano en Agosto de 1789.
5) Declaracin de los Derechos del Hombre y el ciudadano constituyen el
prembulo de la Constitucin Francesa de 1791 y consta de 16 artculos.
- Establece que el objeto de toda asociacin poltica la conservacin de los derechos
naturales e imprescriptibles del hombre: la propiedad, la libertad, la seguridad y la
resistencia a la opresin.
- La soberana reside en la nacin.
- Afianza el concepto de libertad que consiste en hacer todo lo que no perjudica al
otro, no pudindose impedir lo que la ley no prohbe, ni obligar lo que sta no ordena.
- Adopta el principio de igualdad de todos ante la ley.
- Nadie puede ser acuso o detenido nada ms que en los casos previstos por la ley y
con las formalidades previstas por la misma (instaura el principio del debido
proceso)
- Consagra a la propiedad como un derecho sagrado e inviolable, del que nadie puede
ser privado sino por causa de necesidad pblica y con previa justa indemnizacin.
- Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est reconocida, o la
separacin de poderes no est determinada, no tiene constitucin.
El proceso constitucional de Francia se completa posteriormente con el periodo de la
Dictadura Napolenica. Luego sobreviene la Monarqua Parlamentaria que dio paso a
la organizacin de la Primera y la Segunda Repblica. En el periodo de 1940 a 1946 se
produjo una etapa de crisis constitucional, que finaliz en 1958 cuando se sancion
finalmente la constitucin en vigencia, reformada en 1962 y en 1963.
DIFUSIN:
Se produjo en durante los siglos XVIII y XIX. Sus principales caractersticas fueron:
- Democratizacin del Constitucionalismo.
- Desarrollo del Federalismo. Surgimiento del E Federal que implica la coexistencia de
dos rdenes de gobierno diferentes: El central y el local.
- La concepcin del E de D. El derecho sujeta tanto a gobernantes como a
gobernados. Surge el principio de autolimitacin del E lo que implica que ste se
desenvuelve segn la ley.
- La constitucionalizacin fue el ordenamiento comn a todas las Naciones del s. XIV,
dndose una equivalencia entre los trminos Estado Moderno Estado
Constitucional.

VICISITUDES:
1) Desconstitucionalizacin: obedece a diversos factores:
- inseguridad de la paz.
- falta de coincidencia entre el contenido de las constituciones y la realidad poltica de
los e.
- luchas social y crisis de los principios morales.
- centralizacin del poder poltico.
- advenimiento de las masas al poder (clase media). las masas comenzaron a
imponerse por presencia, sin ley, lo que culmin con los totalitarismos.
2) Totalitarismos: Dentro de estos gobiernos estn contenidos los regmenes
Fascistas, nazistas, el bolcheviquismo, y las democracias populares. Sus principales
caractersticas:
- El principio cardinal es el liderazgo del Fiihrer que es al mismo tiempo Jefe de E, de
Gobierno, Legislador nico y Juez supremo. Se ejerce una autoridad personal, no
institucional.
- Se lleva a cabo el control de los hombres a travs del terror, la corrupcin y la
propaganda.
- Se suprimen las libertades polticas, en especial las de expresin y prensa.
- Se produce un periodo de negacin de la libertad y la dignidad del hombre.
La aparicin de E Ruso-Sovitico provoc un fuerte impacto dentro del
Constitucionalismo, puesto que busc concretar la organizacin institucional sobre los
principios de la doctrina comunista, lo que implic una fuerte oposicin entre el
mundo occidental (que entenda a la libertad como un don natural del hombre,
anterior a todo tipo de constitucin) y el mundo oriental (que entender que el
hombre se ve limitado por la religin y la propiedad, y no es libre hasta librarse de
ellos). Dentro de la evolucin del constitucionalismo existen fundamentalmente 2
constituciones: la de Junio de 1918 y la de noviembre de 1936. Sus principales
caractersticas son:
- No se prescinde del derecho, ni tampoco hay anarquismo.
- Hay un poder reglamentado, es un rgimen coactivo pero estrictamente organizado.
- todo lo que no est autorizado, no est permitido.
- El sujeto del poder y fuente del Derecho es el E.
La constitucin de 1936 posea las sgtes. caractersticas:
- Su fachada se adapta al concepto clsico del Constitucionalismo.
- Adopta el sufragio universal, igual y directo, por escrutinio secreto.
- Establece el sistema de partido nico.
- Admite las pequeas economas privadas.
- Contiene un captulo que se asemeja formalmente a una declaracin de derechos.
Sin embargo: los derechos del individuo estn subordinados a la conveniencia del E;
No existe separacin de poderes; no hay coincidencia real entre la constitucin escrita
y la real.
En Diciembre de 1993, el Cuerpo Electoral de Rusia aprob el texto de la Nva.
Constitucin de Rusia, vigente en la actualidad Compuesta por 137 artculos.
La misma establece a la Federacin Rusa como E democrtico y federal, regida por el
sistema de gobierno republicano; es un E social que reconoce y protege los derechos
de propiedad privada, estatal, municipal y otras; establece la divisin de poderes;
reconoce y garantiza la igualdad de derechos y libertades; reconoce y garantiza la
10

libertad de pensamiento y expresin, prohibiendo la censura; establece el derecho al


acceso gratuito a la educacin en todos los niveles; etc.
Democracias populares: en 1939 , la Unin Sovitica era el nico E comunista, en
1945 se establecen 2 ms en Europa Occidental y Corea. En 1949el comunismo gana
la guerra en China y en 1954 se crea el E comunista de Vietnam del Norte.
Estrictamente se llamaban democracias populares a Polonia, Checoslovaquia, Hungra,
Rumania, Bulgaria y Albania, en Asia, existan 4: Corea del Norte, China, Mongolia y
Vietnam. Los caracteres de stas asociaciones eran comunes:
- Existencia de un nico partido que se dictaba una carta orgnica que garantizaba el
dominio comunista.
- El Consejo Directivo del partido, elega a los candidatos.
- La economa era planificada. No existe la propiedad, la tierra era colectivizada.
EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL
Parte de la no consideracin del individuo en abstracto, sino que lo considera como
constitutivo de un grupo, es decir, inmerso en la sociedad. Pone el acento en la
necesidad de proteger la libertad y la dignidad de la persona, limitando la actividad de
los poderes pblicos y afianzndolas desde un punto de vista social y econmico.
Dentro de stas caractersticas, la primera Carta Fundamental sancionada fue la de
Mxico en 1917, seguida de la de Weimar en 1919 y destacndose entre otras la de
Espaa de 1931, la de Cuba de 1940. Los temas dominantes en las mismas son:
- La propiedad, entendida como una funcin social, est sometida a obligaciones y
limitaciones, que el E, facultado expresamente, le fijan en beneficio de la colectividad.
No es inviolable ni intocable, slo es respetable.
- El trabajo, entendido como acto humano, social que exterioriza la dignidad humana,
mereciendo la proteccin del E, que instituye una serie de normas bsicas.
- Se entiende a la familia como clula bsica de la sociedad.
- Los servicios pblicos pasan a ser estatizados o nacionalizados.
- La economa se autoriza al E a racionalizar la produccin y regular la economa como
medio para lograr la proteccin de la libertad, el progreso y la prosperidad.
EL CONSTITUCIONALISMO EN LA ACTUALIDAD: Toma una nueva orientacin hacia
la ciencia poltica. El derecho constitucional es cada vez ms el derecho de las
instituciones y de los regmenes polticos contenidos o no dentro de la constitucin. Se
ajusta a la realidad dejando de ser la norma jurdica el nico principio estructurador
del rgimen.
Tema 3: Constitucionalismo Liberal.
Se origina luego de la Revolucin Francesa, es conocido como Constitucionalismo
Liberal o Clsico. Su contenido principal es la tutela de la libertad y el problema de la
limitacin del poder pblico y la inseguridad del hombre frente al poder del E.
Sus notas distintivas son:
-

Ley de Garanta: seguridad jurdica.


Constitucin escrita, rgida y de tipo racionalista.
Divisin de poderes.
Poder legislativo como poder supremo.
Imperio de la legalidad en un estado abstencionista considerado como un ente
artificial espectador ante el libre juego de la libertad.
11

La teora poltica segn la cual el pueblo es sujeto de autoridad, de soberana y


de representacin.

Crisis del Constitucionalismo Liberal:


- Debilitamiento del positivismo y el racionalismo jurdico.
- Concentracin de las facultades en el Poder Ejecutivo.
- Multiplicacin de las Sociedades Intermedias (grupos de presin, o factores de poder,
gremios y asociaciones).
- Fracaso de la Teora Abstencionista (que pretenda que el libre juego de las
instituciones de una solucin que permitiera el desarrollo armnico de la libertad).
- Ineficiencia de las formas representativas.
- Aparicin de los regmenes totalitarios.
Tema 4: Los Nuevos Derechos
Se denominan nuevos derechos a aquellas facultades que fueron reconocindose al
hombre al sancionarse constituciones que reflejaban la nueva orientacin del
constitucionalismo, al llamado Constitucionalismo Social.
Su aparicin comienza a partir del s.XX, otorg al E una funcin ms activa y que
afianzara los derechos individuales, esencialmente desde el punto de vista econmico.
Busc orientar la actividad del E al logro de la Justicia Social.
Tema 5: Los nuevos roles del E:
La insercin de los derechos sociales conllev a la transformacin del rol del E,
pasando de un estado gendarme a un estado intervencionista. Esto implic la
transicin del estado abstencionista, que haba entrado en crisis al estado que ocupa
un trascendente rol en la regulacin de la vida social al que se conocer bajo las
designaciones de E Benefactor, E de Bienestar, E Social de D.
Esta doctrina, seala adems un progreso que es el de la internacionalizacin de los
derechos sociales.
El principio de la Subsidiaridad:Surge como respuesta a una cuestin social
introducida por la Doctrina Social de la Iglesia, es una de las manifestaciones del
nuevo rol del E.
-

El e no debe cumplimentar aquellos roles que puedan realizar los individuos o


sociedades intermedias.
Se entiende como un hacer del E al cual le corresponde dirigir estimular,
ayudar e incluso suplir tareas conforme con las exigencias sociales de cada
medio concreto.
Es un mecanismo de divisin de competencias entra la actividad estatal y la
actividad individual.

Se manifiesta en diversas esferas:


-

Poltico-estatal: la funciones que pueden desempear bien las provincias, deben


asignarse a ellas y no al E central. A su vez, las tareas que los municipios
desarrollen mejor, les compete a ellos y no a las provincias.
Poltico-econmica: los poderes pblicos deben favorecer y ayudar a la iniciativa
privada. La empresa privada asume un rol primario, mientras que la empresa
estatal uno subsidiario.
12

Poltico-social: las funciones y servicios del E y la sociedad global deben


solamente ayudar o complementar la actividad del individuo, de la familia o de
la profesin.

Tema 7: La seguridad Social.


Por seguridad social se entiende al conjunto de normas que tienen por finalidad
proteger al hombre y al ncleo familiar frente a las necesidades de carcter
econmico, originadas por contingencias sociales. En amplio sentido, se la hace
coincidir con el bienestar general de la comunidad. Y comprende la proteccin y
cobertura de los riesgos comunes a todos los hombres como la enfermedad, la vejez,
el desempleo, la muerte, los accidentes y la proteccin de estos mismos riesgos
respecto a los trabajadores.
Los principios que la caracterizan son:
- Integralidad debe cubrir los daos causados por las contingencias sociales.
- Obligatoriedad: el estado est obligado a prestar tales servicios.
- Irrenunciabilidad: stas prestaciones no pueden ser declinadas.
- Carcter alimentario.
- Uniformidad: debe garantizarse a todas las personas en condiciones similares.
En el mbito Nacional, las clusulas econmicas y sociales se incorporan a la CN a
partir de la reforma de 1949. Incluyndose Derechos del trabajador, de la familia y la
ancianidad; Derechos de la Educacin y la cultura (art. 37) Derecho de la propiedad en
funcin social (art. 38, 39 y 40).
La reforma de 1957 se tradujo esencialmente en la incorporacin del actual artculo 14
BIS, que refiere al trabajo y a los derechos individuales del trabajador, los derechos
Gremiales y los beneficios de la seguridad social.

13

Bolilla 3 El Proceso Constituyente


Tema 1: El proceso Constituyente.
Concepto: Bajo ste nombre se denomina a las distintas fases que deben cumplirse
para concretar la tarea de fundacin y estructuracin de un E, hasta culminar con el
dictado de la norma fundamental. Este proceso comprende un acto constituyente, un
poder constituyente y una constitucin
Tema 2: El Acto Constituyente
Definicin: es el hecho, o los hechos histricos de voluntad poltica necesarios para la
formacin y estructuracin del E. Es la fase previa al ejercicio del poder constituyente.
A dems, es una expresin voluntaria de naturaleza poltica cuya eficacia permite al
pueblo organizarse en sociedad civil o E.
Naturaleza del poder constituyente argentino y el del de USA. Tanto para los
EE.UU como para el resto de Amrica, el acto constituyente es al mismo tiempo un
acto de emancipacin y soberana internacional, as como una afirmacin de la
soberana interna.
En lo que respecta a nuestro acto constituyente, se caracteriza por ser mltiple: su
primera manifestacin aparece con el Cabildo abierto del 22 de Mayo de 1810 y
culmina con la Reforma Constitucional de 1860 que incorpora a la Nacin Argentina a
la prov. de Buenos Aires.
Es el pueblo de la Nacin Argentina el que dicta y sanciona la CN por intermedio de
sus representantes, aspecto en el que radica la diferencia esencial con el federalismo
estadounidense, pas en el cual los E particulares conservan el poder constituyente
nacional que siguen ejerciendo despus de sancionada la constitucin. En el caso Arg.,
el ejercicio del poder se agota con el cumplimiento de su cometido sin necesidad de
ratificacin alguna por parte de las provincias.
El Proceso Constituyente est tipificado por el Acto Constituyente, que es la voluntad
poltica realizada por el pueblo; El Poder Constituyente que es la funcin que
corresponde al titular de aquella voluntad y la Constitucin que es la voluntad jurdica
en la que esa voluntad poltica se convierte, al adquirir carcter normativo.
Tema 3: El poder Constituyente
a) Concepto: Poder significa la capacidad para cumplir un fin; y constituyente, lo
que constituye o establece una cosa, en este caso la sociedad civil o el E.
El poder constituyente es la capacidad de la que es titular el pueblo para constituir
y organizar al E, dndose su propia constitucin.
b) Clases de Poder Constituyente:
- Originario: corresponde a esta categora cuando se ejerce en la etapa
fundacional del E. Tiene como titular al pueblo, en tanto es la colectividad toda la
que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica al momento de crearse el E.
- Derivado: cuando se ejerce para modificar o reformar la constitucin del Estado.
El poder originario es ilimitado, no se encuentra ilimitado por el D positivo. El
poder derivado es limitado, debe ajustarse a las condiciones establecidas en la
constitucin preexistente a fin de preservar su legitimidad de ejercicio.
Adems, admite la clasificacin en poder de primero, segundo o tercer grado.
14

- El poder constituyente de primer grado es el que se ejerce en un estado


nacional por los integrantes de una comunidad poltica soberana.
- El poder constituyente de segundo grado es el que ejerce un estado provincial
por los integrantes de una comunidad poltica autnoma.
- El poder constituyente de tercer grado es el ejercido por el municipio por los
integrantes de la comunidad vecinal y la autorizacin de una norma provincial que
los faculte a dictarse su propia carta orgnica.
c) Validez y legitimidad: La validez de la CN cuando se trata del poder
constituyente originario, debe simplemente responder a las condiciones sociales,
polticas y econmicas existentes. En cambio, al tratarse de un poder constituyente
derivado, despende esencialmente del cumplimiento de las normas
constitucionales vigentes.
La legitimidad de la constitucin se remonta al acto constituyente, de modo que
para que ste adquiera legitimidad, debe ser genuina expresin de la voluntad
popular mayoritaria libremente expresada.
La doctrina est divida entre los autores que slo reconocen como constituyente
al poder originario, entendiendo y separndolo de cualquier poder constitudo
que es al que le corresponde el poder de refoma y la revisin de la normatividad
legal-constitucional. Y los que, reconocen igual sustancia jurdica al poder
constituyente ya sea originario o derivado. Lo que distingue a stas dos posiciones
es la ubicacin del poder constituyente originario. Los que se encuentran enrolados
a la primera teora, denominan al poder originario del derecho natural para la
creacin del derecho positivo bsico.
Tema 4: El procedimiento reformador.
a) Etapas: La constitucin de 1853 se vio sujeta a diversas interrupciones en su
vigencia. La discontinuidad constitucional, fue producto de la aparicin de los
regmenes de facto a partir de 1930.
- Etapa Pre-Constituyente: fue aquella en la que se busc reunir los elementos
de juicio que permitan alcanzar una expresin plural de la mayora de los sectores
representativos del pas.
- Etapa Electoral: se inicia con el cumplimiento de los requisitos establecidos en
el artculo 30 de la Constitucin (fija las pautas para la reforma)
- Etapa constituyente propiamente dicha: se inicia con la instalacin de la
asamblea, con la aprobacin del reglamento que regir su desenvolvimiento y con
la designacin de las respectivas comisiones a quienes se derivar, segn su
naturaleza, el temario que constituye el motivo de la reforma.
Tema 5: La Convencin Nacional Constituyente Reformadora.
a) Composicin y atribuciones expresas e implcitas: La convencin es el rgano
a partir del cual el pueblo ejercita el poder constituyente ya sea originario, o derivado.
En el primer caso, la convencin ser Constituyente, en el segundo, Reformadora.
De esto se sigue, que su objeto, lo define su naturaleza.
La Convencin Nacional Constituyente Reformadora, es la que pone en ejercicio el
poder constituyente derivado, y tiene poder limitado por cuanto debe estar sometida a
las prescripciones de las normas preexistentes. Difiere de Convencin que ejerce el
poder constituyente originario cuyo poder es ilimitado, por cuanto no existe un
ordenamiento jurdico anterior.
La Convencin Nacional Constituyente Reformadora es libre y soberana, puesto que
15

pese a estar limitada solamente a reformar los puntos fijados por el Congreso, no se
ve obligada a enmendar aquellas materias. El Congreso no la limita sino en el sentido
de que no puede extender su facultad de revisin y reforma, ms all de los artculos
que la ley haya determinado modificar.
En el desempeo de su funcin, los miembros de la Convencin tienen todas las
prerrogativas de los senadores y diputados nacionales y sus fueros respectivos.
Una vez sancionadas las reformas por la Convencin, quedan incorporadas al texto de
la constitucin sin necesidad de cumplir otro requisito alguno y resultan obligatorias a
partir de su publicacin oficial.

Tema 6: La Reforma Constitucional de 1994.


Antecedentes: En el ao 1985 el Consejo para la Consolidacin de la Democracia
emiti dos dictmenes que auspiciaban diversas modificaciones a la CN de 1853/60,
sus propuestas quedaron sin concrecin al no haberse convocado la convencin
reformadora y fue en 1989, luego de la asuncin de Menem a la presidencia, que se
actualiz la iniciativa de reforma, con la celebracin del Pacto de Olivos.
El pacto constaba de 3 partes: un Ncleo de Coincidencias bsicas (que contena los
tems de que establecan el contenido y el temario de la reforma), otra parte sobre
temas que deban habilitarse para un debate libre en el seno de una convencin
constituyente y una parte final, sobre las modalidades de implementacin del pacto.
Sobre esta bases el Poder Ejecutivo present el proyecto a la Cmara de Diputados de
la Nacin que con el voto de 2/3 de sus miembros, cumpli los requerimientos del
artculo 30.
En el Senado, se obtuvieron tambin los 2/3 requeridos y el 29 de Diciembre de 1993
se promulg la Ley 24.309 que suscit a una impugnacin doctrinaria acerca de su
constitucionalidad debido a que el Senado,, haba introducido correcciones al proyecto
de la Cmara de origen, a la que no volvi para su debido tratamiento, y fue remitida
directamente al poder ejecutivo para su promulgacin.
Contenido: El 10 de Abril de 1994 tuvo lugar la eleccin de los convencionales
constituyentes y la Asamblea Reformadora inici sus actividades el 25 de Mayo de
1994. El juramento se realiz en Agosto de ese ao, por el Presidente de la Nacin y
las ms altas autoridades del pas, quienes se refirieron a la Constitucin de 1853 con
sus respectivas reformas en 1860, 1866, 1898, 1957 y 1994, aclarando que se trataba
de un nuevo ejercicio del poder constituyente derivado, como lo ratific la Ley 24.430
que dispuso la publicacin del texto oficial.
De la reforma realizada puede extraerse que es una reforma parcial, que no modific
la parte dogmtica de la CN, habiendo agregado un segundo captulo sobre Nuevos
Derechos y Garantas. La reforma preserva los valores bsicos dela Constitucin
Histrica de 1853, adaptndola a las necesidades de las coincidencias de las fuerzas
polticas y de la voluntad popular mayoritaria, por primera vez en la historia
institucional.
Su texto fue ampliado a 129 artculos con ms de 17 reglas transitorias y la
incorporacin de las declaraciones internacionales, y 8 tratados.
* El modelo de la reforma constitucional llevado a cabo, tiene como objetivo la plena
vigencia de las instituciones de la repblica para alcanzar una democracia real con el
protagonismo de las provincias. (Dromi).
16

Tema 7: La posible inconstitucionalidad de una Reforma Constitucional.


ste tema est conectado al problema de los lmites del poder constituyente derivado.
La inconstitucionalidad de una reforma constitucional, es consecuente a la existencia
de limitaciones que pueden operarse en la etapa reformadora.
Vanossi sostiene que esta cuestin desemboca en dos respuestas:
- Una afirmativa: que admite que las normas creadas por va de la reforma
constitucional, estn incluidas en el control jurisdiccional de constitucionalidad.
- Una negativa: que rechaza la posibilidad de que ese control de constitucionalidad
recaiga sobre el ejercicio del poder constituyente derivado o reformador.
Linares Quintana destaca la existencia de un D Natural superior al D Positivo y a la
misma constitucin. Y asume una postura escptica en el sentido de que por va de
reforma, se aceptara que la constitucin podra ser destruida.

Cuesto Ra por su parte sostiene:


- Es posible declarar jurdicamente la inconstitucionalidad de una reforma, si para
sancionarla no se ha observado el procedimiento previsto por la CN vigente.
- Tambin es posible si el contenido de la reforma est prohibido expresamente por
la misma CN.
- Es posible modificar vlidamente la constitucin aunque la reforma implique
afectar los principios que la sustenta.
En el D judicial de la CSJ de la Nacin, se registra el antecedente delcaso Soria de
Guerrero vs. Bodegas y Viedos Pulenta Hermanos que us como sustento el caso
Cullen vs. Llerena. El caso plantea la inconstitucionalidad del nuevo artculo 14.
Impugnacin que la corte rechaz bajo el fundamento de la facultad del poder
legislativo para la creacin de las normas, el cumplimiento del procedimiento
planteado por la ley precedente para la reforma constitucional.
Bidart Campos, sostiene que la existencia de lmites conduce a sostener que cuando
una reforma se lleva a cabo sin respetarlos (ya sea porque el procedimiento no se
atienen a las formas preestablecidas, o porque la materia viola los contenidos ptreos
aquellos contenidos de la CN que no pueden ser modificados) la enmienda
constitucional es invlida o inconstitucional.
Tema 8: El poder Constituyente Provincial:
El poder constituyente Municipal: hace referencia al poder constituyente de tercer
grado. ste sistema no fue previsto por la Constitucin de 1853, pero, luego de la
reforma de 1994, se incorpor a su artculo 5 la garanta de la obligacin de asegurar
el rgimen municipal quedando liberado a la autonoma de las provincias la modalidad
de dicho rgimen.
Puede advertirse que a partir del ciclo constituyente posterior a 1957, muchas
provincias, incorporaron a sus constituciones el poder municipal para sancionar cartas
orgnicas.
El aseguramiento de la autonoma municipal qued consagrado en el artculo 123 de
la CN, que extiende su alcance al orden poltico, institucional, administrativo,
econmico y financiero.
A las provincias les corresponde el ejercicio del poder constituyente de segundo grado,
contemplado en el art. 5 de la CN y en el actual 123 de la CN vigente, de acuerdo con
17

los cuales cada provincia dicta para s una Constitucin bajo el sistema representativo
y republicano, de acuerdo a los principios, declaraciones y garantas de la CN.
Cabe destacar que las Constituciones provinciales, poseen una relacin de completa
subordinacin a la Constitucin Federal, su preminencia se asegura a travs de los
siguientes mecanismos:
- El control judicial de constitucionalidad en sede federal, mediante el recurso
extraordinario.
- la intervencin federal, prevista por el artculo 6.
- La obligacin de los gobernantes provinciales de actuar como agentes naturales del
gobierno federal para hacer cumplir la CN y las leyes de la Nacin.
Es necesario adems que las provincias establezcan un poder ejecutivo, una
legislatura (que puede ser o no bicameral) y un poder judicial. La CN les impone la
obligacin de garantizar la administracin de justicia, el rgimen municipal y la
educacin primaria.
Las materias relacionadas al desarrollo econmico y social de las provincias,
con la creacin de regiones, los convenios internacionales, y el dominio de
los recursos naturales, fueron contempladas por las disposiciones del
artculo 124 de la reforma de 1994.

Bolilla 4: Formas de Gobierno y Formas de Estado


Tema 1: Formas de Gobierno y Formas de E.
a) Concepto y Clasificacin: gobierno es la organizacin a travs de la cul se
expresa la voluntad del Estado. El concepto de Estado se refiere a la comunidad
poltica en su integridad, considerada como persona colectiva de la sociedad poltica,
en funcin de sujeto activo de la soberana.
Las formas de Gobierno segn Bidart Campos tienen que ver con la competencia para
mandar, respondiendo a Quin manda?. La forma de gobierno es la
estructuracin y distribucin de competencia de los rganos que integran el poder,
considerando como uno de los elementos del estado.
Las formas de E: tienen que ver con la manera de ejercer el poder, y responde a
Cmo manda?. La forma de estado es la organizacin de la institucin estadual en
su totalidad, a travs de la cual se le infunde un determinado estilo de vida, que es
fundamental a la constitucin y necesaria para la coherencia entre la poltica y la
normatividad. La forma de E, se identifica con el rgimen poltico.
Clasificaciones de las Formas de Gobierno:
Aristteles, las clasifica en Puras (Monarqua: Gob. de uno; Aristocracia: Gob. de
pocos; Democracia: Gob. de todos) e Impuras (Tirana: cuida el inters de uno;
Oligarqua: vela el inters de los ricos; Demagogia: cuida el inters de los pobres).
Montesquieu: Repblica (donde el pueblo tiene el poder soberano), Monarqua
(gobierna uno slo con sujecin a las leyes), Despotismo (Manda uno slo sin ley o
sin norma). A cada una corresponden los principios de Virtud, Honor y Temor
respectivamente.
B. Campos: Parlamentaria (vinculacin entre el legislativo y el ejecutivo);
Presidencialista (No hay relacin con el legislativo); Colegiada (el ejecutivo es ejercido
por un Cuerpo Directorial).
Linares Quintana propone desechar todas estas clasificaciones y sistematizarlas
18

segn si su valor absoluto es la libertad y la dignidad del hombre. Distinguiendo as el


constitucionalismo (E de D o gobierno de las leyes),y el autoritarismo (E policial
o gobierno de los hombres).
Alberdi por su parte, dividir a los gobiernos en buenos o malos, siendo bueno el
gobierno libre, donde el pueblo, la autoridad, el ciudadano y el poder, son libres.
Clasificacin de las formas de E, B. Campos distingue aquellas en relacin con la
base fsica del Estado:
Unitaria (Estado simple y centralizada)
Federal (Estado compuesto o descentralizado)
En relacin con el aspecto humano:
Autoritarismo: Asfixia la libertad
Totalitarismo: Deniega la libertad
Democracia: Realiza la libertad.
Tema 2: La Forma Republicana:
a) Concepto: Comunidad organizada sobre la base de la igualdad de todos los
hombres, cuyo gobierno es simple agente del pueblo, elegido POR el pueblo de tiempo
en tiempo, y responsable ANTE el pueblo.
b) Elementos Escenciales:
1) Soberana popular: todo cargo pblico tiene su origen en el sufragio (as el pueblo
manifiesta su voluntad poltica).
2) Igualdad civil: todos los habitantes de la Nacin estn habilitados para participar en
la eleccin de sus representantes.
3) Responsabilidad de los Funcionarios Pblicos: el deber de quines ejercen el poder
de gobernar en nombre del pueblo los hace asumir responsabilidades.
4) Publicidad de los Actos de Gobierno: la opinin poltica debe conocer el contenido
de los actos para poder controlaros. En el poder Ejecutivo se cumple con la publicidad
mediante los actos administrativos, en el Boletn Oficial, y en el poder Legislativo con
la publicacin de las leyes y sus sesiones pblicas.
5) Separacin de los poderes: ante la necesidad de evitar los abusos del poder.
Constituyendo el poder un freno para el poder (Montesquieu). La Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano, expres: toda sociedad en la cual la garanta
de derechos no est asegurada, no tiene Constitucin.
En nuestra Constitucin, existen diversas disposiciones orientadas a impedir la
excesiva concentracin del poder. :
- Art. 29: prohbe otorgar al poder Ejecutivo Nacional y a los Gobernadores
de Provincia, facultades extraordinarias.
- Art. 109: se veda el ejercicio de facultades judiciales por parte del
Presidente de la Nacin.
La CSJ, declar la divisin del gobierno en Legislativo, Ejecutivo y Judicial,
independientes y soberanos entre s, en el cual las atribuciones de cada uno le son
peculiares y exclusivas. es un principio fundamental de nuestro sistema poltico.
Aunque este principio NO es absoluto, en el cual resulta fundamental para su eficacia
el establecimiento de una prudente cooperacin entre ellos, y una accin moderadora
de cada poder sobre los otros.
Tema 3: La Democracia.
a) Sus tipos: El Constitucionalismo liberal consider a la democracia como una forma
de gobierno, que estaba fundamentado sobre tres principios: gobierno del pueblo,
19

soberana del pueblo, y pueblo es sujeto de representacin.


Hoy en da, los autores sostienen que esta democracia es UN MITO:
El gobierno del pueblo es irrealizable en la prctica, por cuanto el ejercicio del
gobierno siempre queda diferido a una minora.
La doctrina de la soberana popular es confusa y no est sentada en bases
tcnicas, resultando un problema en quin radica la titularidad de la soberana,
en cuanto unos sostienen que sta se encuentra en la Nacin, y otros en la
universalidad de todos los ciudadanos.
La afirmacin de que el pueblo es sujeto de representacin es pura ficcin.
b) La democracia como forma de E: Para Bidart Campos, la democracia es una
FORMA POLTICA del Estado. Constitucionalmente, se da cuando el rgimen de
realidad es justo. El mismo autor, la define como la forma de estado que, orientada al
bien comn, respeta los derechos de la persona humana, de las personas morales e
instituciones y realiza la convivencia pacfica de todos en libertad, dentro del
ordenamiento del derecho divino y del derecho natural.
Caractersticas de la democracia como forma de estado:
o Es un estilo de vida, asentado en un concepto de vida TICO.
o Se orienta al bien comn.
o Respeta a los derechos de las personas.
o Es posible la real convivencia armnica en libertad
o La democracia respeta el pluralismo ideolgico
Democracias populares: Hoy en da no tienen una vigencia prctica. Histricamente,
quedaron como una expresin del estilo marxista.
Desde otro punto de vista, se hace una distincin entre democracia pura o directa y
representativa o indirecta:
Democracia PURA O DIRECTA: el pueblo por s mismo se da sus leyes
fundamentales, sin representantes de por medio.
Democracia REPRESENTATIVA O INDIRECTA: el pueblo acta a travs de
mandatarios.
La primera, es irrealizable en la prctica por lo que, generalmente, los E se organizan
bajo la forma de Democracia Representativa. Existe a dems la idea de la
DEMOCRACIA SEMIDIRECTA, cuyos tipos son los siguientes:
- Referendum: procedimiento por el cual el cuerpo electoral decide sobre un acto
legislativo.
- Plesbiscito: Procedimiento por el cul se consulta al cuerpo electoral sobre un
determinado acto poltico.
- Iniciativa popular: Procedimiento por el que a instancia del cuerpo electoral se
propone la sancin de una ley.
- Destitucin popular: Procedimiento por el cual se solicita al cuerpo electoral que se
pronuncia sobre la duracin del mandato de ciertos funcionarios o su revocacin.
Tema 4: El Instituto de la Delegacin de Facultades.
a) Concepto: La doctrina constitucional se ocupa del Instituto de Delegacin de
Facultades Legislativas del Poder Ejecutivo, como consecuencia de la realidad
institucional en la que el verdadero liderazgo del Poder Ejecutivo desplazaba
facultades propias del Congreso. No haba inconveniente cuando la delegacin que no
estaba prevista en la constitucin se efectuaba dentro de un mismo rgano pero si de
un rgano a otro porque atentaba contra el principio de la divisin, el equilibrio y el
control de los poderes estatales.

20

b) Sus lmites. La reforma constitucional: Toda la construccin efectuada sobre el


tema, que divida a la doctrina, ha quedado desplazada por la reforma constitucional
de 1994, que, en su art. 76 dispone: Se prohbe la delegacin legislativa en el
Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de administracin o
emergencia pblica. Se extrae de esto que se ha incorporado una prohibicin
genrica para que el Congreso, delegue en el poder Ejecutivo sus facultades de
legislacin. Se critica este artculo ya que no est en claro qu son las materias
determinadas de administracin o la emergencia pblica. Pese a esta ambigedad,
se interpreta que el Congreso sancionar una ley con las bases para cada caso.
Tema 5: Confederacin y Federacin.
La distincin de confederacin y federacin, en la doctrina de la ciencia constitucional
y poltica, ha suscitado controversia.
La confederacin es una unin de estados que se mueve en el mbito del derecho
internacional.
- Tiene como base jurdica un pacto que respeta la soberana de los estados
- El poder confederado carece de poder directo SOBRE los individuos, y su poder se
ejerce SOBRE los estados.
- Los estados confederados tienen los derechos de nulificacin y secesin, que son
la potestad de apreciar la conveniencia de los actos, negndose a la aplicacin
dentro del territorio; y, en el segundo, la facultad para separarse en cualquier
momento de la unin confederal.
La federacin es una forma propia del derecho poltico y del d constitucional (se
mueve en el mbito del d pblico interno).:
- Tiene como origen una constitucin, cuya parte orgnica es la divisin de poderes.
- Ejerce un poder directo sobre los individuos dentro de la poblacin.
- Los estados particulares no son soberanos, sino autnomos.
- Es indestructible, lo que significa que los estados particulares no tienen facultad de
segregarse ni de oponerse a sus decisiones.
Tema 6: Tipos de Gobierno Federal.
El estado federal supone la coexistencia de dos rdenes de gobierno: el central y los
locales. Existen, desde el punto de vista de la distribucin de las respectivas
competencias, distintos tipos de estado federal. TIPOS:

Estados Unidos de Amrica: Sirvi de modelo a los dems estados federales_


- Se acenta la primaca del derecho federal, a travs de la institucin de la
supremaca de la constitucin.
- La federacin posee competencias enumeradas y competencias implcitas.
- Los estados particulares tienen derecho a que la Unin los proteja contra la
invasin exterior.
- En la clsica divisin de las funciones, el P. Ejecutivo est a cargo del Presidente,
que es JEFE de Estado; el poder legislativo pertenece al Congreso, compuesto por
una cmara de senadores y otra de representantes; y el poder judicial, que
interpreta las leyes, tiene a su cargo el contralor de su constitucionalidad.

Canad:
Fue constituido como dominio independiente
El gobierno est a cargo de un gobernador general y de un gabinete, cuya
direccin es asumida por el PRIMER ministro.
21

El parlamento se compone del senado (nombrados por el gobernador), y de la


cmara de los comunes, que son elegidos por el pueblo.
La administracin de justicia es provincial, con jurisdiccin propia; hay una
Suprema Corte encargada de mantener la supremaca de la constitucin.
La federacin tiene competencia sobre todas las materias no asignadas por la
Constitucin exclusivamente a las provincias.

El Federalismo Argentino:
El federalismo argentino exista en la constitucin del pueblo antes que en la
constitucin escrita. Estos son sus dos aspectos ms destacados:
- Las provincias que en 1853 constituyeron el estado federal, son histricamente
anteriores y prexistentes en l.
- Es una resutlante de dos fuerzas sociales e histricas: una que haca afluir hacia la
capital todo el interior, y la otra, que afirmaba el localismo de las provincias.
Sin embargo, el federalismo ha cambiado, y est actualmente en decadencia, por las
sgtes. causas:
- El estado acenta su poder frente a los poderes provinciales.
- Buenos Aires ha concentrado en ella toda actividad poltica.
- El estado federal ejerce en la prctica un poder impositivo casi total.
Linares Quintana advierte que la dinmica federal se manifiesta por la constante lucha
entre dos fuerzas: una que procura el fortalecimiento del poder central, y otra que
tiende a la fragmentacin de poder entre los gobiernos locales a los que busca
fortalecer. As asegura que en nuestro pas, su forma de gobierno es federal en
nombre pero unitaria en los hechos y propone como solucin la necesidad de
coordinar y armonizar la accin del gobierno central y de los gobiernos locales.
- La reforma de 1994, aporta positivamente al federalismo vigorizndolo:
Incorpora al art. 75 inciso 2 y 19 la modalidad de que el Senado debe ser cmara
de origen para ciertos proyectos relacionados con el federalismo.
- En el mismo art. Inciso 19 hace referencia a un desarrollo que tenga equilibrio
provincial y regional, delimitando los principios de solidaridad y lealtad federales,
- En materia educativa, el mismo inciso atiende a las particularidades de
provinciales y locales.
- El artculo 123 consagra expresamente la autonoma de los municipios
provinciales.
- Y el artculo 124 prev la facultad de las provincias para crear regiones y las
autoriza a concretar acuerdos internacionales.
Tema 7: Autonoma de las provincias:
Relaciones con el Gobierno central: La Constitucin declara a las provincias como:
unidades orgnicas e indestructibles, con capacidad absoluta para gobernarse segn
las formas establecidas por s mismas dentro de las condiciones fundamentales
determinadas en la CONSTITUCIN FEDERAL (CF). la autonoma de las provincias
surge de los art: 5, 121, 122 y 123, reforma94.
Las provincias son PREEXISTENTES al Estado federal. Nuestro estado federal puede
crecer por adicin, por lo que significa que ninguna provincia puede segregarse, solo
pueden agregarse de acuerdo con el art. 13 y 75, inciso 15).
Las provincias muestran su autonoma al dictar sus propias constituciones, elegir los
legisladores y dems funcionarios sin intervencin del gobierno federal. Deben

22

asegurar la administracin de la justicia y la educacin primaria. Son 3 las relaciones


de nuestra federacin:
a) Relaciones de Subordinacin: implica la subordinacin de los ordenamientos
jurdico-polticos locales al ordenamiento federal, y se expresa en la supremaca
federal. Este principio est consagrado en el art. 5 en la clusula de garanta. Los
gobiernos provinciales no se subordinan al gobierno federal, lo que se subordina es el
orden jurdico provincial al orden jurdico federal (art. 31).
b) Relaciones de Participacin: las provincias pueden colaborar en la
instrumentacin de decisiones del gobierno federal, a travs del Senado compuesto
por 3 senadores por provincia.
c) Relaciones de Coordinacin: se refiere a las competencias especficas del estado
federal y de las provincias, mediante la cual se efecta la distribucin de estas
competencias para determinar el mbito al cual pertenecen.
La JURISPRUDENCIA de la CSJ ha interpretado las disposiciones del art. 121 (relativo
al poder de las provincias), en la sgte. forma:
a) Las provincias, que son preexistentes a la Nacin, conservan todos los poderes que
tenan antes, a excepcin de que en la propia constitucin exista alguna norma
expresa que prohba su ejercicio.
b) Los poderes de las provincias son originarios e indefinidos, los de la Nacin son
definidos y expresos.
c) Los actos provinciales no pueden ser invalidados sino cuando la constitucin
concede al gobierno federal un poder exclusivo en trminos expresos.
d) Los poderes de la Nacin y las Provincias:
1) Competencias exclusivas del estado federal: Casi la totalidad de competencias
asignadas a los rganos del gobierno federal por la constitucin, son exclusivas del
estado federal. POR EJ: la intervencin federal, la declaracin del estado de sitio, etc.
2) Competencias exclusivas de las provincias: Son PROHIBIDAS al estado federal. POR
EJ: dictado de una constitucin provincial, de sus leyes procesales, su rgimen
municipal, y su educacin primaria, etc.
3) Competencias concurrentes: pertenecen en comn al estado federal y a las
provincias, y son las contribuciones indirectas, y las que surgen de la primera parte
del art. 125, es decir, las referidas a organismos de seguridad social y las facultades
de promover el progreso econmico, el desarrollo humano, la generacin de empleos,
la educacin, la ciencia, el conocimiento y la cultura.
4) Competencias excepcionales del estado federal: las que imponen contribuciones
directas por tiempo determinado, siempre que la defensa, seguridad comn y bien
general del estado, lo exijan. Se dan en concordancia con el inc. segundo del art. 75.
5) Competencias compartidas: se diferencian de las concurrentes porque para su
ejercicio es necesaria una doble decisin integradora: la del estado federal y el de la
provincia. POR EJ: La fijacin de la Capital Federal, la creacin de nuevas provincias,
lmites interprovinciales, etc.
Tema 8: Discontinuidad Constitucional.
a) Antecedentes Histricos: *Discontinuidad constitucional: perodos crticos que se
suscitaron como producto de golpes de Estado y pronunciamientos militares, que
provocaron la suspensin de la vigencia de la constitucionalidad, se produjo la ruptura
23

de la continuidad constitucional que trajo como consecuencia situaciones de


inestabilidad e ingobernabilidad. La primera suspensin parcial de la Constitucin se
produjo en Septiembre de 1930 y se extendi hasta Febrero de 1932. En 1943 una
pronunciamiento militar destituy al gobierno del presidente Castillo y se instaur un
gobierno de facto que asumi las competencias constitucionales del poder ejecutivo y
disolvi al Congreso.
La revolucin libertadora de 1955 disolvieron el Congreso Nacional y a los miembros
de la CSJ.
La autodenominada Revolucin Argentina erigi el gobierno de facto que inicia en
1966 y se extendi hasta 1973.
En Marzo de 1976 se produjo otro golpe de E denominado Proceso de Reorganizacin
Nacional que se prolong hasta Diciembre de 1983.fecha en la cual recobr plena
vigencia global la constitucin histrica.
Los constituyentes del 94 incluyeron una clusula en el art. 36, que establece que la
constitucin mantendr el imperio an cuando se interrumpe su observancia por actos
de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico. Actos considerados
insanablemente nulos, y establece las sanciones previstas en el artculo 29 a sus
autores (inhabilitados a perpetuidad a ocupar cargos pblicos y excluidos de los
beneficios de absolucin y conmutacin de penas).
Todos los ciudadanos tienen el d de resistencia contra quienes ejecutaran los actos
de fuerza enunciados en este artculo.
b) Doctrina de Facto: su origen y recepcin en nuestro derecho. La diferencia
entre gobierno de derecho y de hecho radica en el ttulo que le da origen: es gobierno
de derecho el que llega al poder de acuerdo con la Constitucin. Es gobierno de hecho
el que accede al poder al margen de la Constitucin.
La Doctrina de Facto se define como un principio de derecho que justifica el
reconocimiento de gobiernos que han usurpado la autoridad soberana del E y se
afirman por la fuerza de las armas contra el gobierno legtimo. Reconoce tambin a
entes pblicos o privados que ejercen bajo la apariencia de legitimidad los poderes y
funciones de entes regularmente creados; y confiere validez a los actos oficiales de
personas que bajo la apariencia de derecho ejerecen un cargo de existencia legal.
Los principios de sta doctrina son aplicables a toda clase de funcionarios pblicos.
Debiendo concurrir con los sgtes.requisitos para ser reconocida una persona como
funcionario de facto:
- El cargo tiene que tener una existencia de derecho.
- La persona debe estar en posesin del cargo,
- Debe ostentarlo bajo la apariencia de legitimidad, ttulo o autoridad.

24

Bolilla 5: La estructura del Estado Federal


Tema 1: Garanta de las Instituciones Provinciales
Concepto: En el Estado federal coexisten dos rdenes de gobierno el E central y el
E provincial. La clusula de la garanta es la institucin que posibilita la plena vigencia
del E federal, en la prctica institucional, a travs del respeto que debe el gobierno
central a los gobiernos locales.

Doctrina Nacional y Derecho Comparado: Estados Unidos la Clusula de


Garanta obedece a la necesidad de que el gobierno superior ostente la autoridad
suficiente para defender el sistema, contra innovaciones aristocrticas/monrquicas.

Jurisprudencia de los EE. UU.


*Jurisprudencia, caso Texas vs. White: El caso consista en una reclamacin
efectuada por Texas, relativa al pago de diez millones de dlares en ttulos por
solucionar reclamaciones de lmites. La cuestin estaba en si los estados sureos
haban estado realmente FUERA de la Unin, en el perodo de secesin. El tribunal
sostuvo que era constitucionalmente imposible ya que la confederacin era una
UNIN PERPETUA.
*Jurisprudencia, caso Luter vs. Borden: se origin en el Estado de Rhode Isladan a
raz de un proyecto de reforma a la carta real que lo rega, prctica que fue resistida
por un movimiento insurreccional que culmin con una sancin de una nueva
constitucin, aprobada adems por un referndum popular, llevando tropas. La
cuestin fue llevada a la Suprema Corte por va indirecta, y en su sentencia sostuvo
que los Estados Unidos, al sancionar la Ley de Intervencin el 1795, solo permita
llevar tropas en las siguientes situaciones:
- Cuando se trate de invasin extranjera o de un Estado a otro.
- Cuando se transforma o invierte un gobierno republicano en uno distinto
- Para reprimir insurrecciones.
- Cuando se compruebe obstruccin a las leyes.

Tema 2: Clusula de Garanta.


Concepto Seguridad que da el gobierno federal a las provincias, de que ser
respetada su autonoma o capacidad de gobernar, siempre que se cumplan las
condiciones constitucionalmente establecidas.
Anlisis del Art. 5 de la C: Art. 5 Cada provincia dictar para s una Constitucin
bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios,
declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; y que asegura su
administracin de justicia, su rgimen municipal y la educacin primaria. Bajo estas
condiciones el Gobierno Federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus
instituciones.
Anlisis:
Cada provincia dictar para s una constitucin bajo el sistema representativo
republicano las estructuras provinciales deben responder a los presupuestos de
la forma republicana de gobierno.
de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la CN asegura la
homogeneidad institucional
que asegure su administracin de justicia en c/provincia debe existir una
justicia organizada segn sus condiciones polticas y sociales.

25

el rgimen municipal organizado de acuerdo con el actual artculo 123


asegurando la autonoma, y reglando su alcance y contenido en el orden
institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero.
La educacin primaria Obligacin que concreta la aspiracin del prembulo de
promover el bienestar general.

Tema 3: La Intervencin Federal.


a) Concepto: Institucin jurdico-poltica de carcter complejo y extraordinario, por
la que el Gobierno Federal interpone temporariamente su poder en una provincia, para
cumplir con la finalidad prevista en el art. 6 de la CN.
- Es una medida Excepcional
- Se adopta por un tiempo determinado.

b) Doctrina: La provincia intervenida NO pierde su personalidad. La institucin de la


intervencin federal tiende a dotar de eficacia en la prctica a la clusula de garanta

Tema 4: Anlisis del Art. 6 de la CN.


Clases de Intervenciones: La clusula 6 de la CN reconoce como antecedente
histrico el Pacto Federal de 1831, en cuyo art. 13 estableca la obligatoriedad de
auxilio de las provincias (sta fue renovada en el Acuerdo de San Nicols de los
Arroyos).
Segn el proyecto de Alberdi, la intervencin federal en el territorio de las provincias
poda ejercitarse sin requisicin de las autoridades, esto fue acogido por la Const. del
53, modificado por la reforma de 1860 para quedar con la actual redaccin El
gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma
republicana de Gobierno o repeler invasiones exteriores y a requisicin de sus
autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas.
Hay dos clases de intervencin:
a) Para garantizar la forma republicana de gobierno/repeler invasiones. Cuando la
intervencin tiende a tutelar la forma republicana como una facultad y una obligacin
del estado, asume una caracterstica reconstructiva.
b) Requisicin de sus autoridades/invasin de otra provincia. Se dispone a pedido de
las provincias, para ser sostenidas/restablecidas. Es protectora o conservadora.
Los constituyentes de 1994 incorporaron en el art. 75 sobre atribuciones del congreso,
inciso 31: Disponer la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de Bs. As.
Aprobar o revocar la intervencin decretada durante su receso por el poder ejecutivo

Su prctica. La jurisprudencia: En el derecho judicial de la corte se registran


diversos antecedentes con respecto a la situacin de la provincia intervenida, y as, el
Alto tribunal sostuvo que la intervencin federal no significa que el Gobierno ejerza en
ella una jurisdiccin absoluta y exclusiva, ni que restringa la personalidad de la
provincia, ni que quede disminuida en su entidad patrimonial.

Tema 5: Facultades de los Interventores


Los interventores no son producto de la Constitucin, sino nacen del derecho
consuetudinario constitucional por lo que slo debieran requerrsele las cualidades de
la legislacin comn.
La ejecucin del acto declarativo de la intervencin es llevada a cabo por un conjunto
de funcionarios cuyo jefe es el interventor federal. El interventor es el representante
directo del Presidente de la Nacin y obra solamente en su nombre. Sus facultades:
26

a. Representante directo del gobierno y est sometido a las instrucciones del


presidente.
b. No tiene responsabilidad poltica o civil ante los tribunales de la provincia.
c. Las medidas adoptadas por l pueden cuestionarse ante la justicia federal.
d. La funcin del interventor no puede extenderse ms all de los lmites que le
asigna la CN.

El Caso Alejandro Orfilia: Se plante ante la Justicia de la Nacin si la orden de


arresto ante un ex gobernador, impuesta por un juez de Mendoza, emanaban de un
juez competente. Se desconoca la competencia del juez, mediante una doble
consideracin:
- Segn el art. 122 ni el interventor federal, ni el poder ejecutivo nacional pueden
nombrar jueces en la provincia intervenida.
- Si fuera legtima tal facultad los jueces nombrados en esa forma careceran de
jurisdiccin para conocer en delitos cometidos con anterioridad.

Sntesis del fallo:

a) La facultad ejercitada por el Congreso al sancionar la ley de intervencin es de


orden poltico y consecuentemente de exclusiva incumbencia de los Poderes
Legislativos y Ejecutivos.
b) El cumplimiento de la ley judicial (en cuanto produce la caducidad del poder
judicial) crea de inmediato el evento de que la provincia intervenida quede sin
funcionarios judiciales.
c) Consecuencia indudable de la caducidad, es pues la de que es indispensable
proveer los cargos judiciales vacantes, lo que no puede ser hecho sino por el
interventor.
d) La designacin de jueces hecha por el interventor es para que asuman la
jurisdiccin que exista organizada antes de cometido el hecho, y ello satisface la
garanta del art. 18 de la CN.

27

Bolilla 6: La supremaca y el contralor constitucional


Tema 1: La Supremaca de la CN.
a) Concepto: El objeto de la supremaca constitucional es que los dos rganos jurdicos
(central/provincial) coexistan armnicamente, homogneamente.
b) Doctrina: Los habitantes del territorio pertenecen a 2 corporaciones: la nacional y la
provincial. As que no se pueden concebir que obedezcan simultneamente reglas que
estn en contradiccin.
Snchez Viamonte dice que existen dos rdenes jurdicos superpuestos, crculos
concntricos.
Kelsen, expone su concepcin de pirmide jurdica y observa que el orden jurdicos no
es un sistema de normas coordinadas entre s, sino que se trata de una verdadera
jerarqua de diferentes niveles de norma, siendo la Constitucin la que est en el ms
alto nivel.
Ekmekdijn dice que la Constitucin normativa es el fundamento y la base de todo el
orden jurdico-poltico del Estado al que todas y actos que componen ese
ordenamiento jurdico poltico deben adecuarse.
En nuestro caso, la Constitucin, en su artculo 31, se impone como ley suprema. La
reforma del 94 ha otorgado jerarqua constitucional a once instrumentos
internacionales.
c) Antecedentes de la Institucin: Es arriesgado decir que la doctrina de la
supremaca de la CN se encuentra en el graph paranomon greco. El graph
paranomon consista en que toda accin criminal era inconstitucional, por la validez de
la ley o del decreto era suspendida hasta despus del fallo.
En Espaa, est el antecedente de la Justicia de Aragn, consista en la existencia de
una jurisdiccin protectora de los derechos personales. Se atribuye su creacin al
magistrado ingls Sir Edward Coke. cuando una ley del parlamento es contraria al
derecho comn y a la razn o imposible de ser aplicado, el common law la imita e
impone su invalidez
En EEUU, la CN establece en su art. 6, clusula 2 Esta CN ser la suprema ley del
pas.
Tema 2: La Jurisprudencia en EE.UU
a) Caso Madbury vs. Madison: el famoso caso Marbury vs. Madison, fue fallado por
l Corte de EEUU en el ao 1803, es importante porque a travs de l se consolida la
facultad del Poder Judicial de declarar la inconstitucionalidad de las leyes cuando ellas
resultad rritas a la Constitucin.
El Partido Federalista haba perdido las elecciones del 1800. Antes de hacer la entrega
del Poder, el Presidente saliente (John Adams) cre una cantidad de cargos judiciales.
El Senado confirm los nombramientos. El NUEVO presidente entrante, Thomas
Jefferson, instruy a su Secretario de Estado: JAMES MADISON, para que retuviese 17
de aquellos nombramientos, incluido el seor Marbury.
En el ao 1789, se haba dictado una Ley de Org. Judicial, que deca que la Suprema
Corte tiene permitido LIBRAR mandamientos en casos amparados por la ley, y cuyas
personas tengan cargos bajo la dependencia del gobierno de EEUU por lo que
Marbury inici reclamacin ante los tribunales, pidiendo que se le obligara a Madison
28

hacer efectivo el nombramiento y ponerlo en funciones. La corte, adhirindose al


voto de Marshall, se expidi negndose a ejercer tal potestad. sosteniendo que el
Congreso, al sancionara aquella ley se haba excedido de sus facultades, otorgando a
la Corte ms atribuciones que las sealadas por ella lo que implicaba su reforma que
no poda llevarse a cabo sino por una Convencin Constituyente. Por ello, desconoci
la facultad otorgada por dicha ley para expedir el mandamiento que solicitaba
Marbury.
b) Su trascendencia: As fue establecida la doctrina de la revisin judicial de las
leyes, que es la facultad del Poder Judicial para ejercer el contralor de la
constitucionalidad de aquellas, y declarar la invalidez.
c) Sntesis del fallo:
-

La CN es una ley superior


Un acto legislativo contrario a la CN no es una ley
Es siempre deber del tribunal decidir entre dos leyes en conflicto
Si un acto legislativo est en conflicto con la ley superior, CLARAMENTE es
deber del tribunal rehusarse a aplicarlo
Si el tribunal no rehsa aplicar dicha legislacin, es destruido el fundamento de
todas las constituciones escritas.

Tema 3: Anlisis del Art. 31 de la CN.


ART. 31 expresa que esta CN, las leyes de la Nacin y los tratados con potencias
extranjeras son LEY SUPREMA; y las autoridades de c/provincia estn obligadas a
conformarse a ellas, no obstante cualquier disposicin en contrario que contengan las
leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de BA, los tratados
ratificados despus del pacto del 11 de Noviembre de 1859.
1. Sugiere que la institucin de la Supremaca de la CN fue adoptada de la CN de
EEUU
2. La supremaca constitucional reviste un doble alcance: prevalece sobre todo orden
jurdico-poltico del estado, y la CN federal, prevalece sobre el derecho provincial.
3. La concordancia entre cualquier norma del orden jurdico y la constitucin debe
responder a un doble criterio: formal y matrial.
Una norma es formalmente congruente con la CN cuando ha sido dictada por el
rgano al cual esta atribuye la competencia,
Una norma es materialmente congruente, cuando todas las normas que integran el
orden jurdico positivo del estado no puedan suprimir ni alterar las declaraciones,
derechos y garantas consagradas por la CN.
4. No toda ley nacional por el hecho de ser nacional tiene carcter de suprema. Solo
tendr supremaca si ha sido dictada en consecuencia de los poderes que ha
otorgado la Constitucin del Congreso.
Jurisprudencia: Al interpretar el artculo 31 de la CN, la CSJ, en la sentencia
pronunciada en el caso Benjamn Calvete sostuvo que ella es el intrprete final de
la CN y que por cuya razn siempre que se haya puesto en duda la inteligencia de
alguna de sus clusulas, y aunque el pleito haya sido resuelto en un tribunal de fuero
comn la sentencia estar sujeta a la revisin de esta corte.
En el Caso Fisco vs. Ocampo, la corte sostuvo que es el tribunal en el ltimo de los
resortes par todos los asuntos contenciosos en que s ele ha dado jurisdiccin: sus
decisiones son finales. Representa la soberana nacional.
29

a) Bases Institucionales de Supremaca de la Constitucin, segn el criterio


de la CSJ de la Nacin:
- El poder judicial no procede de oficio sino en causas. Las causas son controversias
o litigios que se producen por accin de una parte y defensa de la otra, en aplicacin
prctica de una ley lo cual supone un procedimiento especial ante los jueces. La
causa judicial debe ser interpretada en sentido amplio: se puede hacer valer una
accin de inconstitucionalidad en los sgtes. casos: cuando un gobernador es
desplazado por una intervencin federal ilegtima, cuando un magistrado es removido
por u medio no previsto por ley, y si la iglesia catlica se sintiera lesionada por normas
de constituciones provinciales.
- El poder judicial no controla el ejercicio de facultades privativas de otros poderes.
Esta prohibicin se justifica para preservar el principio de separacin de los poderes.
Se puede intervenir cuando estos poderes incurren en francas transgresiones que la
CN les fija.
- El poder judicial no puede juzgar los propsitos o motivos del legislador. Los
tribunales no pueden ponderarla inconveniencia/inoportunidad de las leyes. El poder
judicial no juzga las constituciones o leyes provinciales.
- El poder judicial debe presumir la constitucionalidad de los actos pblicos.
- El poder judicial no conoce en cuestiones polticas. Tanto en EEUU como en
Argentina, el impedimento puesto al pode judicial para decidir en cuestiones polticas
resulta de una construccin jurisprudencial.
Tema 4: Sistema de Controlador de la Constitucionalidad.
Extensin y Lmites: La supremaca de la CN no es una mera declaracin terica, se
hace necesario organizar un procedimiento para hacerla efectiva. As, se ha ideado los
Sistemas de Contralor de la Constitucionalidad.
a) por un rgano poltico

a- tribunales especiales

b) por un rgano
jurisdiccional

b- jueces comunes

c) por un rgano mixto

a) rgano poltico. Su misin es hacer desempear dentro del Estado un papel


fundamental.
b) rgano jurisdiccional. Su misin de controlar es de orden estrictamente jurdica,
ya que no se trata de determinar si la ley es ptima o no, sino nicamente de
verificar si es ella conforme o no a la CN. Un gran ejemplo de esto es la
Constitucin redactada por Kelsen para Austria: era rgida, e instituy el contralor
de la constitucionalidad de los actos pblicos en un tribunal especial la Alta Corte
Constitucional. El organismo cumpli eficientemente su cometido.
c) rgano mixto. Lo adoptaron en Portugal y Brasil. En Brasil, se mantuvo el
Supremo Tribunal Federal con competencia para juzgar por va del recurso
extraordinario en las causas decididas en instancia nica o ltima por otros
30

tribunales o jueces. Es el rgano de decisin. La funcin de controlador es


compartida con el Senado a quien incumbe suspender la ejecucin total o parcial
de la ley o decretos declarados.
Tema 5: El Recurso Extraordinario.
a) Concepto: Reglamenta la competencia de la Corte para decidir en definitiva, en
todas las causas que versen sobre puntos regidos por la CN, por las leyes de la
Nacin, y los tratados con las naciones extranjeras.
El recurso extraordinario de inconstitucionalidad, es el remedio procesal impugnatorio
de una decisin o acto anterior, de carcter extraordinario que ejerce la CSJ para
asegurar la supremaca de la CN y la justicia del caso.
Se trata de un Recurso de Apelacin con caractersticas especiales. NO ORDINARIO
extraordinario, excepcional. A travs del cual se instrumenta la doctrina de la
revisin judicial a ttulo de controlador de la constitucionalidad.
OBJETO. En un sentido amplio tiene por propsito esencial asegurar ante la Corte la
efectividad del principio de la Supremaca de la Constitucin, lo que implica la facultad
de revisar y definir el sentido de las normas constitucionales a partir de la
interpretacin del Alto Tribunal que es definitiva y final.
b) Anlisis de los casos contemplados en el Art. 14 de la Ley 48
Art. 14 Ley 48: una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser
sentenciado y fenecida en la jurisdiccin provincial. CASOS:
Primer caso.
Si es o no vlido frente a la CN

a. Ley del Congreso


b. Tratado
c. Autoridad Nacional

Decisin contra la validez de estos

Segundo Caso
Si es o no vlido frente a la CN
Ley del Congreso o tratado

a. Ley
b. Decreto
c. Autoridad provincial

Decisin a favor de la validez Provincial

Tercer Caso
Si se invoca en un pleito.

a.
b.
c.
d.

Ttulo
Derecho
Extensin
Privilegio

Fundados en Constitucin y decisin en


contra de aquellos.

Rgimen legal del recurso extraordinario: La Ley Nacional 17.454 estableci


expresamente reglas sobre procedencias, plazos y ejecucin de la sentencia recurrida.
Ellos son:
a. Qu exista un juicio: todo asunto susceptible de ser llevado a resolucin de
tribunales de jusitcia constituye un caso, pleito o juicio a los efectos del art. 14
de la ley 48
b. Qu exista una sentencia definitiva: la que pone fin al pleito.
c. Que la sentencia causa gravamen. El gravamen debe ser efectivo, concreto,
actual e irreparable.
Se debe distinguir entre la interposicin de recurso y el surgimiento de la Cuestin
Federal denominada tambin reserva del caso federal. La cuestin federal es el
31

ncleo esencial de la materia sobre la que versa el recurso extraordinario. Debe


plantearse en la primera oportunidad en que se tenga conocimiento de que existe el
riesgo e una decisin que suscite una transgresin constitucional. La expresa
interposicin del recurso procede dentro de los 10 das corridos de notificada la
sentencia definitiva, y debes ser fundado en los trminos del art. 15 de la ley 48. En
caso de ser denegado, se puede intentar recurso directo ante la Suprema Corte de la
Justicia de la Nacin.
Tema 6: La Doctrina de la Arbitrariedad.

a) Concepto: La doctrina de la arbitrariedad es un remedio de creacin


jurisprudencial que tiende a asegurar la eficacia del contralor de
constitucionalidad, cuando la vulneracin de una clusula constitucional surja
recin de la propia sentencia que define el juicio.
b) Jurisprudencia: Posiciones de la doctrina de la arbitrariedad:
1. Ella no tiene por objeto corregir en tercera o cuarta instancia sentencias
equivocadas, sino que reviste un carcter estrictamente excepcional.
2. El recurso fundado en la arbitrariedad, no se propone rectificar toda injusticia que
pueda existir en el fallo apelado, si no mantener la supremaca de la CN
3. El recurso extraordinario por arbitrariedad no procede respecto de cuestiones
opinables.

c) Condiciones para obtener el pronunciamiento de la Corte Suprema de


Justicia de la Nacin:
a) Sentencias arbitrarias con relacin al derecho aplicable:
a. La que slo se basa en la voluntad personal del juez
b. La que prescinde o se aparta del d aplicable.
c. La que aplica una norma que no se refiere al caso
b) Sentencias arbitrarias con relacin a las pretensiones de las partes:
a. La que excede de las pretensiones de las partes
b. La que omite considerar pruebas conducentes a la decisin
c. La que considera probado algo que no est probado en el proceso.
c) Sentencias arbitrarias en relacin a la irrevisabilidad de actos procesales:
a. La que viola la cosa juzgada.
b. La que incurre en exceso de jurisdiccin
c. La que en el proceso penal incurre en reformatio in pejus. (reforma en
peor, en perjuicio)
d) Sentencias arbitrarias por exceso ritual manifiesto: utiliza excesivo rigor formal
en la interpretacin de los hechos o del derecho aplicable.
e) Sentencias arbitrarias por auto contradiccin: la que resuelve en contra de lo
razonable en los considerandos que les sirve de fundamento.

32

Bolilla 7: La estructura de los derechos subjetivos


Tema 1: Declaraciones, Derechos y Garantas
a) Conceptos: La constitucin de la nacin argentina en vigencia est compuesta por
una parte dogmatica y por una parte orgnica. La 1ra responde a la orientacin del
constitucionalismo liberal, consignar los derechos y libertades del hombre en forma
expresa, dar seguridad al individuo y procurar la limitacin del estado. Contiene el
Capitulo Primero, titulado declaraciones, derechos y garantas habindose agregado
en la reforma de 1994 un cap. 2do denominado nuevos derechos y garantas.
La parte orgnica se refiere a la estructuracin y competencia de los rganos que
ejercen el poder.
Las declaraciones encierran decisiones polticas fundamentales del estado
Los derechos son atributos, facultades, libertades, etc., que se reconocen o se
otorgan a los individuos. A constitucin solo los normativiza: el derecho a la vida, a
la libertad, a la propiedad.
Las garantas existen ante el estado, para que asista su actividad jurisdiccional a
quien invoca una pretensin jurdica. Son garantas el habeas corpus y el
recurso o accin de amparo.
b) Origen y desarrollo histrico en Inglaterra, Francia y los Estados Unidos
Segn Gonzlez Caldern, el sistema de incorporar a la constitucin una declaracin
de derechos y garantas, es muy antiguo. Los antecedentes en Inglaterra son:
La Carta Magna impuesta al Rey Juan Sin Tierra, el 12 de junio de 1215 y
confirmada por Enrique III en 1225.
La peticin de derechos aprobada en 1628 por el Rey Carlos I.
EL Bill of Rights, sancionado por el parlamento en 1689.
Colonias del norte:

La Constitucin del estado de Virginia, del 29 de junio de 1776.


La declaracin de la independencia del 4 de julio de 1776.
Los Bills que fueron sancionando sucesivamente los dems estados , entre
ellos, Pennsylvania, Maryland, Carolina del Norte, Massachusetts, New
Hampshire, etc .

Tales declaraciones definan que los hombres son por naturaleza igualmente libres e
independientes y tienen ciertos derechos inherentes. Reafirmaban que el Creador ha
dotado al hombre, entre otros derechos, del derecho a la vida, a la libertad y a la
consecucin de la felicidad.
El 26 de agosto se promulgo en Francia la Declaracin de Derechos del Hombre y del
Ciudadano.
Originariamente, el capitulo dogmatico, impregnado de liberalismo, es una reaccin
para proteger a la persona humana, en contra del poder del Estado.
c) Nuevas Concepciones: Consecuentemente con la concepcin del
constitucionalismo liberal, las declaraciones de derechos, a los que la doctrina llamaba
Derechos Pblicos Subjetivos, aparecan como preceptos de diversa naturaleza
instituidos frente o contra el estado.
33

En la etapa del constitucionalismo social, se suscitan nuevas concepciones,


agregndose a la obligacin del estado de respetar los derechos sin afectarlos, se
consolidan los tradicionales derechos civiles, desde un punto de vista social y
econmico.
El hombre es titular o sujeto activo de los derechos individuales y que ni el estado
federal ni os estados provinciales pueden desconocer los derechos contenidos en la
constitucin formal, aparte de que la declaracin de esos derechos rige en todo el
territorio de la nacin y para todos los habitantes.
En el derecho Administrativo existen ciertas situaciones jurdicas subjetivas como el
inters legtimo y el inters simple. El legtimo exterioriza un inters directo y
personal, el inters simple corresponde a quienes, formando parte de una sociedad o
de un grupo, se interesan por la buena marcha de la cosa pblica.
Tanto el derecho Administrativo como el Constitucional otorgan proteccin a las 2
clases de intereses. La doctrina en general califica estos intereses como difusos o
colectivos.
No se reconocen los derechos del hombre solamente sino tambin a las personas
jurdicas, a las asociaciones intermedias, a las sociedades comerciales, etc.
Tema 2: El Captulo 1 de la Constitucin como lmite al ejercicio del poder
a) Antecedentes nacionales y extranjeros: El constitucionalismo liberal
propugnaba los derechos individuales, para subsanar el problema de la inseguridad
del hombre frente al Estado y como un medio tendiente a limitar el ejercicio del
poder.
Adems de los antecedentes histricos de Inglaterra, Francia y Estados Unidos, con la
aparicin del constitucionalismo social, el objetivo constitucional no se limita a buscar
los ms eficaces medios de limitar el mbito del poder.
En 1948, se sanciono la Declaracion Universal de los Derechos Humanos por la
organizacin de las Naciones Unidas y la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, por la Organizacin de Estados Americanos.
En el derecho nacional, la Ley 23.054 ratifico la Convencin Americana de Derechos
Humanos, es decir, el Pacto de San Jose de Costa Rica (adquiere ahora jerarqua
constitucional, conjuntamente con las Declaraciones, Pactos y Convenciones).
b) Derechos individuales y Derechos Sociales, Derechos Enumerados y
Derechos no enumerados, Derechos Civiles y Derechos Polticos. Derechos
Humanos: derechos individuales, derechos subjetivos, derechos
constitucionales y derechos humanos, son expresiones de anlogo significado,
expresan las atribuciones y facultades de la persona humana, esenciales para su
vida y desarrollo.
Tendencias propias del Estado Social de Derecho, los llamados derechos sociales, se
encuentran al lado y al frente de los derechos individuales y se los normativiza con la
idea de limitar a estos en beneficio de la comunidad, con fines de bien comn. El
sujeto activo de tales derechos sociales sigue siendo el hombre, como inmerso en la
sociedad de la que forma parte.
Bidart Campos distingue los derechos enumerados o sea expresamente reconocidos
por ejemplo los del art. 14 y 14 bis y derechos no enumerados o implcitos como
por ejemplo los aludidos en el art. 33, de tal manera que todo derecho fundamental o
primario del hombre puede y debe considerarse incluido en la constitucin, este o no
reconocido expresamente.
34

Agrega dicho autor una doble observacin: los derechos precedentemente referidos
que son derechos del hombre en cuanto persona, pertenecen tanto a nacionales
cuanto a extranjeros y los derechos que la constitucin reconocen no son absolutos
sino relativos, son susceptibles de reglamentacin y de limitaciones.
Los derechos civiles son inherentes al concepto de persona, el sujeto activo de ellos
es el hombre, sin perjuicio a las personas jurdicas.
Ekmekdjin divide los derechos civiles en las sig. Categoras:
Personalismos, incluye a la dignidad humana y sus derivados.
Los restantes derechos personales, entre los que enumera el derecho a la
libertad de expresin, escrita, oral o televisiva, al que denomina derechos a la
informacin: el derecho de peticionar, los derechos de educacin, etc.
Derechos patrimoniales entre los que menciona el derecho de propiedad, el
derecho de contratar y de comerciar, el derecho de trabajar y de ejercer
industria lcita.
La constitucin de 1853 no contena principios explcitos sobre los derechos polticos.
El art. 37 de la Constitucin vigente garantiza el pleno ejercicio de los derechos
polticos. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio. La igualdad real entre
varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios. El art. 38 expresa:
los partidos polticos son instituciones del sistema democrtico. Su creacin y el
ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta constitucin, la que
garantiza su organizacin y funcionamiento democrticos, la representacin de las
minoras, la competencia para la postulacin de candidatos a cargos pblicos
electivos, el acceso a la informacin pblica y la difusin de sus ideas. Contribuye al
sostenimiento econmico de sus actividades, debern dar publicidad del origen y
destino de sus fondos.
Tema 3: Limitaciones Constitucionales.
a) Anlisis de los artculos 14 y 28 de la Constitucin: La Declaracin de
Principios, Derechos y Garantas constituye el captulo I de la Constitucin,
comprensivo de los 35 primeros artculos.
El proyecto de Alberdi, contena una parte dogmatica y es destacable u preocupacin
con respecto a los extranjeros mediante el cap. derecho pblico referido a los
extranjeros.
Con el constitucionalismo moderno, se sent el principio de que los derechos y las
libertades individuales, no podan ser absolutos, a fin de posibilitar el
desenvolvimiento de la vida en sociedad, como tambin el cumplimiento de los fines
del Estado.
En nuestra constitucin segn el art. 14 todos los habitantes de la nacin gozan de los
derechos que enuncia, conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio. En el art.
28 declara que los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores
artculos no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.
De la jurisprudencia de la Corte Suprema de la Nacin, podemos consignar, las
siguientes conclusiones:
La reglamentacin legislativa de los derechos individuales es necesaria, como una
forma de expresar la garanta de la libertad civil.

35

Coherentemente, sin embargo, la potestad legislativa no debe ni puede degradar ni


mucho menos extinguir en todo o en parte, ninguno de los derechos cuyo ejercicio
se reglamente.
Si una ley reglamentaria del ejercicio de un derecho lo ha alterado en su naturaleza
o ha violado la garanta constitucional que lo define, corresponde al rgano
jurisdiccional, por su funcin especfica, declarar la supremaca de la ley
fundamental y la inconstitucionalidad y la invalidez de aquella.
La relatividad de los derechos individuales es expresiva del principio de
legalidad, cuyo objetivo es suprimir el gobierno de los hombres, para reemplazarlo
por el gobierno de la ley.
El principio de la legalidad-aspecto formal- se integra con el principio de
razonabilidad de carcter sustancial- que obliga a dar a la ley- para que no
altere o desnaturalice los derechos que reglamenta- un contenido adecuado,
valioso, justo.
Las restricciones de las leyes reglamentarias tienen 2 caractersticas: generales,
cuando se establecen para todos o para una parte de los habitantes del pas, por
causas sociales o comunes a todos; y especiales, cuando se refieren a
determinadas personas o cosas por razn de los actos que ejecutan.
Tema 4: La libertad de pensamiento como presupuesto de la libertad de
expresin
a) La libertad de expresin y de prensa. Anlisis de los artculos 14 y 32 de
la constitucin
En el derecho constitucional argentino la libertad de prensa, es la nica
manifestacin de la libertad de expresin, que aparece consignada en el texto de la
Constitucin Nacional.
El art. 14 establece que todos los habitantes de la nacin, gozan de los derechos
all enumerados, conforme con las leyes que reglamenten su ejercicio incluyendo
entre ellos, el de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa.
En su art. 32 la Constitucin Nacional dispone que el Congreso Federal, no dictara
leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ellas la jurisdiccin
federal.
La libertad de prensa o imprenta, en efecto, est reconocida y protegida entre
otros por los artculos 1, 14, 19, 28, 32 y 33 de la Constitucin Nacional, conciben
la libertad de prensa como un derecho individual, como una institucin
democrtica que tipifica el contenido de una organizacin poltica y una libertad
estratgica, de la cual depende la vigencia efectiva de las restantes libertades
civiles y polticas.
b) Delitos cometidos por medio de la prensa. Jurisprudencia: El anlisis del
art. 32, en cuanto se refiere a la interpretacin que prohbe al Congreso
establecer sobre la prensa la jurisdiccin federal, ha dividido a la doctrina y a la
jurisprudencia. La mayor divergencia estriba, cuando se ha incurrido en abuso
de la libertad que la tutela.
En la propia jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia es posible observar 3
etapas caracterizadas por criterios opuestos:
En 1863, el caso Manuel Argerich, fue acusado de cometer injuria en un artculo
periodstico. El juez Federal Dr. Alejandro Heredia, se declaro incompetente
invocando el art. 32 de la Constitucin Nacional. El fallo fue confirmado por la
Corte.
36

En el caso Benjamn Calvete, a quien se le imputaba la publicacin de una carta


injuriosa, el mismo Juez Federal anteriormente citado manteniendo su criterio se
declaro, otra vez incompetente. Pero tal sentencia fue revocada por la Corte,
quien declaro la competencia de la Justicia Federal.
En 1866 con el caso Laforest, vuelve a su criterio de que los Tribunales
Federales son incompetentes para conocer en los delitos de imprenta, decisin
que mantuvo en una serie de fallos posteriores.
En 1932 en la causa Ministerio Fiscal de Santa Fe vs. Diario La Provincia ; su
opinin anterior volvi al criterio que afianzaba la competencia de la justicia
federal, para conocer de los delitos cometidos por medio de la prensa en
violacin a las leyes nacionales.
El Congreso de la Nacin no ha sido expresamente privado por el art. 32 ni por
otro alguno, de la facultad de dictar leyes que castiguen las publicaciones
tendientes a incitar la accin que perturbe la seguridad del Gobierno Nacional u
obstaculice el ejercicio de sus poderes legales.
Esta solucin concilia y armoniza el derecho privativo de las soberanas
provinciales para reglamentar y reprimir los delitos de prensa, expresamente
reservados a ellas por el art. 32, con el tambin privativo del Gobierno Federal para
reglamentar y reprimir directamente, sin restringir la libertad de prensa, aquellos
otros delitos cometidos por su intermedio que pueden afectar la existencia misma
de la Nacin y de los poderes referidos a estas.
En 1970, el caso Ral Alberto Ramos, marco una tercera etapa con un fallo que
no constituye ms que el natural desenvolvimiento de la tesis establecida en el
caso Ministerio Fiscal de Santa Fe.
La de este ultimo fallo es la doctrina jurisprudencial vigente, ha existido el
propsito de asegurar la impunidad de prensa.
Tema 5: Derecho de Rplica
a) Concepto: El derecho de rplica es la facultad que tiene toda persona de contestar
por el mismo medio, una referencia o informacin relativa a un hecho suyo, injusta,
ofensiva o errnea y susceptible de afectar su reputacin personal o alguna de sus
creencias fundamentales, efectuada por medio de la prensa.
La respuesta o rectificacin a que da lugar, exterioriza un modo de ejercicio de la
misma libertad de prensa y se entiende que es independiente del ejercicio de las
acciones civiles o penales que podra utilizar el afectado;
El tipo de informacin, sobre cuya base se fundamenta el derecho de rplica, debe
referirse directamente al presunto afectado o aludirlo de tal modo, que resulte fcil
su individualizacin.
Para dar lugar al ejercicio del derecho de rplica, el hecho sobre el que se produce
la informacin debe ser injusto, objetivamente ofensivo o errneo, inexacto y
desnaturalizado, sea desde el punto de vista formal o intelectual.
b) Interpretacin de la legislacin y jurisprudencia aplicables: Los primeros
proyectos reglamentarios fueron elaborados en Francia en el SXVIII, hasta que en 1822
fue sancionada una ley que impona a los propietarios de los peridicos, la obligacin
de insertar dentro de los 3 das de su recepcin, la respuesta de toda persona que
37

hubiera sido nombrada en un impreso, bajo apercibimiento de la aplicacin de una


multa.
Las provincias que contienen el derecho de rplica incorporado a sus propias
constituciones son las de Catamarca, Jujuy, La Pampa, Neuqun, Salta, San Juan y
Santiago del Estero.
En Tucumn, la constitucin reformada en 1990 establece en su art. 29 que no se
podr imponer a los medios de publicidad, el deber de recepcin de replicas de
personas que se sientan afectadas por ellos.
El art. 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional vigente por obra de la reforma de 1994,
enumera 11 instrumentos internacionales a los que otorga la misma jerarqua que la
de la constitucin y entre ellos menciona la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos.
El pacto citado consagra en su art. 14 el derecho de rectificacin o respuesta,
estableciendo un su primer prrafo que:
a) No existe incompatibilidad entre la Constitucin y el derecho de rplica consagrado
por el Pacto de San Jos de Costa Rica, en el mismo, el art. 14 consagra el derecho
de rectificacin y respuesta, la libertad de expresin por todos los medios, y la de
buscar, recibir y difundir informacin.
b) El derecho de rectificacin o respuesta integra, completa, abastece y comporta la
plenitud de la libertad de expresin y de informacin, no derogan ningn artculo
de la parte dogmatica de nuestra constitucin.
En 1992 la Corte Suprema fallo el caso Ekmekdjin, Miguel A. vs. Sofovich, Gerardo y
Otros.
1) asi como todos los habitantes tienen el derecho de expresar y difundir su
pensamiento, sin censura previa, por cualquier medio de comunicacin, asi
tambin todo habitante, que por causa de una informacin inexacta o agraviante
sufra un dao a su personalidad tiene derecho a obtener mediante tramite
sumarsimo, una sentencia que le permita defenderse del agravio moral, mediante
la respuesta o rectificacin, sin perjuicio de las restantes acciones civiles y penales
que le pudiere corresponder;
2) La prensa debe ser objeto de la mxima proteccin jurisdiccional en todo cuanto
se relacione con su finalidad de servir leal y honradamente a la informacin y a la
formacin de la opinin pblica. No obstante, ese especial reconocimiento
constitucional no significa impunidad ;
3) cuando la nacin ratifica un tratado que firmo con otro estado, se obliga
internacionalmente a que sus rganos administrativos y jurisdiccionales lo
apliquen a los supuestos que ese tratado contemple, siempre que contenga
descripciones lo suficientemente concretas que hagan posible su aplicacin
inmediata.
Tema 6: El Estado de Sitio

a) Concepto. Doctrina: El remedio previsto por la Constitucin para cuando una


conmocin interior o un ataque exterior, pongan en peligro su ejercicio o la
estabilidad de las autoridades, se llama estado de sitio.
Toda la doctrina est de acuerdo en la necesidad de que ese instituto no tenga efectos
tan amplios que desnaturalice o suspenda la vigencia de la Constitucin, ni tan
reducidos que pierda la eficacia que la emergencia reclama
38

b) Anlisis del artculo 23 de la Constitucin Nacional: El art. 23 de la


Constitucin determina: en caso de conmocin interior o de un ataque exterior
que pongan en peligro el ejercicio de esta Constitucin y de las autoridades
creadas por ella, se declarara en estado de sitio la provincia o territorio donde
exista la perturbacin del orden, quedando suspensas all las garantas
constitucionales. Pero durante esta suspensin no podr en presidente de la
Repblica condenar por si ni aplicar penas. Su poder se limitara en tal caso
respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la
nacin, si ellas no prefiriesen salir del territorio argentino.
La causa determinante de la declaracin del estado de sitio puede ser una conmocin
interior o un ataque exterior, destinados a producir los resultados previstos en el texto
constitucional.
La conmocin interna refiere tanto los movimientos abiertamente hostiles a la
autoridad, contrarios al orden pblico.
Suspensin de las garantas constitucionales:
El estado de sitio suspende todas las garantas constitucionales, todas, sin
excepcin.
El estado de sitio suspende todas las garantas constitucionales; pero el poder
judicial controla la razonabilidad de los actos de ejecucin de la medida.
El estado de sitio no suspende amplia y absolutamente todo derecho y toda
garanta constitucional, sino nicamente los derechos y garantas cuyo ejercicio
puede resultar incompatible con la preservacin del orden constitucional y la paz
social.
El estado de sitio no suspende sino la garanta de la libertad fsica.
La posicin interpretativa que mejor compagina con la disposicin constitucional, es la
que sostiene que se suspenden solo las garantas y los derechos relacionados con la
situacin de emergencia.
El art. 86 de la CN prev que en caso de conmocin interior es facultad del poder
legislativo declarar el estado de sitio, el poder ejecutivo solo puede hacerlo
excepcionalmente. En caso de ataque exterior la declaracin del estado de sitio puede
hacerla el presidente con acuerdo del senado.
No obstante los poderes reconocidos al presidente durante el estado de sitio, no
puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas
pendientes o restablecer las fenecidas.
El presidente solo puede disponer el arresto de las personas mediante orden
escrita
El arresto y el traslado de las personas se disponen no a manera de pena o
sancin, sino de defensa transitoria.
La disposicin constitucional que acuerda a las personas la preferencia de salir
del pas, es un derecho subjetivo, no una facultad del Poder Ejecutivo.
Despus de optar salir del pas, el refugiado puede volver, aun mientras dure el
estado de sitio
La declaracin y ejecucin del estado de sitio debe estar impregnada de
razonabilidad. Si no existiera causa constitucional, si la suspensin de
garantas no guarda relacin con los motivos determinantes, o si a travs de
ese medio, el Poder Ejecutivo busca un fin distinto, incurriendo en exceso o
desviacin del poder.

39

La Constitucin producto de la reforma de 1949, su art. 49 instituyo el estado


de alarma, esta no suspender, sino que limitara transitoriamente las
garantas constitucionales en la medida que sea indispensable. Con referencia
a las personas, los poderes del presidente se reducirn a detenerlas o
trasladarlas de un punto a otro del territorio, por un trmino no mayor de 30
das.
Haba sido concebido en caso de alteracin del orden publico que amenace
perturbar el normal desenvolvimiento de la vida o las actividades primordiales
de la poblacin

c) La Ley Marcial: Gonzales Calderon seala que la Constitucin autoriza la ley


marcial.
a) Entra dentro de los poderes de guerra del gob. federal
b) El presidente de la repblica es comandante en jefe de las fuerzas de mar y
tierra y en tal carcter, dispone de las fuerzas militares, martimas, terrestres
y corre con su organizacin y distribucin segn las necesidades de la nacin
c) En cuanto a la aplicacin de la ley marcial, debe distinguir entre guerra
internacional, guerra civil y guerra civil internacional.
d) Cuando se trata de una simple guerra civil, no puede proclamarse ni aplicarse
dicha ley a los civiles, porque nuestra Constitucin para restablecer el orden
pblico perturbado por la conmocin interior que aquellos hechos ocasionan, ha
proclamado el estado de sitio.
e) Si es el caso de una guerra internacional o de una guerra civil internacional, se
justifica el imperio de la ley marcial.
Linares Quintana, no admite la constitucionalidad de la ley marcial.
1) La constitucin no prev la llamada ley marcial
2) La ley marcial no puede inferirse de ninguna disposicin constitucional. Por el
contrario, el estado de sitio la excluye de un modo absoluto como medida de
gobierno.
3) La ley marcial es incompatible con el estado constitucional o de derecho.
Bidart Campos explica que la ley marcial significa extender a los civiles la jurisdiccin
militar como consecuencia de la suspensin de la vigencia de la ley ordinaria, de la
implementacin del gobierno militar en todo o en una parte del pas.
Tema 7: La libertad de cultos
a) Concepto y comprensin: Alberdi en sus bases demostr la necesidad y
conveniencia de reconocer la libertad de cultos para todos los habitantes del pas,
para lograr los grandes fines de la constitucin y fomentar la inmigracin. Conserva el
sistema colonial al proponer el artculo de que la confederacin adopta y sostiene el
culto catlico y garantiza la libertad de los dems.
En la Convencin General Constituyente de 1853, la aceptacin de la libertad de
cultos, era el reconocimiento a un principio de la ley natural. Est sometida a la
reglamentacin del poder pblico que puede incluso prohibir aquellos cultos que
ofendan la moral, las buenas costumbres y el orden pblico.

40

La disposicin del art. 2 de la CN coloca a la iglesia catlica en una posicin


preeminente sobre las dems confesiones, lo que no solo es un sostenimiento de tipo
econmico sino-afirma- un rgimen de unin moral con el Estado.

41

Bolilla 8: El Poder de Polica


Tema 1: El Poder de Polica como expresin jurdica de la relatividad de la
libertad
Concepto: La libertad es un don natural del hombre, no es absoluta sino que
reconoce limitaciones que resultan de la coexistencia con la libertad de los dems. El
Poder de Polica que aparece como una institucin a travs de cuya vigencia se hace
posible el goce de la libertad de todos y el cumplimiento de los fines del Estado.
Es funcin del Estado en cuanto rgano del derecho, instituir y asegurar el orden
jurdico que es comprensivo del orden pblico. Pues bien, el poder de polica tutela el
orden jurdico y el orden pblico.
El orden jurdico est constituido por las normas legales que forman el derecho
positivo de un Estado.
El orden pblico lo constituyen normas jurdicas que establecen la seguridad
social restringiendo la accin de los hombres, para evitar conflictos entre ellos. Esta
fundado en contenidos ticos, econmicos, y de carcter popular, que implanta el
Estado por razones de seguridad social.
Sistema europeo y norteamericano:
a) Europeo o ms propiamente francs, segn el cual el Poder de Polica tutela
exclusivamente el orden pblico.
b) Norteamericano, de acuerdo con el cual se dirige a la proteccin no solo del
orden publico sino de aspectos econmicos y sociales (confort, salud, bienestar
de los habitantes)
Definicin: Para Joaqun V. Gonzales el Poder de Polica es la potestad de restringir la
libertad de los individuos con el fin de conservar la armona de todos y establecer
reglas de buena conducta calculadas para evitar conflictos entre ellos.
Segn Linares Quintana es la potestad jurdica en cuya virtud el Estado, con el fin de
asegurar la libertad, la convivencia armnica, la seguridad, el orden pblico, la
moralidad, la salud, y el bienestar general de los habitantes, impone, por medio de la
ley y de conformidad con los principios constitucionales, limitaciones razonables al
ejercicio de los derechos individuales, a los que no puede alterar ni destruir.
Naturaleza: manifestacin del poder de Estado.
Fines: asegurar la libertad, el orden pbico, la convivencia armnica, la
seguridad, la moralidad, la salud, y el bienestar general.
Medios: la Ley en sentido material, o sea, no solo el acto del Congreso o
emanado de las Legislaturas Provinciales, sino tambin los reglamentos del
Poder Ejecutivo y las Ordenanzas y Resoluciones Municipales.
Objeto: la limitacin de los derechos individuales.
Limites: las garantas constitucionales en general y la razonabilidad en
especial.
Tema 2: Caracteres.
Caracteres del Poder de Polica
Plasticidad: tiene la posibilidad de desarrollarse y de manifestarse de acuerdo con
las variables condiciones polticas, econmicas, y sociales existentes en el Estado.
Inalienabilidad: el Poder de Polica solo pertenece al Estado, no puede ser
enajenado ni transferido a particulares o a entidades privadas.
Delegabilidad: el Estado puede delegarlo a sus organismos o dependencias
administrativas.
42

La juridicidad: es el atributo inherente a la soberana o a la autonoma segn los


casos.

Polica y Poder de Polica: Polica es un concepto ms amplio que el poder polica,


que es mas especifico. Se trata pues, de 2 trminos distintos pero independiente.

Polica: funcin ejecutiva (preventiva o represiva)


Poder de polica: funcin normativa
Polica: funcin administrativa (vigilancia y proteccin)
Poder de polica: potestad legislativa que desarrolla los objetivos del prembulo.
Polica: es un medio.
Poder de polica: es un fin.
Polica: actividad administrativa sujeta a la ley.
Poder de polica: manifestacin de voluntad de los rganos legislativos.

Manifestaciones: Ejercicio del poder de polica que tiene por objeto el


mantenimiento del orden pblico se lleva a cabo por intermedio de la polica de
seguridad.
Tema 3: El Poder de Polica en el Derecho Argentino
Limitaciones constitucionales: No est consagrado expresamente en el sistema
constitucional argentino, surge implcitamente de los siguientes textos:
1) Del Prembulo de la Constitucin cuando dice que es necesario promover el
bienestar general. Esta aspiracin, integra el concepto de bien comn que es la
suprema finalidad del estado.
2) Del art. 14 de la Constitucin cuando se establece que el goce de los derechos solo
les es reconocido a los habitantes de la nacin conforme con las reglas que
reglamenten su ejercicio.
3) Del art. 28 de la constitucin que expresa los principios, garantas y derechos
reconocidos por los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que
reglamenten su ejercicio. Es una tpica referencia al poder de polica.
4) Del inciso 18 del art. 75 cuando se asegura que corresponde al Congreso proveer
lo conducente al adelanto y a la prosperidad del pas y al adelanto y bienestar de
todas las provincias.
Tema 4: La razonabilidad
A) Concepto :Cualquiera sean los aspectos sobre los que se proyecte su rbita de su
accin, no podr de manera alguna alterar o destruir los derechos individuales
reconocidos por la Constitucin.
La CSJ de la republica argentina reiteradamente sostuvo: la regla de razonabilidad es
la medida aplicable en cada caso para determinar si el ejercicio del poder de polica
afecta los derechos del individuo penetrando en los dominios de lo inconstitucional.
Limitaciones: Existe 2 tipos de limitaciones: las que derivan de expresas
disposiciones constitucionales; y la regla de razonabilidad. La CN consagro distintos
preceptos que se interpretan como limitaciones al ejercicio del poder de polica:

43

El art. 16, cuando no admite prerrogativas de sangre ni de nacimiento y proscribe


los fueros personales y ttulos de nobleza, adems de consagrar el concepto de
igualdad.
El art. 17cuando concretamente se refiere a la inviolabilidad del derecho de
propiedad y condiciona la procedencia del instituto expropiatorio al cumplimiento
de los recaudos que all se sealan.
El art. 18, cuando instituye el principio de reserva, las bases del debido
procedimiento legal, las garantas de la libertad fsica de la persona.
El art. 19, segn el cual las acciones privadas de los hombres, con la tipificacin
que en el texto consigna, estn solo reservadas a D.s, prescribiendo en su ltimo
prrafo que nadie ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo
que ella no prohbe.
Lo axiolgicamente valido segn las circunstancias del caso, lo oportuno, lo convierte
en funcin de todos los valores.
Tema 5: Las Reglas de Razonabilidad
Enunciacin y desarrollo: Principios o reglas a que debe ajustarse el Estado.
a) La limitacin debe ser justificada.
b) El medio utilizado, es decir, la cantidad y el modo de la medida, debe ser
adecuado al fin deseado.
c) El medio y el fin utilizados deben manifestarse proporcionalmente.
d) Todas las medidas deben ser limitadas.
Conclusin
1. La regla de razonabilidad es de creacin netamente jurisprudencial.
2. Ella representa la medida aplicable en cada caso para determinar si el ejercicio del
poder de polica afecta los derechos del individuo.
3. La razonabilidad es un verdadero ideal de justicia.
4. La razonabilidad se expresa con la justificacin, adecuacin, proporcionalidad y
imitacin de las normas que se sancionan.
5. La razonabilidad debe penetrar en todos los rdenes de la actividad del Estado.
Tema 6: Facultades de la Nacin, las Provincias y las Municipalidades, en
cuanto al poder de polica
De acuerdo con el art. 121 de la CN, las provincias conservan todo el poder no
delegado por esta constitucin al gobierno federal.
En su art. 5, tienen las provincias el deber de asegurar el rgimen municipal. Surge
como consecuencia:
El poder de polica por ser de orden local, pertenece en principio a las provincias.
El poder de polica solo por excepcin puede ser ejercido por la Nacin, y
Dentro del rgimen federativo de nuestro sistema institucional, el poder de polica
corresponde a las provincias o estados y la nacin los ejerce dentro del territorio de
las mismas, solo cuando expresamente le han sido conferido.
Corresponde a las provincias la polica del comercio y la produccin locales y a la
nacin legislar sobre los aspectos de las actividades interiores de las provincias
susceptibles de menoscabar u obstruir el comercio interprovincial y exterior, o
perturbar el bienestar general en el orden nacional.
44

Tema 7: La Emergencia
Concepto: La dinmica poltica puede no responder a veces a la letra constitucional,
suscitndole as periodos denominados de ruptura de la continuidad constitucional,
comprendidos por la doctrina con la denominacin de emergencias.
Ekmekdjin, define a la emergencia como un accidente sbito y que ella esta
emparentada con el estado de necesidad, el caso fortuito y la fuerza mayor.

Doctrina: Dentro de la especulacin doctrinaria, la emergencia engendra 3


posibilidades:
1. Cuando acaecen situaciones excepcionales y se restringe el mbito de los
derechos y libertades individuales, se habla as de estado de necesidad.
2. Cuando en esas situaciones crticas se estima que la accin del poder poltico
amenaza o avasalla los derechos individuales. Se habla en este caso, del
derecho de resistencia a la opresin.
3. La accin preventiva no se limita a la necesidad de priorizar la conservacin del
Estado, sino que resguarde permanentemente el bien comn.
Los derechos que la Constitucin reconoce no tienen carcter absoluto, de tal forma
que nicamente pueden ejercerse de conformidad con las leyes que reglamentan su
ejercicio, traen la posibilidad de que los restrinja razonablemente, sin llegar al extremo
de alterarlos o destruirlos.
La guerra trae como consecuencia la necesidad de conciliar las normas
constitucionales con las exigencias de la defensa y con los principios del derecho
internacional.
Dentro de la categora de desordenes internos quedan comprendidos los motines,
los golpes de estado, las revoluciones, las guerras civiles, crisis econmicas.
-

La constitucin de 1853 se refiere exclusivamente a la guerra, al ataque


exterior y a la conmocin interna como situaciones excepcionales. Para tales
casos prev la declaracin del estado de sitio.
La constitucin de 1949 previo, aparte de aquellas, el estado de prevencin y
alarma. Adems, por la ley del Congreso N 14.062 se puso en vigencia en el ao
1952, el estado de guerra interno.
La Ley Marcial no est autorizada por la constitucin, es incompatible con el Estado
constitucional o de derecho.
Ninguna emergencia puede suspender vlidamente la constitucin, ni otorgar
poderes superiores a ella.
La emergencia no autoriza el ejercicio de poderes extraconstitucionales.
La declaracin de la emergencia y su ejecucin, corresponde a los poderes polticos
de la Nacin, o sea al Congreso y al Poder Ejecutivo.
Compete al poder judicial controlar el ejercicio de poderes de emergencia.

Jurisprudencia: Originalmente, el criterio de la CSJ de la nacin fue renuente a


aceptar, en situaciones de emergencia, la ampliacin de los poderes del Estado, con
un acento limitativo de los derechos individuales.
En el caso Compaa Azucarera Tucumana, S.A. vs. Provincia de Tucumn y
Peralta, Luis A. y otro vs. Gobierno Nacional de carcter especialmente

45

econmico, fue variando el derecho judicial de la Corte, hasta legitimar la


ampliacin del mbito del poder.
Segn el criterio de la Corte, la emergencia no autoriza el ejercicio de poderes que
la Constitucin no acuerda.

46

Bolilla 9: El Derecho de Propiedad


Tema 1: El D de propiedad.

Concepto: La propiedad no tiene valor ni atractivo, no es riqueza propiamente


cuando no es inviolable por la ley y el hecho.
El derecho de propiedad adquiere el carcter de una institucin bsica de todo
sistema econmico. En nuestra constitucin, el derecho de propiedad est consagrado
en el art. 14 cuando dice que todos los habitantes tienen el derecho de usar y
disponer de su propiedad y el art. 17 que establece: la propiedad es inviolable, y
ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia
fundada en la ley.

Antecedentes:
En el derecho romano, la plena in rem potestas, tipificaba un derecho de
propiedad, a cuyo titular se le reconoca la facultad de usar y disponer
libremente de la cosa.
Durante la edad media, la llamada propiedad feudal estaba representada por
las tierras que los sbditos entregaban a los seores a cambio de su proteccin.
El ejercicio abusivo de los seores fue generando un movimiento de reaccin, la
Declaracin de Derechos de Virginia en 1776, la declaracin de los derechos del
hombre y del ciudadano que califica a la propiedad como un derecho natural e
imprescindible.
La doctrina social de la iglesia realiza una ponderacin del derecho de
propiedad.
La concepcin socialista del derecho de propiedad considera a la propiedad
como una institucin jurdica que se ha formado para responder a una
necesidad econmica. La propiedad individual deja de ser un derecho del
individuo para convertirse en una funcin social.
Las tendencias actuales dan mayor trascendencia al inters social, limitando el
mero inters individual para asegurarla convivencia general de la comunidad.
El derecho de propiedad como expresin individualista (segn la concepcin
liberal) se caracteriza por ser completo y exclusivo sobre la cosa. Las
limitaciones son externas a l.
El derecho de propiedad en funcin social reconoce que esta proyeccin en
beneficio de la comunidad, le es intrnsecamente inherente. En consecuencia,
est sometido a las limitaciones que le fija la ley con fines de bien comn.
Las constituciones del SXIX garantizaban el derecho de propiedad de los menos,
situacin que favoreci la prdica marxista, asegurando que aquel no era
efectivo sino declaratorio.
El marxismo proclamo la desaparicin de la propiedad privada como el gran
medio social.
El estatuto ideal de la propiedad es aquel que, conforme con la Doctrina Social
de la Iglesia, permite en cada momento a la persona realizar su propio e
integral desarrollo cooperando al bien comn y a la realizacin de la justicia.
Debemos distinguir entre el derecho a la propiedad con carcter de derecho
natural, que pertenece a todos los hombres sobre los bienes de la naturaleza,
de derecho de la propiedad, que es el de la ley positiva, consagratoria de los
modos legtimos de apropiacin.

47

Tema 2: El Derecho de Propiedad segn la Doctrina Social de La


Iglesia.

Encclicas Papales:
Primera Enciclica, Rerum Novarum, en 1891:
Poseer algo propio y con exclusin de los dems es un derecho que dio la
naturaleza a todo hombre.
Por ser el hombre dotado de razn, hay que concederle la facultad no solo
de usar las cosas, sino tambin de poseerlas con derecho estable y
perpetuo.
Enciclica Quadragesimo Anno, 1931, hace hincapi sobre la doble dimensin
subjetiva y social del derecho de propiedad.
a) La propiedad tiene un doble carcter, llamado individual y social, porque
atiende al inters de los particulares y mira el bien comn.
b) El Estado no tiene derecho para disponer arbitrariamente de la funcin de
determinar lo que es lcito a los poseedores en el uso de los bienes.
c) La autoridad pblica, por el contrario debe conciliar el derecho de propiedad
con las exigencias del bien general, prestando un eficaz apoyo a los
propietarios.
d) Siempre debe quedar intacto e inviolable el derecho natural de poseer
privadamente y transmitir los bienes por medio de la herencia, porque el
hombre es anterior al estado.
En 1965, apareci la Constitucin Pastoral, sus disposiciones son:
a) La propiedad privada, o un cierto dominio sobre los bienes externos,
asegura a cada uno una zona indispensable de autonoma personal y
familiar y debe ser considerada como una prolongacin de la libertad
humana.
b) La legitimidad de la propiedad privada no impide los diversos modos de
propiedades pblicas, cuya afectacin debe hacerse por la autoridad
competente, segn las exigencias del bien comn y pagando justa
compensacin.
c) Si la tierra est hecha para procurar a cada uno los medios de subsistencia y
los instrumentos de su progreso, todo hombre tiene el derecho de encontrar
en ella lo que necesita.
d) La propiedad privada no constituye para nadie un derecho incondicional y
absoluto.
e) El derecho de propiedad no debe jams ejercitarse con detrimento de la
utilidad comn y si se susciten conflictos entre los derechos adquiridos y las
exigencias comunitarias primordiales, incumbe a los poderes pbicos
procurar una solucin, con la activa participacin de las personas y de los
grupos sociales.

Tema 3: El derecho de propiedad en la Constitucin y en la legislacin


civil
La Constitucin de 1819 declaraba a la propiedad como un derecho sagrado e
inviolable, agregando que los miembros del estado no pueden ser privados de ella,
sin consentimiento del Cuerpo Legislativo o por un juicio conforme a las leyes.
La constitucin de 1826 contena adems una disposicin especial donde, en los casos
en que el inters del estado exija que la propiedad de algn individuo sea destinada a
uso pblico era necesaria una justa compensacin.
48

En el proyecto de Alberdi, se insertaba una clausula equivalente en su significacin


institucional, al art. 17 de la Constitucion sancionada en 1853, el art. 14 de la CN, el
cual establecen que todos los habitantes de la nacin gozan, conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio, del derecho de usar y disponer de su propiedad.
El art. 17 dice: la propiedad es inviolable y ningn habitante de la Nacin puede ser
privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en la ley. La expresin ha dado
lugar a una divergencia en la doctrina nacional acerca de si, pese al carcter de
inviolabilidad, puede entenderse que la propiedad esta limitada en funcin social.
Segn la CS la Constitucin es individualista en el sentido de que se reconocen al
hombre derechos anteriores al estado de los que este no puede privarlo, pero nunca
en el reconocimiento de derechos absolutos o poco menos que limitados.
Desde el punto de vista de la legislacin civil, el art. 2311 del cdigo civil expresa: se
llaman cosas en este cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor.
El art. 2506 del mismo cdigo dice: el dominio es el derecho real en virtud del cual
una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la accin de una persona.
El concepto constitucional de propiedad no es solamente el que se relaciona con las
cosas materiales, sino con todos los bienes corporales e incorporales, que integran el
patrimonio de una persona fsica o jurdica.
En nuestra jurisprudencia, Roberto Repetto sostuvo como miembro de nuestro mas
eminente rgano jurisdiccional: todo derecho que tenga un valor reconocido como tal
por la ley, sea que se origine en las relaciones privadas, sea que nazca de actos
administrativos, integra el concepto constitucional de propiedad, a condicin de que
su titular disponga de una accin contra cualquiera que intente interrumpirlo en el
goce del mismo.

Tema 4: El Derecho de Propiedad en la Constitucin y en la Legislacin


Civil.

a)

b)

c)

d)

a) Extensin: Reforma de 1949: La reforma de la CN de 1949, cuyo art. 38


establecia: La propiedad privada tiene una funcin social y, en consecuencia,
estar sometida a las obligaciones que establezca la ley con fines de bien
comn, respondia al avance del constitucionalismo social.
La propiedad es un derecho natural inherente a la personalidad humana, porque la
institucin de la propiedad privada es exigida por la libertad del hombre y en ello
se cimenta, precisamente, su justicia y universalidad.
La propiedad privada representa algo al que todos pueden llegar, para lo cual
deben crearse las condiciones econmicas, que permitan el ejercicio efectivo del
derecho natural a ser propietario.
Por la aplicacin de esos principios, se justifica que el estado pueda exporpiar
legtimamente sus tierras a quienes no las hacen rendir por abandono, desidia o
incapacidad y que las distribuya entre los aptos para trabajarlas como propietarios,
asegurndose asi que cumplan con su cometido social.
Se acepta y garantiza la propiedad privada que no es inviolable, ni siquiera
intocable, sino simplemente respetable- y se la garantiza asimismo en su funcin
social.

Tema 6: Limitaciones al derecho de propiedad


Pese a estar incorporado en el texto expreso de la Constitucin y nos obstante que se
trata de un derecho natural nsito a la dignidad de la persona humana, con
significativa trascendencia, no est exento de la posibilidad de limitacin, no es de
carcter absoluto, tampoco es exclusivo. Las limitaciones son diversas y pueden
49

establecerse en inters privado o en inters pblico, rigindose las 1ras por el cdigo
civil y las 2das, por el derecho administrativo.
La propia corte ha declarado que asiste al Congreso la posibilidad de sancionar todas
aquellas disposiciones razonables y convenientes, no repugnantes a la Constitucin y
que concurren a asegurar el bienestar social y econmico de la Republica y de sus
habitantes, por cuanto el derecho de propiedad como todos los dems derechos
convencionales y sociales, no es manera alguna absoluto.
b) Jurisprudencia: Existen 2 periodos notoriamente definidos, un fallo dictado en el
ao 1922, fue exponente de un nuevo criterio, se refiere a la causa Agustn Ercolano
vs. Julieta Lanteri de Renshaw.
En el caso se impugno por inconstitucional la ley nacional 11.157 que prohibi cobrar
durante 2 aos por la locacin de casas, piezas y departamentos destinados a
habitacin, comercio o industria, un precio mayor que el pagado por los mismos al 1
de enero de 1920. Dos cuestiones fundamentales se planteo el Tribunal:
a) Si la limitacin impuesta al alquiler o renta de la propiedad privada, es compatible
con el derecho de usar y disponer de la propiedad.
b) Si tal restriccin importa una privacin de la propiedad sin sentencia y sin la
correspondiente indemnizacin, violatoria en consecuencia del art. 17.
a) Ni el derecho de usar y disponer de la propiedad, ni ningn otro derecho
reconocido por la Constitucin reviste el carcter de absoluto, pues un derecho
ilimitado seria una concepcin antisocial.
b) La finalidad de la ley al reglamentar el precio del alquiler es impedir que el uso
legitimo de la propiedad se convierta en un abuso perjudicial en alto grado,
merced a circunstancias que transitoriamente han suprimido de hecho la libertad
de contratar, para una de las partes contratantes.
El segundo caso en que se manifiesta el criterio de la Corte acerca de la naturaleza del
derecho de propiedad, frente a la posibilidad de su limitacin por el poder pblico, es
el que iniciara Leonardo Mango vs. Ernesto Traba en 1926 por la inconstitucionalidad
de la Ley Nacional de Emergencia N 11.318.
a) Si bien el principio de la no retroactividad en materia civil adquiere
trascendencia de principio constitucional cuando la aplicacin de la nueva ley
priva al habitante de la nacin de algn derecho incorporado a su patrimonio.
b) El rgimen de emergencia implantado por las leyes, es tolerado por las
decisiones judiciales solo en consideracin al monto de extrema opresin
econmica de los inquilinos debido a la falta de oferta de habitaciones, como
medida transitoria y de corta duracin.
En 1934, renovados los ministros de la Corte, se dicta un fallo que consolida
ampliamente la doctrina de fundamento social, que inspiraba el primero de los casos
aqu citados. Ley Nacional N 11.741:
a) Prorroga de 3 aos a partir de su vigencia, de las obligaciones vencidas o
garantizadas con hipoteca
b) Una prorroga tambin por 3 aos, de las obligaciones con garanta hipotecaria
existentes al da de vigencia de la Ley que vencieran hasta 1 ao despus de
esa fecha.
c) Una tasa mxima por inters, del 6%

50

La sentencia dictada en el caso Avico vs. De La Pesa en el que el deudor demanda a


su acreedor por haberse negado a aceptar la prrroga del plazo para el pago del
capital y la rebaja de intereses, sostiene lo siguiente:
a) Mantener la jurisprudencia establecida en los casos Ercolano y otros
anlogos.
b) Se podr sostener con el Cdigo Civil que las leyes disponen para lo futuro, no
tienen efecto retroactivo, ni pueden alterar los derechos ya adquiridos (art. 3);
pero a ese precepto general se opone el art. 5 del mismo cdigo, segn el cual
ninguna persona puede tener derechos irrevocablemente adquiridos contra
una ley de orden pblico.
c) La gravedad y extensin de la crisis econmica justifican ampliamente la ley
impugnada: sus disposiciones proponen salvaguardar un fin legtimo.

Tema 7: La Expropiacin
-

Concepto: Es un principio fundamental adoptado por la Constitucin y aplicado


frecuentemente por ella, que los derechos individuales deben ceder ante los
superiores derechos e intereses de la sociedad.
De ese principio se deriva el poder llamado dominio eminente del Estado, que
este aplica en relacin con la propiedad privada y cuya consecuencia es la
expropiacin, sujeta a los requisitos constitucionales. Es un acto por el cual el
Estado priva a una persona de un bien determinado, con fines de utilidad pblica,
calificada por la ley y mediante una justa y previa indemnizacin.
Tiene un carcter mixto, es decir, es de derecho pblico en cuanto significa el
ejercicio de facultades conferidas a los poderes y es un derecho privado, en cuanto
consiste en el ejercicio del derecho individual de propiedad.
a) La expropiacin constituye un procedimiento extraordinario y de excepcin, lo
que quiere decir que solo ha de recurrirse a ella, en estricto sentido, para
satisfacer fines de utilidad pblica.
b) La expropiacin no es un medio de especulacin oficial, ni de enriquecimiento
injusto a costa del expropiado.
c) La expropiacin es de aplicacin restrictiva, debe recurrirse a ella como
ultima ratio.
d) Las leyes reglamentarias del art. 17 de la Constitucin solo sern validas en
tanto sean razonables.

Condiciones de la expropiacin: El art. 17 de la CN dice: La expropiacin por


causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada.
Debe obedecer a una causa de utilidad pblica, tomar la propiedad del particular
para ser empleada en provecho, comodidad o progreso de la comunidad.
Segn la letra de la ley nacional nro 21.499 pueden ser objeto de expropiacin
todos los bienes convenientes o necesarios para la satisfaccin de la utilidad
pblica, cualquiera sea su naturaleza jurdica, pertenezcan al dominio privado,
sean cosas o no.
La calificacin, que es la justificacin del acto expropiatorio, es en principio
atribucin privativa del Congreso, lo que implica que, en regla general, el ejercicio
51

de esa facultad no puede ser controlado por el poder judicial y en el caso de


tratarse de expropiacin de bienes destinados a realizar una obra pblica de
carcter general puede hacerse una declaracin genrica; pero la referencia a los
bienes afectados debe ser precisa y clara para impedir que se extienda la accin
expropiatoria a otros bienes no imprescindibles.
La expropiacin solo es constitucional cuando la ley que la dispone se funda en
causa real y efectiva de utilidad.
La indemnizacin debe ser abonada en dinero en efectivo, salvo conformidad del
expropiado para que se efectu en otra especie de valor. Ha de ser justa e integral.
No entran dentro de la indemnizacin, circunstancias de carcter personal, valores
afectivos, ganancias hipotticas, ni lucro cesante. Pero la integran el importe por
depreciacin de a moneda y los respectivos intereses.
La expropiacin se perfecciona solo cuando el Estado ha pagado el precio fijado por
la sentencia y se ha efectuado la tradicin de la cosa.
-

Jurisprudencia: Con respecto a la extensin que ha de tener la ocupacin de la


propiedad privada se registra el caso Municipalidad de la Capital c/Isabel A. de
Elortondo- Expropiacin.
En 1884 se sanciono por el Congreso una ley que autorizaba la apertura de una
avenida de treinta metros de anchos por lo menos, que es la actual Avenida de
Mayo.
El art. 5 de la mencionada ley autorizaba la expropiacin de las fincas y terrenos
que resulten afectados por la apertura de la expresada avenida.
Por la aplicacin de tal principio se expropio la totalidad de la finca de pertenencia
de la seora de Elortondo, quien apelo a la sentencia del Juez Federal de la Capital.
La Corte revoco la sentencia apelada y declaro que no es procedente la
expropiacin de la finca de la demandada, seora Elortondo, sino en la parte
necesaria y que haya materialmente de ocupar la avenida de referencia.

Tema 8: El Procedimiento Expropiatorio


a) Concepto: El procedimiento expropiatorio consta de 3 etapas:
a) Calificacin de la utilidad pblica: exige como requisito indispensable una
ley formal, que ser del Congreso en jurisdiccin nacional y de las legislaturas en
jurisdiccin provincial. La exigencia de utilidad pblica, Ley Nacional 21.499,
comprende todos los casos en que se procure la satisfaccin del bien comn, sea
este de naturaleza espiritual o material. La Corte acuo el principio de que la
decisin del Congreso escapa a la revisin judicial para el caso en que la
calificacin de utilidad pblica sea manifiestamente arbitraria.
b) Determinacin legal de los bienes: art. 5 de la ley 21.499; la expropiacin se
referir especialmente a bienes determinados y si se refiriese a inmueble,
debern determinarse adems las distintas zonas de modo que queden
especificadas las areas afectadas por la expresa declaracin.
c) Indemnizacin previa: la indemnizacin es un requisito esencial de la
expropiacin, segn surge del art. 17 de la CN. Los bienes expropiados se
reemplazan por su equivalente en dinero. Debe ser justa e integra, no es
constitucional ni legal una indemnizacin que no sea justa y es justa cuando
restituye al propietario el mismo valor econmico de que se lo priva y cubre
adems los daos y perjuicios que son consecuencia directa e inmediata de la
expropiacin.
52

El art. 10 de la Ley Nacional de Expropiacin 21.499 dice: La indemnizacin solo


comprender el valor objetivo del bien y los daos que sean una consecuencia
directa e inmediata de la expropiacin. No se tomaran en cuenta circunstancias de
carcter personal, valores afectivos, ganancias hipotticas, ni e mayor valor que
pueda conferir al bien la obra la ejecutarse. No se pagara lucro cesante. Integraran
la indemnizacin el importe que correspondiere por depreciacin de la moneda y el
de los respectivos intereses.

Tema 9: La expropiacin Inversa


a) Concepto y requisitos: Forma especial de expropiacin, tambin, indistintamente
se la designa con el nombre de expropiacin irregular. Se la lama as porque el
procedimiento se opera al revs: es el expropiado quien demanda al expropiante.
Ese tipo de expropiacin tiene por objeto obligar al expropiante a consumar la
expropiacin y a pagar la indemnizacin a quien de alguna manera, padece una
situacin total o parcial de indisponibilidad en el goce de su propiedad afectada a la
expropiacin que se demora.
La Ley 21.499 art.5 expresa: procede la accin de expropiacin irregular en los
siguientes casos:
1) Cuando existiendo una ley que declara la utilidad pblica de un bien, el Estado lo
toma sin saber cumpliendo con el pago de la respectiva indemnizacin.
2) Cuando, con motivo de la ley de declaracin de utilidad pblica, de hecho una cosa
mueble o inmueble resulte indisponible por evidente facultad o impedimento para
disponer de ella en condiciones normales.
3) Cuando el Estado imponga al derecho de un titular de un bien o cosa una indebida
restriccin o limitacin, que importen una lesin a su derecho de propiedad.

Tema 10: La Retrocesin


1. Concepto y requisitos: Retrocesin es el acto por el cual el expropiado
readquiere sus derechos sobre el bien del cual fue desapoderado, a causa de la
afectacin o desafectacin del bien expropiado al objeto de utilidad pblica
especifico, previsto en la ley respectiva.
Esta expresamente consagrado en el art. 35 de la Ley Nacional 21.499. la
retrocesin procede en 2 supuestos:
a) Cuando el Estado da al bien expropiado un destino distinto al que tuvo en
cuanta la Ley como causa de la expropiacin, lo que quiere decir que el destino
efectivamente asignado al bien debe ser jurdicamente distinto al de la
afectacin para la cual se lo declaro de utilidad pblica.
b) Cuando el Estado, no afecta el bien respectivo al destino previsto al expropiado,
quedando dicho bien sin ser utilizado para finalidad alguna.
El expropiado que demanda por retrocesin debe reintegrar el importe que recibi del
expropiante. Si el bien expropiado no ha sufrido variaciones que aumenten o
disminuyan su valor econmico, debe devolver la misma suma percibida y para el
caso de que se hayan suscitado modificaciones, ellas han de tenerse en cuenta para la
retribucin.
Si el expropiado no reintegra el valor de las modificaciones o mejoras que signifiquen
un aumento, deber abstenerse de plantear la retrocesin del bien.

Tema 11: El abandono de la expropiacin.


53

a) Concepto y legislacin aplicada: El abandono es un instituto que se configura


cuando, una vez dictada la ley clasificatoria publica respecto de uno o ms bienes
afectados a expropiacin, transcurre cierto tiempo durante el cual el expropiante no
lleva a cabo ningn acto tendiente a consumar la expropiacin, de tal modo que
vencido ese plazo ya no se puede expropiar y la potestad autorizativa para hacerlo
queda extinguida.

Bolilla 10: La Igualdad ante la Ley


Tema 1: Principios Fundamentales de la Igualdad Ante La Ley
b) Conceptos segn la doctrina nacional y el derecho judicial de la Corte:
Existe una ntima vinculacin entre la libertad y la igualdad, hasta el punto en que
no existe la libertad y no puede existir la igualdad, y viceversa". . Ambos son
valores supremos, pero la libertad es un valor-fin que ocupa la cspide de los
otros valores. La igualdad es un principio esencial subordinado a la
libertad.
Bidart Campos sostiene que la justicia exige dotar a la persona de una esfera de
libertad tan amplia como sea necesaria para desarrollar su personalidad. Sobre tal
base se desprende la igualdad, de modo que todos los hombres, en cuanto personas
jurdica, participan de la llamada igualdad civil. La misma requiere de los siguientes
presupuestos:
Que el Estado remueva los obstculos que puedan limitar la libertad y la igualdad
de los hombres.
Que mediante esta remocin se posibilite un orden social y econmico justo.
Que a consecuencia de ello, se promueva el acceso efectivo al goce de los
derechos
personales.
Principios fundamentales de la doctrina nacional:
54

La igualdad ante la ley supone que todos los hab. de la Nacin estn sujetos a los
mismos deberes y gozan los mismos derechos y estn tutelados por las mismas
garantas.
La igualdad ante la ley, no importa ante las diferencias.
La igualdad ante la ley es una simple exigencia de razonabilidad, segn la cual a
antecedentes iguales deben imputarse consecuentes iguales.

Jurisprudencia de la Nacin:
En el sentido constitucional, la igualdad ante la ley significa que la ley debe ser
igual para todos iguales, en iguales circunstancias.
La igualdad ante la ley consiste en que no se establezcan excepciones o privilegios
que excluyan a unos de lo que se conceda a otros en iguales circunstancias.
La garanta de la igualdad ha sido otorgada a favor de los particulares frente al
Estado.
La diferencia de tratamiento legal no debe ser arbitraria.
No afecta al principio constitucional de la igualdad ante la ley.

Tema 2: El artculo 16 de la CN
e) Comentario: La nacin argentina a no admite prerrogativas de sangre, ni de
nacimiento: no hay en ella fueros personales sin ttulos de nobleza. Todos sus
habitantes son IGUALES ante la ley []
Exterioriza uno de los presupuestos esenciales de la forma republicana de gobierno.
Fue consecuente con antecedentes de orden histrico: en la reforma del 49, se
agreg al artculo 16 la prohibicin de diferencias raciales. El principio de igualdad en
el sistema constitucional no es absoluto, y consiste en el reconocimiento y
armonizacin de las diferencias que estn en la naturaleza de las cosas o provienen de
las circunstancias en que se desenvulvela convivencia social.

Tema 3: La igualdad Jurdica:


Implica la prohibicin de tratar a todas las personas de modo desigual.
Bidart Campos, propicia la igualdad jurdica de la sgte. manera:
e) Igualdad ante el estado: (ante la ley, la administracin y la jurisdiccin)
f) Igualdad ante y entre particulares. todo trato irrazonablemente desigualitario que
un particular infiere a otros particulares que frente a l se hallan en condiciones
similares, viola la igualdad en las relaciones privadas.
En cuanto a la igualdad ante la administracin pblica, exige que todos los rganos
del poder observen la regla de no dar a unos lo que se niega a otros en iguales
circunstancias y viceversa.
La igualdad ante la jurisdiccin tiene sustento en la propia constitucin que obliga al
legislador establecer que todos los habitantes sean juzgados por jueces naturales.
La jurisprudencia de la CSJ estableci que la desigualdad derivada de la existencia de
fallos contradictorios no viola el principio porque es el resultado del ejercicio de la
potestad de juzgar atribuida a los tribunales, que aplican la ley conforme a su criterio.

La igualdad de oportunidades. Concepto. Las constituciones del XIX estaban


inspiradas en el constitucionalismo liberal, y contemplaban a las relaciones jurdicas
55

concretadas a dos mbitos: el del individuo y el Estado. Sus postulados eran


meramente formales.
El advenimiento del constitucionalismo social, a principios del siglo XX, provoca un
cambio fundamental: gracias a este cambio se observa que el contenido de la
igualdad requiere una accin afirmativa de parte del Estado consistente en el
otorgamiento de beneficios especiales a determinadas categoras de individuos.
Cada hombre, tiene derecho a ejercer sus aptitudes vitales en todos los mbitos de su
vida sin que haya privilegios que s ele niegue a otros individuos en circunstancias
objetivamente similares.

Tema 4: Fueros personales


Fuero varias acepciones: Compilaciones o cdigos de leyes; usos y costumbres;
carta
de
privilegios,
etc.
En un sentido ms especfico, fuero es el privilegio otorgado a determinadas personas
para ser juzgadas por una jurisdiccin especial de sus pares o iguales. Existen: el fuero
militar, el fuero eclesistico, y el fuero universitario.
La doctrina y la jurisprudencia estn contestes en que, como una consecuencia
obligada del principio de l a igualdad, nuestra CN prohbe los fueros personales.

Tema 5: Jurisdiccin Militar


La CSJ de la Nacin sostiene que el art. 16 de la CN ha dejado
subsistentes los fueros reales, o sea los que se basan en la naturaleza
de los actos que sirven de fundamento a los respectivos juicios. El
fuero real se establece en consideracin a una institucin, con un
motivo de una causa de inters general, tal es el fuero militar.
La jurisdiccin militar:
f) No es un privilegio para que las personas con estado militar sean juzgadas por
tribunales castrenses.
g) La institucin de las fuerzas armadas est estructurada fundamentalmente
sobre el principio de disciplina.
h) Los hechos comunes cometidos por militares no quedan sujetos a la jurisdiccin
militar.
i) Si un hecho o una omisin son nicamente punibles respecto del militar, caen
bajo la competencia de la jurisdiccin militar.
j) La jurisdiccin militar emana de los poderes de guerra del Presidente y su
actuacin en juicios de esa naturaleza.
k) En los casos de su competencia, los tribunales militares actan
independientemente en anloga forma a los tribunales federales y provinciales.
l) La jurisdiccin militar puede extenderse a los civiles en caso de emergencia en
que exista movilizacin y estado efectivo de guerra.

Tema 6: Los indios ante la Constitucin


c) Reforma del 94: En el D constitucional argentino, no hay duda alguna que los
indios son habitantes argentinos. Tal es el principio que surge de la primera parte del
art. 16, cuando no admite diferenciales raciales.
56

La conquista espaola tuvo por fin principal la conversin de los indios al


catolicismo,los que fueron considerados como personas y exentos de la esclavitud.
Los primeros antecedentes histricos hacen referencia a una resolucin de la Junta
Grande en 1811, que aboli el tributo que los indios pagaban al fisco nacional. La
Asamblea del ao 13 suprimi la mita, las encomiendas, el yanaconazgo y el servicio
personal de los indios. En la Constitucin del 53, se estableci en el art. 67 conservar
el trato pacfico con los indios y promover la conversin de ellos al catolicismo.
En la reforma del 94, en el inciso 17 del artculo 75 se reconoci la preexistencia
tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos, garantizando el respeto de su
identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural, reconocindolos como
personas jurdicas y dueos de las tierras que tradicionalmente ocupan.
Nacionalidad y ciudadana. Conceptos: Nuestra CN identifica la ciudadana que es
una cualidad jurdica del individuo con la nacionalidad poltica:
La nacionalidad es la relacin del derecho civil que vincula al individuo con la nacin
en que naci. La ciudadana, es el nexo jurdico poltico que une al E con el individuo
que satisface los requisitos exigidos por la ley, para ser considerado ciudadano.
La nacionalidad natural (tambin llamada de origen, nativa, o por nacimiento), es
aquella que importa la pertenencia a la Repblica Argentina por el slo hecho de
haber nacido dentro de los lmites fsicos del pas, abrazndose a la doctrina del IUS
SOLI, en virtud de la cual son nacionales los nacidos en territorio nacional.
La nacionalidad por opcin, es la que en los hijos de argentinos nativos manifiestan su
preferencia por la nacionalidad de sus padres, y que implica acoger, con carcter de
excepcionalidad el principio de IUS SANGUINIS.
El artculo 21 de la constitucin vigente contiene la previsin de que otra forma de
obedecer a la nacionalidad argentina es por naturalizacin, por la cual se reconoce a
los extranjeros residentes en el pas la condicin de nacionales, previa expresa
manifestacin de voluntad.
Principio Constitucional de la Ciudadana Natural. Ley de Ciudadana:

Segn el artculo 1, de la ley 346, sancionada en 1869, son argentinos:


c) Todos los individuos nacidos o que nazcan en el territorio de la Repblica, sea
cual fuera la nacionalidad de sus padres.
d) Los hijos de los argentinos nativos, que habiendo nacido en pas extranjero
expresan su voluntad de adoptar la ciudadana.
e) Los nacidos en las repblicas que formaron parte de las Provincias Unidas del
Ro de la Plata, antes de su emancipacin, y que hayan residido en el territorio
de la Nacin y si expresan su voluntad de adoptar la ciudadana.
f) Los nacidos en mares neutros bajo el pabelln argentino.
Art. 2, son argentinos por naturalizacin:
c) Los extranjeros mayores de 18 aos que residiesen en Argentina dos aos
continuos y si expresan su voluntad de adoptar la ciudadana.
d) Los extranjeros que acrediten ante dichos jueces haber prestado cualquiera sea
el tiempo de su residencia, algunos de los sgtes. servicios:
a. Haber desempeado con honradez empleos de la Nacin
57

b. Haber servido en el ejrcito


c. Haber establecido en el pas una nueva industria
d. Ser empresario o constructor de ferrocarriles
e. Hallarse formando parte de colonias establecidas
f. Habitar territorios nacionales en las lneas actuales de frontera
g. Haberse casado con mujer argentina
h. Ser profesor.
Causas que impidan ser ciudadano argentino por naturalizacin:
d) No tener ocupacin o medio de subsistencia honestos.
e) Estar procesado en el pas o en el extranjero.
f) Haber sido condenado por delito doloso con una pena superior a 3 aos, salvo
que la misma haya sido cumplida y hubieren transcurrido 5 aos desde el
vencimiento del trmino de la pena.
No se puede negar la ciudadana argentina por motivos polticos, ideolgicos,
gremiales, religiosos o raciales.
Jurisprudencia. Caso Emilia Mayor Salinas: Salinas solicit carta de ciudadana,
a lo que se opuso el fiscal afirmando que es inoficioso conceder la naturalizacin a las
mujeres que no tienen por nuestras leyes derechos polticos. La Corte fall:
d) Al ttulo de ciudadana son inherentes derechos, privilegios e inmunidades que
no pueden considerarse circunscriptos al desempeo de la funcin del sufragio.
Demuestra la inconsistencia de la definicin que circunscribe a la ciudadana a
la aptitud legal para el ejercicio de los derechos polticos y prueba que la
prdida o privacin de stos no implica la prdida o privacin de la ciudadana.
e) La situacin de incapacidad de la mujer para desempaar la funcin cvica no
amengua su nacionalidad, ni afecta su aptitud para el ejercicio de sus derechos
civiles.

Tema 8: Derechos de los extranjeros en la CN


El artculo 14 de la CN consagra el derecho de todos los habitantes de la Nacin de
entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino. El Prembulo establece
que los objetivos especificados en su enunciacin tienen como destinatarios a todos
los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino. Es posible concluir
que se ha reconocido el derecho de entrar el pas, tambin al extranjero aunque no
sea todava habitante.
El derecho de ingreso y de admisin no es absoluto. El ingreso no consiste en la mera
entrada fsica del extranjero, sino que se institucionaliza mediante condiciones que la
ley establece las que una vez verificados permiten la admisin con cierta
permanencia.
Art. 25 de la CN dice que el Gobierno Federal promover la inmigracin europea, y no
puede impedir la entrada a extranjeros que quieran labrar la tierra, mejorar las
industrias
e
introducir
y
ensear
las
ciencias
y
las
artes.
La poltica migratoria se dirige a estimular el ingreso de extranjeros que responden a
un tipo de cultura y que vienen al pas con fines tiles. Pese a que se habla de
inmigracin europea, no impide la admisin de inmigracin no europea con similares
condiciones.
Tipos de extranjeros:
58

d) Los residentes ilegales que ingresan y permanecen en territorio argentino sin


haberse sometido a controles o que se quedan en l despus de vencido el plazo
de la autorizacin concedida en el pasaporte. .
e) Los residentes temporarios que han recibido autorizacin para permanecer
legalmente durante un lapso determinado, a cuyo trmino deben salir si no se les
renueva la residencia. .
f) Los residentes permanentes son habitantes porque su permanencia es regular.
Expulsin de extranjeros, causas:
c) La expulsin es inconstitucional.
d) Deriva de leyes que autorizan la expulsin mediante un proceso administrativo, sin
garantizar el derecho de defensa.
e) Si el extranjero ha entrado ilegalmente al pas no es inconstitucional que, previa
declaracin administrativa sobre la ilegalidad del ingreso, se ordene su expulsin.
f) Pese al ingreso clandestino, el extranjero que ha adquirido la calidad de habitante
no puede ser expulsado.
g) El extranjero despus de radicacin legal en el pas se ausente de l, tiene derecho
a regresar en calidad de habitante.
h) El extranjero que se naturaliza argentino deja de ser extranjero y adquiere
nacionalidad argentina, por cuya razn su situacin no encuadra en la expulsin de
extranjeros.

Tema 9: Igualdad y proporcionalidad impositiva:


Poderes del Estado Nacional y de los Estados provinciales: El art. 16 la
igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas.
El artculo 75, inciso 2, faculta al congreso a imponer contribuciones directas por
tiempo determinado, aclara que deben ser proporcionalmente iguales, en todo el
territorio de la nacin, termino que fue sustitudo en la reforma de 1949 por la
expresin de equidad y proporcionalidad.
El criterio de la proporcionalidad tiene relacin con la capacidad contributiva del
habitante y apunta al concepto del tributo como medio de redistribuir la renta: la
igualdad o equidad fiscal consiste en que a igual capacidad tributaria, el impuesto ha
de ser igual para todos los contribuyentes.
Las categoras de contribuyentes:
Deben ser razonables, fundndose en razones de conveniencia, justicia social y
bien comn.
La clasificacin debe excluir toda discriminacin arbitraria, injusta y hostil.
Todos los contribuyentes comprendidos en una misma categora deben recibir el
mismo tratamiento.
EL trato diferencial debe respetar la uniformidad y generalidad de la
contribucin.
La proporcionalidad de la contribucin debe estar en relacin directa con la
capacidad tributaria del habitante.
Jurisprudencia: La Corte Suprema de Justicia se expidi al respecto en el fallo del
caso Griet Hermanos contra la Provincia de Tucumn. La compaera azucarara
59

demand a la provincia por reintegro de una suma de dinero pagada en virtud de una
ley provincial que estableca sobre lo azcares elaborados un impuesto proporcional
por cada kilogramo.
La demanda sostuvo:
- La ley de la provincia resultaba inconstitucional por ser repugnante a los artculos
17 y 31 de la CN.
- La ley provincial era contraria a la ley 8877 de la Nacin sobre la proteccin de la
industria azucarera.
- Eran especialmente inconstitucionales los artculos 3 y 5 de la ley al dar destino
privado a parte de la renta obtenida por medio del impuesto.
La provincia demandada hizo valer los sgtes. argumentos:
- De acuerdo al art 104 de la CN, la provincia posee el poder implcito de establecer
impuestos sobre las materias producidas por ella.
- El destino que la ley provincial da a los impuestos a que se refieren sus artculos 3
y 5 es una facultad de promover su industria local con sus propios recursos,
reconocido en el art. 107 de la CN.
Se fall lo siguiente:
- No puede afirmarse que el Congreso y una legislatura provincial ejercen facultades
concurrentes.
- Los actos de las legislaturas provinciales son pueden ser invalidados sino en los
casos e que la CN concede al Congreso Nacional.
- Las provincias pueden darse leyes y ordenanzas de impuestos locales y en general,
todas las que juzguen conducentes a su bienestar y prosperidad.
- La Ley de la Provincia de Tuc sobre azcares NO vulnera el principio de igualdad
consagrado en el art. 16.
- No es verdadero impuesto el tributo que no tiene en mira cotear gastos de
administracin pblicas, sino acordar privilegios a determinadas personas o
instituciones privadas, por lo que son repugnantes a la CN las disposiciones de la
ley de la prov. de Tucumn que permiten la aplicacin de una parte de los recursos
obtenidos por el gravamen a indemnizar a los plantadores de cala que no hubiesen
podido vender su cosecha.
En 1923, la CSJ fall el caso Pereyra Iarola, Martn vs. Provincia de Buenos Aires
sobre
devolucin
de
sumas
de
dinero.
Una ley de la Provincia de Buenos Aires haba autorizado al Poder Ejecutivo a emitir
12000000$ en fondos pblicos para pagar la construccin del camino La Plata a
Avellaneda y cre una contribucin de afirmados sobre las propiedades
comprendidas dentro de una zona total de 1500 mts a cada costado del camino por el
frente en que se construya el camino.
Pereyra Iarola argument:
e) La ley era inconstitucional, puesto que absorba la totalidad de los inmuebles
afectados.
f) No se tom en cuenta para su sancin el valor de los bienes, sino el costo de la
obra a realizar (costo fijado por la misma ley) lo que viola el artculo 17 de la
CN.
La CSJ de fallo:
60

b) El poder judicial est siempre habilitado para pronunciarse sobre la validez de


una contribucin cuando se le impugna por ser incompatible con la
inviolabilidad de la propiedad.
c) Para la validez de la contribucin de la obra pblica, debe ser de beneficio local,
y que ese beneficio no sea excedido por la contribucin, atributos sin los cuales
no puede sostenerse ni como una contribucin de mejoras, ni como un
impuesto comn (que supone condiciones de igualdad y uniformidad de las
cuales, aqul carece.
d) La contribucin cobrada en virtud de la ley provincial, es contraria al artculo 17
de la CN, puesto que la obra no reviste los caracteres de una mejora local o
destinada a beneficiar especialmente un sitio o regin determinada puesto que
se trata de un camino general abierto y pavimentado con el propsito de
facilitar las comunicaciones de la Capital de la provincia con uno de sus
principales centros de poblacin (Avellaneda) y con la capital de la Nacin; es
una obra de evidente y casi exclusivo inters general. A dems, el impuesto
absorbe la mayor parte del valor de la tierra del demandante afectada por el
gravamen

61

Bolilla 11: Las Garantas de la Libertad


Tema 1: Las Garantas Constitucionales .
Acepciones: El Constitucionalismo liberal otorgaba a la CN el carcter de una ley de
garantas.
Las garantas constitucionales son sinnimos de seguridad, es decir los medios que
tiene a su disposicin el individuo para recurrir al rgano jurisdiccional en cada
oportunidad en que se desconozca o se afecte un derecho del que se es titular.
Joaqun V. Gonzlez define a las garantas como Las seguridades y promesas que
ofrece la CN al Pueblo Argentino y a todos los hombres. Y son inherentes a toda
sociedad de hombres libres e iguales.
En la doctrina constitucional argentina, se sealan diversas acepciones del trmino
garantas:
4) Acepcin estrictsima: slo los procedimientos judiciales sumarios y reglas
procesales: habeas corpus y el amparo.
5) Acepcin estricta, que involucrara adems de lo anterior, todos los procedimientos
judiciales protectores de la libertad, por ejemplo las demandas, las exigencias de
defensa en un juicio, la excepcin de inconstitucionalidad.
6) Acepcin amplia: Incluye, adems de todo esto, las llamadas garantas polticas,
como la divisin de los poderes y renovacin y elegibilidad de los magistrados.
7) Acepcin amplsima: Todas las instituciones liberales y la inclusin expresa de un
catlogo de derechos fundamentales en la misma.

Tema 2: La seguridad Poltica y Personal.


a) Concepto: Seguridad Jurdica: conjunto de condiciones que posibilitan que el
hombre pueda desenvolver su existencia, con libertad, responsabilidad y dignidad.
La seguridad personal, implica en principio la tutela de la libertad, a travs de medios
eficaces para impedir que el E exceda el mbito normal de su actividad.
El hombre tiene un inalienable derecho a la seguridad jurdica para que ella exista es
imprescindible que todos y cada uno de los habitantes tengan el goce efectivo de sus
derechos y proteccin contra todo ataque arbitrario a su libertad. La seguridad jurdica
y personal supone en efectos, una garanta relacionada directamente con la libertad
fsica de las personas.

b) Antecedentes Argentinos:
- El Decreto de Seguridad, dictado por el Triunvirato en 1811, afirmaba todo
ciudadano tiene un D sagrado a la proteccin de su vida, su honor, su libertad y
propiedad. La proteccin de este derecho, se llama seguridad individual.
- El Estatuto de 1815 dedicaba un captulo a la Seguridad Individual.
- El reglamento de 1817, defina a la seguridad como la garanta que concede el E a
cada uno para que no se viole la posesin de sus derechos.
- Las constituciones de 1819 y 1826 reprodujeron en esencia las disposiciones de los
reglamentos ante mencionados.
- El informe de la Comisin de Proyecto de Constitucin en 1853 que expresaba que
se d seguridad a la vida y a la propiedad.
62

- Alberdi recoge en su Proyecto los antecedentes hasta aqu referidos y los


Convencionales Constituyentes de 1853, los condensaron en el art. 18.
c) La Seguridad Moral: La seguridad moral existe como beneficio del estado de
derecho, cuando impera una ley imparcial y cuando rige una sana y eficiente
administracin de justicia, bases imprescindibles para que la persona pueda
desarrollar su existencia con fe en las instituciones y con esperanza en el porvenir.

Tema 3: El artculo 18 de la CN:


Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin Juicio previo fundado en una ley
anterior al proceso, ni juzgado por comisiones especiales o sacados de los jueces
designado por la ley antes del hecho dela causa. Nadie puede ser obligado a declarar
contra s mismo, ni arrestado sino en virtud de orden escrita por autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona, el domicilio, los papeles
privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr
procederse a su allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de
muerte por causas polticas, toda especie de tormentos y los azotes. Las crceles de
la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos
detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a
mortificarlas ms all de lo que aquella exija, har responsable al juez que la
autorice.

Tema 4: Presupuestos jurdicos de la represin penal.


a) Sus temas:
2. Juicio Previo. Garantiza la observancia de las formas sustanciales de juicio:
acusacin, defensa, prueba, sentencia, y juez natural. Consagra la presuncin de
inocencia.
3. Ley Anterior. El juicio debe fundarse en una ley anterior al hecho, importa por la
imposibilidad jurdica de aplicar leyes ex post facto (Son tales las que
tipifican como delito un hecho que no lo era al momento de la comisin o las que
agravan la pena de un hecho u omisin que ya era considerado delito). El propsito
de la CN, segn la Corte, es prohibir la retroactividad de las leyes no slo en
materia criminal, sino en todas aquellas que impliquen aplicacin de penas.
4. Jueces Naturales y Comisiones Especiales. La prohibicin constitucional de ser
sacado de los jueces naturales o propios significa que las personas tienen derecho
a ser juzgadas slo en la jurisdiccin que, con anterioridad al hecho, ha previsto
una ley fundada en la CN.
Las comisiones especiales caen bajo la prohibicin todos los casos en que, por
error o por abuso, se atribuyan poder para juzgar a individuos no investidos por la
ley con la jurisdiccin para tal gnero o especie de delito.

Tema 5: Proteccin Constitucional Relativa al Proceso.


Sus enunciados:
a) Garanta de la prohibicin de declarar contra s mismo: tiende a preservar a las
personas de todo sometimiento a presiones fsicas/psicolgicas, que tengan por
63

objeto disminuir la fortaleza de su voluntad o violar la dignidad, as como tambin


utilizar las drogas de la verdad.
b) La inviolabilidad de la defensa en juicio: consiste en la posibilidad efectiva de
concurrir ante algn rgano jurisdiccional o administrativo, en procura de justicia y
de realizar todos los actos razonablemente encaminados a una completa de
defensa de la persona o de sus derechos.
c) Inviolabilidad del domicilio y la correspondencia: Implica el reconocimiento de la
inviolabilidad personal. La palabra domicilio comprende: hogar/vivienda/centro de
acciones privadas y la residencia.

Tema 6: Prohibicin de la Pena de Muerte por causas polticas


Concepto de Delito Poltico: Cuando la CN declara abolida la pena de murete

por causas polticas, instituye una garanta especial, para proteger a todos los autores
de hechos en que el mvil o intencin tienen sentido poltico. En la prctica, la
previsin resulto ineficaz por dos circunstancias:

Desde el mbito del poder, se invocaron situaciones de emergencia, ley marcial,


guerra, etc.
Desde el mbito individual, se suscitaron hechos demasiado complejos para
descubrir su real naturaleza.

Concordantemente con tales situaciones, es tambin posible verificar que aparecieron


diversas leyes implantando la pena de muerte por delitos comunes, de tal manera que
las motivaciones que animaron a los constituyentes con un doble sentimiento
cristiano, se vieron as desvirtuadas.
Son causas polticas, la existencia de dos criterios:
1. Criterio objetivo: la causa poltica es aquella que bajo distintas denominaciones
aparecen previstas y reprimidas por las leyes, en salvaguardia de la existencia del
Estado como organismo poltico.
2. Criterio subjetivo: el delito poltico como el mvil eminentemente poltico, en
estricto sentido.
Ningn habitante con grado militar o sin l, en ningn momento (pocas de paz o de
guerra) puede ser sometido a la pena de muerte por causas polticas.
En la Convencin Americana sobre DDHH, llamada Pacto de San Jos de Costa Rica,
aprobada por ley 3054, mencionada expresamente con jerarqua constitucional en el
inciso 22 artculo 75, establece lo sgte.:
a) Toda persona tiene derecho a que se respete su vida, este derecho est protegido
por la ley y desde el momento de su concepcin. Nadie puede ser privado de la
vida arbitrariamente.
b) En los pases que no han abolido la pena de muerte sta slo podr imponerse por
los delitos ms graves.
c) No se restablecer la pena de muerte en los estados que la han abolido.
d) En ningn caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos polticos o comunes
conexos con polticos.
e) Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la amnista, el indulto o
la conmutacin de la pena los cuales podrn ser concedidos en todos los casos.

Tema 7: El rgimen Carcelario.


Las crceles deben representar el mbito adecuado para que el penado se readapte y
se pueda reincorporar posteriormente a la sociedad. Ekmedijan dice que el sistema
carcelario argentino dista mucho de acercarse al modelo constitucional.

64

Csar Enrique Romero sostiene que la prisin en la crcel es medida de seguridad y


no de expiacin, opina de tal manera que aparte de la higiene que debe reinar en el
establecimiento carcelario segn lo dispuesto por el art. 18, los constituyentes
expresaron su voluntad de que la situacin del detenido siga mereciendo el respeto
propio de la dignidad de ser persona.
En el Pacto de San Jos de Costa Rica, art. 5, titulado Derecho a la Integridad
personal contien disposiciones expresas coherentes con los criterios expuestos, tales
como: Nadie debe ser sometido a tortura ni a penas, o tratos crueles inhumanos o
degradantes, o tambin Las penas privativas de la libertad tendrn como finalidad
esencial la reforma y readaptacin social de los condenados.

Tema 8: El debido procedimiento legal en carcter sustantivo y


adjetivo
a) Concepto y alcance: Los principios contenidos en el art. 18 son elementos del
debido procedimiento legal en sentido adjetivo. Este aspecto adjetivo tiene relacin
con los procedimientos legislativos, judiciales y administrativos que deben
jurdicamente cumplirse para que una ley, sentencia o resolucin referente a la
libertad individual sea formalmente vlida.
Tambin existe el procedimiento legal en carcter sustantivo, que tipifica como una
garanta innominada en nuestra CN. Esta garanta tiene como finalidad la
consagracin de una debida justicia. El procedimiento legal con carcter sustantivo
tiene aplicacin normativa en la Enmienda V de la CN de EEUU: Nadie puede ser
Obligado a declarar contra s mismo ni ser privado de su vida, de su libertad y de sus
bienes y en la XIV Ningn Estado podr privar a una persona de su vida.
Para fijar conceptos sobre el debido proceso sustantivo, las conclusiones son las
sgtes.:

La enmienda V de la CN de EEUU introdujo la garanta en materia penal en


1791, y la XIV en 1868 tuvo alcance gral..
El sustento del debido proceso dentro de nuestro ordenamiento se encuentra en
relacin con las leyes en el art. 28, en el inciso 2 del artculo 99, y en el artculo
18.
Las leyes son irrazonables porque afectan ms de lo debido, hasta llegar a ser
injustas, los derechos individuales.
Cuando una ley afecta a las libertades individuales, pero beneficia los intereses
sociales, ella es en principio razonable.
Nadie est obligado a hacer lo que la ley irrazonable manda, ni lo que la ley
razonable no manda expresamente.
b) El debido proceso en sede administrativa: Los principios que inspiran la
garanta del proceso sustantivo, tutelan tambin el procedimiento administrativo,
con la finalidad de obtener un ms eficaz funcionamiento de la administracin
pblica.
El debido proceso en sede administrativaincluye la necesidad de que el administrado
tenga noticia y conocimiento de las actuaciones y oportunidad de participar en el
procedimiento como medios para obtener una decisin fundada.

65

Cuan rganos o tribunales administrativos se hayan investidos de competencia para


dictar pronunciamientos similares a los judiciales, la corte abre contra la decisin del
rgano o tribunal administrativo, el recurso extraordinario.

Tema 9: El derecho judicial y la irretroactividad de la ley:


Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso imposibilidad jurdica de aplicar leyes ex post facto.
Al D Constitucional, no le interesa tanto analizar la conveniencia de asignar o no
retroactividad a la ley, cuanto analizar la imposibilidad de que en ciertos casos se le
atribuya. Vale decir, el D Constitucional se preocupa por descubrir cuando la
retroactividad se torna inconstitucional para prohibirla o enervarla y no slo respecto
a las leyes, sino de cualquier otra norma u acto, an administrativo.
El derecho judicial de la Corte sostuvo: el principio de que las leyes no son
retroactivas emana solamente de la propia ley y carece de nivel constitucional, pero
cuando la aplicacin retrospectiva de una ley priva a alguien de algn derecho ya
incorporado a su patrimonio, el principio de irretroactividad asciende a nivel
constitucional.
Sobre esto se extrae:
a) La ley no puede ser retroactiva frente a una sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada, y frente a actos administrativos pasados en autoridad de cosa juzgada
administrativa que hayan dado origen a derechos subjetivos.
b) La ley no puede ser retroactiva frente a derechos adquiridos en virtud de leyes
anteriores.
c) La ley no puede ser retroactiva frente a contratos vlidamente celebrados entre
particulares y frente a actos procesales vlidamente cumplidos conforme a la ley
vigente al tiempo de llevarlos a cabo.
d) La ley no puede ser retroactiva frente a obligaciones vlidamente extinguidas por
pago liberatorio.

Tema 10: Tema 10: Accin de Amparo.


a) Concepto: La accin de amparo es una garanta especfica para proteger todos los
derechos expresa/implcitamente consagrados en la CN.
Conceptualmente, podemos afirmar que es una accin judicial sumaria tendiente a
obtener el restablecimiento de un derecho pblico subjetivo manifiestamente afectado
por la accin u omisin de la autoridad o de un particular.
De esto, puede desprenderse que es una expresin de la seguridad jurdica y un
instrumento tcnico a disposicin de los individuos para obtener la proteccin
jurisdiccional.
b) Antecedentes: Etapas:
1. Una primera, de plano doctrinario y aparicin de proyectos legislativos. Donde se
destaca la obra de Snchez de Viamonte en 1927, titulada Habeas Corpus, que
seala la conveniencia de proteger la libertad evolucionada e integrada, que es la
libertad personal y los derechos personales. En proyectos legislativos tenemos la
Cmara de Diputados de Tucumn en1950, que refera al amparo (al que tambin
denomin habeas corpus) porque declaraba al recuso como arma eficaz contra
todo arbitrario lesivo de la libertad constituida por los derechos individuales.
66

2. La segunda etapa, se caracteriza porque la Corte Suprema de Justicia mantuvo


invariable el criterio de que la NICA garanta constitucional era la que en el
artculo 18 refiere al Habeas Corpus. Sin embargo, el el ao 1950, la Corte fall el
caso Jos San Miguel El presidente de la Comisin Parlamentario dispuso la
clausura del diario La Repblica (Rosario) porque no haba insertado la leyenda
Ao del Libertador General San Martn que prescriba la ley 13-661. Los dueos
del diario ocurrieron ante el juez de aquella ciudad invocando la garanta del
derecho a trabajar y de la libertad de expresar sus ideas por la prensa. El alto
tribunal acogi el amparo en voto en disidencia, fundndose en que las garantas
que demandaban los dueos del diario clausurado estaban implcitas en la CN.
Cuando una garanta no est expresa debe utilizarse una interpretacin tan amplia,
como sea necesario para garantizar la vigencia real de la CN.
3. El amparo, en la tercera etapa fue consagrado definitivamente por la decisin del
tipo pretoriana de la Corte en 1957, en el caso ngel Siri. El 7 de Noviembre de
1958 la misma corte tuvo la oportunidad de aclarar y ampliar la doctrina cuando
fall el caso Samuel Kot S.R.L
4. Durante la ltima etapa, el instituto del amparo adquiere un auspicioso desarrollo
pero al mismo tiempo se suscitan dudas y emerge la aspiracin de una norma
legislativa que lo regule.
c) Reglamentacin Legal:
El artculo primero de la ley 16986 establece: La accin de amparo ser admisible
contra todo acto y omisin de autoridad pblica que lesione, restrinja, altere, o
amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta los derechos o garantas
reconocidos explcita o implcitamente por la CN, con excepcin de la libertad
individual tutelada por el habeas corpus:
a. ACTO. Sentido amplio, comprensivo de las vas de hecho, actos
administrativos del poder legislativo y las decisiones Parlamentarias.
b. AUTORIDAD PBLICA. Debe entenderse de la misma manera con amplitud
comprendiendo a cualquier integrante de la organizacin estatal y a un a
particulares en el ejercicio de funciones pblicas.
c. TIPO DE LESIN. Hechos actuales y concretos y futuros inminentes.
d. El acto lesivo debe ostentar una ARBITRARIEDAD O ILEGIBILIDAD
MANIFIESTA.
b) Los derechos tutelados por la ley son reconocidos expresa/implcitamente. Hay dos
doctrinas:
a. Una restrictiva, fundada en el art. 18 de la CN. El amparo debe proteger la
libertad como status jurdico relativo al ser, no al tener. Vale decir, los
derechos inherentes a la dignidad humana que hacen a la seguridad
personal.
b. Una amplia, declara que pueden ser objeto de tutela todos los derechos de
cualquier ndole.
c) La ley 16986 reglament el ejercicio del amparo slo contra actos de autoridad
pblica, pero la omisin, no eliminatoria.

67

d) Este vaco legal fue llenado por la ley 17454 que declar aplicable el procedimiento
sumarsimo cuando se reclame contra un acto u omisin de un particular, dadas las
condiciones establecidas en la ley 16986.
e) Por ltimo, se menciona el art. 28 de la Ley de Procedimiento Administrativo de la
Nacin, nro. 19549 que dice el que fuere parte en expediente administrativo
podr solicitar una orden judicial de pronto despacho y la orden ser procedente
cuando la administracin pblica haya dejado transcurrir un trmino que exceda de
lo razonable para emitir el dictamen.
d) Artculo 43 de la CN: Toda persona puede interponer accin expedita y rpida
de amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo. Podrn
interponer esta accin contra todo acto de u omisin de autoridades pblicas o de
particulares que en forma actual u inminente lesione, altere, restrinja u amenace
con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por la
CN, un tratado, o una ley. En el caso juez podr declarar la inconstitucionalidad de
aquella norma en que se funda el acto u omisin lesiva.
Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin, y en lo
relativo a los derechos que protegen el ambiente, a la competencia, al usuario y al
consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en gral.
Se puede analizar de la siguiente manera:
a) La naturaleza procesal de la accin: Cuando la clusula habla de accin expedita y
rpida, est sealando las caractersticas de la accin sumarsima, debindose
entender por tal a aquella que se halla sujeta en mxima medida a la vigencia del
principio de economa, con las variantes de concentracin, eventualidad y
celeridad que deriven. Cuando no exista medio judicial ms idneo significa que
la existencia de otras vas judiciales son basta al uso del amaro si esas vas son
menos aptas.
b) Actos lesivos: quedan comprendidos los Actos estatales, particulares y la omisin.
La admisin de amparo se impone ante toda arbitrariedad o ilegalidad manifiesta
agregndose a la discriminacin como una forma especfica de arbitrariedad.
c) Declaracin de inconstitucionalidad: Corresponde a los jueces en general la funcin
de verificar si los actos de los poderes polticos, encuadran en el marco de
legalidad que le es fijado.
d) Legitimacin procesal activa: para asimilar la apertura de la legitimacin es
menester conectar dos aspectos: cules son los sujetos a cuyo favor se reconoce, y
para tutelar qu derechos o intereses o bienes se habilita en aquellos sujetos.
Como la clusula dice toda persona, se debe entender, toda persona afectada. Este
segundo prrafo del artculo encara derechos, intereses o bienes de incidencia
colectiva, llmese los derechos de la tercera generacin, intereses difusos, o derechos
colectivos que en la legitimacin de los sujetos habilitados para deducir el amparo
figura el afectado al lado y en pie de igualdad con el defensor del pueblo y con las
asociaciones.

e) Jurisprudencia y sntesis de los fallos.


Caso ngel Siri. Jurisprudencia: Hechos. El diario Mercedes, de Buenos Aires,
haba sido clausurado por orden de la Direccin de Seguridad de la Polica. Su Director
68

don ngel Siri solicit amparo judicial innovando las libertades constitucionales de
imprenta y trabajo, reconocidas por los art. 14, 17 y 18 de la CN.
El juez de primera instancia requiri informes a la Polica por los motivos de clausura,
y ante la falta de especificacin que se le entreg que el juez requiri sucesivamente
informes al Jefe de Polica y del ministerio de gobierno de la provincia de Bs. As, todos
los cuales manifestaron ignorar las causas de la clausura y la autoridad que las
dispuso. Es por esto que no hizo lugar al amparo, por no tratarse en el caso de un
recurso de Habeas Corpus, el cual slo protegera a su criterio la libertad fsica o
corporal de las personas. En el mismo sentido denegatorio, se pronunci la cmara de
apelaciones de la provincia de Bs. As. El propietario del diario, interpuso entonces ante
la CSJ de la Nacin, el Recurso Extraordinario, que le fue concedido. El fallo del
Tribunal sostuvo:
a) Basta la comprobacin inmediata de que una garanta constitucional se halla
restringida sin orden de autoridad competente y sin expresin de causa que
justifique esta restriccin para que aquella sea restablecida por los jueces. Las
garantas individuales existen y protegen al individuo por el solo hecho de estar
consagradas en la CN e independientemente de las leyes reglamentarias.
b) En consideracin al carcter y jerarqua de los principios de la carta fundamental,
corresponde apartarse de la doctrina tradicional que relegaba al trmite de los
procedimientos ordinarios, administrativos o judiciales la proteccin de las
garantas no comprendidas estrictamente en el hbeas corpus.
c) No hay constancia de cul es la autoridad que dispuso la clausura de un diario, ni
cules fueron los motivos. Por lo tanto, corresponde revocar por va del recurso
extraordinario la sentencia que fundada nicamente en el habeas corpus slo
protege la libertad fsica o corporal de las personas, no hizo lugar al levantamiento
de las restricciones impuestas al derecho de publicar y administrar el diario,
invocado por el apelante.
Caso Samuel Kot S.R.L.: Los obreros de la firma Samuel Kot S.R.L. propietaria de un
establecimiento textil en la prov. de Bs. As, se declararon huelga por un conflicto
laboral. El estado de huelga fue declarado ilegal, por la autoridad administrativa local,
por lo cual los patrones dispusieron la concurrencia al trabajo de los obreros dentro de
las 24 hs.
El departamento provincial de trabajo, declar nula la decisin de su delegacin, e
intim a ambas partes en conflicto a reanudar el trabajo. Como la empresa se rehus
a reincorporar a los despedidos, los obreros ocuparon la fbrica, paralizndose
totalmente su funcionamiento.
El Gerente hizo una denuncia policial por usurpacin, y no hizo lugar al pedido de
desocupacin de local por considerar que habiendo sido ocupado con motivo de la
existencia de un conflicto colectivo de trabajo.
La cmara de apelaciones en lo Penal no hizo lugar al recurso respectivo, confirmando
la sentencia del inferior, por sus fundamentos. Tampoco acogi la Corte el Recurso
Extraordinario, as que Samuel Kot interpuso ante ella Recurso de Amparo, invocando
la disposicin de los art. 14 y 17 y 19 de la CN y el precedente del caso Siri. La CSJ de
la Nacin acogi la accin de amparo, y dispuso la entrega a la firma propietaria.
69

Caso Outon, Carlos Jos y otros. Hechos. El Sindicato Obreros Martimos Unidos,
interpuso amparo para que se restablezca a sus afiliados en el goce de los derechos a
trabajar y agremiarse libremente, que estiman violados por el decreto 280/64 que
exiga como condicin para inscribirse en la Bolsa contar con el carn de afiliacin
sindical, lo que supone la agremiacin forzosa y la negacin al derecho de trabajar a
quienes no se hayan sometido a tal exigencia.
La CSJ resolvi el caso de la sgte. forma:
a) La jurisprudencia de esta Corte estableci que no es pertinente la declaracin de
inconstitucionalidad en esta clase de procedimientos.
b) El artculo segundo, incido d) de la ley 16986 debe ser interpretado como el medio
razonable concedido para evitar que la accin de amparo sea utilizado
caprichosamente, con el propsito de obstaculizar la efectiva vigencia de las leyes.
c) Cualquiera sea el procedimiento mediante el cual se proponga la decisin de los
jueces una cuestin justiciable, nadie puede sustraer a la esfera de accin del
Poder Judicial la atribucin inalienable y la obligacin que tiene de hacer respetar el
Estatuto Fundamental y las garantas personales.
d) Cuando como en el caso ocurre, est comprometida la atencin de las necesidades
primarias del hombre no puede argumentarse con razones de forma, si de tal modo
se sacrifica el derecho sustancial que debe salvaguardarse por lo cual no puede
obstar al progreso del amparo la circunstancia de que la violacin de los derechos
fundamentales se atribuya a un decreto del poder ejecutivo que dara al acto la
presuncin de legitimidad.
e) Que la libertad de agremiacin importa el derecho de afiliarse al sindicato que se
prefiera o no afiliarse a ninguno, y no puede admitirse como congruente a la CN un
ordenamiento segn el cual el derecho de trabajar queda suspendido a una
afiliacin gremial necesaria.
Se revoc la sentencia apelada y se hizo lugar al amparo deducido por los autores.

Tema 11: Habeas Corpus


a) Concepto: Se trata de una garanta, en sentido estricto, de libertad fsica de las

personas. En D, el auto de Habeas Corpus consiste en que, cuando un individuo se


queja de haber sido ilegalmente arrestado o privado de su libertad, debe ser llevado
sin demora ante su propio juez o tribunal para que examine la causa de la detencin y
ser puesto en libertad si se comprueba que su detencin fue arbitraria.
La reforma de 1949 incorpor lo sgte. Todo habitante podr interponer por si o por
intermedio de sus parientes o amigos, recurso de habeas corpus ante autoridad
judicial competente para que investiguen su causa, y el procedimiento de cualquier
restriccin o amenaza a la libertad de su persona.

b) Antecedentes:

a) En el D romano, el interdicto del libero hominem exhibendo


b) En el siglo VII, en Espaa, el Habeas Corpus de los Godos.
c) En Inglaterra, en 1215, a travs de la disposicin de la Carta Magna que nadie
poda ser arrestado, aprisionado ni desposedo de sus bienes.
d) En lo Fueros Espaoles, el de Aragn en 1428
e) En Inglaterra, en 1679, cuando se dicta el Habeas Corpus act
70

f) En la CN de EEUU se hace mencin al instituto.


Hasta la reforma constitucional de 1994 y la legislacin en general, la propia opinin
de los autores, no era uniforme en cuanto a la procedencia del recurso.
Bidart Campos es partidarios de la tesis amplia o sea que debe protegerse toda
amenaza o privacin de la liberad fsica de la persona, provenga ella de actos de
autoridad o de particulares.
En concordancia a la doctrina moderna y la jurisprudencia, se efectan las sgtes.
Precisiones:
a) El recurso de Habeas Corpus es una garanta especfica que protege la libertad
fsica o personal exclusivamente.
b) Procede contra la efectiva privacin de la libertad personal por autoridad
competente o en los casos de amenaza de restriccin, requirindose en ste
ltimo supuesto que el riesgo sea cierto y verosmil.
c) Puede ser intentado, sea que la privacin o restriccin ilegtima de la libertad
personal, provengan de actos de autoridad o de particulares.
d) Puede interponerse ante cualquier juez.
e) Puede ser interpuesto por el propio interesado, sus parientes o amigos, dndose
las mayores facilidades para actuar por representacin.
f) La resolucin no pasa en autoridad de cosa juzgada para el agraviado, quien
por lo tanto puede insistir ante otro juez.

c) La ley 23098: Fue sancionada en 1984 y contiene las normas reglamentarias del
recurso de habeas corpus.
El art. 3 corresponder el procedimientol cuando se denuncia un acto u omisin de
autoridad pblica que implique: limitacin o amenaza de la libertad ambulatoria sin
orden escrita, y agravacin ilegtima de la forma y condiciones que se cumple la
privacin de la libertad.

Art. 4 Cuando sea limitada la libertad de una persona, en virtud de la declaracin


prevista, el procedimiento de habeas corpus podr tender a comprar en el caso
concreto:
a) la legitimidad de la declaracin del estado de sitio;
b) la correlacin entre la orden de privacin de libertad y la situacin que dio origen a
la declaracin del estado de sitio;
c) la agravacin ilegtima de las formas y condiciones en que se cumpla la privacin
de la libertad que en ningn caso podr hacerse efectiva en establecimientos
destinados a la ejecucin de pena y
d) el efectivo ejercicio de derecho de opinin previsto en la ltima parte del art. 23 de
la CN

d) Jurisprudencia. Caso Timmerman, Jacobo. Hechos. La esposa de Timmerman


dedujo recurso extraordinario en contra de la sentencia de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal. El tribunal no haba ejercido control
de razonabilidad sobre el arresto dispuesto por el Poder Ejecutivo, dictado como
consecuencia del estado de sitio vigente, en cuya virtud se detuvo a su esposo a
pedido del Comando en Jefe del Ejrcito, en relacin con la investigacin del Caso
Graiver. Timmerman haba cesado de estar a disposicin de del Cjo.de Guerra
Especial Estable nro.2, con lo cual aparece inexistente la nica motivacin concreta
que sustentaba el arresto.
Se revoc la sentencia de la Cmara y se hizo lugar al Habeas Corpus.
Fallo:
a) El Poder Ejecutivo Nacional tiene la obligacin y asume la responsabilidad de
ejercitar fundada y ejercitadamente en cada caso los poderes que le confiere el
art. 23 de la CN (sobre el estado de sitio), el poder Judicial tiene especialmente
para s el control jurisdiccional sobre la aplicacin concreta de tales poderes, dicho

71

control debe desarrollarse hasta donde convergen sus competencias y lo valores de


la sociedad argentina.
b) Dicho control debe ejercitarse conforme a los principios atinentes al contralor
judicial de razonabilidad, que tiene un doble aspecto: la relacin entre la garanta
afectada con respecto al estado de conmocin interior y la verificacin de si el acto
de autoridad guarda adecuada proporcin con los fines perseguidos mediante la
declaracin del estado de sitio

e) Art. 43 de la CN y la ley 23.098: El artculo 43 de la CN establece: Cuando

el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica o en


caso de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de detencin, o en el de la
desaparicin forzada de personas, la accin del habeas corpus podr ser interpuesta
por el afectado o por cualquiera en su favor, y el juez resolver de inmediato, an
durante la vigencia del estado de sitio.
Sostiene Bidart Campos que ste artculo no difiere mucho de lo establecido en la ley
23.098, como no sea aadir a los casos de procedencia del habeas corpus el de la
desaparicin de personas; observa a dems que el artculo no prev en el proceso de
habeas corpus, la inconstitucionalidad de oficio. Dicha ley mantiene todo su imperio.
La ley, regula ciertos aspectos sustanciales del habeas corpus as tambin como las
vas procesales para su tramitacin y posee vigencia en toda la nacin. Prev la
jurisdiccin de aplicacin, su relacin con el estado de sitio, su declaracin de
inconstitucionalidad.

Tema 12: Habeas Data


Concepto: El habeas data, significa tengas tus datos, y conceptualmente se trata
de una institucin nueva que funciona por va del amparo. Est inspirada en la
Constitucin de Portugal de 1976 y en la de Espaa en 1978. La primera determina
que la utilizacin de la informtica, todos los ciudadanos tienen derecho de tomar
conocimiento de lo que consta en los registros a su respecto y al fin que se destinan
las informaciones, pudiendo exigir la rectificacin de datos y su actualizacin.
Art. 43 de la CN: El tercer prrafo del art. 43 de la CN: Toda persona podr
interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su
finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados
destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la
supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr
afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica.
a) Toda persona puede incitar una accin tendiente a tomar conocimiento de sus
datos cuando ellos consten en registros o bancos pblicos y privados, cuando estn
destinados a proveer informes.
b) Para que se pueda solicitar modificacin de ellos, debe haber falsedad o
discriminacin.
c) Dndose tal hiptesis, se puede exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o
actualizacin de esos mismos datos.

72

Bolilla 12: El Poder Legislativo


Tema 1: El poder Legislativo: Su significacin Institucional
Desde el punto de vista del constitucionalismo liberal: el poder Legislativo tiene
carcter supremo por dos motivos: en l reside la autntica representacin de la
soberana popular, y porque la funcin ms importante es la de hacer ley.
La realidad actual dista mucho de aquello, puesto que no existe realmente tal
predominio del rgano legislativo, segn lo sostenido por Bidart Campos.
Es uno de los 3 poderes del E que goza en el mbito de su competencia, de la misma
autoridad e independencia que corresponde a los otros, en la suya. La funcin de
sancionar la ley sigue siendo esencial, y es por eso que se necesita instrumentar las
medidas orgnicas que le transmitan la agilidad necesaria.

Tema 2: Derecho Comparado: Inglaterra- Francia- EEUU


El origen del rgano legislativo debe vincularse al nacimiento del parlamento ingls. El
parlamento Britnico fue resultado de un largo proceso histrico que puede
sintetizarse de la sgte. manera:
a) Su punto de Partida fue la instauracin de un Consejo de Vasallos del Rey de
funcin puramente consultiva.
b) Aparece despus, el Concilium de los prelados y vasallos, que luego sera
denominado Consejo Comn del Reino.
c) En 1295 se crea el Parlamento Modelo.
d) Desde el siglo XIV hasta el XVI se produce un incremento del poder real y la
entronizacin de la monarqua absoluta, que desemboc en un fuerte
enfrentamiento entre la corona y el Parlamento.
e) Con la Revolucin de 1688, vuelve a ganar prestigio el rgimen representativo y se
consolida frente al rey la institucin del Gabinete, que haba aparecido
originariamente como un cjo. privado de aqul.
f) A partir del siglo XVIII, se produce el triunfo definitivo del Parlamento, que est
integrado por 2 cmaras: la cmara de los lores, y la cmara de los comunes.
La creacin de Parlamento, implic la instauracin de un poder poltico cuya actividad
tanto consiste en colaborar con el rey, como en limitar sus actividades, en inters de
las libertades cvicas. Se caracteriza por un bicameralismo atenuado, donde la cmara
alta conserva un papel consultivo, y el dilogo poltico se limita al gabinete y a la
cmara baja cuya composicin es el resultado directo del sufragio universal.
El poder legislativo en Francia se encuentra a partir de la convocatoria de los Estados
Generales a partir de 1302.
a) Durante los S. XIV, XV y XVI se reunieron en contadas oportunidades.
b) Fueron convocados en 1614 y no volvieron a reunirse hasta 1789c) Esta convocatoria influy decisivamente en le Rev. Francesa, ya que se
transformaron en Asamblea Constituyente proclamando la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano.
d) El perodo posterior a 1789 fue de inestabilidad, caracterizado por un desacuerdo
sobre la jerarqua de los poderes en la perspectiva de la accin poltica.
e) Entre 1875y 1958 se produce una lucha por la preeminencia del ejecutivo sobre el
legislativo y viceversa.

73

f) Por ltimo, el Parlamento de la Constitucin de 1958 se compone de dos Cmaras:


la Asamblea Nacional y el Senado. Integradas sobre la base del sufragio universal
directo para la primera, e indirecto, para el senado.
En USA el poder legislativo se organiz bajo el sistema bicameralista: el Congreso est
compuesto por 2 Cmaras: la Cmara de representantes y el Senado (puesto que se
sigui de la tradicin inglesa). Los miembros de la cmara de representantes eran
elegidos en funcin de la poblacin, de donde resultaba que los estados ms poblados
y poderosos tenan mayor nmero de diputados, lo que fue compensado con la
atribucin de igualdad de representacin a c/u de los estados en la Cmara de
Senadores.
Atribuciones del Congreso en EEUU:
a) Meramente legislativas: son ejercidas en forma conjunta por las dos Cmaras en
situacin de igualdad, salvo en materia de impuestos, donde la iniciativa
corresponde a la cmara de Representantes.
b) Poder Constituyente: en cuanto redacta el contenido de las enmiendas.
c) Supervisin sobre el funcionamiento de los servicios pblicos y la actuacin de los
funcionarios federales.

Tema 3: Estructura del Congreso


Sistema adoptado por la CN: dispone Un Congreso compuesto de dos Cmaras:
una de diputados de la nacin y otra de senadores de las provincias y de la ciudad de
Buenos Aires.
Este sistema tiene la virtud de que el accionar de cada cmara sea fiscalizado por la
otra.
En ste sentido, se ha seguido del sistema norteamericano al asignar a la Cmara de
Diputados la representacin del pueblo a razn de un miembro por una determinada
cantidad de habitantes. Y estructurar el Senado, como representante de las provincias,
asignndole 3 representantes por cada una de ellas y 3 por la Ciudad de Buenos Aires.
Esta integracin igualitaria, que le vali la denominacin de Senado Federal,
implicaba la obligacin de erigirse en el defensor de las autonomas provinciales.

Tema 4: El Bicameralismo en el Derecho Pblico Provincial


Las primeras constituciones provinciales adoptaron el sistema unicameral. En la
actualidad, el sistema se distribuye as:
A. El sistema bicameral ha sido adoptado en: Baires, Catamarca, Crdoba, Corrientes,
Entre Ros, Mendoza, Salta, Santa Fe y San Luis.
B. Sistema unicameral: Santiago del Estero, Jujuy, La Rioja, San Juan, Chacho, Chubut,
Formosa, Misiones, Neuqun, Ro Negro, La Pampa, Santa Cruz y Tucumn.
De lo precedente, se desprende que a nivel provincial, en nuestro pas predomina la
tendencia unicameral.
Sistema Bicameral, puntos positivos:
a) El sistema de sancin de las leyes se cumple con mayor sentido en el sistema
bicameral.
b) El sistema unicameral favorece concentracin de facultades en el poder Legislativo
y destruye el equilibrio entre los poderes.
c) El sistema bicameral posibilita el control de una cmara sobre la otra.

74

d) No es exacto que el sistema bicameral se caracterice por la lentitud del


procedimiento respecto de la sancin de las leyes.
e) No es aceptable que se propicie la reduccin al sistema de una sola cmara por
razones de orden presupuestario.

Tema 5: Funciones especficas de cada Cmara:


Conveniencia de su reestructuracin:
Diferencias:
a) La Cmara de Diputados es de opinin, la de Senadores de reflexin.
b) La Cmara de Diputador es expresin inmediata de la voluntad popular, la de
Senadores la de las provincias.
c) La Cmara de Diputados es la Cmara Baja por la juventud de sus integrantes,
la de Senadores es la cmara Alta.
Funciones especficas de la Cmara de Diputados:
a) La iniciativa de las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas, conforme
a lo expresado en el art. 52 de la CN.
b) El derecho de acusar ante el Senado, presidente, vicepresidente, Jefe de gabinete
de ministros, a los ministros y miembros de la Corte Suprema en las causas de
responsabilidad sealadas por el art. 52 (ver art.).
A su vez corresponde a la Cmara de Senadores como funcin especfica:
a) juzgar en juicio pblico a los acusados por la Cmara de Diputados, conforme a lo
previsto en el art. 59 (ver art.) de la CN;
b) Autorizar al presidente de la Nacin para declarar el E de sitio en uno o varios
puntos de la Repblica, en caso de ataque exterior conforme a lo explicitado en el
art. 61.
c) Prestar acuerdo al Presidente de la Nacin para las designaciones de los
Magistrados de la CSJ. (Art. 99, inciso 4 primer prrafo), de los ministros
plenipotenciarios y encargados de negocios (art. 99, inciso 7) y de los oficiales
superiores de las fuerzas armadas, salvo en el campo de batalla, (art. 99 inciso 13)
Su reestructuracin se hace conveniente, desde el punto de vista que: 1) ha
desaparecido en la realidad el predominio del rgano legislativo y 2) ha declinado su
eficacia.

Tema 6: Eleccin de Miembros del Congreso


a) Forma de designacin de Diputados y Senadores: La Cmara de
Diputados representa al pueblo de la Nacin, y por lo tanto, sus miembros son
elegidos en forma directa. En cambio, los Senadores son representantes de la
provincia, entes autnomos de derecho pblico, por lo que se adopt el sistema de
eleccin indirecta, a travs de la decisin de los integrantes de las respectivas
legislaturas provinciales.
b) Condiciones de elegibilidad y duracin de sus mandatos: Las
condiciones para ser Diputado estn fijadas en el artculo 48 de la CN: Para ser
Diputado se requiere haber cumplido la edad de 25 aos, tener 4 aos de ciudadana
en ejercicio y ser natural de la provincia que lo elija o con 2 aos de residencia
inmediata en ella.
Para ser senador, estn fijadas en el artculo 55 de la CN: Para ser elegido senador se
requiere tener 30 aos, haber sido 6 aos ciudadano de la Nacin, disfrutar de una
renta anual de 2000 pesos fuertes, o una entrada equivalente, y ser natural de la
provincia que lo elija, o con 2 aos de residencia inmediata en ella:
75

Interpretacin:
a) Hay una diferencia en para ser diputado y para ser elegido senador que
exterioriza un criterio distinto para cada caso.
b) A raz de esa diferencia, el candidato a diputado debe reunir las condiciones
establecidas por la CN, cuando la Cmara aprueba su diploma, mientras que el
candidato a senador debe tenerlas cuando es elegido.
c) Como resultado del primer caso, para ser diputado, en el lapso comprendido entre
la eleccin y la incorporacin, pueden cumplirse las condiciones que se daban en el
instante de ser candidato, por ejemplo: la edad.
d) Las edades mnimas exigidas tienden a garantizar al pueblo contra las
imprevisiones, inexperiencia y dominio de las pasiones.
e) A los nativos de provincia no les alcanza la exigencia de residir en forma inmediata
a la eleccin.
f) La residencia requerida debe ser inmediatamente anterior a la poca de
incorporacin de los diputados a la Cmara o de la eleccin de los senadores.
Con respecto a la duracin de los mandatos, El artculo 50 establece: Los diputados
duran en su representacin por cuatro aos, y son reelegibles, pero la Sala se
renovar por mitad cada 2 aos, a cuyo efecto los nombrados para la primera
Legislatura sortearn los que deban salir en el mismo perodo.
El artculo 56 de la CN: Los senadores duran 6 aos en el ejercicio de su mandato, y
son reelegibles indefinidamente, pero el Senado se renovar a razn de una tercera
parte de los distritos electorales cada dos aos:
En relacin con el mandato de los Senadores, la Cn de 1853, fijaba un periodo de
duracin de 9 aos.

Tema 7: El artculo 54 de la CN segn la Reforma del 94


Su anlisis y el de la cuarta disposicin transitoria: La Constitucin del 53,
el Senado estaba compuesto por dos senadores que representaban cada provincia, y
por dos senadores de la Capital. En la nueva composicin, se aumenta a 3 el nmero
de senadores. La segunda modificacin introducida consiste en asignar 2 senadores a
la ciudad de Baires. Tambin se ha modificado el sistema de eleccin de los senadores,
adoptndose el de que van a ser elegidos en forma directa y conjunta, lo que quiere
decir que los 3 integrantes por cada provincia y por la ciudad de Baires sern elegidos
por distrito electoral. Por la 4ta modificacin, se otorga intervencin a los partidos
polticos al contemplar la clusula que 2 bancas pertenecern al que obtenga el mayor
nmero de votos y la restante, al que le siga a aqul en nmero de votos, lo que se
denomina mecanismo de pluralismo poltico.
La Cuarta Disposicin transitoria, y sus pautas:
a) En atencin a que se haban elegido senadores por nueve aos, se respetan todos
los mandatos vigentes, previndose un mecanismo de transitoriedad para las
senaduras bacantes de 1995 y 1998 en cuya oportunidad cada vez que se elija un
Senador Nacional, se designar tambin a un suplente por el mtodo indirecto de
la eleccin, para los casos de aplicacin de artculo 62.
b) Se ha elegido el tercer senador por la minora, habiendo recado la eleccin en los
candidatos propuestos por los partidos polticos o alianzas electorales, que siguen
en nmero de votos a los que contaban con la mayora en la composicin de la
Legislatura provincial inmediata anterior.
76

c) Tambin se ha elegido el tercer senador por la ciudad de Baires, a travs del


Cuerpo Electoral.
d) Por las mismas reglas precedentes, se efectuar la eleccin de los senadores
reemplazantes de aquellos cuyos mandatos vencen en 1998, as como tambin la
eleccin de reemplazante por aplicacin del art. 62 con la salvedad de que el
partido poltico que tenga la mayora de los miembros en la legislatura al tiempo de
la eleccin del senador tendr derecho a que sea elegido su propio candidato con
la sola limitacin de que no resulten 3 senadores por un mismo partido.
e) La eleccin en forma directa y conjunta de los senadores se har recin en el ao
2001, cuando caduquen todos los mandatos vigentes.

Tema 8: El sufragio y su naturaleza


El sufragio es la herramienta por la cual el pueblo gobierna por medio de sus
representantes, es la herramienta de la esencia de la estructura constitucional.
Existen las siguientes teoras:
1) El sufragio es un derecho natural, inherente a la persona y anterior a toda
legislacin.
2) El sufragio es un derecho pblico subjetivo, el elector puede exigir del Estado el
reconcomiendo de tal calidad que lo habilita para participar activamente en la
eleccin de los gobernantes y en su caso, para ser elegido.
3) Se consider al sufragio como una obligacin jurdica del ciudadano.
4) Es a la vez un derecho y un deber.
Linares quintana, define al sufragio como una funcin pblica a travs de cuyo
desempeo, por el cuerpo electoral, se constituyen los rganos del E.
Conforme al criterio del autor, el sufragio exterioriza la participacin que corresponde
a los ciudadanos para intervenir en forma directa o indirecta en la eleccin de las
autoridades.

Tema 9: Sistema Electoral


Concepto y Clasificacin: Los sistemas electorales son concebidos como el medio
de llevar a la prctica la fundamental institucin del sufragio. El pueblo es fuente de
todos los poderes polticos, por lo cual se ha de organizar convenientemente, el
sistema que recoja la manifestacin autntica de esa voluntad popular. Los sistemas
electorales admiten la sgte. clasificacin:

Sistemas mayoritarios: basados en el principio que al partido que obtiene la mayor


cantidad de votos se le atribuye la totalidad de los puestos.
Sistemas minoritarios, son los que reconocen los derechos y los intereses de las
minoras a las que se les otorga funciones de colaboracin y fiscalizacin.
Sistemas mixtos o eclcticos, procuran que la representacin guarde una
proporcin lo ms adecuada posible con el cuerpo electoral.

Con respecto a los diversos sistemas, se sintetizan los argumentos pro y en contra de
cada uno:
En los sistemas mayoritarios queda sin representacin una considerable cantidad
de electores y la representacin no refleja la verdadera estructura de la Nacin.

Los sistemas de representacin proporcional tiene las siguientes ventajas:


o Representacin adecuada.
o Contemplan la legitimidad de los derechos de la mayora y de las minoras.
77

Reconocen la eficacia de la totalidad de los votos.


Estimulan el funcionamiento de los partidos polticos, erigindose en un
presupuesto de una mayor estabilidad constitucional.
Los sistemas de representacin proporcional tienen la siguientes desventajas:
o Estn fundados en tcnicas complejas, desconocidas en general por los
electores.
o Imponen la voluntad del partido, obligando al elector a votar por su lista
ntegra sin posibilidad de introducir enmiendas.
o Fomentan las coaliciones y combinaciones entre partidos y como resultado,
la corrupcin y oportunismo.
o
o

Tema 10: Distintos sistemas electorales de la Repblica Argentina


1) Examen y crtica de cada uno:
La ley 140 de 1857 estableca el sistema LISTA COMPLETA O PLURAL. Consista
en:
a) Cada ciudadano votaba por tantos candidatos cuanto correspondiera elegir, y
triunfaba la lista que tena ms votos con independencia de los sufragios que
lograran todas las dems listas en conjunto.
b) Se permita emitir el voto en forma verbal o escrita.
c) En el supuesto de 3 listas A, B, y C y 6 diputados a elegir, si la lista A tena
35000 votos, la B 28000 y la C 27300, resultaba que la lista A impona sus 6
candidatos en tanto que las otras listas no obtenan ninguno.
2) La ley 4161 de 1902 y restablecido por la ley 14.032 en 1951 rigiendo hasta 1954,
estableca el sistema CIRCUNSCRIPCIONES Y VOTO UNINOMINAL. Consista:
a) Cada distrito electoral y la Capital Federal se dividan en tantas
circunscripciones como diputados haba que elegir. Dentro de cada
circunscripcin, cada elector votaba por el nico candidato que lo representara
en la Cmara. Las lista de los partidos, propona un candidato por
circunscripcin y ganaba la ms votada.
b) Este sistema permita romper con la unanimidad de representacin en cada
distrito, pues no era factible que el partido dominante ganara en todas las
circunscripciones.
c) Se impugn como inconstitucional, interpretando que el artculo 37 de la CN
consagraba la indivisibilidad de los distritos.
d) Lo crtico fue la distorsin prctica que se hizo en oportunidad de
reimplantacin, en el ao 1952, por afectar al rgimen representativo.
3) La ley 8871 de 1912 estableca el sistema VOTO RESTRINGIDO (Mal llamado de
Lista Incompleta). Consista:
a) Cada lista partidaria postula candidatos para cubrir slo los 2/3 del nmero total
de vacantes a llenar, y, por lo tanto, cada elector vota por igual nmero de
candidatos. La lista ms votada impone 2/3 de sus candidatos, y la que sigue, el
tercio restante.
b) Se imponen los candidatos ms votados, el elector puede tachar nombres o
reemplazarlos por otros aunque provinieran de listas partidarias distintas.

78

c) En el supuesto de 3 listas A, B, y C y 6 diputados a elegir, si la lista A tena


35000 votos, la B 28000 y la C 27300, resulta que el partido A impone 4
candidatos y la B 2. La lista C no impone ninguno.
4) Decreto ley 4034/57 en 1973 y en las posteriores establece el sistema
PROPORCIONAL D HONDT. Consiste:
a) Se divide el total de los votos vlidos de cada partido, sucesivamente por 1, 2, 3
hasta llegar al nmero de bancas a llenar.
b) Se clasifican en orden decreciente los cocientes obtenidos, cualquiera sea la
lista a que pertenezcan.
c) El ltimo cociente, determinado por el nmero de bancas a llenar, recibe el
nombre de denominador comn o cifra repartidora. Tantas veces como este
denominador est contenido en el nmero de sufragios obtenidos por cada lista,
corresponder al nmero de veces que tendr un candidato electo.

Tema 11: La ley Senz Pea:


Sus principios, su repercusin poltica y su finalidad: La Ley Senz Pea
constituye una ley fundamental que hace a la esencia de nuestro ordenamiento
jurdico poltico. Fue consagrada bajo el nmero 8871, y se cre el 10 de febrero de
1912. Sus principios fundamentales son:
1) Sufragio universal: el voto se reconoca a todos los ciudadanos. Se haca
exclusiones solamente por razones de incapacidad, por su estado y por
indignidad.
2) Sufragio obligatorio: todo elector debe votar, con excepcin de los mayores de
70 aos o por cumplimiento de funciones electorales atribuidas por la misma
ley.
3) Sufragio secreto.
4) Sufragio individual.
5) Padrn electoral.
6) Escrutinio definitivo centralizado: a cargo de Juntas Electorales.
7) Representacin de minora.
Argumentos que explican su motivacin:
1) El sistema de padrn electoral sobre la base del registro preserva la posibilidad
de que se reincida en prcticas fraudulentas.
2) Con objeto de alejar la intervencin partidista en el mecanismo electoral, se
exige que el presidente de los comicios sea un ciudadano con los caracteres de
funcionario pblico, de mayor imparcialidad y nombrado por autoridad
insospechable.
3) Se propicia el voto restringido proponiendo la formacin de partidos.
4) La prctica de las democracias modernas ha demostrado que la fraccin
gobernante debe contar en el Congreso con la mayora necesaria que le permita
desenvolver su accin con eficacia.
5) Los sistemas electorales no deben estar slo inspirados por el concepto de
justicia sino tambin por la conveniencia general del Estado.
Tendi a favorecer la formacin de dos grandes partidos que se alternaban en el
ejercicio del poder.
Conclusiones:
1) El rgimen de la Ley Senz Pea no ha disminuido el nmero de partidos polticos
actuantes, pese a que el voto restringido tenda a reducir su cantidad.
79

2) El sistema de representacin proporcional no incidi a su vez en la creacin de


nuevos partidos.
3) El sistema de circunscripciones y voto uninominal no tuvo influencia en nuestro
medio.
4) Los distintos regmenes electorales aplicados en nuestro pas no tuvieron influencia
sobre los sistemas de partidos, ni afectaron la composicin de los rganos del E.

Tema 12: La ley de Lemas en el Derecho Pblico Provincial


La Ley de Lemas es un fenmeno de repeticin que se instal en varias provincias
argentinas. Responde al principio del voto acumulativo simultneo, donde cada
partido poltico representa en la eleccin un lema y puede incluir distintos candidatos
para los mismos cargos. Estas listas de varios candidatos pero pertenecientes todas a
un mismo partido poltico, constituyen un sublema.
En el D Pblico Provincial, la ley de lemas ha sido incorporada en distintas provincias:
Formosa, Jujuy, La Rioja, Misiones, Salta, Santa Cruz, Santa Fe y Tucumn.
Caractersticas:
a) Cada partido que concurre a elecciones es un lema.
b) Pueden presentarse a los comicios varias listas de un mismo partido, cada una
se llama sublema.
c) Vencer en los comicios el partido o lema que tengo ms votos, sumadas todos
los sublemas.
d) El cargo electivo en disputa corresponder al candidato de la lista, o el sublema
ms votado del lema o partido ganador.
Argumentos a favor:
a) Evita los partidos polticos los conflictos derivados de sus comicios internos al
efectuarse la interna en forma abierta en el mismo acto leccionario.
b) Acenta el peso de los ciudadanos en la eleccin de candidatos, y disminuye el
peso de las estructuras partidarias profesionales.
c) Propicia que los partidos instituyan como candidatos a figuras con mayor
consenso en conjunto de la ciudadana.
d) Permite a un partido mejorar la propuesta que le brinda al elector ya que no
produce la dispersin del voto que en la prctica se produce en el corte de
boletas y antes bien, crear una mejor opcin a favor del ciudadano.
e) Significa una suerte de remedio para evitar rupturas en los partidos.

Argumentos en contra:
a) Sistema electoral incompatible con el art. 37 de la CN, los Diputados Nacionales
deben ser elegidos directamente por el pueblo y a simple pluralidad de
sufragios ya que ella excluye la simple pluralidad al permitirse que se sumen
votos de distintos sublemas y se los divida por sucesivos cocientes.
b) El sistema de lemas y sublemas constituye una reglamentacin de la
constitucin y funcionamiento de los partidos polticos, tema de competencia
del Congreso de la Nacin. Est vedado legislar sobre dicho tema a las
provincias.
c) Al permitir la presentacin ilimitada de listas o sublemas, se fomenta la
fragmentacin de partidos.
d) Esta multiplicidad de lemas o sublemas complican la labor del escrutinio.

Tema 13: Censo

80

Su necesidad: De acuerdo con la CN, la representacin de la Cmara de Diputados se


integra en forma proporcional a poblacin del pas. As entra en juego el CENSO.
El censo es una operacin estadstica que tiene por objeto poner en manos de los
gobernantes del pas los elementos necesarios para que puedan ajustar su gestin a
las exigencias y modalidades de la sociedad. Es tambin un instrumento de gobierno,
cuyo fin es regular la composicin de los poderes u rganos representativos de la
soberana nacional.
El censo es el recuento metdico y detallado de la poblacin y de la riqueza moral y
material del pas.
El ltimo prrafo del artculo 45 de la CN, prescribe Despus de la realizacin de
cada censo, el Congreso fijar la representacin con arreglo al mismo pudiendo
aumentar pero no disminuir la base expresada para cada Diputado.
El artculo 47 prev que para la segunda legislatura, deber realizarse el censo
general, pero ste slo podr renovarse cada 10 aos, es decir que obliga al Congreso
a ordenar el levantamiento del censo cada 10 aos.
El primer censo se realiz en 1869.
La ley 15.264 de 1959 determin un mnimo de 2 Diputados por provincia. En 1983, se
dict la Ley 22.847 que fijaba la base para la eleccin de Dip. Nac. en 161 mil
habitantes, la cmara de Diputaos alcanz el nmero de 254 integrantes total que se
mantiene en la actualidad, y que se obtiene a dems porque la misma norma
establece un nmero mnimo de Dip. de cada distrito que fija en 5 y para compensar
las peculiares diferencias existentes entre una y otra provincia, agrega al fijado
nmero de Dip. 3 ms para cada distrito.

81

Bolilla 13: Derecho Parlamentario


Tema 1: El Derecho Parlamentario
1) Definicin y contenido: Segn

Jimnez de Archaga: El derecho


parlamentario es la rama de la ciencia jurdica que investiga los principios a que
deben ajustarse la constitucin y el procedimiento de las asambleas legislativas.
Bidart Campos dice que el derecho parlamentario comprende,

La Constitucin de las Cmaras del Congreso.


a) Sesiones preparatorias (reglamentos): El reglamento establece que el
da 26 de abril de cada ao o el inmediato anterior, si dicho da fuera feriado, se
reunirn sus miembros en Sesiones Preparatorias, con el objeto de analizar las
impugnaciones, incorporar a los electos y elegir las autoridades de cada cmara. De
acuerdo con los reglamentos de la procedencia de impugnaciones, se pueden imponer
cuando falta en el electo, alguna de las calidades exigidas en la constitucin nacional
(artculos 48 y 55); cuando se alega irregularidad en el proceso electoral; en la cmara
de diputados, la impugnacin puede deducirse por un diputado en ejercicio o electo,
por el comit nacional o de distrito de un partido poltico. En el senado puede
formularse por un partido poltico organizado en el estado que lo elija; por quien
hubiere sido votado en la misma eleccin y por un senador recibido o una institucin o
particular responsable, a juicio del senado, que nieguen al electo los requisitos
exigidos por el art. 53 de la constitucin. En la cmara de sanadores el dictamen sobre
la impugnacin puede ser considerado en sesiones preparatorias o diferido a sesiones
ordinarias. En la Cmara de diputados, las impugnaciones no resueltas a los tres
meses de indicadas las sesiones del ao quedaran desestimadas.

b) Juicio de validez de eleccin: Si se desestimaren las impugnaciones o no


existieren, los miembros de las cmaras, bajo la autoridad de un presidente
provisional forman un qurum para la consideracin y aprobacin de sus diplomas.
c) Juramento de sus miembros: El presidente provisional llama para prestar
juramento. Exigido por el Art. 67 CN, esto es el compromiso de desempear
debidamente el cargo y de obrar en todo, de conformidad con lo que ella prescribe.
Las cmaras han elaboran sus frmulas, religiosas o laicas y a continuacin se procede
a elegir las autoridades de cada cmara.
2) Clases de Sesiones: clases de sesiones, qurum y simultaneidad de
las sesiones:

Clases de sesiones, Art. 63 CN dispone sesiones ordinarias, extraordinarias, de


prrroga.
a) Sesiones Ordinarias; art 99 inciso 8 establece que el presidente hace
anualmente la apertura de las sesiones del congreso. La doctrina interpreta que por
derecho propio puede el congreso autoconvocarse y comenzar sus sesiones ordinarias
el 1 de marzo, de tal modo que la apertura por el presidente de la nacin es una mera
formalidad.
b) Sesiones Extraordinarias; de acuerdo a la constitucin solo el poder ejecutivo
puede convocarlas. Para esta clase de sesiones no rige la autoconvocatoria. Las
cmaras no pueden deliberar sobre cualquier asunto de carcter legislativo; pero
pueden ejercer todas las funciones no legislativas que la constitucin les asigna.
Pueden llamar a ministros del Poder Ejecutivo, tambin ejercer funciones judiciales
(juicio poltico, art 53 y 59 CN) y pueden corregir, ampliar, rechazar o sustituir
proyectos de ley.
c) Sesiones de Prorroga, puede ser dispuesta tanto por el presidente de la
repblica, como por el mismo congreso. Es una prorroga a las sesiones ordinarias la

82

cual mantiene su amplitud y puede continuar tratando asuntos pendientes, adems de


ejercer todas las facultades que no sean legislativas.

Tema 2: Privilegios Parlamentarios.


a) Origen y antecedentes: La institucin de los privilegios parlamentarios
aparece en el sistema ingles, libre acceso a la corona, la libertad de palabra y la
inviolabilidad personal. El respeto de los Estados Unidos por la separacin de poderes
provoco que se superara los antecedentes ingleses. Constitucin de los Estados
Unidos sobre los privilegios parlamentarios:

1. Cada cmara puede determinar las reglas de sus procedimientos, penar a sus
miembros por desordenada conducta, y con la concurrencia de dos tercios
expulsarlos (cada cmara es su juez).
2. Los senadores y representantes recibirn una compensacin por sus servicios,
que ser fijada por la ley, y pagada del tesoro de los EEUU(los legisladores tienen
sueldo).
3. En todos los casos, salvo traicin, felona o perturbacin de la paz, gozaran del
privilegio de no ser arrestados durante la asistencia a las sesiones de sus
respectivas cmaras y durante su viaje de ida y vuelta a las mismas, no pudiendo
ser interrogados en ningn lugar, por discursos o debates realizados en
cualquiera de ellas (Inmunidad de expresin y libertad de opinin).
4. Castigar a los que cometen ofensas contra el parlamento, a esto se lo llama
privilegios implcitos.
5. Que una asamblea legislativa revestida con la majestad del pueblo y encargada
del cuidado de todo lo que a l es ms caro no posea el poder de reprimir la
insolencia o repeler el insulto. Es una suposicin extravagante para ser admitida.

b) Fundamentos: El fundamento bsico es la necesidad de asegurar la


independencia del rgano legislativo. Gonzlez Caldern define los privilegios
parlamentarios como, los derechos e inmunidades que el estatuto poltico del pas
expresa o incidentalmente acuerdan las asambleas legislativas consideradas como
poderes pblicos de existencia necesaria, y a los que las integran, considerados
individualmente, con el objeto de asegurarles un funcionamiento independiente y una
libre accin en el desempeo de su misin constitucional.
Tema 3: El rgimen
Constitucin.

de

privilegios

parlamentarios

en

nuestra

Segn la Corte, la constitucin no ha buscado garantir a los miembros del congreso


con una inmunidad que tenga objetos personales, ni por razones del individuo, esa
inmunidad es precisamente para asegurar la existencia misma de las autoridades
creadas por la constitucin.

Clasificacin: Colectivos y personales:


a) Privilegios colectivos:
Cada cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros en
cuanto a su validez(Art 64,1ra parte)
Cada cmara har su reglamento(Art 66)
Potestad disciplinaria(corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de
conducta), potestad de remocin(inhabilidad fsica o moral), potestad de
exclusin(casos extremos)-Art 66; aceptar la renuncia ,exige la mayora absoluta,
para los 3 anteriores la mayora es de dos tercios(calificada)
Hacer venir a su sala a los miembros del poder ejecutivo para recibir las
explicaciones e informe que estime convenientes-Art 71
b) Privilegios personales:
83

Ninguno de los miembros del congreso puede ser acusado, interrogado


judicialmente, ni molestado por opiniones o discursos que emita desempeando
su mandato de legislador-Art. 68
Ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin hasta el de su cese,
puede ser arrestado, excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la
ejecucin de algn crimen que merezca pena de muerte, infamante u otra
aflictiva, de lo que se dar cuenta la cmara respectiva con la informacin
sumaria del hecho.-Art 69
Cuando se forme querella por escrito ante las justicias ordinarias contra cualquier
senador o diputado, examinado el merito del sumario en juicio pblico, podr
cada cmara, con dos tercios de votos, suspender en sus funciones al acusado y
ponerlo a disposicin del juez competente para su juzgamiento-Art 70
Los servicios de los diputados y senadores son remunerados por el tesoro de la
nacin, con una dotacin que sealara la ley-Art 74

Tema 4: El privilegio de investigacin.


Concepto y alcance. Investigar significa, hacer diligencias para descubrir una
cosa. Linares Quintana afirma que es un poder implcito al rgano legislativo, es un
medio o instrumento para poner en ejercicio los poderes antecedentes.
Segn la doctrina y la jurisprudencia:
a) La Facultad de investigacin, constituye un medio para concretar las atribuciones
consagradas en el art. 75.
b) Esa facultad debe limitarse a los asuntos que tengan relacin con las especficas
funciones legislativas.
c) El poder pertenece originalmente al congreso y por consiguiente, las comisiones
investigadoras lo ejercen por delegacin.
d) Las facultades legislativas de investigacin si bien son amplias, no son absolutas,
se encuentran limitadas por los derechos y garantas constitucionales del
individuo (particulares).

El ejercicio de esta facultad debe preservar siempre el sentido teleolgico de la


constitucin, que es la proteccin de la libertad, en caso de colisin con los intereses
del estado, aquella debe prevalecer.

Tema5: El trabajo parlamentario.


Aspectos: Trabajo parlamentario, es el periodo fijado por la constitucin durante el
cual el congreso cumple con las actividades que le son inherentes. No existe previsin
constitucional que establezca la forma. Bidart Campos sin embargo, reconoce que
existen normas que hacen referencia a las sesiones separadas, y otras que hacen
referencia al congreso como cuerpo.

En el mecanismo de la sancin de las leyes, la deliberacin y la aprobacin de los


proyectos de ley se realiza, por cada cmara separadamente. En cuanto a la
igualdad de ambas cmaras, los actos del congreso son complejos, es decir,
requieren de la concurrencia de dos voluntades iguales.
Simultaneidad de sesiones-Art 65 CN
Publicidad de las sesiones
El qurum: Determinado nmero de miembros, que baste para que el rgano
legislativo pueda sesionar y funcionar vlidamente. Ninguna de ellas entrara en
sesin si la mayora absoluta de sus miembros-Art 64 CN (mayora absoluta quiere
decir la mitad ms uno)

84

El derecho de la minora: Facultad que tiene la minora de poner en ejercicio


medios coercitivos que permitan compeler a los renuentes, a fin de formar un
qurum y poder sesionar vlidamente. Segn Bidart Campos, la minora compele
estableciendo ella misma y ex post facto, las penas para los ausentes.
El qurum especial: La constitucin distingue, entre qurum de asistencia, qurum
para votar.

Cuando la Constitucin no aclara que se refiere a miembros presentes, debe


entenderse que se refiere a la totalidad de los miembros.
En un juicio poltico, qurum agravado de las dos terceras partes de miembros
presentes-Art 53 y 59
-

Art 39 y 40, Ley reglamentaria de la iniciativa popular: Para la sancin es


necesario un qurum especial equivalente a la mayora absoluta de la totalidad
de los miembros de cada cmara, para la sancin de idntica ley para la consulta
popular igual qurum.
Art 75 inciso 2, Ley convenio en materia impositiva: Mayora absoluta de la
totalidad de los miembros de cada cmara; en el inciso 3, prev igual qurum en
cuanto a modificaciones de asignaciones especficas de recursos coparticipables.
Art 75 inciso 22: para denunciar instrumentos internacionales all enumerados,
es necesario dos terceras partes de la totalidad de miembros de cada cmara
para que otros adquieran jerarqua constitucional en el futuro, igual quorum.
Art86, designacin y remocin del defensor del pueblo: Dos terceras partes de los
miembros presentes de cada una de las cmaras.

Las comisiones del congreso. Reglamentos, contienen disposiciones expresas acerca


de las comisiones.
Bidart Campos las clasifica en, internas e intercambiables y en permanentes y
especiales.

Tema 6: Formacin y sancin de las leyes.

Desde el punto de vista constitucional, Ley es toda declaracin u orden emanada del
congreso o de una legislatura de provincia con fuerza de ley, y respectiva
promulgacin por el poder ejecutivo del gobierno federal o del gobierno de la
respectiva provincia, en tanto sean una u otra conformes con la constitucin
Art 31, son supremas las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten
por el congreso( Leyes constitucionales).
ART 77, las leyes pueden tener principio en cualquiera de las cmaras del
congreso, por proyectos presentados por sus miembros o por el poder ejecutivo,
salvo las excepciones que establece esta constitucin.
ART 78, Aprobado un proyecto de ley por la cmara de su origen,, pasa para su
discusin a la otra cmara. Aprobado por ambas, pasa al poder ejecutivo de la
nacin para su examen; y si tambin obtiene su aprobacin, lo promulga como
ley.
ART 80, se reputa aprobado por el poder ejecutivo todo el proyecto no devuelto
en el trmino de 10 das tiles.

La promulgacin parcial. Reforma de 1994.

Las cmaras no pueden desechar totalmente un proyecto que tenga origen en


alguna de ellas por la adicin o correccin que realice la cmara revisora.

Cuando se efecten adiciones o correcciones por la cmara revisora, interesa la


mayora con la que fueron realizadas y as, la cmara de origen podr aprobar las
adiciones o correcciones introducidas o insistir en la redaccin originaria con la

85

mayora absoluta de los presentes, salvo que las mismas hayan obtenido la mayora
de dos terceras partes de los presentes en la cmara revisora.

En el ltimo caso anterior, el proyecto pasa al poder ejecutivo con las adiciones
y correcciones de la cmara revisora, asistindole a la cmara de origen la posibilidad
de insistir en su redaccin originaria, pero para ello es imprescindible el voto de las
dos terceras partes de los miembros presentes.

La voluntad de cada cmara debe manifestarse expresamente excluyndose en


todos los casos, la sancin tacita o ficta de un acuerdo con el art82.

Tema 7: Veto del poder ejecutivo.


Concepto y fundamento: Veto, no figura en el texto de la constitucin, pero
significa el derecho para impedir una cosa. ART 83, consagra el derecho de veto.

Formas:

Veto: total y parcial.


Cuando un proyecto es vetado, todo el proyecto debe volver al congreso.
Cuando el veto es parcial, la parte no vetada queda aprobada.
Promulgacin parcial: cuando las partes no observadas tienen autonoma
normativa y no se altera el espritu de unidad del proyecto.
El poder ejecutivo no puede vetar la declaracin del congreso acerca de la
necesidad de la reforma de la constitucin, ejerce all una funcin pre
constituyente.

Tema 8: Privilegios parlamentarios en las constituciones provinciales.

Los privilegios concedidos por las constituciones provinciales a los miembros de


la legislatura son oponibles a los jueces federales.
Los privilegios de los miembros de la legislatura provincial no son oponibles a
los jueces que entienden en causas penales por delitos cometidos en otra
jurisdiccin.

86

Tema 9: Los rganos de control


La auditora general de la nacin: La Reforma 1994 ha incorporado rganos
de control como el ministerio pblico, el defensor del pueblo y la auditora general
de la nacin. La auditora General de la nacin; articulo 85 de la CN, El control
externo del sector publico nacional en sus aspectos patrimoniales, econmicos,
financieros y operativos, ser una atribucin del poder legislativo.
La ley reglamentaria deber prever:
A. Que el partido poltico que lo proponga debe tener al mayor nmeros de
legisladores en las 2 cmaras del congreso.
B. Que la propuesta que se formule es de carcter vinculante
C. Siendo un rgano colegiado, deber definirse el nmero de miembros, su
duracin, etc. Dicha integracin deber asegurar que el cuerpo tome
decisiones con representacin suficiente del partido de oposicin
D. Que cuando se modifique la mayora de oposicin en el congreso, para
cumplir el precepto constitucional, el presidente de la Auditoria deber cesar en
su cargo para ser reemplazado por quien sea propuesto por el nuevo partido
que constituye la oposicin con mayor nmero de legisladores.
E. El nmero de miembros y la duracin en sus cargos, deber diferenciar al
auditor general del presidente de los auditores generales miembros
La constitucin lo define como un rgano de asistencia tcnica del congreso, que
ejerce el control externo de la administracin pblica centralizada y descentralizada.
Obligatoria intervencin de la auditoria para la aprobacin o rechazo de las cuentas de
percepcin e inversin de los fondos pblicos. La constitucin le asigna autonoma
funcional a la auditora general que no es un rgano que integra el congreso, sino un
rgano extra-poder.

Defensor del pueblo: Ha demostrado ser un mecanismo eficaz de control y de


participacin que contribuye a la legitimacin del sistema democrtico.

El Ombudsman (del idioma sueco), constituye una magistratura de opinin, su


funcin consiste en recibir una queja contra un rgano administrativo, verificar los
hechos y analizar el sustento jurdico del reclamo, lo que concluye en el dictado de
una resolucin fundada.
El parlamento quien lo nombra y remueve, debe alevar anualmente al parlamento un
informe General analizando los reclamos recibidos; puede presentar informes parciales
o especiales.
El informe anual es una especie de cuadro de honor negativo. Su opinin debe
expresarse fundamentalmente previo a una tramitacin, una verificacin de los
hechos y ponderando los fundamentos jurdicos y derechos de las partes. El impacto
que su opinin tiene depende del prestigio personal del Ombudsman y de la seriedad
de su planteo.
ART 86, se reconoce al ombudsman con 4 funciones tradicionales, funcin de
fiscalizacin, funcin de mediacin, funcin de merituion, funcin de defensa de los
derechos constitucionales.

87

Bolilla 14: Atribuciones del Congreso


Tema 1: Atribuciones del Congreso.
Su naturaleza El gobierno central o federal es un gobierno de excepcin con
respecto a las provincias que son autnomas y tienen atribuciones limitadas. Los
poderes del congreso van en armona con la evolucin constante de la vida social y
econmica de la nacin.
Clasificacin
a. Atribuciones legislativas: Orientadas a la funcin de establecer normas de carcter
general o especial, destinadas a reglar la actividad o la conducta.
b. Atribuciones no legislativas: No guardan una referencia inmediata y directa con la
tarea especficamente legislativa.
c. Atribuciones pre constituyentes: Las que corresponde al Congreso segn la
previsin del artculo 30 de la constitucin y que se expresa en la declaracin de la
necesidad de su reforma.
Hay 2 clases de poderes del congreso los expresos (conferidos en forma precisa) y
los implcitos (representan medios adecuados para desarrollar y aplicar en la
prctica).
Las atribuciones del congreso se expresan en los 32 incisos del ART.75 de la C.N.

Tema 2: Enumeracin del artculo 75 de la Constitucin Nacional.


Formacin del Tesoro Nacional. Para que el estado pueda cumplir eficazmente los
propsitos del Prembulo, ha sido preciso que los constituyentes determinaran los
recursos de que el gobierno federal podra valerse en orden a la formacin del tesoro
nacional, detallado en el ART.4 de la C.N, El gobierno federal provee a los gastos de la
Nacin con los fondos del tesoro nacional, formado del producto de derechos de
importacin y exportacin, del de la venta p locacin de tierras de propiedad nacional,
de la renta de correos, de las dems contribuciones que equitativay
proporcionalmente a la poblacin imponga el congreso general, y de los emprstitos y
operaciones de crdito que decrete el mismo congreso para urgencias de la nacin, o
para empresas de utilidad nacional.

Tema 3: Sistema aduanero.


Derecho de importacin y exportacin. El Inciso 1 ART.75 corresponde al
congreso: Legislar en materia aduanera. Establecer los derechos de importacin y
exportacin, los cuales as como las evaluaciones sobre los que recaiga sern
uniformes en toda la Nacin.
Se fija con inmediatez la facultad del congreso de establecer los derechos de
importacin y exportacin, esto hace ms precisa la actividad que va a ser gravada.
Los sistemas para determinar la base imponible, se practicaran sobre una base,
tambin uniforme.
El congreso tiene la facultad para establecer modificaciones o excepciones como ha
sucedido en algunas zonas del pas, cada vez que se ha querido promover su
prosperidad y desarrollo.

Tema 4: Derechos de Trnsito.


Art.10 C.N: En el interior de la Repblica es libre de derechos la circulacin de los
efectos de produccin o fabricacin nacional, as como la de los gneros y mercancas
de todas las clases despachadas en las aduanas exteriores.
88

Los Art.11y 12 tambin hablan sobre el derecho de transito:


Ni el congreso ni las legislaturasprovinciales pueden establecer impuestos que
afecten, traben o impidan la circulacin territorial.
Las provincias, solo pueden gravar la circulacin o el comercio puramente internos,
dentro de sus respectivas jurisdicciones.
Los artculos entrados de una provincia a otra, pueden ser gravados cuando se han
incorporado a la riqueza de la provincia, porque en tal situacin ejerce su poder
impositivo sobre la propiedad de sus habitantes que aquella incorporacin supone.

JURISPRUDENCIA: West Indian Oil Company vs Provincia de Buenos


Aires La empresa pag un impuesto bonaerense que gravaba su capital de giro. La
demandante sostuvo que este impuesto infringa el artculo 11 de la CN. La provincia
sostuvo que no lo haca porque su potestad derivaba de su propia capacidad poltica.
La CSJ sostuvo:
a) Est fuera de discusin la facultad de las provincias de gravar con impuestos todo
artculo que se haya incorporado a su propia riqueza general y sea materia de
transacciones dentro de su jurisdiccin.
b) El sistema de la CN establece comercialmente un solo territorio para un solo
pueblo.
c) La determinacin dada al gravamen debe estarse a la realidad de las cosas y a la
manera como incide impuesto para estar conforme con la CN.
d) La clusula legislada por la provincia Buenos Aires es violatoria de la CN porque
invade otras jurisdicciones, afecta la circulacin de productos y dicta reglas al
comercio interprovincial.

Venta o locacin de tierras de propiedad nacional. Son tierras pblicas de


propiedad nacional en el concepto de la constitucin, aquellas que quedan fuera de
los lmites fijados a las provincias; o sea las que forman los que llamamos territorios
nacionales. En el inciso 5 ART. 75 faculta al congreso a disponer del uso y
enajenacin de las tierras de referencia; la doctrina debe proporcionar la colonizacin
de la tierra pblica.

Ruta de correos.La renta de correos es la equitativa y necesaria redistribucin que


el pueblo debe al estado, por un servicio pblico que este ha monopolizado en virtud
de fundamentales razones de bienestar colectivo. Inciso 14 ART.75

Tema 5: Atribuciones impositivas.


La Libertad fiscal es aquella que ampara al individuo contra toda exigencia
pecuniaria del estado que carezca de causa constitucional, en cuyo supuesto el tributo
dejara de ser una democrtica contribucin de todos a su sostenimiento, para
convertirse en una exaccin o en un despojo

Impuestos, Tasas y Contribuciones. Conceptos.


1. Impuesto. Es la cuota parte de su riqueza que los ciudadanos dan
obligatoriamente al estado y a los entes locales de derecho administrativo, para
ponerlos en condiciones de proveer a las necesidades colectivas.
Impuesto directo: aquel tributo en que el contribuyente esta especficamente
determinado, a travs de listas normativas, que se impone sobre las personas y
sobre las propiedades y que pasa inmediatamente del sujeto imponible al
agente encargado de percibirlo.
Impuesto indirecto: Recae en general, sobre los objetos de consumo o sobre
servicios prestados, de tal manera que no hay una relacin directa o inmediata
con el sujeto imponible sino que es satisfecho indirectamente por quienes
consumen las cosas o usan los servicios.
89

2. Tasa. Cantidad de dinero que percibe el estado en virtud y con motivo de un


determinado servicio o uso pblico, o de una ventaja diferencial proporcionada por
ese servicio o uso
3. Contribucin especial o de mejoras. Tributo especial, establecido en virtud de
un beneficio especial aportado a algn bien del patrimonio del contribuyente, por
una obra pblica que realiza la administracin pblica, sea directamente, sea por
concesionario.

Competencia de la Nacin y de las Provincias.

Al gobierno federal corresponde:


a) Impuestos indirectos en general, en accin concurrente con las provincias.
b) Impuestos indirectos a la importacin y exportacin en forma exclusiva.
c) Impuestos directos nicamente por tiempo determinado, proporcionalmente
iguales en todo el territorio de la nacin y siempre que la defensa, seguridad
comn y bien general del estado lo exijan.
A los gobiernos provinciales corresponde:
a) Impuestos indirectos en general, en accin concurrente con el gobierno federal.
b) Impuestos directos en general, en forma exclusiva, salvo los que establezca el
gobierno federal en las excepcionales circunstancias que establece el art75 inciso
2.

El Inciso 2 del Artculo 75 de la Constitucin Nacional. (Corresponde al


Congreso):
Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias.
Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales
en todo el territorio de la Nacin, siempre que al defensa, seguridad comn y bien
general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con
excepcin de la parte o el total de las que tengan asignacin especfica, son
coparticipables.
Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir
regmenes de coparticipacin de contribuciones, garantizando la automaticidad en la
remisin de los fondos.
La distribucin entre la Nacin, las provincias y la Ciudad de Buenos Aires y entre
estas, se efectuar en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de
cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto, ser equitativa,
solidaria y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de
vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.
La ley convenio, tendr como cmara de origen el senado y deber ser sancionada
con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara, no podr ser
modificada unilateralmente ni reglamentada y ser aprobada por las provincias.
No habr transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva
reasignacin de recursos, aprobada por la ley del Congreso cuando correspondiere y
por la provincia interesada o la Ciudad de Buenos Aires en su caso.
Un organismo fiscal federal tendr a su cargo el control y la fiscalizacin de la
ejecucin de lo establecido en este inciso, segn lo determine la ley, la que deber

90

asegurar la representacin de todas las provincias y la Ciudad de Buenos Aires en su


composicin.

Tema 6: Impuestos Internos.

Los impuestos indirectos al consumo creados por el congreso nacional, estn


autorizados por el art4, ya que son equitativos y proporcionales a la riqueza de la
poblacin. En la misma forma estaran autorizados otros impuestos indirectos que se
ajusten a las dos condiciones pre mencionadas.
Debate en 1894: En medio de una crisis econmica en 1981, se remite un proy. de
ley al Congreso que busca gravar el consumo de fsforos, alcohol y cerveza. Estos
duraran tres aos.
En 1894 se busca realizar una prrroga. Se produce un importante debate entre el
diputado Mansilla y el ministro de Hacienda, Jos Terry.
Argumentos de Mansilla:
A. Los impuestos internos no renen la condicin de tiempo determinado en el
artculo 67 inciso 2 (actual 75, inciso 2).
B. No se cumple en ellos la proporcionalidad igual a la poblacin de la Nacin, ya
que los artculos de la ley no se producen en todo el pas.
C. No estn determinados por las necesidades de la defensa nacional, seguridad
comn y bien general del Estado, adems de que hay otras fuentes de rentas a
las que recurrir.
D. Las contribuciones comprendidas en el art. 4 son las mismas a que hace
referencia el art. 67 inc. 2.
Argumentos de Terry:
A. El art. 4 habla de contribuciones (lo que en el lenguaje econmico se entiende
por toda clase de impuestos).
B. Si se excluyeran las contribuciones del art. 4, el Estado nacional no podra
sostenerse, pues son insuficientes la importacin, los correos y el crdito.
C. La proporcionalidad del artculo 4 refiere a la riqueza de la poblacin.
D. En consecuencia, los impuestos indirectos al consumo creados por el Congreso
nacional, estn autorizados por el artculo 4, ya que son equitativos y
proporcionales a la riqueza de la poblacin. En la misma forma estaran
autorizados otros impuestos indirectos que se ajusten a las dos condiciones
premencionadas.
La ley de prrroga fue sancionada.

Legislacin

Aplicable. La creacin de un tribunal arbitral de carcter


administrativo, importa un nuevo avance del poder central sobre la rbita reservada a
las provincias. Las leyes de unificacin de impuestos internos no ofrecen sin embargo,
reparos de orden constitucional.
JURISPRUNDENCIA: S.A. Mataldi Simn Limitada vs. Provincia de
Buenos Aires segn Repeticin de pago de impuestos La SA demand a
la Prov. Buenos Aires, por devolucin de una suma pagada en concepto de impuestos
al capital de giro y multas cobradas una destilera.
La CSJ consider que:
a) Los antecedentes de doctrina y jurisprudencia deciden que los tributos indirectos al
consumo interno pueden ser constitucionalmente establecidas por la Nacin y las
provincias en ejercicio de facultades concurrentes y sin bice alguno determinado
por incompatibilidades de orden institucionales del art. 4 de la CN.
91

b) Los actos de legislatura de una provincia no pueden ser invalidados sino cuando se
concede expresamente al Congreso Nacional un poder exclusivo, cuando el
ejercicio de idnticos poderes ha sido prohibido a las provincias, y/o cuando hay
una incompatibilidad en el ejercicio de poderes por estas ltimas.
c) Para que haya incompatibilidad en el ejercicio de los poderes nacionales y
provinciales, es menester que haya repugnancia entre esas facultades al
ejercitarse. En ese caso, y siempre que la atribucin se haya ejercido por autoridad
nacional dentro de la Constitucin, prevalecer el precepto federal por su carcter
de ley suprema.

Tema 7: Contribuciones Directas.

Cuando se estableci la distribucin de las competencias en materia impositiva, qued


aclarado que las contribuciones directas eran de competencia exclusiva de las
provincias.
El impuesto a la renta (impuesto a las ganancias), fue establecido con carcter de
recurso de emergencia y por un trmino de dos aos. Sin embargo en 1934, se remiti
por el poder ejecutivo un proyecto de ley al congreso, a travs del cual se lo estableca
con carcter permanente por medio de un sistema llamado ley-contrato fundado en
la adhesin que deba recibir de las legislaturas provinciales.
1) A travs de interpretacin forzada ha podido sostenerse la constitucionalidad
del impuesto federal a la renta con carcter permanente y de recurso ordinario.
2) El impuesto nacional a la renta rompe la relacin de duracin que fijo el inciso
2 del ART.75 de la C.N
3) El vicio originario no se salva con el sistema ya difundido de la Ley-contrato,
ya que la voluntad del Congreso y las legislaturas provinciales no es suficiente
para alterar la distribucin constitucional de poderes entre el gobierno central y
los gobiernos locales.

Tema 8: La Coparticipacin Federa: Concepto.


Es el procedimiento mediante el cual se reparten proporcionalmente entre las
provincias y actualmente la ciudad de buenos aires, aquellos impuestos que crea y
recauda la nacin pero que constitucionalmente pueden o deben ser establecidos y
percibidos por los gobiernos locales.
Previsin del Inciso 2 del ART.75 de la C.N y la Sexta Disposicin
Transitoria.El inciso 2 del artculo 75 establece el sistema de imposicin y
distribucin de las contribuciones directas.
La sexta disposicin transitoria establece que antes de la finalizacin de 1996, sern
establecidos un rgimen de coparticipacin federal conforme a lo dispuesto por el inc.
2 del art. 75 y la reglamentacin del organismo fiscal federal.
La doctrina en general, confiaba en que la reforma de 1994 introducira una solucin
que permitiera restablecer el equilibrio alterado. La ciudad de Buenos Aries entra en el
reparto con ttulos propios, en desmedro de las provincias que van a ver disminuida
una porcin de sus acreencias en beneficio de aquella.
Bidart Campos opina que en orden a las contribuciones directas, la clausula que se
examina mantiene la competencia excepcional del congreso, por cuyo motivo es
inconstitucional establecer contribuciones directas en forma permanente y, por ende,
tambin es inconstitucional la coparticipacin, porque no se puede coparticipar
recursos derivados de contribuciones que el congreso no tiene facultad de establecer,
ni las provincias facultad para transferirles sus competencias.
92

Tema 9: Poder del Congreso para reglamentar el comercio


interestadual.
Antecedentes. El comercio interprovincial, comprende el intercambio, el trafico, el

transito
de
personas,
las
comunicaciones
radiales
y
televisivas,
las
telecomunicaciones y dems instrumentos que sirvan a dicho objeto.
En el Art I, seccin 8 clausula 3 de la Constitucin de los Estados Unidos, se
encuentra la clausula comercial:

La clausula comercial de la constitucin estadounidense es una fuente de amplio


poder para el gobierno federal y una restriccin importante sobre los poderes de
los estados locales.
En su constitucin tambin denota una filosofa poltica hacia la prosperidad del
estado que se encuentra en la unin y no en la divisin.
Dar poder a las autoridades federales, para evitar que los estados interfieran con la
libertad del intercambio comercial entre ellos mismos o con las naciones
extranjeras.
Un estado no puede emplear su poder impositivo con el fin de establecer una
barrera econmica contra la competencia de productos de otro estado o del trabajo
de sus habitantes.
La palabra comercio empleada por la constitucin norteamericana, significa
intercambio con el propsito de traficar e incluye el transporte, la adquisicin,
venta y permuta de mercaderas entre los habitantes de diversos estados.
El momento en que nace para un estado la posibilidad de ejercer su poder
impositivo no es el instante en que el articulo entra en su territorio, sino aquel en
que el introductor ha actuado con el de tal manera, que ha llegado a quedar
incorporado a la masa de bienes del estado.

Limites.

a) Reglar, no solo es reglamento, sino gobernado que es una facultad mas


eminente.
b) El poder del congreso, forma parte integrante de una doctrina constitucional
completa sobre la materia y es una formula inspirada en los altos propsitos de la
constitucin.
c) Al atribuir al congreso la facultad de reglar el comercio interestadual, la
constitucin ha querido impedir que, con leyes impositivas o de cualquier otra
naturaleza, una provincia pudiera hostilizar el comercio de los productos ordinarios
de las otras.
d) La prohibicin de establecer todo gravamen o impuesto provincial o municipal, se
encuentra compensada con el aumento de valores que se incorporan mediante
ese libre intercambio a la riqueza local.
e) Cuando el Art 126 prohbe a las provincias expedir leyes sobre comercio o
navegacin interior o exterior, se refiere a aquellas leyes que no tienen carcter
nacional y afecten directamente al comercio exterior o al de las provincias
entre si.

JURISPRUDENCIA: South American Stores Gath y Chves vs. la


Provincia de Buenos Aires Gath y Chves demand a la Provincia de Buenos
93

Aires por devolucin de determinada suma de dinero que haba abonado en concepto
de impuestos que consideraba inconstitucionales.
La parte actora haba dispuesto un servicio especial de distribucin a diversos pueblos
vecinos, de las mercaderas adquiridas por su clientela de la Capital Federal.
Para realizar dicho servicio la sociedad se vio obligada a pagar durante un primer
perodo, un impuesto sobre el capital en giro y despus en reemplazo- una patente
fija por cada camin repartidor de mercaderas.
La empresa sostuvo que los gravmenes no recaan sobre acto alguno de comercio
local/interno, porque no es tal la entrega de mercaderas adquiridas fuera de la
jurisdiccin de la provincia demandada.
El fallo de la CSJN, que declar violatorio de la CN la patente fija de referencia,
ordenando la devolucin a la actora de la suma pagada por tal concepto, sostiene los
siguientes argumentos:
a) La Constitucin ha querido impedir que con las leyes hostilice una provincia el
comercio de los productos originarios de las otras. En materia de comercio
interestadual, la Nacin constituye un solo territorio sujeto a una regulacin
uniforme.
b) Con los principios de la libre circulacin territorial y el comercio interestadual, las
provincias no se hallan autorizadas internamente a dictar leyes que los traben o
perturben.
c) Para que la circulacin comercial dentro de la provincia pueda ser gravada es
necesario que los objetos materia de aquella se hayan mezclado y confundido con
los dems bienes, es decir, que comience all el trfico, la venta, la permuta, que
constituyen y definen esa circulacin.
d) An si as fuera, la patente, en la forma cobrada, importara un recargo, una
distincin inadmisibles entre tales objetos y los de igual especie ya existentes
dentro de la Provincia, lo que marcara una diferencia entre ambos.
e) Si para proteger su comercio el Estado de Buenos Aires tuviera el derecho de
gravar con una patente las mercaderas o las personas que transportan, el monto
quedara a discrecin suya y existe la posibilidad que llegue a un valor tal que
excluya la introduccin de tales mercaderas, imposibilitando la competencia con
los productos ya incorporados a su propio comercio.

Tema 10: Comercio Interno de las Provincias.

Comercio interno es el que se efecta completamente dentro de una provincia, por


lo tanto, su regulacin queda a ella reservada, de la misma manera que el comercio
entre los estados o provincias est bajo control del gobierno federal.

JURISPRUDENCIA: Provincia de Buenos Aires vs. Ferrocarril Buenos


Aires y Rosario s/ Cobro de Pesos. La Provincia demand a la empresa
ferroviaria por cobro de una suma adeudada por la valuacin de propiedades
inmuebles de su pertenencia dentro de la jurisd. prov. por un perodo de diez aos
corridos, entre 1893 y 1902.
El Ferrocarril se rehus a la pagar, alegando que las leyes de concesin y de contratos
reglamentario lo eximan de todo impuesto por ser un instrumento del comercio y la
prosperidad del pas, estando fuera de las jurisd. prov.
La Corte realiz las siguientes consideraciones:

94

a) La exencin de gravmenes provinciales por la concesin se extenda por slo


20 aos, y no existe constancia que se incluyera el perodo 1893-1902, por lo que
se cobra el impuesto segn corresponda en una parte cualquiera al de la
exoneracin.
b) La exoneracin de impuestos que pretende el demandado, no puede apoyarse
en los artculos 10, 11 y 12 de la CN, porque las propiedades son valores dentro de l
jurisdiccin de la Provincia y cuya aplicacin al comercio interprovincial no basta por
s mismo para colocarlos fuera del alcance de la imposicin local.
c) No hay conflicto entre estos gravmenes y la CN, pues la exoneracin de
impuestos no es condicin esencial para la existencia de ferrocarriles nacionales.
d) No se ha comprobado que se violara el principio de igualdad ante el impuesto
en perjuicio de la empresa, exigindoles mayores contribuciones que a otras
personas o sociedades en idnticas circunstancias, no bastando para probar lo
contrario, el valor conjunto atribuida a las propiedades de la empresa.
e) La supresin de inconvenientes al comercio interprovincial de los gravmenes
que establezcan las provincias de los ferrocarriles, que no gocen de privilegio al
respecto, no es incumbencia de los tribunales federales, en tanto las provincias no
desconozcan las garantas constitucionales que amparan a los contribuyentes.
Dados sus fundamentos, la Corte declar que la compaa demandada estaba
obligada a pagar el impuesto de contribucin directa objeto de la demanda.

Tema 11: Rgimen Bancario y de la Moneda.

El rgimen bancario integra el sistema econmico del pas y que como el movimiento
bancario es Comercio tiene la posibilidad de trascender los lmites provinciales.
Lo relacionado con la moneda ha sido considerado en todos los tiempos, como uno de
los atributos esenciales de la soberana.
ART.75 inciso 6: Establecer y reglamentar un banco federal con facultades de
emitir moneda, asi como otros bancos nacionales. As quedo consagrada la doctrina
segn la cual corresponde al congreso la determinacin de la amplitud que tienen sus
facultades en la materia.Actualmente, el ente que concreta en la practica la funcin de
emitir billetes es el banco central de la republica argentina.
ART.75 inciso 11 atribuye al congreso el poder de hacer sellar moneda, fijar su valor y
el de las extranjeras. El ART 126 prohbe a las provincias acuar moneda.
La circulacin legal de moneda extranjera se encuentra prohibida, advierte que las
obligaciones de dar sumas de dinero en moneda extranjera se consideran como de dar
cantidades de cosas segn el principio del artculo 617 del cdigo civil.

Tema 12: Letra de tesorera y bonos provinciales.

ART.121: Las provincias conservan todo el poder no delegado al gobierno federal, y


que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporacin.
Se ha reconocido a las provincias el poder de extender letras de tesorera y de
contraer emprstitos, siempre en determinadas condiciones de orden legal y
econmico, a fin de no transgredir otras disposiciones expresas que se confieren al
gobierno federal.
Los principios limitativos a las
establecidos en el siguiente caso:

facultades

enunciadas

anteriormente

fueron

95

JURISPRUDENCIA: Viuales, ngel vs. Provincia de Jujuy s/cobro de


Pesos

El seor Viuales demand a la Provincia por cobro de pesos, en razn de poseer


bonos o ttulos cuya emisin se autoriz por ley.
La demandada reconoce la circulacin de tales bonos pero les niega fuerza
cancelatoria.
Se estructur el fallo de conformidad con las siguientes argumentaciones:
a) Si bien las leyes de la provincia no transgreden la CN, no se puede decir lo
mismo de la forma en que el PE de Jujuy ha hecho uso de la autorizacin conferida
para reglamentar o poner en ejecucin los propsitos de la emisin de ttulo
autorizados, ya que en esa amplitud de facultades y atribuciones, no est
comprendida la de emitir documentos al portador con forma externa de billetes
bancarios.
b) Los efectos jurdicos de la presente declaracin se concretan especialmente a
establecer la extralimitacin de facultades const. en que ha incurrido la Prov. y la
invalidez del billete como tal, no invalida dichos valores como ttulos de obligacin
del Estado emisor, legalmente responsable de los mismos.
Se resolvi que la Prov. deba abonar al actor la suma demandada, ms sus intereses.

96

Bolilla 15: Atribuciones del Congreso


Tema 1: Atribuciones del Congreso respecto de la Legislacin General.
Antecedentes: Joaqun V. Gonzlez ensea la CN tuvo el propsito de asignar al
nuevo Gobierno una tarea de creacin legislativa, centralizado en torno a los llamados
cdigos de fondo.
Alberdi sostena que la unidad de legislacin es uno de los antecedentes ms positivos
de nuestra formacin institucional durante el perodo colonial y an despus; bajo el
gobierno espaol, nuestras provincias compusieron un solo virreinato.
De acuerdo con esto, Alberdi propuso en sus bases que se confiriera al Congreso la
facultad de legislar en materia civil, comercial y penal.
En la Convencin Constituyente hubo dos posturas. Por un lado, se sostena que una
atribucin de tal tipo restringa la soberana provincial. Por el otro, se sostuvo que se
buscaba que el Congreso sancionase los Cdigos de fondo, para evitar las
inconvenientes de una legislacin mltiple, si se dejaba a cada provincia esa facultad.
Triunf la ltima posicin. Quedaba reservado a las Provincias el poder de darse sus
propios cdigos de procedimiento. No obstante, el art. 97 prescriba como propio de
los tribunales federales el conocimiento y decisin de todas las causas que versen
sobre puntos regidos por las leyes de la Confederacin.

Tema 2: Codificacin.
Artculo 75 Inciso 12 de la Constitucin Nacional.: Los cdigos significan la
Constitucin extendida a las relaciones individuales, las corporaciones y el Estado
mismo en su carcter de persona privada, de tal modo, que esa legislacin comn es
para toda la nacin y su aplicacin es tanto de los tribunales federales como de los
provinciales, los que interpretan en definitiva esas normas.
El ART.75 inciso 12 de la C.N, corresponde al congreso: Dictar los cdigos civil,
comercial, penal, de minera y del trabajo y seguridad social, en cuerpos unificados o
separados, sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su
aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las personas
cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para
toda la Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de
nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la Argentina; as como sobre
bancarrotas, sobre falsificacin de la moneda corriente y documento pblico del
Estado, y las que requiera el establecimiento del juicio por jurados.

Su anlisis. Constituyentes de 1994 agregaron la expresin En cuerpos unificados


o separados y por otra parte, se la ha modificado, incorporndose el principio de
nacionalidad natural, adems de contemplarse la opinin en beneficio de la
Argentina. Este agregado se justifica, con el objeto de aventar cualquier
cuestionamiento que se intentase hacer a la unificacin de la legislacin civil y
comercial, sobre la que viene trabajando el congreso de la nacin desde 1985.
ART 24 C.N: El Congreso promover la reforma de la actual legislacin en todos sus
ramas, y el establecimiento del juicio por jurados.

97

Segn Dromi, en la Argentina de hoy se reclama una legislacin ordenada, coherente y


comprensible.
Esquema:
Corresponde a los tribunales provinciales la aplicacin de los cdigos dictados
por el congreso, cuando las personas o las cosas cayeran bajo su jurisdiccin.
No surge de la clusula constitucional que se haya atribuido a los mencionados
jueces poder para anular las leyes sancionadas por el poder legislativo de la nacin,
con el objeto de proveer una legislacin uniforme para todo el pas.
Si bien es cierto se ha atribuido al congreso la facultad de dictar los cdigos de
fondo, pertenece a las provincias la de dictar los cdigos de forma o adjetivos,
vale decir, los que legislan sobre el modo de orientar el procedimiento a travs del
cual se lleva a cabo la administracin de justicia local
Coherentemente con la atribucin reconocida al congreso, el artculo 116 de la
C.N, al establecer la competencia de los tribunales federales en el conocimiento y
decisin de puntos regidos por leyes de la nacin, efecta la reserva del ART 75
inciso 12.
Se plantea la cuestin de si la aplicacin de las leyes sobre bancarrotas, corresponde a
los tribunales provinciales o a los federales. La primera tesis se ajusta a las
disposiciones legales hasta la fecha. Los autores que opinan a favor de la jurisdiccin
federal se basan en que cuando la constitucin atribuye al congreso el poder de dictar
especialmente leyes generales para toda la nacin sobre bancarrotas, no efecta la
salvedad con respecto a las jurisdicciones locales, y en que, cuando establece la
competencia de la justicia federal en todas las causas que versen sobre puntos
regidos por las leyes de la nacin, efecta la reserva del inciso 12 del ART.75

Tema 3: Anlisis del Art. 75, Inciso 19.


Antecedentes. El inciso 18 del artculo 75 (antiguo inc. 16 del art. 67) dice que
corresponde al Congreso: Proveer la conducente a la prosperidad del pas, el
adelanto y bienestar de todas las provincias, y al progreso de la ilustracin, dictando
planes de instruccin general y universitaria, y promoviendo la industria, la
inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de
tierras de propiedad nacional, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias,
la importacin de capitales extranjeros y la exploracin de ros interiores, por leyes
protectoras de estos fines y por concesiones temporales de privilegios y recompensas
de estmulo.
Romero clasifica esta atribucin al Congreso como el eje alrededor del cual gira la
actividad del estado que realmente quiera promover el desarrollo y asegurar el bien
comn como forma de la justicia. Es una frmula original de la Constitucin Argentina.
Gonzlez Caldern lo analiza as:
En cuanto se refiere a la prosperidad y del pas y al adelanto de las provincias, se
trata de una disposicin para la realizacin de los fines del prembulo sobre
promover el bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad.
Progreso de la ilustracin y planes de instruccin son necesarios para afianzar la
justicia y para asegurar los beneficios de la libertad. Planes son las pautas
esenciales del rgimen educativo del pas; los planes de instruccin atribuidos al

98

Congreso son nicamente los que conciernen a la instruccin general y a la


universitaria.
La clusula constitucional no tiene otro alcance que el de sentar las bases
esenciales.
El promover la industria fue otra de las grandes preocupaciones tanto de los
constituyentes como de Alberdi, ya que se trataba de convertir a la constitucin en
un factor de progreso y de mejoramiento de la economa.
Cuando se habla de inmigracin, es en consonancia con el deber de fomentar la
inmigracin europea, a las razas blancas, a las que sean sanas de espritu y de
cuerpo, y a los hombres tiles para la sociedad argentina
En materia de construccin de ferrocarriles, existe facultad concurrente entre la
Nacin y las Provincias. La ley nacional 1891 delimit las facultades del Congreso y
las Legislaturas Provinciales cuando consider nacionales:
- Los ferrocarriles de propiedad de la Nacin.
- Los que fueron garantidos, subvencionados o autorizados por ella.
- Los que liguen a la capital o a un territorio federal con una o ms provincias.
- Los que comuniquen una Provincia con otra u un punto del territorio de la
Nacin con un Estado extranjero.

En tanto, los ferrocarriles provinciales son los construidos o autorizados por las
provincias dentro de su respectivo territorio.
Seguidamente se confiere al Congreso el poder de promover la construccin de
canales navegables, la colonizacin de tierras de propiedad nacional, la introduccin y
establecimiento de nuevas industrias, la importacin de capitales extranjeros y la
exportacin de los ros interiores.
En la parte final, se faculta al Congreso para sancionar leyes protectoras y conceder
privilegios temporales y recompensas de estmulo para alcanzar los fines
anteriormente establecidos.
En la reforma de 1994, el inciso 19 es considerado como la clausula del nuevo
progreso.
Inciso 19 del Art. 75; (Corresponde al Congreso): Proveer lo conducente al
desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a la productividad de la
economa nacional, a la generacin de empleo; a la formacin profesional de los
trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investigacin y al desarrollo
cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento
Proveer al crecimiento armnico de la Nacin y al poblamiento de su territorio;
promover polticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo
relativo de provincias y regiones. Para estas iniciativas, el Senado ser Cmara de
origen.
Sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin que consoliden la unidad
nacional respetando las particularidades provinciales y locales; que aseguren la
responsabilidad indelegable del Estado, la participacin de la familia y la sociedad, la
promocin de los valores democrticos y la igualdad de oportunidades y posibilidades
sin discriminacin alguna; y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la
educacin, pblica estatal y la autonoma y autarqua de las universidades nacionales.
Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creacin y
circulacin de las obras del autor; el patrimonio artstico y los espacios culturales y
audiovisuales.

99

El desarrollo humano y el progreso econmico. Bidart Campos: desarrollo


humano significa crear, promover y dinamizar un conjunto de condiciones sociales,
econmicas, polticas, culturales y de toda ndole que propendan a favorecer
disponibilidades reales e igualitarias para que, accediendo a ellas, todas las personas
queden capacitadas para su desarrollo.

El crecimiento armoniaco de la Nacin y la competencia provincial


para crear regiones. El segundo prrafo del inciso se refiere en primer lugar al
crecimiento armnico de la nacin, expresin que comprende a toda la sociedad.

En segundo lugar, cuando se concede al Congreso la competencia para equilibrar el


desarrollo desigual de provincias y regiones, lo que quiere decir es que el estado
federal ha de sealar en el mapa geogrfico, y ha de detectar espacios de distintos
niveles en su desarrollo, para impulsar el equilibrio superador de desigualdades. Se
delega al congreso la atribucin de verificar en que zonas del pas hay dficit de
desarrollo, para promover las polticas adecuadas.

La gratuidad y equidad de la educacin y la autonoma y autarqua de


las universidades.
a) Educacin, utilizada con el propsito de consolidar la Unidad nacional, unidad
de una pluralidad unificadora.
b) La unidad tiene que respetar las particularidades provinciales y locales.
c) La responsabilidad indelegable del estado traduce la idea de que el estado no
puede ni debe desentenderse de la educacin y tiene que aportar recursos
materiales y humanos para que sea viable el acceso a la misma.
d) Gratuidad y equidad de la educacin pblica, obliga al estado a dispensar las
mayores disponibilidades para el acceso igualitario a la enseanza pblica que
imparta, con la aclaracin de que la equidad exige que sea gratuita para los que no
puedan costearla, pero que no lo sea, para los que si puedan costearla.
e) La autonoma y la autarqua de las universidades nacionales, significa asegurar
la autonoma cientfica y la gubernativa de ellas y la capacidad de administrar sus
propios recursos, a la par que erigirlas y reconocerlas como personas jurdicas de
derecho pblico no estatal.
La identidad y la pluralidad cultural: El congreso tiene facultad legislativa para
tutelar la identidad y pluralidad cultural, la libre circulacin y creacin de obras de
autor, el patrimonio artstico y los espacios culturales y audiovisuales.

Tema 4: Los tratados internacionales enunciados en el artculo 75


inciso 22
Corresponde al congreso, segn el inciso 22 del artculo 75: aprobar o desechar
tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y
los contratos con la santa sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a
las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; La Declaracin
Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana de Derechos Humanos; el
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; El Paco
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin
sobre la Prevencin y la Sancin del delito de Genocidio; la Convencin Internacional
100

sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin


sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; La
Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su
vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la Primera
Parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder
Ejecutivo nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos; luego de ser aprobados
por el Congreso, requeriran del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
Convencin de Viena de 1969, ART.27: Una parte no podr invocar las disposiciones
de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.
El Alto Tribunal sentencio: Cuando la nacin ratifica un tratado que firmo con otro
estado, se obliga internacionalmente a que sus rganos administrativos y
jurisdiccionales lo apliquen a los supuestos que ese tratado contemple, siempre que
contenga descripciones lo suficientemente concretas que hagan posible su aplicacin
inmediata
La limitacin de que los tratados tienen jerarqua superior en las condiciones de su
vigencia, parece lgica, porque si el pas ratifico un tratado con reservas, no sera
congruente que las disposiciones no aceptadas tengan rango supremo.
La constitucin puede flexibilizarse con la incorporacin de nuevos tratados, cuyas
disposiciones podrn incorporarse en forma ordinaria al sistema de derechos, por
medio de una ratificacin simple de la mayora absoluta o adquirir rango
constitucional luego de ser aprobado por el congreso, con el voto de las dos terceras
partes de la totalidad de los miembros de cada cmara.
Juan Vicente Sol: Los tratados Internacionales en la reforma constitucional; algunas
declaraciones de derechos fueron profundizadas por tratados posteriores, por lo cual
parece innecesario y aun contradictorio incluir a las que son ms genticas. Existen
algunas ausencias importantes, como es el caso de los tratados aprobados en el
marco de organismos especializados, en particular la OIT.
Bidart Campos:
I. Los once instrumentos obtuvieron jerarqua constitucional merced a ella y tal
jerarqua es definitiva, porque es la constitucin la que se la ha reconocido.
II. El status de entonces, tambin es inalterable en el futuro.
III. La excitacin o la denuncia de un tratado provocaron su efecto en el mbito
internacional, pero atento a lo precedentemente sostenido no aparejan en nuestro
derecho interno.
IV. Una vez que determinamos derechos se integran al sistema de derechos de un
estado democrtico, no es posible despus darlos por inexistentes o derogados.
V. La innovacin de la reforma implica que la cspide integrada por normas de
fuentes internas y de fuente internacional se unifica en una convergencia.
A modo de sntesis el inciso 22 dice que todos los tratados y concordatos prevalecen
sobre las leyes. Los tratados y declaraciones sobre los derechos humanos, all
101

numerados, ostentan como caracterstica esencial, la de gozar de jerarqua


constitucional.
El inciso 24 se abre la perspectiva de que otros tratados sobre derechos humanos,
alcancen tambin esa misma jerarqua.

El Concordato con la Santa Sede: Cayetano Bruno explica que concordato es


el convenio o tratado que ajustan la santa sede y los jefes de estado para definir y
reafirmar, por medio de la solemnidad del acto y para bien de ambas sociedades, por
una parte las obligaciones y privilegios de la sociedad civil y por la otra, los derechos
de la iglesia en asuntos determinados.

El estado argentino reconoce y garantiza a la iglesia catlica, apostlica y


romana el libre y pleno ejercicio de su poder espiritual y el libre y publico ejercicio
para su culto, as como de su jurisdiccin en el mbito de su competencia, para la
realizacin de sus fines especficos.
Se reconoce el derecho de la santa sede de publicar en la Repblica Argentina
las disposiciones relativas al gobierno de la Iglesia y el de comunicar y mantener
correspondencia libremente con los obispos, el clero y los fieles.

La delegacin de competencias a Organizaciones Supraestatales


segn el inciso 24 del mismo artculo. Bidart Campos: La norma antes
transcripta, para habilitar el ingreso del Estado a uno de esos sistemas de delegacin
de competencias, establezca cuatro condiciones: Reciprocidad, igualdad, respeto del
orden democrtico y respeto de los derechos humanos.
Los tratados de integracin estn incluidos en el inciso distinto (el 24) y a que el inciso
22 reserva la jerarqua constitucional nicamente para tratados de derechos humanos,
no pueden alcanzar la misma jerarqua de la constitucin.

Tema 5: Legislacin exclusiva para la capital de la nacin y


establecimientos de utilidad nacional.
Antecedentes. En 1880, con la federalizacin definitiva de la ciudad de Buenos
Ares, queda del todo concretada nuestra organizacin constitucional. Completando
ese aspecto, era necesario que la Capital quedara bajo el gobierno exclusivo de los
poderes polticos de la Nacin.
De los antiguos textos constitucionales surga que el gobierno de la capital deba ser
ejercido por el Congreso como Legislatura local y por el Presidente como jefe de
gobierno ejecutivo inmediato. Sin embargo, ya los constituyentes del 53 distinguieron
entre el gobierno poltico de la capital y su rgimen administrativo (establecido en una
ley orgnica).
En cuanto a dnde se aplica la jurisdiccin federal, existan dos partes del territorio
bajo ntegra rbita de la Nacin. Por un lado, la capital federal, y por otro, los
denominados territorios nacionales (los que en su totalidad han sido convertidos en
provincias).
Bidart Campos sostiene que cuando el viejo artculo 67 inc. 24 se refera a que el
Congreso ejerca legislacin excluyente en los territorios adquiridos por compra o
cesin, no significaba que tales lugares quedaban federalizados.

102

El estado federal puede tener jurisdiccin sin tener dominio: cuando reglamenta la
navegacin de ros de dominio provincial, por ejemplo. Asimismo, el estado puede
tener dominio sin jurisdiccin: cuando adquiere ciertos bienes situados en las
provincias, pero no ejerce regulacin alguna, porque no puede.
La Corte estableci en una oportunidad que se necesita el consentimiento de las
provincias para disponer de territorios situados en ellas con destino a
desmembraciones polticas (Arts. 3 y 13); no se necesita para la compra o cesin de
aquellos cuando son destinados a objeto de carcter nacional o de bien pblico
general. As, se estableci el principio de jurisprudencia federal, excluyente de la
provincial.
El actual artculo 75 Inciso 30: (Corresponde al Congreso) Ejercer una legislacin
exclusiva en el territorio de la Capital de la Nacin y dictar la legislacin necesaria
para el cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos de utilidad
nacional en el territorio de la Repblica. Las autoridades provinciales y municipales
conservan los poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos, en tanto
no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.
Sptima Disposicin Transitoria: El Congreso ejercer en la ciudad de Buenos Aires,
mientras sea Capital de la nacin, atribuciones legislativas que conserve con arreglo al
artculo 129.
Que las provincias y los municipios conservan el poder de polica local es un dato
indiscutible de provincializacin y de municipalizacin que afianza el pas federativo.
Para que no suceda como en ms de una oportunidad, en que la nacin no pagaba los
servicios pblicos a los municipios, porque entenda que al ser de jurisdiccin nacional
la eximia de tales tasas cuyo pago por lo tanto repercuta onerosamente sobre los
vecinos, que adems de pagar sus propios servicios deban compartir el pago de los
que ocupaban las empresas nacionales.

Tema 6: Poderes de guerra del Congreso.


Anlisis de las disposiciones constitucionales. La constitucin contempla el
ejercicio regular de los poderes creados, ha debido prever tambin cuando esa
situacin se altera y se transforma en estado de guerra
Las atribuciones militares del congreso son:
A. Inciso 25 del actual ART.75: autorizar al poder ejecutivo para declarar la
guerra o hacer la paz
B. Inciso 27: Fijar las fuerzas armadas en tiempo de paz y guerra; y dictar las
normas para su organizacin y gobierno
C. Inciso 28: permitir la introduccin de tropas extranjeras en el territorio de la
nacin, y la salida de las fuerzas nacionales fuera de l

Tema 7: Lmites de las provincias.


Creacin

de

nuevas

provincias.

El inciso 15 del ART.75: Arreglar


definitivamente los lmites del territorio de la nacin fijar los de las provincias, crear
103

otras nuevas, y determinar por una legislacin especial la organizacin, administracin


y gobierno que deben tener los territorios nacionales, que queden fuera de los lmites
que se asignen a las provincias.
La determinacin de las fronteras exteriores, no depende de las conveniencias de
nuestro pas. Est subordinada a los arreglos con las otras partes interesadas. Fijar
en manera alguna implica un derecho absoluto, ni para imponer un criterio principio y
definitivo, ni para desconocer los derechos y tradiciones histricas de tales entidades,
que gozan de derechos preexistentes a la organizacin institucional del estado federal.
Joaqun V. Gonzlez, disea dos doctrinas: La que considera a las provincias como
subdivisiones administrativas de un solo estado y por tanto subordinadas a este de las
provincias preexistentes a la constitucin, en cuyo carcter la dictaron y crearon un
gobierno federal con poderes enumerados.
Por ley del 13 de octubre de 1862, se dispuso a que todos los territorios existentes
fuera de los lmites o posesiones de las provincias sonnacionales, aunque hubiesen
sido enajenados por ellas, desde el 1 de mayo de 185.
ART.13: podrn admitirse nuevas provincias en la nacin; pero no podr erguirse una
provincia en el territorio de otra u otras, ni de varias formarse una sola, sin el
consentimiento de la legislatura de las provincias interesadas y del congreso.
Joaqun V. Gonzlez dice:
Segn el derecho internacional y el propio derecho pblico, las nuevas provincias
son las que incorporan por anexin voluntaria de sus habitantes y gobierno o se
adquieren por tratados, se recobran por derecho histrico.
Segn el derecho pblico interno, el texto se refieren a los territorios que pueden
ser erguidos en provincia, cuando cumplan las condiciones requeridas por la ley.
La exigencia del voto de las legislaturas y el del congreso, tiene por finalidad
preservar la autonoma territorial de las provincias y evitar que se formen
agrupaciones hostiles a la integridad de la unin, respectivamente.
En consecuencia con el texto de inciso 15, debe interpretarse que el poder del
congreso le permite intervenir en cada uno de los casos previstos en la forma que
aconsejen las circunstancias, para sealar sus lmites a las nuevas provincias
cualquier sea-de los antes indicados- el origen de su creacin.

Tema 8: Poderes implcitos del congreso


Derecho comparado. Idearon el otorgamiento de poderes implcitos contenidos
en el inciso 32 del art.75: (Corresponde al Congreso) Hacer todas las leyes y
reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes,
y todos los otros concedidos por la presente constitucin al gobierno de la nacin
argentina. Solamente el congreso puede invocar poderes implcitos.
Es ms amplio nuestro texto que el que sirvi de modelo, ya que supeditado ste el
ejercicio de las facultades a una doble condicin, necesarias y convenientes, las
restringe. Esta circunstancia, sumada a la prohibicin que hace a las provincias
nuestro art.108, de poderes que reserva la constitucin norteamericana a sus estados,
otorga una mayor preeminencia al congreso federal argentino.
JURISPRUDENCIA: McCulloch vs. Maryland (Estados Unidos) En 1971, el
Congreso estableci el Primer Banco de los EEUU. No fue atacado de inconstitucional y
existi hasta la expiracin de su concesin en 1811.
104

Tras la guerra de 1812, el restablecimiento del banco fue deseable y se estableci en


1816 el Segundo Banco de los EEUU.
Hubo enormes crticas y desaprobacin de amplios sectores del pas hacia el banco,
aduciendo que era usado como herramienta poltica, arruinaba a millares y haba
inflado el valor de los crditos. Todo se agrav cuando la sucursal de Baltimore,
Maryland, quebr.
Aunque luego mejor la direccin bancaria, se origin una demanda popular para que
se restableciera sobre l un control legislativo.
La legislatura de Maryland sancion una ley por la que prohiba a todos los bancos no
establecidos por e estado mismo, la emisin de billetes de banco, salvo que se
hicieran sobre un papel estampado que se poda obtener mediante el pago de un
impuesto muy elevado. Cada transgresin sera multada por 500 dlares.
McCulloch, cajero de la sucursal de Baltimore, emiti billetes sin obedecer la ley
estatal y esta accin fue iniciada por el estado de Maryland para cobrar las multas.
Marshall, presidente de la Corte, expres su opinin sobre la constitucionalidad del
BEEUU as: Si el fin es legtimo, si est dentro del alcance de la Constitucin,
entonces todos los medios que son apropiados, que son simplemente adoptados para
ese fin, que no estn prohibidos, sino que estn de acuerdo con la letra y el espritu de
la Constitucin, son constitucionales.
La corte decidi que la ley de creacin del BEEUU era una ley hecha segn la C. y es
una parte de ella.

Requisitos para el ejercicio de estos poderes. La doctrina nacional,


asimilando las ponderaciones del antecedente jurisprudencial norteamericano,
construye la teora de los poderes implcitos del congreso, exigiendo la reunin de los
siguientes requisitos:
1. Todo poder implcito debe mostrar una necesaria y lgica relacin de medio a fin
2. Los poderes implcitos son medios de accin para poner en ejercicio los poderes
delegados.
3. La constitucionalidad de los poderes implcitos estriba en las siguientes
condiciones:
- El fin tenido en mira debe ser legtimo y estar previsto por la Constitucin.
- Los poderes deben ser convenientes y plenamente adecuados al fin.
- No deben estar prohibidos, sino tienen que ser consistentes con la letra y el
espritu de la Constitucin.

105

Bolilla 16: El Poder Ejecutivo


Tema 1: El Poder Ejecutivo en el Derecho Constitucional Comparado
La clasificacin de las formas de gobierno tradicionalmente se fundamentaba en el
nmero de los que participaban en la actividad gubernativa, o en la oposicin de los
conceptos de Monarqua y repblica. El criterio actual propiciado por Biscaretti Di
Ruffia, basado sobre el rgano competente para trazar la direccin poltica general y
orientacin se remonta a la voluntad de la mayora electoral, y se efectala sgte.
Casificacin:
a. Constitucional Pura: en la cual es el Jefe de Estado (Rey/Presidente de la Rep.)
quin traza la direccin poltica general, sirvindose de ministros que EL designa y
que slo son responsables polticamente ante l.
b. Constitucional Parlamentaria. (tambin indistintamente Monrquica o
Republicana) En la cual, la referida competencia, corresponde a los ministros, que
resultan polticamente responsables ante el parlamento.
c. Constitucional Directorial. Es SOLO republicana, en cuanto constituye una frmula
intermedia entre las precedentes, en la que los ministros, reunidos en colegio
ejercitan tambin las funciones de Jefe de Estado, an cuando son electos por
Parlamento.
De esta clasificacin se desprenden tres tipos de Poder Ejecutivo: el presidencial, el
parlamentario y el colegiado.

Tema 2: Ejecutivo Presidencial: antecedentes en EEUU


El prototipo del ejecutivo presidencial es el Presidente estadounidense quien
concentra las funciones de Jefe de E, Jefe de gobierno y Jefe de partido mayoritario
que lo convierte. -> Gobierno de un Hombre Electo por el Pueblo.
Los constituyentes de Filadelfia de 1787 da origen a la primera constitucin moderna
de un E Federal, all se organiza la primera forma de gobierno presidencial. Los
autores de la constitucin de USA tomaron los principios del derecho ingls de la
primera mitad del siglo XVIII que haba introducido el principio de Separacin de
Poderes, sustituyendo al Jefe de E hereditario por uno electivo. Es una especie de
gnero llamado constitucional puro.
El Poder Ejecutivo norteamericano est integrado por el Presidente y Vicepresidente,
quin es el primero en suceder en caso de que este muera o sea destituido. Son
elegidos mediante un proceso indirecto o de segundo grado (a travs de Colegios
Electorales). Duran en su mandato 4 aos, pero ninguna persona ser elegida ms de
dos veces (conforme a lo expuesto por la enmienda 22). La Constitucin de EEUU
establece la independencia ente el Congreso y el Presidente y las Cmaras no pueden
obligarlo a renunciar, sino por causales de juicio poltico. Los ministros son simples
agentes del P. Ejecutivo, que dirigen los negocios de sus departamentos.

Tema 3: El Ejecutivo Parlamentario: antecedentes en Inglaterra,


Francia e Italia
a) Inglaterra: Tanto en la forma monrquica o Republicana, la cararcterstica
esencial de gobierno es que el Ejecutivo aparece dividido en dos sectores
diferenciados: Un jefe de Estado inamovible (ya sea de por vida rey- o por un perodo
predeterminadopresidente- que es polticamente irresponsable y dotado de funciones
netamente formales) y un ejecutivo propiamente dicho/Gabinete, constituido por
106

varios ministros reunidos en colegio, bajo la direccin del Presidente del Consejo o
Primer Ministro quien traza la divisin poltica general, pero con responsabilidad ante
el parlamento.
Dentro de los gobiernos de tipo parlamentarios, es posible distinguir 2 formas: clsico
de origen britnico y regulado por normas consuetudinarias; y el racionalizado, con
ajuste a normas jurdicas escritas.
En la poca de la monarqua sajona, el poder real no tena el carcter absoluto que
adquiri paulatinamente. La accin del monarca estaba limitada por una Asamblea
Representativa o Cjo. de Jefes.
La conquista normanda trajo un nuevo concepto de las prerrogativas reales, y se
produjo una centralizacin administrativa, acrecentndose el poder personal del
monarca que culmina en 1215 con la Carta Magna. A partir de entonces, comienza el
proceso progresivo de la limitacin de poderes reales. En las ltimas dcadas del S.
XIX las facultades monrquicas fueron sustituidas por el predominio de parlamento.
Posteriormente se fueron otorgando mayores atribuciones a los ministros integrantes
de Gabinete y en particular al Primer Ministro.
El poder ejecutivo Parlamentario ingls est integrado por los siguientes rganos:
1) La Corona: concentraba en sus principios todos los poderes, en la actualidad solo
le quedan algunos poderes residuales que se denominan de prerrogativa real,
entre ellos:
a. En la poltica interior, la facultad de designar al primer ministro (de carcter
formal, puesto que debe recaer en el lder del partido mayoritario), la de
nombrar cargos civiles y militares, distribuir ttulos y condecoraciones;
convocar, prorrogar y disolver el parlamento, y la de sancionar y promulgar
leyes.
b. En la materia diplomtica, el derecho de proclamar guerra y paz, celebrar
TT.II, reconocer a los Gobiernos, etc.
c. En materia judicial, el derecho de gracia, de autorizar apelacin al Consejo
Privado, etc.
2) Consejo Privado de la Corona: en un plano formal, las decisiones expedidas por la
Corona, se toman en el Consejo Privado de la Corona formado por 300 consejeros.
Este Consejo se rene para algunas ceremonias solemnes como la asuncin al
trono, los matrimonios reales, etc.
3) Gabinete: El Gabinete es la pieza fundamental de todo el mecanismo
gubernamental y comprende un reducido nmero de personas. Es presidido por el
Primer Ministro quin es el verdadero Jefe del pas. Sin embargo su autoridad est
limitada, mediante las instituciones por la opinin pblica. Tiene las siguientes
facultades:
a. Nombra a los miembros del Gabinete
b. Modifica la Constitucin
c. Rinde cuentas al Rey de las deliberaciones del Gabinete.
d. Controla la poltica de sus colegas y la poltica extranjera.
Respecto del Gabinete, sus atribuciones son:
e. Traza lneas fundamentales de poltica interior y exterior del pas.
f. Ejerce el control de la Administracin.
g. Domina la vida financiera del Estado, disponiendo de la iniciativa en tal
materia.
h. Asume la iniciativa de las leyes.
107

4) El Ministerio: organismo gubernamental en sentido amplio, comprendido a todas


las personas que, unidas por lazos de solidaridad de partido, son conjuntamente
responsables ante el Parlamento de la poltica seguida por la mayora. Est
formado por alrededor de 100 personas (incluyendo ministros, secretarios y
subsecretarios de E).
b) Francia: La Repblica Francesa surge a partir de 1958. Esta Constitucin da origen
a una forma parlamentaria de gobierno racionalizada, porque funciona por medio de
normas jurdicas escritas y adecuadas a finalidades determinadas. El nuevo
ordenamiento francs combina el parlamentarismo con el presidencialismo. El
primero, a travs del principio de irresponsabilidad del Jefe de Estado, y la
correspondiente responsabilidad del gobierno frente al Parlamento. El segundo, con
un presidente designado sin intervencin de las Cmaras, y rodeado de ministros que
no pueden ser parlamentarios. Prescindiendo del Parlamento unicameral y de los
Consejos menores, el Poder Ejecutivo en Francia est constituido por:
a) El Presidente: dura siete aos en sus funciones y es elegido directamente por el
pueblo por mayora de votos. En caso de no reunir la mayora, hay una segunda
vuelta, ballotage entre los dos candidatos ms votados. El presidente tiene las
siguientes funciones:
a. Designa al Primer Ministro y los otros ministros (conforme lo propuesto por
ste) a los cuales puede destituir de la misma forma.
b. Preside el consejo de ministros, promulga las leyes y puede solicitar su
revisin al parlamento previamente.
c. Puede disolver la Asamblea nacional.
d. Firma los decretos y resoluciones expedidas en Consejo de Ministros y
nombra a los funcionarios ms elevados del Estado.
e. Es jefe de fuerzas armadas, tiene el derecho de indulto.
f. Puede tener facultades extraordinarias en casos de emergencia, habiendo
consultado al Cjo. Constitucional.
b) El Primer Ministro dirige la accin del Gobierno. En la prctica, la comparte con el
Jefe de Estado, lo que lo coloca en situacin de inferioridad respecto del
presidente.

c) Italia: En 1946 se reuni una Asamblea Constituyente que elabor una nueva
Constitucin italiana que entr en vigor en 1948, consagrando una forma de gobierno
parlamentaria, tambin racionalizada. El Presidente de la Repblica es el
representante de la unidad nacional. Tiene la tarea esencial de controlar y agilizar el
funcionamiento del sistema constitucional en su conjunto. Es elegido por un perodo
de 7 aos, por las 2 Cmaras reunidas y por representantes de los Consejos
Regionales. Puede disolver las Cmaras, nombra al Presidente del Consejo de
Ministros, expide Reglamentos, nombra a los funcionarios del Estado, puede reenviar
las leyes a las cmaras para un nuevo examen, etc.
El Gobierno tiene a su cargo la direccin poltica general y las funciones esencialmente
administrativas. Est compuesto por el presidente del Consejo y por varios Ministros
nombrados por el Presidente de la Repblica, debiendo obtener la confianza de las 2
cmaras. En caso de verse afectados por un voto de desconfianza, deben presentar su
renuncia. Est integrado por 80/85 miembros distribuidos entre 19 ministros, 1 o ms
vicepresidentes del Cjo., 5/6 Ministros sin cartera, y unos 50 subsecretarios de E.

108

Tema 4: El ejecutivo colegiado: el antecedente de la Confederacin


Suiza.
El ejecutivo Colegiado es una forma de Gobierno constitucional directoral frmula
intermedia entre las dos ltimas formas de gobierno. Se aproxima a las formas
parlamentarias en cuanto los componentes del Colegio son elegidos por la Asamblea
Federal lo que supone que deben confiar de la confianza de las cmaras; se asemeja a
la forma presidencial por cuanto son elegidos por un perodo de tiempo determinado
no tienen vnculo alguno de responsabilidad poltica antes las cmaras.
El Poder Ejecutivo Colegiado es actualmente caracterstica exclusiva de la
Confederacin suiza. El Uruguay tuvo una breve experiencia es su Constitucin de
1951. El sistema directoral comprende los siguientes rganos:
a) La Asamblea Federal: formada por 2 cmaras Consejo Nacional (200 miembros)
Consejo de los Estados (44 miembros). Las cmaras trabajan de forma
independiente, y slo se renen para elegir los miembros del Consejo Federal o
Directorio, al Canciller Federal que dirige la secretara de la Asamblea y del Consejo
Federal, a los miembros del Tribunal Federal y al comandante General y Jefe de las
Fuerzas Armadas.
b) El Consejo Federal. Est integrado por 7 miembros que, en forma colegiada,
ejercitan las funciones de Jefe de Estado e individualmente, estn al frente de sus
respectivos Ministerios administrativos. Son electos por las Cmaras reunidas por
un perodo de 4 aos. Puede influir sobre las decisiones de las Cmaras,
presentando proyectos de ley y participando en los debates.

Tema 5: El poder Ejecutivo Argentino: antecedentes nacionales


a) Su naturaleza: Segn Gonzalez Caldern, en su criterio, el poder ejecutivo
argentino es descendiente del virrey espaol, y es all donde debe buscarse su origen
vigoroso. Las instituciones parlamentarias fueron desconocidas por los pueblos
sudamericanos, durante la dominacin hispnica. Despus del movimiento
emancipador, la funcin ejecutiva siempre tuvo un desenvolvimiento regular, a
diferencia de los rganos legislativos, lo que hizo necesario que el ejecutivo est
provisto de todos los poderes para lograr la organizacin nacional.
Hasta 1970, la doctrina nacional estaba conteste en que el postulado inicial del
constitucionalismo liberal, que era la despersonalizacin del poder, careca en realidad
de vigencia, porque los actuales tiempos requeran cada vez ms gobiernos que
gobiernen. Coincidentemente, se pona de manifiesto que la misin del poder
ejecutivo es mucho ms extensa que la que se relaciona con la mera ejecucin de las
leyes. En las sociedades polticas modernas, se considera generalmente que el
ejecutivo tiene la grave misin de definir los criterios del inters general.
EN RESUMEN: El poder ejecutivo desarrolla en la prctica una triple actividad:
Poltica gubernativa: vinculada con la Constitucin, pero libre en su iniciativa.
Administracin: se subordina a la ley, pero tiene potestad iniciadora.
Ejecucin: implica la aplicacin y cumplimiento de una decisin.

b) La unipersonalidad: el artculo 87 de la CN. El Poder Ejecutivo de la


Nacin ser desempeado por un ciudadano con el ttulo de Presidente de la Nacin
Argentina, texto que corresponda al artculo 74 anterior, y conserva su mismo
espritu interpretativo: la institucin de un poder ejecutivo unipersonal.
109

Los constituyentes argentinos respondieron a la fuerza de nuestros antecedentes


histricos y compartieron la doctrina de Hamilton, para quin los elementos que
constituyen la energa en el ejecutivo son: unidad, duracin, disposiciones adecuadas
para su sostn y atribuciones competentes.

Tema 6: Las condiciones de elegibilidad


El artculo 89 de la CN: en acuerdo a la reforma de 1994 establece
Para ser elegido presidente o vicepresidente de la Nacin, se requiere haber nacido
en el territorio argentino, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en pas
extranjero; y las dems calidades exigidas para ser elegido senador.
Anlisis:
a) Es requisito primero que el presidente sea ciudadano nativo. Si hay una funcin
pblica que no se debe confiar sino a los hijos de la nacin, es la presidencia.
Pueden ser presidentes segn la Ley 21.795:
a. Los calificados en la ley como argentinos nativos.
b. Los nacidos en el extranjero de padres argentinos que hayan solicitado
durante los primeros 5 aos, la nacionalidad argentina.
c. O aquellos hijos de padres argentinos nacidos en el extranjero que,
cumplidos los 18 aos de edad, la soliciten por s mismos, dentro de los 3
aos posteriores.
Para los precedentes supuestos el solicitante debe tener establecido domicilio en la
repblica en forma ininterrumpida durante los 2 aos anteriores a la solicitud.
b) Exige las cualidades para ser electo senador, y por lo tanto haber sido 6 aos
ciudadano de la Nacin conforme a lo que establece el art. 55 de la CN. Es
requisito tener al menos 30 aos de edad. El requisito de pertenecer a la comunin
catlica apostlica y romana establecido en el viejo artculo 76, fue eliminado
segn lo expresado en el art. 89 de la CN de 1994. En el art. 93 que consigna la
frmula de Juramento, que al tomar posesin de su cargo prestarn el presidente y
el vicepresidente, se determina que lo ser respetando sus creencias religiosas de:
desempear con lealtad y patriotismo el cargo de presidente del Nacin, y
observar y hacer observar fielmente la CN.

Tema 7: La duracin en el ejercicio de cargo


a) Anlisis del artculo 90 de la CN: El presidente y vicepresidente duran en
sus funciones el trmino de 4 aos y podrn ser reelegidos o sucederse
recprocamente por un solo perodo consecutivo. Si han sido reelectos o se han
sucedido recprocamente no pueden ser elegidos para ninguno de ambos cargos, sino
con el intervalo de un perodo.
La novena disposicin transitoria dice: El mandato del presidente en ejercicio al
momento de sancionarse esta reforma, deber ser considerado como primer perodo.
La disposicin transitoria dcima, prev que el mandato del presidente que asuma el 8
de Julio de 1995 no se extender por sta vez hasta los 4 aos de haber asumido, sino
que se le reconocer una duracin mayor con el propsito de hacer coincidir la
cesacin de dicho mandato con la segunda renovacin de los nuevos Senadores y con
las elecciones de los nuevos Diputados asegurando as la simultaneidad de dichos
actos.
La periodicidad de los funcionarios es uno de los presupuestos de la forma republicana
de gobierno, por lo que los mandatos de las autoridades en general deben tener una

110

duracin limitada.

b) La reeleccin: El viejo art. 77 de la CN del 1853 fijaba la duracin del mandato


en el trmino de 6 aos y con posibilidad de reeleccin con un periodo de intervalo,
opcin que se mantuvo hasta la reforma del 49 que dispuso en el art. 78 mantener la
duracin de 6 aos e introdujo la novedad de la posibilidad de reeleccin indefinida.
Esta disposicin fue derogada por la reforma de 1994.
En el Estatuto Fundamental sancionado por el Gobierno de Facto en 1972, se
estableci en 4 aos la duracin del mandato presidencial, determinndose que el
Presidente y el Vicepresidente podan ser reelegidos en el cargo por una sola vez.

Tema 8: Forma y tiempo de la eleccin segn los artculos 94 a 98 de


la CN
La eleccin directa. Artculo 94 hasta el artculo 98 est contemplado en la
CN el sistema actual de designacin del presidente y vicepresidente de la
Repblica:
Art. 94: El presidente y el vicepresidente de la Nacin sern elegidos
directamente por el pueblo, en doble vuelta
Art. 95: La eleccin se efectuar dentro de los 2 meses anteriores a la
conclusin del mandato del presidente en ejercicio.
Art. 96: La segunda vuelta electoral, si correspondiere, se realizar entre las
dos frmulas de candidatos mas votadas, dentro de los 30 das de celebrada
la anterior.
Art. 97: Cuando la frmula que resultare ms votado en la primera vuelta
hubiera obtenido ms del 45% de los votos afirmativos vlidamente emitidos,
sus integrantes ser proclamados como presidente y vice.
Art. 98: Cundo la frmula que resultare ms votada en la primera vuelta
hubiera obtenido el 40% de los votos afirmativos vlidamente emitidos y
existiera una diferencia mayor de 10 puntos porcentuales respeto del total de
los votos afirmativos vlidamente emitidos sobre la frmula que le sigue en
nmero de votos, sus integrantes sern proclamados como presidente y
vicepresidente de la Nacin.
De esto se desprende que la reforma ha incorporado una modificacin
FUNDAMENTAL: El sistema de eleccin directa a doble vuelta, en vez del
sistema anterior que prevea la eleccin indirecta por medio de electores
elegidos por cada una de las provincias y la Capital Federal, cuyo nmero era
el equivalente al doble del total de diputados y senadores que enviaban al
Congreso.
El Ballotage o segunda vuelta y la proclamacin directa. La eleccin
directa de Presidente Vice que introdujo la reforma, instituy el Ballotage o doble
vuelta, cuyo propsito, si bien el elector tiene una amplia opcin a favor, de la frmula
que prefiera, en la segunda vuelta, debe restringir su voluntad a slo una de esas dos
frmulas.
Segn ste sistema, se da en el primer acto electoral, los sgtes. casos:
1. Resulta electa la frmula presidencial que obtenga ms del 45% de los votos
afirmativos emitidos. No hay segunda vuelta.

111

2. Resulta electa la frmula que tiene el 40% de los votos afirmativos emitidos y si
lograra una diferencia porcentual ms de 10 puntos porcentuales sobre la frmula
que lo sigue, consecuentemente, no hay segunda vuelta.
3. Si no se diera ninguna de las dos situaciones anteriores, se efecta la segunda
vuelta, restringindose la eleccin a las dos frmulas ms votadas.
La ley Nacional 24.444 sancionada en 1994, reglament las disposiciones
constitucionales.
Art. 148: Cada elector sufragar por una frmula indivisible de candidatos a ambos
cargos.
Art. 155: en caso de renuncia de los dos candidatos de cualquiera de las dos frmulas
ms votadas en la primera vuelta, se proclamar electa a la otra y tambin si
renuncia uno de los candidatos de cualquiera de las dos frmulas ms votadas en la
primera vuelta electoral, no podr cubrirse la vacante producida (Si el candidato a
presidente es el que renuncia, le suceder el Vice).
Art. 154: en caso de murete de los dos candidatos de las dos frmulas ms votadas
en la primera vuelta y antes de producirse la segunda, se convocar a una nueva
eleccin. Si se muere uno de los candidatos de cualquiera de las 2 frmulas ms
votadas en la primera vuelta, el partido poltico o alianza que represente deber cubrir
la vacancia en el trmino de siete das corridos.

Cmputo de los votos en blanco. La ley electoral 19.862 que presidi las
elecciones de 1973 convocadas por el rgimen de facto, estableci que deban
computarse slo los votos vlidos. El mismo criterio inspira a diversas constituciones
del derecho provincial argentino, donde no se computan lo votos nulos y los votos en
blanco. Los artculos 97 y 98 incorporados por la Convencin en la reforma del sistema
de eleccin presidencial, se refiere a los votos afirmativos vlidamente emitidos.

Tema 9: El artculo 88 de la CN
Los constituyentes del 94, mantuvieron la redaccin del anterior art. 75 de la
constitucin de 1853 reiteraron y los siguientes trminos: En caso de enfermedad,
ausencia de Capital, murete, renuncia o destitucin del presidente, el Poder Ejecutivo
ser ejercido por el vice de la Nacin. En caso de lo mismo del vice (ahora presi de la
nacin), el Congreso determinar qu funcionario pblico ha de desempear la
presidencia, hasta que haya cesado la causa de inhabilidad o un nuevo presidente sea
electo.
Anlisis:
1) El nico caso de acefala es la del Poder Ejecutivo cuando no hay Presidente o
cuando habindolo no puede ejercer sus funciones. O cuando adems falta el vice,
porque no existe o porque no puede ejercer el poder ejecutivo.
2) La falta de vicepresidente no es propiamente acefala porque el Poder Ejecutivo en
nuestro sistema es unipersonal.
3) No hay 2 acefalas: resulta impropia la acefala de la repblica. (La falta de
Vicepresidente, crea tan solo un problema de impedimento de sucesin del
presidente.
4) Hay 5 causales de acefala:
a. Enfermedad o inhabilidad
b. Ausencia de la capital y del pas
112

c. Muerte
d. Renuncia/dimisin
e. Destitucin
5) De estos 5 causales, 3 son de constancia incuestionable: murete, renuncia y
destitucin. Las otras dos, requieren comprobacin. Examen de las causas de
acefala:
a. Inhabilidad: sinnimo de enfermedad. Incompetencia por enfermedad, por
imposibilidad, por impedimento. Un presidente debe considerarse
inhabilitado cuando tenga incapacidad para desempearse, aun cuando el
obstculo sea ajeno a su voluntad secuestro o a su propia conciencia
cognoscitiva demencia o provenga de su salud. No encuadra en ninguna
de las causales de Juicio Poltico, y corresponde al Congreso declarar la
existencia/inexistencia de la enfermedad/incapacidad/inhabilidad.
b. Ausencia de la capital: slo debe referirse a ausencia prolongada y con ms
razn a la ausencia fuera del pas. sta es generalmente reconocida por el
Presidente, delegando el mando. De no ser as, el Congreso puede actuar en
ejercicio de los poderes implcitos considerndose un abandono de
funciones, susceptible de Juicio Poltico.
c. Muerte y renuncia: son situaciones objetivas que no ofrecen duda alguna. La
renuncia debe ser aceptada por el Congreso, conforme a lo explicitado en el
Art. 75, inciso 21.
d. Destitucin: la clusula constitucional contempla de forma exclusiva la
destitucin de derecho, que es la que se opera como resultado de
funcionamiento del juicio poltico, reglado en los art. 53, 59 y 60.
La sucesin del Vicepresidente. Cuando se dan los supuestos de acefala, el
poder ejecutivo ser ejercido por el Vicepresidente de la Nacin (art. 88)
El cargo de Vicepresidente fue adoptado por nuestros constituyentes a partir de la CN
de EEUU. Destaca la doctrina norteamericana los siguientes argumentos, para la
creacin del cargo:
a) El ejecutivo es un rgano de gobierno que no puede estar vacante.
b) Como el Vicepresidente puede en ciertas ocasiones sustituir al Presidente, es
conveniente que el probable sustituto sea elegido del mismo modo que el
titular.
c) La creacin del Vicepresidente logra cumplidamente la continuidad de la accin
ejecutiva impidiendo que sta pueda ser paralizada/interrumpida
Motivaciones perfectamente aplicables a nuestra organizacin institucional.
Al plantearse la situacin del art. 88 sobre si el Vicepresidente, se convierte en
Presidente o slo asume el ejercicio del poder ejecutivo, se resuelve (al igual que USA)
que es una asuncin plena en la que asume el cargo en si mismo y no slo los
deberes y facultades (esto sucede cuando la acefala es definitiva; caso contrario, el
vicepresidente asume transitoriamente el ejercicio del poder ejecutivo, en forma
interina).
Tanto cuando el vicepresidente asume de modo permanente la presidencia hasta
terminar el periodo, como cuando lo asume momentneamente, su cargo en el
Senado es cubierto por el presidente provisorio del Cuerpo, elegido conforme al art.
88. (un funcionario pblico elegido por el Senado)
Por ltimo, es preciso destacar que en caso de ausencia tanto de Presidente como de
vice, la constitucin ha suministrado las bases de reglamentacin, asignando al
congreso la competencia para resolver la sucesin.
113

Reglamentacin legal de la acefala. El Poder Legislativo Nacional sancion la


Ley n 252 de 1868, que dictamin:
1) En caso de acefala de la Repblica por falta de presidente y vicepresidente de la
Nacin, el Poder Ejecutivo ser desempeado en primer lugar por el presidente
provisorio del Senado, segundo por el presidente de la Cmara de Diputado, y a
falta de stos, por el presidente de la Corte Suprema.
2) El funcionario llamado a ejercer el Poder Ejecutivo Nacional, en los casos del art.
anterior, convocar al pueblo de la Repblica a una nueva eleccin de presi y vice
dentro de los 30 das sgtes. (siempre que la inhabilidad de ellos, sea permanente).
3) El funcionario que haya de ejercer el Poder Ejecutivo en aquellos casos, al tomar
posesin del cargo, ante el Congreso, y en su ausencia, ante la Corte Suprema de
Justicia, prestar el juramento que prescribe el art. 80 de la CN.
Se derog esta anterior ley con la Nueva Ley de Acefala 20972, en 1975 y se
encuentra actualmente vigente, que estableci:
1) En caso de acefala por falta de presi y vice el Poder Ejecutivo ser
desempeado transitoriamente por el presidente del Senado, sino por el
presidente de la Cmara de Diputados, y a falta de stos por el presidente de la
CSJ, hasta que el Congreso hiciere la eleccin correspondiente al artculo 88 de
la CN.
2) En tal caso, la eleccin se efectuar por el Congreso de la Nacin, en Asamblea
convocada y presidida por quin ejerza la presidencia del Senado que se reunir
dentro de las 48 horas siguientes al hecho de la acefala.
3) La eleccin se har por mayora absoluta de los presentes. Si no se obtuviera
esta mayora, se har por segunda vez una votacin limitndose a las dos
personas con mayor nmero de sufragios.
4) La eleccin deber recaer en un funcionario que rena los requisitos de la CN y
que sea: senador, diputado nacional o gobernador de provincia.
5) Cuando la vacancia sea transitoria, el Poder Ejecutivo ser desempeado por los
funcionarios indicados en el artculo 1 y en ese orden hasta que reasuma el
titular..
6) El funcionario que ejerza el Poder Ejecutivo en los casos de acefala definitiva,
actuar con el ttulo que le confiere el cargo con el agregado en ejercicio del
Poder Ejecutivo. En caso de acefala transitoria, el funcionario designado,
deber prestar el juramento que prescribe actualmente el art. 93 de la CN ante
el Congreso y en su ausencia, ante la CSJ.

Tema 10: Funcin Constitucional de Jefe de Gabinete y los Ministros


del Poder Ejecutivo
La reforma del 94 ha dejado subsistente una antigua divisin doctrinaria acerca de la
concentracin de facultades e el titular del poder ejecutivo. La solucin adoptada por
la reforma no lleg a satisfacer las inquietudes de quienes consideraban necesario no
tan solo una desconcentracin funcional sino una efectiva descentralizacin poltica
del poder.
Dromi piensa que importa establecer una diferencia precisa entre las facultades
conferidas al presidente, al jefe de gabinete y los dems ministros, ya que existe una
relacin interorgnica entre ellos, de tal modo que en la Administracin Pblica
Ejecutiva, el presidente es el titular del poder ejecutivo, y los otros solo son rganos
de colaboracin y ejecucin que atienden los negocios de la Nacin.

114

Agrega Dromi, que la autoridad suprema de la Nacin es el Presidente, titular del


poder ejecutivo unipersonal, que tiene la faculta de nombrar y remover al Jefe de
Gabinete, y dems ministros. El Jefe de Gabinete, est siempre subordinado al
presidente. El presidente es Jefe supremo, jefe ejecutivo y jefe legislativo, mientras
que el Jefe de Gabinete, es simplemente un jefe administrativo.

Competencia de los Ministros. Linares Quintana ensea que la institucin


ministerial no llega a comportar una coparticipacin de los ministros en el ejercicio del
poder ejecutivo, sin embargo, cumplen una importante funcin de colaboracin al
titular del poder ejecutivo.
El art. 100 de la CN (anlogo en su redaccin al antiguo artculo 87), prev: El jefe de
gabinete de ministros y los dems ministros cuyo nmero y competencia ser
establecido por una ley especial, tendrn a su cargo el despacho de los negocios de la
Nacin, y refrendarn (autorizarn) y legalizarn lo actos del presidente por medio de
su firma.
La CN no ha reglado las condiciones que deben reunir quienes hayan de ser
designados ministros, esto queda a cargo del titular del poder ejecutivo la eleccin de
sus colaboradores.
De la opinin doctrinaria puede extraerse que:
El ministerio es un rgano colegiado y complejo, en el cual todos sus miembros
tienen igual jerarqua: NO hay primer ministro.
Como rgano, acta junto al presidente de dos maneras: una directamente
constitucional (refrendando los actos presidenciales) y otra que surge de la
prctica constitucional en acuerdo de ministros o reunin de gabinete.
Cada ministro tiene por s calidad de rgano tanto como jefe de ministerio como
en su relacin con el presidente.
Una resolucin ministerial si bien puede constituir un precedente respecto, no
tiene la fuerza de una reglamentacin que slo compete al poder ejecutivo.
Circulares e instrucciones son actos internos de administracin, cuya eficacia se
limita al mbito interno de aquella.
El art. 102 de la CN dispone que los ministros tienen responsabilidad de los actos que
legalizan y acuerda con sus colegas. De esto, surge que los ministros tiene
responsabilidad poltica, jurdica y moral. que se hace efectiva mediante el
procedimiento del juicio poltica; responsabilidad jurdica que se hace efectiva en el
poder judicial; responsabilidad moral ante la opinin pblica. Tienen responsabilidad
inmediata y directa ante el presidente, quin los nombra y remueve segn su
voluntad, pero siempre con causas relativas al buen servicio.
La CN prev las siguientes relaciones del ministerio con el Congreso:

Llamamiento de uno o varios ministros para que concurran a las cmaras a


efectos de proporcionar informes.
Concurrencia espontnea de los ministros a las sesiones del congreso, sin voto.
Presentacin obligatoria por cada ministro de una memoria detallada del estado
del pas.
Cuando un ministro se encuentra en el seno de una cmara del congreso goza
de las inmunidades y privilegios que la CN reconoce a los legisladores.
Art. 103 de la CN: Los ministros no pueden por s solos, en ningn caso, tomar
resoluciones, a excepcin de lo concerniente al rgimen econmico y administrativo
de sus respectivos departamentos. (esto ha mantenido el viejo artculo 89)
115

Los ministros refrendan con su firma los actos del presidente y tal funcin otorga a
esas intervenciones un carcter poltico. En cambio, cuando se trata de la actividades
que desarrollan en su sus respectivos ministerios, ellos ejercen la jefatura, emitiendo
circulares e instrucciones, lo que implica el manejo de su rgimen econmico y
administrativo. .Los ministros carecen de competencia para reglamentar leyes.
Los ministros carecen de competencia para reglamentar las leyes. El presidente puede
hacer imputacin de funciones propias del poder ejecutivo a los ministros, en tanto
no transfiera las de carcter personalsimo, diferenciando que en cuanto a la
posibilidad de imputacin de funciones, las de carcter estrictamente poltico como
por ejemplo la promulgacin de leyes, el indulto, la declaracin del estad de sitio, no
pueden atribuirse a los ministros, las de carcter administrativo por su parte, si.

Bolilla 17: La competencia del Poder Ejecutivo


Tema 1: La competencia del Poder Ejecutivo
Comentario: Alude a las atribuciones otorgadas por la CN al Poder Ejecutivo: todas
las facultades, derechos y poderes que le dan existencia y establecen sus fines
permanentes.
El viejo art. 86 (en la constitucin de 1853) las enumeraba en 22 incisos.
Tradicionalmente, se clasificaban las funciones que ejerca el titular del poder
ejecutivo en la siguiente forma:
a) Facultades ejecutivas propiamente dichas. (que ejerca en forma individual o de
acuerdo con el senado)
b) Funciones legislativas. (Carcter de colegislador, permitindole la participacin en
el proceso legislativo)
c) Funciones judiciales. (Concretadas en determinados actos, con lmites fijados
expresamente por la CN)
d) Poderes de representacin exterior y guerra.
e) Deberes y limitaciones con referencia al bienestar general, la libertad y el respeto a
la Constitucin y leyes nacionales.
stas facultades dieron al P.E la asuncin al gobierno de la comunidad y produjo una
fuerte concentracin de facultades en l, dndole clara preeminencia sobre los otros
dos. Lo que conllev a que uno de los objetivos planteados por la ley de 1993 de
Convocatoria Nacional Constituyente fuere el de atenuacin del sistema
presidencialista.
Tema 2: Jefaturas Presidenciales
Artculo 99 de la CN: Respondiendo a tal finalidad de atenuacin, la CN del 94
introdujo en el art. 99 inciso 1 (el presidente de la Nacin) Es el jefe supremo de la
Nacin, jefe del gobierno y responsable poltico de la administracin del pas. A lo
que se suma su condicin de Comandante en jefe de todas las fuerzas armadas de la
Nacin.
En cuanto a Jefe de la Nacin, segn lo sostenido por Dromi, no implica una colocacin
institucional por encima de los otros rganos del poder, sino que dentro de la
separacin de poderes, lo establece como Jefe superior del E. Respecto del trmino
supremo (agrega Bidart Campos) refiere que inviste la calidad de nico Jefe.
Ostentar la jefatura de gobierno, quiere decir que desarrolla la funcin gubernativa, y
sobre tal base fijarlas grandes directiva polticas, con la mxima responsabilidad en las
decisiones de igual naturaleza. El presidente es el responsable poltica de la
116

administracin general. Sin embargo, hay que efectuar una divisin con relacin al
jefe de gabinete.. El presidente retiene la titularidad de la jefatura de la
administracin, y el ejercicio de esta jefatura es incumbencia del jefe de gabinete.
Mantenindose as la relacin jerrquica entre el presidente y el jefe de gabinete.
La titularidad de la jefatura de administracin por el presidente asume dos formas
concretas:
Acto administrativo: Declaracin unilateral realizada en ejercicio de la funcin
administrativa, produce efectos jurdicos individuales en forma INMEDIATA.
Reglamento: Difiere del acto administrativo porque es una norma con sentido
general y obligatorio.
El presidente mantiene intactos todos los poderes militares reconocidos por la CN del
53. A ste respecto, la nica modificacin introducida en el art. 99, agregada
contenida en el inciso 15, es que la facultad de ordenar represalias, declarar la guerra
debe realizarse con autorizacin y aprobacin del congreso.

Tema 3: El Jefe de Gabinete


Artculos 100 y 101 de la CN: El artculo 100 de la CN: Al jefe de gabinete de
ministros, con responsabilidad poltica ante el Congreso de la Nacin, le corresponde:
1. Ejercer la administracin general del pas
2. Expedir los actos reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que
le atribuyen este artculo y las delegadas por el Presidente.
3. Efectuar los nombramientos de los empleados de la Administracin (excepto los
que corresponden al presidente).
4. Ejercer las funciones y atribuciones que le deleguen el presidente de la Nacin.
(que en caso de ausencia de ste, podrn ser presididas por el presidente)
5. Coordinar, preparar y convocar las reuniones de gabinete de ministros.
6. Enviar al Congreso los proyectos de ley de Ministerios y Presupuesto Nacional.
7. Hacer recaudar las rentas de la Nacin y ejecutar la ley de Presupuesto Nacional.
8. Refrendar los decretos reglamentarios de las leyes.
9. Concurrir a las sesiones del Congreso y participar en sus debates, pero NO votar.
10.Una vez que se inicien las sesiones ordinarias del Congreso, presentar junto a los
restantes ministros una memoria detallada del estado de la Nacin.
11.Producir los informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de la
Cmaras solicite al poder ejecutivo.
12.Refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso.
13.Refrendar conjuntamente con los dems ministros los decretos de necesidad y
urgencia, y los decretos que promulguen parcialmente leyes.
El jefe de gabinete de ministros no podr desempear simultneamente
otro ministerio.
Artculo 101 de la CN: El jefe de gabinete de ministros debe concurrir al Congreso al
menos una vez por mes alternativamente a cada una de sus cmaras para informar
de la marcha del gobierno. Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 71 (para emitir las
explicaciones e informes). Puede ser interpelado, a los efectos del tratamiento de una
mocin de censura , por el voto de la mayora absoluta de la totalidad sobre el total

117

de los miembros de la cmara, y ser removido por el voto de la mayora absoluta de


los miembros de cada una de las cmaras.
Es preciso distinguir, sobre la remocin y la interpelacin del Jefe de Gabinete, 2
cosas:
1) La interpelacin, producida a efectos de la mocin de censura, puede ser
provocada por cualquiera de las dos cmaras, pero requiere del voto de la
mayora absoluta de la cmara iniciadora sobre su total de miembros.
2) La remocin necesita coincidencia entre ambas cmaras y el voto de la mayora
absoluta de cada una (*obsrvese que la norma no exige que tal mayora se
compute sobre el total de los miembros).
Tema 3: El poder reglamentario
Los decretos reglamentarios: El inciso 2 del art. 99 de la CN, el presidente:
Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las
leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con las excepciones
reglamentarias. (Atribucin que permite al Presidente el desempeo de las funciones
que le estn encomendadas)
Las leyes sancionadas por el Congreso tienen efectivamente los caracteres de
preceptos generales, pero no podran ser debidamente ejecutadas si el poder que est
encargado de ello no las vigoriza con ciertas previsiones prcticas. Adems, la facultad
de reglamentar la ejecucin de las leyes tiene por finalidad uniformar el criterio de los
funcionarios pblicos que deben aplicarlas.
En los reglamentos de ejecucin o Decreto del poder ejecutivo reglamentario de las
leyes, aparece la subordinacin de la administracin a la legislacin. Pese a sta, las
normas reglamentarias completan las leyes regulando detalles indispensables para su
cumplimiento y su aplicacin.
Como Consecuencia de que existen tres clases de leyes federales, nacionales
comunes y nacionales locales, Bidart Campos, efecta las siguientes distinciones:
a) El poder ejecutivo expide decretos reglamentarios de las leyes federales, y ellos
rigen en todo el territorio del estado (como por ejemplo el reglamento gral. de
Ferrocarriles, reglamentos de Leyes de Aduana, etc).
b) Cuando se trata de decretos reglamentarios de leyes nacionales comunes (ley
de accidentes de trabajo, reglamentacin de la ley sobre la jornada laboral, etc)
son, en principio, locales, o sea: el poder ejecutivo los dicta para el mbito de la
capital y territorios nacionales, ya que en el mbito provincial, los emite el
gobernador para su propia jurisdiccin.
c) Los decretos reglamentarios de las leyes nacionales locales se limitan a la
jurisdiccin de aquellos territorios.
Los reglamentos Autnomos: Los reglamentos autnomos versan sobre materias
no reguladas por ley, y el poder ejecutivo los va a poder emitir haciendo valer el
principio de la zona de reserva, mediante el cual ejerce sus facultades privativas con
la misma independencia que cumplen las propias los otros dos poderes. Al ejercitar
dichas facultades, el presidente aplica e interpreta por s mismo la CN.
Los reglamentos Delegados: Se denomina Reglamento delegado a aqul que se
dicta por el poder ejecutivo, en mrito a una habilitacin conferida por el poder
legislativo.
118

Tradicionalmente, se haba aceptado conforme a la jurisprudencia de la CSJ que el


Congreso pudiera sancionar una ley, dejando al poder ejecutivo la posibilidad de
ampliar su natural potestad reglamentaria, para hacer actuar la ley en sus detalles,
situacin tipificada como una delegacin impropia frente a la cual se hace alusin al
artculo 99, inciso 3 de la CN El P.E no podr en ningn caso bajo pena de nulidad
absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo
Sobre esto, Bidart campos analiza la existencia de una imprecisin frente al principio
prohibitivo, concluyendo que la delegacin excepcionalmente autorizada por el actual
art. 76 (Se prohbe la delegacin legislativa en en el PE, salvo en materias
determinadas de administracin o emergencia pblica, con plazo fijado para su
ejercicio y dentro de las bases de delegacin que el Congreso establezca)
corresponde a la que antes de la reforma se encontraba implcitamente prohibida.
Agrega el autor que en realidad, la facultad que ejercera el PE no es una verdadera
delegacin legislativa sino una ampliacin de la potestad reglamentaria, propia del
PE.
Jurisprudencia: Caso Delfino A.M. y Ca S.A. La sociedad A.M. Delfino y Ca,
demand a la Prefectura General Martima (que haba aplicado una Multa al capitn
del vapor alemn Wurttemberg, amarrado al Puerto de Bs. As. por infraccin al
reglamento respectivo, que prohiba arrojar al muelle materias desechables) alegando
que los artculos del reglamentos que sirvieron de base a la sancin, provenientes del
decreto del 31 de julio de 1980 son inconstitucionales y constituan una delegacin de
facultades legislativas puesto que el PE carece de facultades para la creacin de
sanciones penales.La Corte fundament su sentencia en los sgtes. argumentos:
a) El congreso NO puede efectivamente delegar en el poder ejecutivo o en otro
departamento de la administracin, ninguna de las atribuciones/poderes que le
han sido expresa o implcitamente conferidas.
b) No obstante, ni la ley 3445 (sobre poltica de mares, ros, canales y puertos) ni
los artculos de sus reglamentos, son incompatibles con el mencionado
principio. Puesto que no existe delegacin sino cuando una autoridad investida
de un poder determinado hace pasar el ejercicio de ese poder a otra persona.
Existe una distincin fundamental entre la delegacin de poder para HACER la
ley y la de CONFERIR cierta autoridad al poder ejecutivo o administrativo para
reglamentar ciertos aspectos de ella.
c) Si el poder de reglamentacin designa una determinada facultad especfica,
para la mejor ejecucin de de la voluntad legislativa y si tal poder pertenece
tanto al congreso como al poder ejecutivo, es evidente que es una mera
circunstancia de hecho la extensin del poder reglamentario del poder
ejecutivo. (Dicho en criollo: se trata de una extensin del poder
reglamentario del poder ejecutivo, no de una delegacin de facultades)
d) Las observaciones precedentes permiten llegar a la conclusin que cuando el PE
es llamado a ejercitar sus poderes reglamentarios sobre una ley que requiere de
su presencia, no lo hace en virtud de una delegacin de Facultades, sino a ttulo
de una facultad propia consagrada en el art. 86 inciso 2 de la CN.
e) El poder ejecutivo se hallaba constitucionalmente facultado para dictar
ordenanzas y reglamentos, especificando y definiendo las circunstancias
particulares o hecho, que harn efectivos los poderes de polica.
El hecho previsto y penado por el reglamento del poder ejecutivo en el decreto
del 31 de julio de 1908, reviste en el carcter de una contravencin de polica
119

comprendida dentro de los fines grales. de la Ley y constituye el ejercicio


legtimo de la facultad reglamentaria atribuda al poder ejecutivo por el art. 86,
inciso 2.
La Corte confirm la sentencia apelada y la imposicin de la multa. La CSJ tuvo la
oportunidad de confirmar la doctrina jurisprudencial en el caso: Mouvil, Ral O. Y
otros s/Desrdenes.
Hechos: Ral O. Mouvil y otros fueron condenados por el Jefe de Polica de la Capital a
sufrir la pena de 30 das de arresto no redimibles por multa, por infraccin a los
mandatos policiales sobre desrdenes, resolucin confirmada a posterior por la
sentencia del Juez en lo Penal Correccional. Contra esta sentencia, el defensor de los
imputados interpuso recurso extraordinario ante la Corte, sosteniendo que el rgimen
de faltas vigente y las sentencias de primer y segunda instancia son violatorias de
diversos artculos de la Constitucin, adems de la concentracin de las facultades
judiciales, ejecutivas y legislativas por parte del Jefe de Polica.
El Alto Tribunal fundament su decisin:
a) Esta Corte, en decisiones anteriores ha declarado la constitucionalidad de los
edictos policiales porque no hay delegacin de funciones legislativas al conferir
al poder administrador o a ciertas reparticiones la facultad de fijar especificar
normas de polica, crear infracciones, y fijar sanciones correspondientes, dentro
de los lmites establecidos por la misma ley.
b) Sin embargo, toda nuestra organizacin poltica y civil reposa en la ley. Los
derechos y obligaciones de los habitantes, as como las penas, slo existen en
virtud de sanciones legislativas, y el Poder Ejecutivo no puede crearlas, i el
Poder Judicial aplicarlas si falta la ley que las establezca.
c) El sistema representativo republicano de gobierno adoptado por la CN, y que se
apoya en el principio de divisin de poderes, el legislador no puede
simplemente delegar en el Poder Ejecutivo, o en reparticiones administrativas,
la total configuracin de los delitos, ni la libre eleccin de penas.
Por ello, se revoc la sentencia apelada.

Tema 5: Los Decretos de Necesidad y Urgencia


Art. 99 de la CN, en el inciso 3, establece: El poder ejecutivo no podr en ningn
caso, bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter
legislativo.
Solamente cuando las circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los
trmites ordinarios previstos por esta CN para la sancin de las leyes, y no se trate de
normas que regulen materia penal/tributaria/electoral/rgimen de partidos polticos,
podr dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, que sern definidos en
acuerdo general de los ministros que debern refrendarlos, conjuntamente al Jefe de
Gabinete.
El jefe de gabinete de ministros, personalmente, y dentro de los 10 das siguientes,
someter la medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, cuya
composicin deber respetar la proporcin de las representaciones polticas de cada
cmara. Esta comisin elevar su despacho en un plazo de 10 das al plenario de cada
cmara para su expreso tratamiento. Una ley especial sancionada con mayora
absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara, regular el trmite y los
alcances de la intervencin del Congreso.
120

Requisitos: La facultad del presidente de poder dictar decretos de necesidad y


urgencia, constituye una excepcin especialsima al principio de divisin de poderes.
Es un requisito FUNDAMENTAL la oportunidad, con la cual deben concurrir
circunstancias excepcionales que hicieron imposible seguir los trmites ordinarios
previstos para la sancin de la ley.
Constituye otro requisito, la exigencia e que no todas las materias de contenido
legislativo pueden ser formuladas a travs de este tipo de decretos, sino que
expresamente est incluido dictar normas de excepcionalidad cuando se trate de
asuntos atinentes a materia penal, tributaria, electoral, o al rgimen de los partidos
polticos.
La Comisin Bicameral Permanente: El procedimiento previsto en el inciso 3 del
art. 99 establece que, una vez emitido un decreto de necesidad y urgencia
corresponde al jefe de Gabinete someterlo dentro de los 10 das a la Comisin
Bicameral Permanente. Esa comisin deber analizar si el decreto ha sido emitido
en conformidad con los requisitos constitucionales, y producir el respectivo
despacho, el que tambin en un plazo de 10 das, debe ser sometido para su
tratamiento al plenario de c/cmara. En su composicin, debe respetarse la proporcin
de las representaciones polticas de cada cmara.
Tema 6: La participacin en el proceso legislativo
Iniciativa: Bidart Campos divide en 3 fases la participacin del poder ejecutivo en el
proceso colegislador: la introductoria o de iniciativa; la constitutiva o de aprobacin; y
la de eficacia o promulgacin.
Si bien el poder ejecutivo no participa en el proceso formal de sancin de ley, lo hace
en el aspecto substancial. Esto se expone en el inciso 8, artculo 75 que faculta al
Presidente a dar cuenta al Congreso, reunido en Asamblea, del Estado de la Nacin,
mediante un mensaje y en la atribucin de los ministros art. 92- de concurrir a las
sesiones del Congresoy tomar parte en sus debates.
El art. 77 de la CN reformada prescribe que las leyes pueden tener principio en
cualquiera de las Cmaras del Congreso por proyectos presentados por sus miembros
por el Poder Ejecutivo, lo que consagra el derecho de iniciativa, segn el cual dicho
poder gozar de la facultad de enviar proyectos a cualquiera de las cmaras.
Promulgacin: Promulgar significa publicar/hacer conocer/hacer saber.
El presidente examina el proyecto sancionado y si el resultado es favorable, emite el
decreto de promulgacin (promulgacin expresa), para la publicacin de la ley.
El artculo 80 de la CN, por su parte establece que se considera aprobado por el Poder
Ejecutivo, todo proyecto no devuelto en el trmino de 10 das tiles. (Promulgacin
tcita/atumtica).
Veto: El PE puede recurrir al veto, mediante el cual obliga al poder legislativo a
reflexionar sobre las objeciones que l le formula con respecto al proyecto sancionado.
El veto produce una garanta contra la sancin de leyes inconvenientes. El art. 83 de
la CN es el que consagra el derecho a Veto: Desechado en el todo o en parte un
proyecto por el P. Ejecutivo, vuelve con sus objeciones a la Cmara de su origen.
Conclusiones:
1) El veto que autoriza la CN es un veto limitado y condicional.
121

2) Los fundamentos que el poder ejecutivo puede oponer a la sancin de un


proyecto de ley, no se encuentran restringidos por la CN, deben ser
determinadas por la prudencia y el conocimiento del PE.
3) Existen dos formas de veto: total, cuando el presidente observa todo el
proyecto; parcial: slo se observa una parte de l.
4) No importa el tipo de veto, todo el proyecto debe volver al Congreso.
5) Cuando el Ejecutivo ejerce el veto parcial, la parte no vetada queda aprobada y
ya no es susceptible de enmiendas, ni por el Congreso, ni por el propio
Ejecutivo.
6) El veto es facultad indeclinable y privativa del poder ejecutivo. Es susceptible su
ejercicio an para los proyectos que el Congreso sanciona por iniciativa del PE.
7) El derecho de veto por el ejecutivo debe reservarse NICAMENTE para los actos
del Congreso que tienen sustancia de ley.
8) No son vetables: declaracin del congreso sobre la necesidad de reformas la
constitucin, salvo que se sancione una ley; la acusacin de cmara de
diputados y destitucin que efectuase el senado en juicio poltico; la aprobacin
de un tratado internacional; la admisin o rechazo de la renuncia presidencial;
la determinacin del funcionario que ha de ejercer el PE en caso de acefala; la
creacin de nuevas provincias, etc.
9) Si ambas Cmara insisten en el proyecto por votacin nominal de dos tercios de
sus miembros, el proyecto es ley y pasa al PE para su promulgacin.
10)
Si las cmaras del Congreso desechan totalmente un proyecto de ley, no
podr repetirse en las sesiones del Ao.
Tema 7: Las relaciones con el Congreso
El Poder Ejecutivo participa en el proceso de formacin de las lees, asumiendo un rol
que suscita una relacin interrganos, produciendo un acto de carcter complejo.
La apertura de las sesiones: El inciso 8 del art. 99 de la CN expresa como facultad
del presidente: Hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso, reunidas
al efecto ambas Cmaras, dando cuenta en esta ocasin del estado de la Nacin, de
las reformas prometidas por la CN, y recomendando a su consideracin las medidas
que juzgue necesarias y convenientes.
El Presidente debe concurrir personalmente para inaugurar el perodo legislativo, sin
que pueda delegar esta facultad. El art. 63 determina que debe hacerlo el 1 de Marzo
de c/ao.
La Doctrina es conteste que en caso de que el Presidente no concurra, las cmaras
podrn iniciar vlidamente el periodo parlamentario.
Prrroga de sesiones ordinarias y convocatoria a extraordinarias: El inciso 9
del art. 99 de la CN, conserva el texto del art. 86 de la CN de 1853 y le otorga al
Presidente la siguiente facultad: Prorroga las sesiones ordinarias del Congreso, o lo
convoca a sesiones extraordinarias cuando un grave inters de orden o de progreso lo
requiera.
Sobre sto debe realizarse una doble distincin:
Cuando se trata de prorrogar las sesiones ordinarias, bien puede sostenerse que no
slo es una facultad del presidente sino tambin como el mismo Congreso puede
hacerlo por s mismo, en realidad se tratara de una facultad concurrente.

122

Cuando se trata de la convocatoria a sesiones extraordinarias, la facultad de


convocar al Congreso para tal fin es privativa del presidente y debe ejercitarla
cuando un grave inters de orden o de progreso lo requiera.

Tema 8: Indulto y Conmutacin de Penas


La facultad del Presidente de conceder indultos o conmutar penas por delitos sujetos a
la jurisdiccin federal, podra considerarse una atribucin judicial puesto que se refiere
a la aplicacin de una Ley.
Inciso 5 del artculo 99 determina: Puede indultar o conmutar penas por delitos
sujetos a la jurisdiccin federal, previo informe del tribunal correspondiente, excepto
en los casos de acusacin por la Cmara de Diputados. Los constituyentes idearon
una frmula propia al conceder al ejecutivo la atribucin que se analiza. Ella difiere del
modelo norteamericano, que extiende tal poder a todo delito.
La CN, solo autoriza al Presidente a eximir del cumplimiento del castigo impuesto
indulto- o a cambiarlo por una pena menor conmutacin-, despus que la causa
criminal sujeta a jurisdiccin federal, ha quedado concluida, ha pasado en autoridad
de cosa juzgada y por ende existe una pena por un delito imputado y probado.
Preservndose as la disposicin del art. 109 En ningn caso el presidente de la
Nacin puede ejercer funciones judiciales.
La doctrina sienta los sgtes. principios:
a) La facultad de indultar o perdonar penas se funda en la posible imperfeccin del
acto de administrar justicia, y en que despus de dicado el fallo pueden
descubrirse circunstancias que antes de l fueron desconocidas y cambian la
gravedad del delito o la disminuyen.
b) Dentro del Gobierno, la atribucin es un acto privativo del PE. El indulto es un
poder exclusivo del Presidente en el orden nacional.
c) Los motivos por el que el P. Ejecutivo concede el indulto o perdn, no estn
librados a un caprichoso albedro, sino que debe otorgarse o no segn lo
aconsejen los principios de justicia y equidad.
d) El indulto comporta el perdn, cuya consecuencia jurdica es la cesacin de los
efectos de la sentencia.
La excepcin de indultar en los casos de acusacin de la Cmara de diputados, se
funda en que el mismo presidente y sus ministros se hallan sujetos al juicio poltico.
Tampoco puede indultarse las penas aplicadas judicialmente que define la misma
constitucin, como el de compra-venta de personas (art.15), el de concesin de la
suma del poder pblico (art.29) y el de traicin contra la Nacin (art.119)
Respecto a la conmutacin de penas, consiste en el cambio de la pena impuesta por la
decisin judicial condenatoria, por otra menor. Debindose diferenciar tanto al indulto
como a la conmutacin de la amnista, que supone la extincin de la accin y la pena,
borra el carcter delictuoso del hecho.

123

Jurisprudencia: Los fallos de la Corte Suprema contienen el criterio del alto Tribunal
sobre la facultad de indultar.
1. Jos Ibez siendo dependiente de una casa de comercio, hurt 5 pares de
medias y las entreg a un tercero, movido por un sentimiento de piedad. El juez de
primera instancia no encontr medios para atenuar el rigor de la ley, y conden al
procesado al mnimo previsto: el presidente de la Nacin ejerci la facultad de indulto
a favor de Ibez. La mayora de la Corte estructur su fallo de acuerdo a las
siguientes consideraciones:
a) La sentencia que se examina desconoce la validez del indulto de Jos Ibez por
dos consideraciones: porque NO se haba cumplido con el requisito del informe
previo, porque al concedrselo el indulto no se haba pronunciado sentencia
firme de condenacin en ltima instancia. o sea por cuestiones procesales.
b) La CN no especfica sobre qu puntos ha de recaer el informe dejando as
librados a la discrecin del Tribunal si ha de limitarse a hacer mencin de las
circunstancias de la causa o emitir opinin sobre la conveniencia o
inconveniencia del indulto slicitado.
c) La CN requiere para el ejercicio de la facultad de indultar que deba existir causa
abierta contra el delincuente, aunque no es necesario que se dicte sentencia
para saber si es posible determinar las circunstancias del hecho delictuoso y de
procesado sobre los que ha de recaer el informe.
d) De lo anterior debe deducirse que el ejercicio de la facultad de indultar es
procedente cuando existe proceso, ya sea antes o despus de producida la
sentencia firme de condenacin con tal que preceda el Informe del tribunal y no
se trate de delitos exceptuados.
Por estos fundamentos se declar que el indulto del procesado no era violatorio de la
CN. En cambio, la minora de la Corte vot en disidencia:
a) En el d antiguo la gracia o indulto, como derecho de perdonar, no tenan ms
lmites que la voluntad del jefe del estado, y se ejerca con independencia de
formalidad alguna, no siendo ste el concepto moderno.
b) Los Constituyentes argentinos, al atribuir al P. Ejecutivo la facultad de indultar,
dijeron indultar penas, con lo que quisieron subrayar que a gracia deba seguir
al juzgamiento.
c) Adems, hacen hincapi en que el indulto hace desaparecer la pena, pero no al
delito, y la conmutacin que es generalmente confundida con el perdn slo
indica un indulto relativo. Ni la conmutacin ni el indulto se pueden decretar
sino despus de de la condena del acusado por sentencia ejecutoria.
En opinin de la doctrina, la verdadera tesis era la del voto en disidencia y la Corte, la
acogi en el sgte. Fallo:
El presidente de facto, por decreto de 1932, ejercit la facultad de la actual art. 99 en
beneficio del ex presidente Hiplito Yrigoyen, cuando la causa se encontraba en
estado de sumario. El defensor del imputado se present rechazado el indulto del
Gobierno Provisional y el Alto Tribunal fall de la sgte. manera:
a) La tesis sustentada por la minora en el caso de Jos Bales es la que concuerda
mejor con la buena doctrina preconizada por los tratadistas del derecho penal.
b) Esta doctrina ha sido incorporada al Cdigo Penal en vigor cuando se afirma que
el indulto extingue la pena solamente, de donde se deduce que no puede
producirse sino despus de la imposicin de la pena obre la que debe recaer.
124

c) De no ser as, y si aceptara la afirmacin de la mayora contenida en el fallo, el


indulto tendra en realidad el efecto e extinguir la accin.
d) El argumento basado en la situacin injusta y agraviante en que quedara el
imputado, si el indulto pudiera expedirse antes de la condena, pugna contra la
tesis de la presuncin de inocencia. Para haber perdn, se presume que exista
el delincuente.
Se confirm la sentencia del tribunal de segunda instancia que expreso que el
recurrente tena derecho a rechaza el indulto.
Tema 10: Relaciones con la Iglesia Catlica:
El viejo art. 86 inciso 8 estableca que el presidente de la Nacin ejerca los derechos
del patronato nacional en la presentacin de obispos para las iglesias catedrales, a
propuesta en terna por el Senado. La institucin fue adoptada del monarca espaola
quin se le reconoca el patronato como un derecho inherente a la soberana y que se
traduca en la facultad de presentar o nombrar a alguna persona para que se le
confiera algn beneficio. El instituto propio de la poca colonial fue incorporado a las
Leyes de las Indias y la Convencin de 1853, tambin lo consider como tal. Ese
rgimen, calificado como patronal y regalista, qued modificado por la suscripcin de
un concordato entre la Santa Sede y la Repblica Argentina celebrado el 10 de
Octubre de 1966, aprobado por la ley 17032. La reforma del 94 suprimi del texto
constitucional el ejercicio del patronato y el pase o retencin de las decisiones
pontificias.
Ley 17032:
a) El Estado argentino reconoce y garantiza a la Iglesia Catlica Apostlica
Romana el libre y pleno ejercicio de su poder espiritual, de su culto, de su
jurisdiccin en el mbito de su competencia para la realizacin de sus fines
especficos (DOMINAR EL MUNDO).
b) La Santa Sede podr erigir nuevas circunscripciones eclesisticas, as como
modificar los lmites de las existentes o suprimirlas.
c) Antes de proceder a la eleccin de una nueva Dicesis o de una Prelatura a
otros cambios de circunscripciones diocesanas, lo comunicar
confidencialmente al gobierno.
d) El art. 3 establece que el nombramiento de Arzobispos y Obispos es de
competencia de la Santa Sede. Antes de proceder al nombramiento de los
mismos (tambin de los prelados o coadjutores) ser comunicado al Gobierno
Argentino, para conocer si existen objeciones de carcter poltico. El Gobierno
Argentino dar su contestacin dentro de los 30 das, transcurrido ese tiempo,
se interpretar que no existen objeciones.
e) Por el art. IV se reconoce el derecho de la Santa Sede de publicar en la
Argentina las disposiciones relativas al gobierno de la Iglesia. Gozan de la
misma facultad Obispos y dems autoridades eclesisticas con sus sacerdotes y
sus fieles.
f) El artculo 5 establece que el Episcopado Argentino puede llamar al pas a las
rdenes, congregaciones religiosas y sacerdotes seculares que estime tiles
para el incremento de la asistencia espiritual y la educacin cristiana del
pueblo. El gobierno se compromete a facilitar al personal eclesistico extranjero
el permiso de residencia y la carta de ciudadana.

125

Bolilla 18: El poder Judicial


Tema 1: El poder Judicial de la Nacin
Importancia de la Justicia Federal: Ningn pueblo de la tierra ha gozado de
libertad, mientras no ha tenido asegurada la Justicia. (J.V Gonzlez). Es la ntima
relacin que existe entre la libertad y la justicia lo que hace necesaria la existencia del
Poder Judicial, como rgano encargado de garantizar el goce efectivo de la libertad
individual.
Remarca Linares Quintana que la forma del Estado Federal, supone la coexistencia de
2 rdenes jurisdiccionales: la Justicia Federal o Nacional y la Justicia ordinaria,
provincial o local. Divisin que surge de las sgtes. disposiciones de la CN:
Del Art. 5, cundo ordena a las provincias organizar su administracin de justicia
Del art. 121, cuando asegura que las provincias conservan todo el poder no
delegado del Gobierno Federal.
Del art. 75 inciso 11, por el que se atribuye al Congreso la facultad de codificacin
agregando que, sin tales cdigos los all enunciados, importen alterar las
jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales, o
provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas
jurisdicciones.
Del art. 108, desde el momento que all se define la naturaleza del Poder Judicial de
la Nacin
De los art. 116 y 117, cuando fija la competencia del Poder Judicial, y cuando
determina cmo se desarrolla esa competencia.
La Justicia Federal es definida como la facultad conferida al PJ de la Nacin para
administrar justicia en los casos, sobre las personas y en los lugares especialmente
determinados por la CN.
Resumen del pensamiento del autor (Alsina) y de la Doctrina Gral.:
1) Como los gobiernos de provincia constituyen la regla, y el de gobierno de la Nacin
la excepcin, de estos caracteres participan necesariamente sus respectivas
instituciones y entre ellas las administraciones de justicia.
2) De esto surge que los jueces locales aplican el derecho comn con una amplia
competencia, mientras que los jueces nacionales slo intervienen en los casos que
les est expresamente asignados.
3) La jurisdiccin federal es, por lo tanto, limitada (no se extiende a las personas o
cosas ajenas a ella)
4) Conforme al art. 116, corresponde a la jurisdiccin federal el conocimiento de todas
las causas que versen sobre los puntos regidos por la CN, por las leyes de la nacin
con la reserva del art. 75 inciso 12 y por los tratados con las Naciones extranjeras.
5) El Poder Judicial no puede declinar el juzgamiento de algunas causas que versen
sobre puntos regidos por la CN, las leyes de la Nacin y los tratados, porque la CN
se las ha encomendado a todas ellas.
Bidart Campos establece que el Congreso puede sancionar: Leyes Federales o
especiales, Leyes nacionales ordinarias o de derecho comn y Leyes locales. Tan slo
son de competencia de la justicia federal los casos en que se apliquen leyes federales
(los otros quedan comprendidos en la reserva del art. 75 inciso 12 que confiere a los
tribunales provinciales la aplicacin del derecho comn, constituido bsicamente por
las normas contenidas en los cdigos de fondo). Tambin son de jurisdiccin federal
126

las causan que versan sobre puntos regidos por tratados con otros E. Las dems
causas que el art. 100 individualiza pueden ser excluidas de la jurisdiccin federal por
ley del Congreso en caso de no existir el propsito que informa a dicha jurisdiccin, es
decir, que el congreso puede otorgar a los tribunales federales la jurisdiccin que crea
conveniente siempre que no ample la que surge de aqul art.

Antecedentes: Los Antecedentes en EEUU, Gonzlez Caldern seala que la


experiencia recogida durante la poca dela Confederacin fue la razn decisiva para
que los convencionales de Filadelfia se propusieran establecer un Poder Judicial
independiente y supremo. Pensaba de igual modo ALBERDI, para quin la
interpretacin y aplicacin de la CN, las leyes y decretos del gobierno nacional, y los
tratados de la Nacin con Naciones extranjeras, exigen una autoridad judicial de
carcter y potestad nacional o suprema. As es que los constituyentes del 53
siguieron en este el punto el modelo de la constitucin estadounidense, adecuando su
texto a nuestra idiosincrasia.
Es muy importante que el sistema Judicial sea no slo independiente en sus
funciones, sino lo ms perfecto posible en su formacin.

Tema 2: Garantas Constitucionales de la independencia del Poder


Judicial
Inamovilidad: Linares Quintana proclama que el principio de divisin de poderes
requiere la independencia de stos, sobre la base de su coordinacin, equilibrio y
control recproco. Si esa independencia es indispensable para todos los poderes, lo es
an ms para el Poder Judicial por encontrarse expuesto en mayor medida a las
presiones de los poderes polticos. Esos objetivos se logran a travs de las garantas
constitucionales y legales que pueden resumirse fundamentalmente en dos: la
inamovilidad de los jueces y la irreducibilidad de sus remuneraciones.
La primera parte del artculo 110 de la CN determina: Los jueces de la Corte Suprema
y de los tribunales inferiores de la Nacin conservarn sus empleos mientras dure su
buena conducta. El decreto 1285/58 de Organizacin de la Justicia Nacional, declara:
los jueces de la Nacin son inamovibles y conservarn sus empleos mientras dure su
buena conducta. Slo pueden ser juzgados y removidos en la forma establecida por la
CN.
La inamovilidad es definida por la doctrina como absoluta y permanente, siendo sta
la nica garanta verdadera de la independencia de los magistrados judiciales.
El principio de la inamovilidad tiene las siguientes proyecciones:
a) No slo protege a los magistrados, sino que los ampara contra el traslado y
hasta el ascenso contra su voluntad.
b) No implica una situacin de impunidad para los magistrados judiciales, a cuyo
amparo puedan cobijarse los ineptos, prevaricadores, venales, con prejuicios
irreparables para la sociedad.
c) Cesar la garanta y se har efectiva la consiguiente responsabilidad de los
jueces, por medio del juicio poltico, por mal desempeo o por delito en ejercicio
de sus funciones o pro crmenes comunes.

Irreducibilidad de la remuneracin de los jueces: De nada valdra la


inamovilidad como garanta de la independencia de los Jueces, si stos se encontraran
127

expuestos a la presin econmica que el Poder Legislativo podra ejercer sobre ellos
disminuyendo o suprimiendo su remuneracin.
El art. 110 de la CN: recibirn por sus servicios una compensacin que determinar la
ley y que no podr ser disminuida en manera alguna mientras permaneciesen en sus
funciones.
La irreducibilidad es la seguridad econmica que hace a la propia subsistencia de los
magistrados.

Tema 3: Los jueces de la Capital de la Nacin


Jurisprudencia: Caso Eliseo Acevedo
Hechos: el Director del Diario El Debate, haba sido acusado por el fiscal por injurias
graves y amenazas dirigidas al Presidente. Se plante una cuestin de competencia
entre el juez federal de la Capital, y el juez del crimen de la misma, resolviendo la
Corte a favor de la incompetencia del juez federal y de la facultad del juez del crimen
de la Capital para conocer la causa.
De tal sentencia se dedujeron dos conclusiones:
No puede haber en la Capital de la Nacin una sola justicia, la nacional o
federal, sino sta, y la que generalmente se conoce bajo el nombre de comn u
ordinaria.
Si bien los jueces federales de la Capital son inamovibles, no tienen que serlo
necesariamente los jueces del fuero comn u ordinario ya que sus funciones
estn reglamentadas por la ley.
Conclusiones opuestas:
La unificacin de los fueros de la Capital de la Nacin es una mera cuestin
prctica que puede resolverla el Congreso.
El art. 116 de la CN slo ha tenido en cuenta una sola clase de justicia, la
NACIONAL en oposicin a la provincial, toda materia que no cae en dicho art.
Corresponde a la justicia provincial, y es slo en oposicin a stas ha hecho la
enumeracin especfica.
No es razonable sostener que dentro de la Constitucin hay dos justicias
nacionales, una para cierta materia especial cuidadosamente considerada en su
objeto y el personal que la administra, y otra abandonada al arbitrio del
Congreso.
Los jueces de Capital son los jueces de la CN, no de la ley.
La inamovilidad de los jueces no es solo una garanta para la independencia de
sus funciones, sino tambin una garanta necesaria de los derechos y de los intereses de

los habitantes del pas.


La CN no admite sino jueces independientes e inamovibles.

La reforma del 1949 solucion el problema al nacionalizar los tribunales de Capital


Federal, suprimiendo la distincin entre jueces locales y federales, sancionndose la
ley 13.998 de la organizacin de Justicia Nacional, cuyo art. 1 dispona: El PJ de la
Nacin ser ejercido por la CSJ, por los tribunales nacionales de la Capital Federal y los
tribunales Nacionales con asientos en las provincias y territorios. sta reforma fue
derogada por la convencin Constituyente de 1957, restaurndose la vigencia de la
CN de 1853 se dict el decreto ley 1285/58 que regla la competencia de la Justicia
Nacional.
128

Tema 6: Nueva estructura de las funciones del Poder Judicial


El poder Judicial de la Nacin inviste una especial estructura acorde con la naturaleza
de su Estado Federal. Presenta dos rdenes de gobierno: el gobierno central y los
locales. Es una tpica observacin la de que en ellos las cortes y los tribunales de
ltima instancia, se distinguen ms como un tribunal que como un poder.
Bidart Campos sostiene que en el gobierno tripartito de nuestro derecho constitucional
del poder, la Corte como titular del poder Judicial tambin gobierna. Es decir,
comparte dentro del poder estatal las funciones en que ese poder se exterioriza.
La constitucin histrica asign al Poder Judicial un carcter independiente, con una
organizacin especializada y una competencia exclusiva. Sin embargo, eran
fcilmente perceptibles diversas causas que denotaban una real crisis institucional del
poder judicial, como la falta de independencia poltica en la designacin de sus
integrantes. Es por eso que es necesario introducir las reformas que le asignaran al
poder judicial funciones de gobierno y no solo jurisdiccionales posibilitando que su
estructura tuviese la facultad de designar los magistrados que lo integran.
Segn Dromi, la CN reformada ha respondido a los requerimientos de cambio que
necesitaba el poder judicial para ser un verdadero poder. Las soluciones dadas son las
siguientes:
Conformar la estructura del Poder Judicial: en base a 3 rganos con funciones
especficas: la jurisdiccin con la cabeza en la Corte Suprema de Justicia, la
administracin del poder, en cabeza el Consejo de la Magistratura, y la
actuacin de la justicia, en cabeza del Ministerio Pblico con inmunidades e
intangibilidades iguales a las de los jueces .
Confiar a un rgano especfico, el Consejo de la Magistratura, la seleccin por
concurso pblico de los postulantes y la propuesta en temas vinculantes para el
Poder Ejecutivo de los nombramiento de magistrados inferiores.
Imponer que el acuerdo senatorial sea prestado en sesin pblica.

Jurisdiccin - La Corte Suprema: En la nueva estructura corresponden las


funciones de jurisdiccin a la Corte Suprema de Justicia, habiendo introducido la
reforma un procedimiento distinto para la designacin de sus magistrados, cuando el
art. 99 inciso 4 de la CN reconoce al presidente la siguiente atribucin: Nombra los
magistrados de la Corte Suprema de acuerdo del Senado por dos tercios de sus
miembros presentes, en sesin pblica, convocada al efecto. De lo que surge que al
exigirse la sesin pblica se permite conocer los antecedentes que ilustran la
trayectoria de los aspirantes.

Administracin Consejo de Magistratura: Art. 114, introducido por la


reforma del 94 prescribe: El Consejo de la Magistratura, regulado por una ley
especial sancionada por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cmara, tendr a su cargo la seleccin de los magistrados y la administracin del
Poder Judicial.
El Consejo ser integrado peridicamente de modo que le procure el equilibrio entre
la representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los
jueces de todas las instancias y de los abogados de la matrcula federal. Ser
integrado, asimismo, por otras personas del mbito acadmico y cientfico en el
nmero y forma que indique la ley.

129

Sern sus atribuciones:


1) Seleccionar mediante concurso pblico los postulantes a las magistraturas
inferiores.
2) Emitir propuestas en ternas vinculantes para el nombramiento de los
magistrados de los tribunales inferiores.
3) Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la
administracin de justicia.
4) Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
5) Decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrados.
6) Dictar los reglamentos relacionados con la organizacin judicial.
En el derecho pblico provincial existen antecedentes de estos rganos, conocidos
como Consejo de la Magistratura, en la Constitucin de la Provincia de Chaco, Ro
Negro, San Juan, San Luis, Santiago del Estero, Tierra del Fuego, Antrtida e islas
Atlntico Sur.

Actuacin El Ministerio Pblico. Art. 120 de la CN: prescribe El Ministerio


Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera,
que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad,
de los intereses generales de la sociedad, en coordinacin con las dems autoridades
de la Repblica. Est integrado por un procurador general de la Nacin y un defensor
de la Nacin y los dems miembros que la ley establezca. Sus miembros gozan de
inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones.
A modo comentario, Dromi destaca que el principio de Afianzar la Justicia, establecido
en el prembulo se complementa con el Ministerio Pblico, como rgano
independiente encargado de la acusacin y control fiscal, de la defensa de la legalidad
objetiva y del ejercicio de la accin pblica.

Nombramiento de los Jueces de la Nacin y las Provincias: Linares


Quintana dice que la designacin de los jueces constituye un problema muy delicado
del derecho ya que la eleccin popular no parece el sistema ms indicado.
En Inglaterra, la situacin se resolvi en forma singular:
a) Los jueces no se eligen entre los principiantes sino entre los abogados que
triunfaron.
b) No existe una carrera judicial, cualquiera sea la jerarqua de la vacante que se
produzca, pasa a ocuparla quin tenga las condiciones requeridas.
c) Los jueces ingleses perciben las remuneraciones ms altas del mundo.
En EEUU, ms del 70% de los estados particulares mantiene la designacin de sus
jueces por medio de eleccin popular.
En Argentina, la doctrina se expidi uniformemente en contra del sistema de eleccin
popular de los jueces. Los constituyentes del 53 adoptaron el mecanismo previsto por
la Convencin de Filadelfia, combinando la iniciativa del P. Ejecutivo con el acuerdo de
una rama del legislativo, lo que significa una eleccin indirecta.
El art. 5 de la CN obliga a cada provincia a que se asegure su administracin de
justicia implica que en c/u de ellas exista una org. judicial que se adece a su
condicin social. Se han de instrumentar los tribunales que se consideren necesarios
con los fueros y el nmero de juzgados que les resulte conveniente.
130

En cuanto a la designacin de magistrados a nivel provincial, se advierte que no existe


un criterio uniforme puesto que algunas provincias se han seguido de lo establecido
en la CN mientras que otras, han tomado mecanismos particulares.

Art. 99 inciso 4 de la CN: dispone que El presidente de Argentina nombrar a los


magistrados de la Corte Suprema y de los dems tribunales, de acuerdo con el
Senado. Lo que supone diversos inconvenientes: Contribuye a aumentar la
preponderancia del poder Ejecutivo.
a) Conspira en parte contra la misma independencia de los jueces.
b) Conspira contra la independencia de los jueces
c) El rechazo del Senado coloca al propuesto en situacin molesta ante la sociedad y
en desventaja para pretender el cargo nuevamente.
d) Al tener el Presi que optar por un candidato, prescinde de otros con iguales o
superiores condiciones que no se han valido de influencias oficiales.
La situacin ha mejorado con respecto a los dems jueces federales, como se
desprende del segundo prrafo del rt. 99 inciso 4 Nombra los dems jueces de los
tribunales federales inferiores en base a una propuesta vinculante en tema del
Consejo de la Magistratura con el acuerdo del Senado en sesin pblica, en la que se
tendr en cuenta la idoneidad de los candidatos.
El tercer prrafo de este inciso, prescribe: Un nuevo nombramiento, procedido igual
de acuerdo ser necesario para mantener en el cargo a cualquiera de esos
magistrados una vez que cumplan la edad de 75 aos. Todos los nombramientos de
magistrados cuya edad se la indicada o mayor se harn por 5 aos y podrn ser
repetidos indefinidamente, por el mismo trmite.
La reforma provoca que la la Corte quede sin atribuciones de conduccin econmica
del PJ y las de superintendencia sobre los miembros de los tribunales inferiores.
Respecto de los jueces inferiores, sern designados a partir de la propuesta que
efecte el Cjo. de la Magistratura y su remocin ya no estar a cargo de las Cmaras
Legislativas, sino que ser efectuada por un Jurado de enjuiciamiento integrado por
legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal.

Tema 6: La Corte Suprema: su importancia constitucional


Doctrina: La Corte Suprema es la mayor jerarqua del ordenamiento judicial de la
nacin, y que el grado de adelanto, bienestar y progreso cvico del pas ha de
valorarse por la medida en que mantenga esa excepcional jerarqua jurdica, en la
defensa del orden constitucional y de las libertades individuales.
Art. 108 de la CN: El poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema
de Justicia y por lo dems tribunales inferiores que el congreso estableciere en el
territorio de la Nacin
111 CN: Ninguno podr ser miembro de la Corte Suprema de Justicia sin ser abogado
de la Nacin con 8 aos de ejercicio y tener las cualidades requeridas para ser
senador.
Se extrae como anlisis que:
a) La CN prev las condiciones necesarias para ser miembro de la Corte, dejando al
legislador la fijacin de los requisitos necesarios para ser magistrados en los
tribunales inferiores.
b) Prevalece el criterio de dejar liberado a la determinacin del legislador el nmero
de integrantes de la CSJ.
131

c) El presidente de la Corte es designado por la misma Corte, segn lo establecido en


la Ley 23.744 actualmente en vigencia.
Jurisprudencia. Caso Fisco Nacional vs.Ocampo Manuel. Sent las sgtes.
conclusiones:
a) La Corte Suprema de Justicia es el tribunal en ltimo resorte para todos los
asuntos contencin esos en que se le ha dado jurisdiccin.
b) Sus decisiones son finales, no pueden ser revocadas por ningn tribunal.
c) De sus fallos no hay recurso alguno a excepcin del de revisin, interpuesto
ante ella en los casos de jurisdiccin originaria y exclusiva.

Tema 7: Remocin de los Jueces Inferiores.


El art. 115 de la CN: Fue introducido por la reforma del 94 y determina
expresamente: Los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin sern removidos
por las causales expresadas en el art. 53 por un jurado de enjuiciamiento integrado
por legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal.
su fallo ser irrecurrible y no tendr ms efectos que destituir al acusado, pero la
parte condenada quedar sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme las leyes ante
los tribunales ordinarios.
Corresponder archivar a las actuaciones y en su caso reponer al juez suspendido si
transcurriesen 180 das desde la decisin de abrir el procedimiento de remocin sin
que haya sido dictado el fallo.
Jurado de Enjuiciamiento: La reforma del 94 cre un rgano especial para la remocin
de los jueces de los tribunales inferiores. Reconoce antecedentes en el derrecho
pblico provincial, que a partir del ciclo constituyente de 1957 haba establecido un
procedimiento especial para tales casos, limitando el Juicio poltico para los miembros
de la CSJ de la Nacin. Con cuya orientacin se expidi el Dictamen Preliminar del Cjo.
para la Consolidacin de la Democracia, resolvindose que Los integrantes de los
dems tribunales inferiores de la Nacin sern removidos mediante la intervencin de
un jury de enjuiciamiento integrado por magistrados y abogados del foro en la forma y
segn el procedimiento que determine la ley.
Puntualizaciones:
a) La CN libra una ley especial la forma como se integrar el jury.
b) La representacin de legisladores, magistrados y abogados que integrar el jurado
debe ostentar una adecuada paridad.
c) En lo relacionado con la eleccin de miembros del jurado, los representantes que
representen a los legisladores debern ser designados por cada una de las
Cmaras, y los representantes de los abogados por los profesionales de la
matrcula. Respecto de los jueces, su representacin ser reglada por ley especial.
d) El fallo que dicte el jurado ser irrecurrible.
e) Si transcurren 180 das desde la decisin de abrir el procedimiento de remocin sin
que se haya dictado el fallo, se opera la caducidad del trmite.

Tema 8: Atribuciones de la Justicia Federal


ALBERDI: la administracin de justicia federal o nacional slo comprende ciertos
objetos de inters para todo el Estado, y de ningn modo lo asuntos ordinarios de
carcter civil, comerciales o penal sometidos a su respectivos tribunales o juzgados
132

provinciales. Su opinin se sustenta en que dentro de nuestra organizacin


institucional federal es de excepcin, ya que las prov. son anteriores al gob. nac. y
conservan todo el poder que no deleguen.
El derecho federal debe ser interpretado y aplicado por los tribunales del estado
federal. Esta distincin que es esencial a la jurisdiccin federal y responde al modelo
de la constitucin norteamericana, surge de nuestro texto constitucional, basado en el
art. 31

Art. 116 de la CN: El artculo, que reitera el art. 100 de la CN de 1853 dice:
Corresponde a la CSJ y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y
decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la CN, con la reserva
del art 75- inciso 12; y por los TT.II; de las causas concernientes a los embajadores,
ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las causa de almirantazgo y jurisdiccin
martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten
entre dos o ms provincias; y entre una provincia o sus vecinos; contra un E o
ciudadano extranjero.
INTERPRETACIN:
a) Son puntos regidos por la CN los relativos a las leyes de ciudadana, las leyes
militares, marcas de fbrica, navegacin, universidades, moneda nacional o
aduana, etc.
b) Causas que versen sobre puntos regidos por las leyes: debe entenderse por
tales las que el Congreso puede dictar sobre intervenciones federales, estado
de sitio, contribuciones, y las que tiende a la preservacin de intereses
contemplados por la CN al organizar el Estado.
c) Causas de almirantazgo y jurisdiccin martima: apresamientos martimos en
guerra, choques, daos y abordajes; cuestiones sobre nacionalidad, posesin o
propiedad de buques, etc.
d) Asuntos de la Nacin sea parte: comprendidos el Estado Nacional, sino tambin,
entidades autrquicas y empresas del Estado autorizadas a actuar directamente
en juicio.

Art. 117 de la CN. Competencia originaria y exclusiva de la Corte: De


acuerdo con el articulo 101 viejo, expresa En estos casos la CS ejercer su
jurisdiccin por apelacin segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso,
pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros o cnsules
extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y
exclusivamente.
Con lo anterior, se consagra la competencia originaria y exclusiva de la Corte.
El decreto 1285/58 ratifica los casos de competencia originaria y exclusiva de la Corte
establecidos por la CN y trae consigo alunas prescripciones:
1) En los asuntos concernientes a embajadores, ministros o cnsules, se
comprende a las causas que les afecten directamente, por debatirse en ellas
derechos que les asisten o porque comprometen su responsabilidad y las que
afecten de forma misma a su familia.
2) Se ampla el concepto de embajadores y ministros plenipotenciarios incluyendo
a todo el personal diplomtico.
3) Cuando se trata de diplomticos extranjeros, no se dar curso a las acciones
que pudieran intentarse contra ellos civilmente como penalmente
133

4) Son causas concernientes a los cnsules extranjeros las seguidas por hechos o
actos en el ejercicio de funciones con responsabilidad civil o criminal.
5) En los asuntos e n que alguna provincia fuese parte, la competencia est
reglamentada:
a. En todos los asuntos que versen entre 2 o ms provincias.
b. En causas civiles entre provincia/vecino.
c. En causas civiles provincia/ciudadano
d. En causas provincia/Estado extranjero.
6) Segn la misma regimentacin, se consideran vecinos:
a. Las personas fsicas domiciliadas en el pas desde 2 o ms aos antes de
la iniciacin de la demanda.
b. Las personas jurdicas de derecho pblico del pas
c. Las sociedades y asociaciones sin personera jurdica.

Tema 9: Juicios criminales por jurado


Art. 118 de la CN: La reforma de 1994 ha mantenido casi intangible el antiguo
artculo 102; el actual art. 118 establece: Todos los juicios criminales ordinarios, que
no se deriven del derecho de acusacin concedido a la Cmara de Diputados se
determinarn por jurados, luego que se establezca en la R. Argentina est institucin.
La actuacin de estos juicios se har en la misma provincia donde se hubiera
cometido e delito, pero no cuando ste se cometa fuera de los lmites de la nacin,
contra el derecho de gentes, el congreso determinar por una ley especial el lugar en
que haya seguirse le juicio.

134

Bolilla 19: Derecho Pblico Provincial


Tema 1: Derecho pblico provincial
a) Concepto: El derecho pblico provincial es la rama de las ciencias jurdicas, que
trata de la organizacin del gobierno autonmico de las provincias, dentro del
estado federal, determinado a la vez, los objetos, formas y condiciones en el
ejercicio de la autoridad local
Objeto de esa rama:
El estudio de las instituciones particulares de cada provincia
El desenvolvimiento autonmico de esas instituciones frente al poder central
Los principios y reglas de conducta relativas a las relaciones del estado nacional
con los estados provinciales o de estos entre si
Las reglas que se refieren al goce y a la garanta de la autonoma de las
provincias
La organizacin de los gobiernos provinciales y la determinacin de sus
atribucin
b) Su formacin: El derecho pblico de cada provincia, est asentada sobre las
peculiaridades de antiguas instituciones
Cabildos de origen colonial; una vez producida la independencia, comienza la tarea
de la organizacin nacional erigindose como primer rgano de gobierno, la primera
junta.
Reconoci personera a las provincias se constituyeron la junta grande. Creo juntas
provinciales subordinadas a la junta central. Cuatro de los cinco miembros que le
integraban, eran elegidos por el pueblo de la provincia respectiva.
Tema 2: Organizacin de las provincias
a) Antecedentes Proceso de formacin de las provincias:
1) El 12 de octubre de 1811 se afirma un tratado por el que Paraguay, obtiene
provisionalmente su autonoma y se erige en provincia independiente
2) Por decreto del triunvirato del 29 de noviembre de 1813, se divide la intendencia
de crdoba y se crean dos provincias: la de cuyo y la de crdoba
3) 1814, los territorios del litoral argentino, se cran las provincias de entre ros y
corrientes
4) 1814, fueron separadas Tucumn y Salta
1815, el actual territorio argentino, se divida de la siguiente manera:
Provincia de Buenos Aires(de ella dependa santa fe)
Provincia de Entre Ros
Provincia de Corrientes (comprenda los pueblos misioneros)
Provincia Oriental
Provincia de Crdoba (comprenda la rioja)
Provincia de Cuyo, comprenda: San Lus, San Juan y Mendoza.
Provincia de Salta, comprenda: Jujuy, Orn, Tarija y Santa Mara.
Provincia de Tucumn, comprenda: Santiago del Estero y Catamarca.
5) 1820, se origina un proceso, en que cobran vigencia efectiva las estructuras
provinciales, como bases del sistema federal, consolidaron definitiva de la

135

organizacin nacional
Temas 3: Relacin de las primeras constituciones provinciales desde 1819
Entre los aos 1819 y 1825, se forman las provincias como entidades de derecho
pblico, mediante estatutos, reglamentos y constituciones, que sea justan a las
situaciones reales de cada jurisdiccin.
b) Estatuto provisorio de santa fe de 1819: La primera constitucin provincial
sancionada en el pas fue el estatuto provisorio de santa fe en 1819:
La provincia sostiene exclusivamente la religin catlica apostlica romana
La soberana resida originalmente en el pueblo, que en forma directa elega doce
comisarios que revestan la representacin de la provincia y designaban la
corporacin del cabildo
El poder ejecutivo era ejercido por el gobernador con el ttulo de caudillo elegido
por el cuerpo electoral que constituan los comisarios y duraba dos aos en sus
funciones
El titular de ejecutivo tena la facultad de declararla guerra, concertar la paz,
nombrar y remover empleados, fundar establecimientos o realizar reformas que
redundaran en beneficio pblico, etc.
El cabildo obtena el mando de la provincia, por ausencia o muerte del gobernador.
c) Constitucin de Tucumn de 1820: Se declara Tucumn repblica libre e
independiente; pero en unin con las dems que componen la nacin americana
del sud y entretanto el congreso general de ella determine la forma de gobierno
Adoptaba la religin catlica, apostlica romana, como la nica religin de la
repblica. Aclara que en su proteccin, todas las autoridades emplearan el celo y
sus habitantes toda veneracin y respeto
El gobierno de la repblica se confiaba a los poderes legislativos, ejecutivo y
judicial
El poder legislativo estaba constituido por el congreso provincial compuesto por un
diputado del fuero comn por cada pueblo y por un eclesistico nombrados en
representacin de la provincia, que duraban cuatro aos en sus funciones
Los miembros del congreso tenan inmunidades parlamentarias; se les reconoca el
derecho de acusar a los gobernadores, ministros, jueces superiores, por traicin o
infraccin a la constitucin; podan decretar la guerra y la paz; establecer derechos
y contribuciones proporcionalmente iguales en todo el territorio: reglar el comercio
interior y ordenar el exterior; formar planes de establecimiento de educacin
pblica, etc.
El poder ejecutivo era de carcter unipersonal y ejercido por el propio coronel
Araoz con el ttulo de presidente supremo. Duraba cuatro aos en el ejercicio de
sus funciones siendo elegido por el congreso provincial por simple mayora de
votos
El titular del poder ejecutivo era jefe de las fuerzas militares; convocaba
extraordinariamente al cuerpo legislativo cuando las circunstancias lo exigan; con
consentimiento del congreso poda nombrar y separar a los ministros; nombraba a
los dems empleados y funcionarios; hacia ejecutar las leyes y tena facultad para
indultar o conmutar oenas
El poder judicial era independiente. estaba constituido por una alta corte de justicia
y otros tribunales inferiores. Los miembros de la corte permanecan en el cargo
136

mientras duraba su buena conducta. Hay quien destaca que estas importantes
prescripciones, en su mayora no tuvieron aplicacin
La ltima seccin de la constitucin consagraba los derechos de la provincia y de
las particulares, destinndose un capitulo a la proteccin de los derechos
fundamentales, entre los que se mencionaba: vida, reputacin, libertad, seguridad
y propiedad.

d) Reglamento provisorio de la provincia de crdoba de 1821: El reglamento


provisorio para el rgimen y administracin de la provincia de crdoba, dictado el
30 de enero de 1821, constaba con 251 artculos, divididos en 30 captulos.
Instituye a crdoba como una provincia libre e independiente(no haba aqu
intencin separatista)
Establece que es la religin del estado la catlica apostlica y romana, expresando
que las autoridades no permitiran otro culto ni ensear doctrina contraria a
Jesucristo.
Adoptando el principio de la divisin de los poderes, organizaron el poder
legislativo.
Competa a dicho cuerpo establecer derechos de importacin y exportacin; crear
y elegir tribunales; armar tropas para la defensa de la provincia, crear y suprimir
empleos y en general, las atribuciones corrientes del poder legislativo. Sus
miembros eran elegidos por asambleas primarias y tenan privilegios
parlamentarios
El poder ejecutivo estaba confiado al gobernador de la repblica, elegido por el
congreso por la mitad ms uno de los votos. Duraba cuatro aos en el ejercicio de
sus funciones y no era reelegible sino por una sola vez por el voto de los dos
tercios del mismo congreso.
declaracin de derechos: competen al hombre, como al cuerpo social.
Espritu democrtico, todos los poderes residen originariamente en el pueblo.
Tema 4: Constituciones de las ocho nuevas provincias.
a) Antecedentes:
Ley N 14.037,1951, se erigieron en provincias, chaco y la pampa
La ley N 14.294 instituyo como provincia al territorio nacional de misiones
Ley N 14.408, 1955, se transformaron en provincias, los territorios nacionales de
Formosa, Neuqun, rio negro, Chubut y santa cruz
Una proclama del gobierno de facto del 1 de mayo de 1956 resuelve poner en vigencia
la constitucin nacional sancionada en 1853, con sus reformas de 1860, 1866 y 1898,
y con exclusin de la reforma de 1949. Esa misma proclama dejo sin efecto las
constituciones sancionadas por las actuales provinciales del chaco, la pampa y
misiones, lo que implica un quebrantamiento del pacto federal, como no se haba
conocido antes. Finalmente, por decreto ley 4.347/55 se convoc al pueblo de las
nuevas provincias surgidas de la ley N 14.408 y al de aquellas cuyas constituciones
haban sido dejadas arbitrariamente sin efecto, a elecciones de convencionales.
b) Su orientacin constitucional: Las constituciones de las ocho nuevas provincias,
sancionadas con posteridad a la reforma de 1949, constitucionalismo social
a) El recurso de habeas corpus fue expresamente previsto
b) Trabajo, no solo es un derecho, sino tambin un deber, el estado deba
preocuparse por crear fuentes de trabajo, para posibilitarlo a quien lo necesite.
137

c) Los postulados que, en materia del trabajo, consagran disposiciones sobre


estabilidad, jornada reducida, descanso semanal, vacaciones pagas, salario mnimo
vital y mvil
d) Con respecto a la medida extraordinaria de intervencin federal, establecieron que,
la actuacin de los interventores federales, solo podr reputarse valida, si se ajusta
a la constitucin y a las leyes provinciales dictadas en su consecuencia.
e) Ley de presupuesto
c)
1.
2.
3.
4.
5.

Nuevas instituciones:
El recurso o accin de amparo
El derecho de huelga
La seguridad social
Las garantas sindicales
El derecho municipal(autonoma municipal)
El ejercicio del gobierno municipal con independencia de todo otro
poder(chaco)
La facultad de sancionar una ley orgnica municipales
La creacin de comunas que gozan de plena autonoma poltica,
administrativa y financiera

Tema 5: El ciclo constituyente provincial a partir de 1985.


a) Caracterizacin a partir de 1985, diversas provincias ejercieron el poder
constituyente derivado, por imperio del cual se introdujo una reforma esencial a las
constituciones.
Recuperacin del federalismo, revitalizando las autonomas provinciales
Se insertan en los lineamientos del constitucionalismo social propiciaron el
reconocimiento de la internacionalizacin de los derechos del hombre. Condicin de
precursora de la reforma constituyente nacional de 1994.
rgano legislativo, adecundolo a los requerimientos de la sociedad contempornea
que exige un poder representativo del pueblo, que adems de legislar, sea un efectivo
control a la concentracin de facultades que tiene el ejecutivo. En alusin al poder
ejecutivo, las reformas tratan del rgano en si y caracterizado como titular de la alta
direccin poltica.
Poder judicial: Vigorizar la presencia del poder judicial con la incorporacin de nuevos
institutos tendientes a afianzar su independencia y acrecentaron su rol institucional al
ampliar la potestad jurisdiccional, con la obligacin impuesta a los jueces de
pronunciarse sobre cuestiones federales o de preservar la supremaca normativa, con
el control de oficio de constitucionalidad.
b) Referencia a las constituciones de Jujuy, Salta y Sgo.: La reforma de la
constitucin de Jujuy: Diciembre de 1985 cuenta con 212 artculos fue publicada en
el boletn oficial de la provincia el 17 de noviembre de 1986, con 11 secciones
subdivididas a su vez en diversos captulos.
El art 1 se refiere al sistema poltico; su forma de estado responde a la concepcin de
un estado social de derecho, lo cual se ratifica a travs de la amplia enunciacin de
derechos y deberes humanos, que integran su captulo segundo, en su captulo tercero
y de los derechos y deberes de los funcionarios y empleados pblicos provinciales y
municipales
El rgimen econmico y financiero especificado en la seccin tercera, reconoce la
actuacin supletoria del estado.

138

La organizacin de poderes: sesgo tradicional, el poder legislativo es unicameral con


una cmara de diputados, con denominacin de legislatura y compuesta de 48
miembros elegidos directamente, mediante el sistema de representacin proporcional.
El poder ejecutivo es unipersonal y tanto el gobernador como el vicegobernador, sern
elegidos directamente por el pueblo a simple pluralidad de sufragios, duraran cuatro
aos y podrn ser reelectos por un periodo ms, pero no ser reelegidos sucesiva o
recprocamente sino con un intervalo legal. El poder judicial de la provincia, esta
integrado por el superior tribunal de justicia y por los dems tribunales. Consagra la
autonoma funcional del poder judicial. Los jueces sern designados por el poder
ejecutivo con acuerdo de la legislatura. Conservaran sus cargos mientras dure su
buena conducta.
El rgimen municipal es autnomo y cada municipalidad se compondr de un consejo
deliberante y un departamento ejecutivo, contemplndose adems, que los municipios
de ms de veinte mil habitantes, dictaran una carta orgnica para su propio gobierno,
la que ser sancionada por una convencin municipal.
La nueva constitucin de salta fue publicada en 1986 con 179 artculos, consta de
cuatro secciones, asi divididas: la primera seccin, se refiere a la organizacin del
estado y la sociedad; la segunda seccin, comprende cuatro partes, del poder
legislativo; la tercera se refiere al poder ejecutivo, del judicial y del ministerio pblico
y la cuarta parte de la seccin a los rganos auxiliares de control representados por el
fiscal de estado y el tribunal de cuentas. La seccin tercera organiza el rgimen
municipal y la seccin cuarta constituye sobre el poder constituyente, contenido
adems quince disposiciones transitorias.
Exaltar y garantizar los derechos humanos, federalismo, la integracin regional y
latinoamericana, garantizar la seguridad social, el trabajo, educacin, desarrollo
econmico, etc.
El poder legislativo es bicameral. Los diputados, representantes elegidos directamente
y a simple pluralidad de sufragios por el pueblo de los departamentos, durando cuatro
aos los mandatos y renovndose la cmara por mitad cada 2 aos. Sus miembros
son reelegibles.
El poder ejecutivo compuesto por el gobernador y vicegobernador, duran cuatro aos
y no pueden ser reelectos en el periodo siguiente a su eleccin, si sucede
recprocamente. El poder judicial de la provincia es ejercido por una corte de justicia,
compuesta por un nmero impar de jueces establecidos por ley, y dems tribunales
inferiores que la ley determine, fijndoles su jurisdiccin y competencia. Nombrados
por el poder ejecutivo , con acuerdo del senado. Duran 6 aos en sus funciones,
pudiendo ser nombrados nuevamente, en cuyo caso son inamovibles. Los dems
jueces son designados de la misma manera y son inamovibles en sus cargos mientras
dure su buena conducta y desempeo.
El gobierno de los municipios se compone de: un departamento ejecutivo a cargo de
un intendente, que es elegido en forma directa y a simple mayora de sufragios y un
consejo deliberante, cuyos miembros se eligen directamente por el sistema electoral
de representacin proporcional. Los municipios de ms de diez mil habitantes dictan
su carta municipal
Santiago del estero, en marzo de1986. Democracia social, justicia, educacin,
autonoma municipal. L a constitucin al estilo tradicional, consta de una primera
parte de carcter dogmtico dividida en tres secciones: seccin I, sobre
declaraciones, derechos y garantas; seccin II, sobre el rgimen social, econmico y
financiero y seccin III sobre rgimen electoral

139

La segunda parte, la orgnica, se refiere a las autoridades de la provincia y est


integrada por seis secciones, la seccin I, el poder legislativo; seccin II poder
ejecutivo; seccin III tribunal de cuentas; seccin IV juicio poltico; seccin V
poder judicial; y la seccin VI jurado de enjuiciamiento
La tercera parte, contiene un capitulo nico referido al rgimen educacional y
cultural; La cuarta parte, comprende un capitulo nico que estatuye sobre rgimen
municipal; la quinta parte trata, en capitulo nico la reforma constitucional y la
sexta parte rene las disposiciones transitorias.
Segn el artculo 1la provincia es autnoma, democracia y organiza su gobierno bajo
la forma republicana y representativa de acuerdo con las declaraciones, derechos y
garantas de la constitucin nacional.
Poder legislativo: Sera ejercido por una cmara de diputados elegidos directamente
por el pueblo, en distrito nico a razn de uno por cada veite mil habitantes o fraccin
que no baje de los diez mil, no pudiendo ser inferior a cuarenta y cinco el nmero de
miembros, de los cuales dos tercios correspondan a la mayora, y el tercio restante a
las minoras, duran 4 aos y podrn ser reelegidos, renovndose la cmara por
mitades cada 2 aos.
El poder judicial: superior tribunal de justicia, integrado por un nmero impar de
miembros que no podr ser inferior a cinco y por los tribunales inferiores.
Los miembros del Superior Tribunal de Justicia y el fiscal del mismo cuerpo sern
designados por el Poder Ejecutivo con acuerdo de la Legislatura. Los magistrados de
los Tribunales Inferiores y los funcionarios del Ministerio Publico sern designados por
el Poder Ejecutivo a propuesta en terna del Consejo de la Magistratura.
Reconoce al municipio como una entidad jurdico-poltica y como una comunidad
natural con vida propia e intereses especficos, determinando que es independiente de
todo otro poder en el ejercicio de sus atribuciones y funciones.
Enuncia 3 clases de municipios sobre la base de su poblacin. En las 3 clases de
municipio, estar integrado por un departamento ejecutivo a cargo de un intendente y
por un Consejo Deliberante, compuesto por un numero proporcional a los habitantes
del municipio.
El intendente ser elegido directamente por el pueblo, a simple pluralidad de sufragios
y durara 4 aos, lo mismo que los concejales, los que podrn ser reelegidos.

Tema 6: Los nuevos matices del federalismo segn la reforma nacional de


1994
La unidad nacional de 1994, posibilita el nuevo progreso para el crecimiento y
desarrollo, para afianzar el sistema federal, incorporando herramientas eficaces y
operativas que lo posibiliten.
Federalismo de concertacin y participacin.
Mayor participacin de las provincias y de los rganos legislativos.
Se preserva los poderes de polica e impositivos de las provincias en los
establecimientos de utilidad nacional, en tanto no interfieran en sus fines.
En materia educativa, se atiende a las particularidades provinciales y locales y en
la clusula del nuevo progreso art.75 inciso 19- se tiende a un desarrollo con
equilibrio provincial y regional.
140

Se reconoce a las provincias el dominio originario de los recursos naturales


Se reconoce expresamente la autonoma municipal, a reglar por cada provincia.
Se consagra la facultad de las provincias para crear regiones y se las autoriza a
concertar ciertos acuerdos internacionales.
b) La regionalizacin: El art. 124 de la CN establece: las provincias podrn crear
regiones para el desarrollo econmico y social y establecer rganos con facultades
para el cumplimiento de sus fines
La regin es un ente territorial estructurado sobre la base y en concordancia con la
regin geogrfica y socioeconmica, sin que sea posible establecer en forma universal
su naturaleza jurdica.
Para Bidart Campos el regionalismo implica solo un sistema de relaciones
interprovinciales para la promocin del desarrollo econmico y social, las provincias
pueden establecer rganos con facultades propias, que tendrn la exclusiva finalidad
de lograr el equilibrio en el desigual desarrollo existente, entre ciertas provincias y
regiones.
Son las provincias mismas las que deben promover la regionalizacin del pas, a travs
del instrumento que les ofrece el art. 107 de la CN: los tratados y convenios
interprovinciales.
Durante la presidencia de Ongania, la Ley 16.964 y su Decreto Reglamentario
1907/67, estableci el sistema Nacional de Planeamiento y Accin para el Desarrollo y
dividi el pas en 8 regiones.
Tema 7: La competencia provincial en materia internacional
En su 2da parte, el art. 124 de la CN determina que, las provincias podrn tambin
celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica
exterior de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno Federal o al
crdito pblico de la Nacin, con conocimientos del Congreso Nacional.
No pueden tener sentido de reales tratados internacionales, pueden referirse a
todas las materias propias de la competencia que se les reconoce a las provincias.
El requisito con conocimiento del Congreso de la Nacin equivale a la necesidad de
notificar al Congreso de la celebracin de los tratados internacionales a todos los
efectos
institucionales
pertinentes.
Dominio originario de los recursos naturales: El ltimo prrafo del art. 124, dice:
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales
existentes en su territorio.

141

Bolilla 20: Rgimen Municipal


Tema 1: El Municipio.
a) Concepto: una persona de Derecho Pblico, constituida por una comunidad
humana asentada en un territorio determinado, que administra sus propios
peculiares intereses y que depende siempre, en mayor o menor grado, de una
entidad pblica superior, el Estado Provincial o nacional.
Elementos del municipio:
Territorio
Poblacin
Las autoridades: elegidas por decisin de los vecinos
Tiene anlogos elementos propios del Estado. La finalidad del municipio es e bien
comn y que cuenta para su organizacin institucional, con leyes que fijan la
competencia municipal.
b) Rgimen constitucional: Algunos lo consideran como una entidad autnoma y
otros como una entidad con una inspiracin iusnaturalista, las municipalidades son
entes autnomos no en el sentido de que se dan su propia ley, tal como ocurre con la
Nacin y las provincias, sino en cuanto la ley las organiza jurdicamente.
El art. 5 de la CN obliga a las provincias a asegurar el rgimen municipal.
La corriente legalista, sostiene que el municipio solo puede ser una institucin del
Estado, reglamentada por el estado. De tal manera, el estado provincial o el estado
nacional, crea el municipio, a travs de la ley que le determina las facultades
respectivas, por delegacin.
En nuestro pas, la comuna tiene calidad de una entidad autrquica territorial.

Tema 2: Cuestin Capital Federal.


a) Problema y solucin: La cuestin Capital Federal suscito un grave problema y su
solucin demando un largo y complicado proceso.
a) En la poca de la dominacin espaola, Bs As fue la capital del Virreinato.
b) Despus de iniciado el movimiento revolucionario, fue el asiento natural de
las autoridades nacionales.
c) Con excepcin del Congreso de 1816, desde la Primera Junta, tuvieron
residencia en ella los triunviratos, los directorios, los congresos o asambleas.
d) Fue nacionalizada por la ley de 4 de marzo de 1826 y aunque esa ley
conflictiva qued sin efecto jurdico, los gobiernos provinciales encargados
de las relaciones exteriores continuaron residiendo en la misma ciudad.
e) Finalmente, despus de Caseros, Urquiza entendi que la cuestin deba
ser resuelta por el Congreso Constituyente, prximo a convocarse.
La Comisin que preparo el proyecto de Constitucin Nacional en 1853, propuso como
art. 3 la sig. Clausula: Las autoridades que ejercen el gobierno federal residen en la
ciudad de Bs As, que se declara capital de la confederacin por una ley especial.
El art. 5 del Pacto de San Jos de Flores salvaba la integridad del territorio de Bs As,
que no podr ser dividido sin el consentimiento de su legislatura. De esta forma
quedaba reformado el art. 3.

142

Con posterioridad se rene la Convencin de la Prov. De Bs As, aprobando la siguiente


reforma: las autoridades que ejercen el gobierno federal, residen en la ciudad que se
declara capital de la Republica, por una ley especial del Congreso, previa cesin
hecha por una o ms legislaturas del territorio que haya de federalizarse.
Este texto fue a su vez aprobado por la reforma de 1860 y es el que quedo
definitivamente incorporado a la CN de 1853.
El general Mitre, Gobernador de Bs As, se sublevo nuevamente en contra las
autoridades nacionales, imponindose en la batalla de Pavn y propuso al Congreso la
federacin de toda la provincia de Bs As.
En 1880, ao en que se opera la federalizacin definitiva, Nicols Avellaneda
desempeaba la presidencia de la nacin y Carlos Tejedor gobernador de la prov. De
Bs As, que haba proclamado candidatura presidencial en las prximas elecciones, se
declaro en rebelin abierta contra el gobierno nacional.
Vencidos los revolucionarios en septiembre de 1880, se sanciono la ley de la nacin N
1029 que declaraba Capital de la Republica el municipio de la ciudad de Bs As.
El art. 2 de la ley, aclaraba que todos los establecimientos y edificios pblicos
situados en el municipio quedaran bajo la jurisdiccin de la Nacin, sin que los
municipales pierdan su carcter.
En el art. 8 la ley solo regira una vez que la legislatura de Bs As hiciera la cesin
competente, prestando conformidad a sus clausulas. La legislatura provincial cedi el
municipio federalizado por ley del 26 de noviembre de 1880.

Tema 3: Rgimen municipal de la Capital Federal


a) El artculo 129 de la Constitucin Nacional: Los convencionales constituyentes
de 1853 distinguieron entre gobierno poltico de la capital federal y rgimen
municipal o rgimen administrativo de la misma.
El 1ro lo encomendaban al Congreso y al Presidente, el 2do lo reservaban que fuera
ejercido por la municipalidad.
En mayo de 1853, el Congreso Constituyente sanciono la ley orgnica para la
municipalidad de Bs As. Idearon un rgimen municipal de carcter electivo, constituido
sobre la base del sufragio popular.
En 1917 se sanciono, la nueva ley orgnica de la municipalidad, integrada por el
Concejo deliberante-de origen electivo- y el Departamento ejecutivo, confiado a un
intendente designado por el Presidente de la Nacin, con acuerdo del senado.
El gobierno de facto en 1972, organizo el rgimen municipal de la Cap. Federal el que
aun mantiene vigencia.
El art. 1 establece: la municipalidad de la ciudad de Bs As, como persona jurdica
pblica estatal, ejerce el gobierno y la administracin de la ciudad de Bs As.
El art.3 determina los rganos de gobierno: la Sala de Representantes, el
Departamento Ejecutivo y los Concejos Vecinales.
La Sala de Representantes, corresponde al antiguo Departamento Deliberativo o
Concejo Deliberante de la Capital Federal y est integrada por 60 miembros, elegidos
directamente por los ciudadanos.

143

El Departamento Ejecutivo, rgano unipersonal, reconoce como titular a un


funcionario denominado Intendente municipal que deber reunir las condiciones
exigidas para ser senador nacional y que es designado por el Presidente de la Nacin.
Dura 4 aos en el ejercicio de sus funciones y puede ser reelecto 1 sola vez,
estableciendo adems, que durante el desempeo de sus funciones no puede ocupar
ninguna otra de carcter pblico ni realizar actividad privada excepto la docencia
universitaria.
El intendente municipal es el representante legal de la municipalidad y sus
relaciones con el gobierno de la nacin, se mantienen a travs del Ministerio del
Interior. Se divide la ciudad en 14 zonas y a cada una de ellas, se le asignan 2
representante, en conjunto suman 28 los representantes electos para la sala.
El Concejo Vecinal, se compone de 9 vocales, elegidos en forma directa por los
ciudadanos que se domicilian en la zona, duran 4 aos en sus funciones y pueden ser
reelegidos indefinidamente. Se requieren las mismas condiciones que para ser
diputado nacional y una residencia inmediata anterior en la ciudad, no inferior a dos
aos.
La estructura organizativa del municipio de la Capital Federal se completa, por la
justicia municipal de faltas, el tribunal fiscal y el tribunal de cuentas municipales.
El art. 129 de la Constitucin, introducido por la reforma de 1994, dice: la ciudad de
bs as tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades propias de legislacin
y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de la
ciudad.
El rgimen autnomo que le acuerda el art. 129, mantiene un doble carcter, de
ciudad y a su vez, de capital de la Nacin.
Como ciudad, bs as tiene un rgimen jurdico-institucional autnomo, pero como
Capital Federal, en los trminos del art. 75 inciso 30-legislacion exclusiva en la capitaly 99 inciso 20 intervencin federal durante el receso- la Constitucin ha querido que
se garanticen los intereses del estado nacional, mientras la ciudad siga siendo la
Capital de la Republica. Solamente queda sujeto a jurisdiccin federal para
garantizar los intereses del Estado nacional.

Tema 4: Organizacin municipal en general


a) Sistemas de competencia municipal: Existen 3 sistemas para fijar la
competencia municipal:

Ley Genrica: todo aquello que entre en el orden municipal, o la administracin de


los intereses municipales o la prestacin de los servicios pblicos municipales.

Enumeracin: la ley que fija la competencia, enumera cada una de las materias
Eclctico: consiste en una combinacin de los 2 anteriores. Se adopta una
enumeracin, que no es taxativa. Al final, se agrega una clausula general en la que
se aclara que, adems de las materias enunciadas expresamente, integran la
competencia municipal, las que razonablemente hagan al orden y al inters
municipal. El Poder Municipal, las Obras Publicas Municipales y los Servicios
Pblicos Municipales.

Tema 5: Poder de polica municipal


a) Comprensin: El ejercicio del poder de polica municipal tiene una particular
intensidad. Objeto especifico del Poder de Polica en el mbito municipal:
Polica de la Tranquilidad: se orienta a erradicar los ruidos molestos

144

Sanitaria: comprende medidas preventivas y curativas en orden a preservar la


salud.
Moralidad: conserva los principios de una moral media en la poblacin
Transito
Edificacin: tiene que ver con disposiciones de orden edilicio.

Tema 6: Las obras publicas municipales


Clasificacin: Sern las que se realicen en el mbito local, con fondos provenientes
del tesoro pblico. Existen 3 sistemas de ejecucin:

Por Ejecucin Directa: son aquellas que ejecuta la propia municipaldad se las
denomina por administracin.
Por contrato: generalmente son llevadas a cabo por particulares, mediante el
sistema de previa licitacin publica y el respectivo contrato ulterior.
Por concesin: son ejecutadas por particulares, asumen calidad de
municipales.

Tema 7: Los servicios pblicos municipales


a) Concepto y clasificacin: Servicio pblico es toda actividad de la administracin,
cumplida en beneficio del inters general.
Servicio pblico propio; prestado en forma directa por la municipalidad. Ejemplo:
servicio de alumbrado; primeros auxilios y el de barrido de calles.
Servicio pblico propio; prestado por particulares con carcter de concesionarios.
Ejemplo: servicio pblico de transportes de pasajeros dentro del radio urbano y el
servicio de recoleccin integral de residuos domiciliarios.
Servicios impropios, por reglamentacin. Ejemplo: servicio de automviles de
alquiler con taxmetro, servicio de guarderas y playas de estacionamiento y el
servicio de transporte escolar.

Tema 8: Rgimen financiero municipal


a) Enunciacin: Una de las principales condiciones para obtener autonoma
municipal, es un adecuado rgimen financiero. Existen 3 sistemas:
1. De enumeracin: consiste en una enumeracin taxativa de todos los recursos
municipales
2. De coparticipacin: participacin de las rentas del ente jurdico superior,
establecindose un porcentaje determinado.
3. De subsidio: es el sistema ingles en el que se atribuye directamente el monto de
la ayuda que permita a la municipalidad cumplir sus fines.

Tema 9: Organizacin municipal en Alemania, Francia y EE.UU


a) Su caracterizacin:

Sistema tripartito: adoptado en Europa en general y en Alemania en especial.


Existen los siguientes rganos:
145

1. Una Asamblea Popular o general, con facultades normativas o legislativas.


2. Una Asamblea restringida; que es tambin un rgano colegiado, pero con
facultades administrativas y
3. Un rgano unipersonal, al que se le confieren facultades ejecutivas y preside a
las asambleas anteriores.

Hay una interrelacin entre los 3 rganos. El rgano unipersonal surge de la


asamblea y su eleccin se realiza en forma directa.
Sistema Francs: centralizacin administrativa dentro de la organizacin
nacional y subordinacin del rgano ejecutivo al rgano colegiado, en el orden
local. Integrado por 2 grandes rganos:
1. Una asamblea deliberante de eleccin popular y con facultades legislativas y
2. Un rgano Unipersonal llamado maire o alcalde, que proviene de la
misma asamblea y es elegido por ella. Este funcionario cumple tareas ejecutivas
propias de la actividad municipal, bajo el control de la asamblea. Adems, tareas
de delegado del gobierno nacional, estando encargado de la ejecucin de las
leyes, reglamentos y medidas de seguridad. En estas funciones depende de las
autoridades nacionales.]

Sistema Presidencialista: separa netamente las funciones de tipo legislativo de


las de tipo ejecutivo. Sus rganos son:
1. Un Cuerpo Colegiado, de eleccin popular, denominado en nuestro derecho
concejo deliberante, que es el que cumple tareas de legislacin.
2. Un Organo Unipersonal que no depende del rgano colegiado, que
generalmente es elegido por voluntad popular. Este rgano unipersonal, es el
Intendente, titular de lo que se llama Departamento Ejecutivo, por las funciones
de ese carcter.

En los EUA, el sistema presidencialista -al que se denomina Sistema Federal- es el


tpico de las grandes ciudades. Est compuesto por un Concejo o Asamblea Legislativa
y por un rgano equivalente al Intendente nuestro. Existen 2 sistemas ms:
1. Sistema de Comision: naci en la ciudad de Galveston en 1903. Integran la
comisin municipal 5 miembros. Tienen facultades normativas y ejecutivas. Uno de
los miembros actua como presidente para dirigir los debates. Esta muy difundido
sobre todo en las pequeas ciudades.
2. Sistema del City Manager Plan: es un perfeccionamiento del sistema de
comisin. Se introduce el cargo manager o gerente, que no es electivo, sino un
tcnico especializado en asuntos municipales.

Tema 10: La organizacin municipal en nuestra cuidad

Se desarrolla el sistema de rgimen de autonoma plena. Siguiendo el sistema


presidencialista, est integrada por 2 rganos: el Departamento Ejecutivo y e H.
Concejo Deliberante.
El art. 111 de la Constitucin de la Provincia, reformada en 1990, prescribe: en cada
municipio, los intereses morales y materiales de carcter local, sern confiados a la
administracin de un numero de vecinos elegidos directamente por el pueblo, que
funcionara en 2 departamentos: el Ejecutivo y el Deliberante. La Ley podr autorizar la
creacin de tribunales de faltas, previendo las vas recursivas ante el poder judicial.
A su vez, el art. 112 establece seguidamente: el Departamento Ejecutivo estar a
cargo de un Intendente elegido directamente por el pueblo, a simple pluralidad de
146

sufragios; en caso de empate decidir el concejo deliberante. El intendente durara 4


aos en sus funciones, no pudiendo ser reelegido sino con intervalo de un periodo.
El Concejo Deliberante estar compuesto por un nmero de miembros establecidos
por la ley conforme a la categora de cada municipio, que duraran en sus funciones 4
aos y no podrn ser reelegidos, sino con intervalo de un periodo.
En los artculos siguientes, enuncia las materias de competencia de las
municipalidades, el art.118 reconoce que las municipalidades son independientes.
La ley Orgnica de las Municipalidades nro 5.529, con las modificaciones introducidas
por las leyes provinciales nros 5.713, 5.5871 y 6.145, complementa y especifica a
travs de 119 artculos y 5 disposiciones transitorias, las atribuciones y deberes de las
autoridades municipales y las normas de procedimiento para la formacin y sancin
de las ordenanzas.
REGIMEN DE AUTONOMIA PLENA.

147

Bolilla 21: El movimiento Constitucional en Tucumn


Tema 1: Historia Constitucional de Tucumn.
Antecedentes: El primer estatuto que tuvo la provincia es la Constitucin de la
Repblica de Tucumn sancionada durante el gobierno de Bernab Araoz. Con el
nombre de Repblica se designaba al territorio comprendido por las provincias de Tuc.,
Catamarca y Sgo., ente que se haba formado con la segregacin de la Intendencia de
Salta por decreto del Directorio en Octubre de 1814. La repblica de Tucumn,
comprenda la jurisdiccin de su cabildo y de dos gobiernos subalternos (Catamarca y
Sgo.)
Tema 2: Constitucin de la Repblica de Tucumn de 1820.
Cuando se haba dispuesto que las provincias mandaran sus representantes para dar
forma legal al nuevo E, se produjo la separacin de Sgo. que se constituy en
provincia independiente. No obstante, Tucumn y Catamarca se reunieron en congreso
para dar forma al proyecto de Constitucin, sancionada el 18 de Septiembre de 1820.
Para redactar sta constitucin, se adopt como modelo la Constitucin de 1819
sancionada por el Congreso Nacional de Tucumn a la cual se le introdujeron
modificaciones para adaptarla al orden local.
a) Caractersticas: Su texto se divide en 5 secciones:
- Religin del E.
- Poder Ejecutivo: a cargo del Presidente Supremo electo por el congreso provincial,
por mayora de votos.
- Poder Legislativo: unicameral, integrado por un representante de cada pueblo y un
eclesistico.
- Poder Judicial: A cargo de una Alta Corte de Justicia, integrada por 3 jueces y un
Fiscal. Su designacin era realizada por la Legislatura, entre candidatos propuestos por
la Corte Primera de Justicia (rgano elegido por el Ejecutivo de las ternas de
candidatos que elevaba la Junta Electoral compuesta por eleccin directa de los
vecinos, mayores de 25 aos; tena funciones de tribunal judicial). La Alta Corte de
Justicia intervena en cuestiones de lmites entre las provincias de la Rep., los juicios
entre el gobierno y un particular y en todos aquellos donde segn la Ley haya lugar a
recursos de segunda suplicacin, nulidad o injusticia notoria.
- Captulo de Derechos Individuales: consagraba la libertad individual, los derechos de
propiedad y de libertad de expresin.
b) La Sala de Representantes. Su obra Constitucional: La repblica de Tucumn fue
de Existencia Efmera al producirse en agosto de 1821 la sublevacin del General
Abraham Gonzlez. A partir de ese momento, Tucumn comenz a regirse por la
constitucin de 1819, sancionada por el congreso Nacional. Producida la cada de la
Repblica, se instal la Junta o Sala de Representantes que tena como una de sus
finalidades sancionar una nueva constitucin. Su funcionamiento comenz en Mayo de
1822. Dict normas referidas a la instalacin de tribunales de justicia, rgimen
positivo, libertad de prensa, etc. Finalmente sancion una constitucin parcial en 1835
ao en que se interrumpe su normal funcionamiento y otorga al gobernador facultades
extraordinarias.

148

Tema 3: El Estatuto provincial de 1852:


Su texto fue aprobado en Octubre de 1852 y se compone de 61 artculos, siendo sus
notas distintivas:
- Poder Legislativo Unicameral (Sala de Representantes), el texto no especifica el
nmero de miembros ni su forma de eleccin que quedaba a resolucin de la Ley de
Elecciones.
- Poder Ejecutivo, a cargo de un Gobernador y capitn general dela provincia, dura en
su cargo 2 aos, y es electo por la Sala de Representantes.
- Poder Judicial, reside en los jueces, no fija el nmero, ni la estructura, ni la forma de
eleccin, las mismas quedaban libradas a lo dispuesto por el Regalmento de Justicia y
Leyes Grales.
- Las garantas estn contenidas en 6 artculos, muchas de las cuales fueron
consagradas en la CN de 1853.
Tema 4: La Constitucin de 1856
Sancionada la CN las provincias deban cumplir lo establecido en el art. 5: dictar para
s una constitucin, bajo el rgimen representativo y republicano, las cuales seran
revisadas por el Congreso antes de su promulgacin.
Tucumn convoc a una comisin para redactar el proyecto constitucional. El
proyecto, sometido a la aprobacin de la Sala de Representantes, fue aprobado en
marzo de 1856. La constitucin provincial fue reitida al Congreso, que la aprob en
Noviembre de ese ao, a excepcin de su artculo 18 que exclua la calidad de
electores a los hijos de familia y a los jornaleros.
La constitucin constaba de 67 artculos distribuidos en 7 captulos.
Principales disposiciones Normativas:
-

Poder Ejecutivo a cargo de un Gobernador, elegido por el Legislativo.


El poder Legislativo era unicameral, compuesto por 22 diputados que duraban 2
aos en sus funciones.
El poder Judicial era ejercido por el Tribunal de Justicia a quien le competa en
ltima instancia las causas sujetas a jurisdiccin provincial y jueces de primera
instancia. Sus miembros eran nombrados por el Poder Legislativo.
De conformidad con la CN se establece el rgimen municipal electivo, al que se le
confan los intereses morales y materiales locales.

Tema 5: La Constitucin de 1884.


En 1870 el gobernador Uladislao Fras, dirige un mensaje a la Sala de Representantes
sobre la conveniencia de introducir modificaciones a la Constitucin de 1856 haciendo
especial mencin a la necesidad de introducir el sistema de juicio poltico y de
modificar la forma de eleccin del gobernador.
En 1872 se convoca a la eleccin de convencionales constituyentes, que transcurridos
los 11 aos de su instalacin, no haban logrado su tarea. Ante ello, a instancias del
gobierno de Benjamn Paz, se dict una ley que declaraba cesantes a los
convencionales de 1872 y convocaba al pueblo a una nueva eleccin. En Mayo de
1884 se instal la convencin que ejecut la reforma cuya tarea culmin en
Septiembre de ese ao, aprobando el nuevo texto constitucional de 191 artculos.
Sus previsiones Novedosas:

149

Se prohbe la acumulacin de empleos, el arresto por ms de 24hs. Se incorpora


la licitacin pblica para la enajenacin de bienes del E.
Realiza previsiones respecto de la libertad de cultos, incorpora la pena de
muerte a la ley penal que slo poda aplicarse por unanimidad de votos en
todas las instancias; y acoge la libertad de defensa y publicidad de prueba.
Garantiza la libertad de palabra escrita o hablada y prohbe la restriccin de
cualquier tipo de publicar en la prensa. Determina los requisitos para los
allanamientos domiciliarios que no podan hacerse de noche.
El poder Legislativo es ejercido por dos cmaras.
El Ejecutivo est a cargo del Gobernador, que dura 3 aos en sus funciones y es
elegido por un Colegio Electoral Permanete, cuyos miembros se elegan casa 3
aos y podan ser reelectos.
El poder Judicial est a cargo de Superior Tribunal de Justicia y el resto de los
tribunales establecidos por la ley. Se modifica el criterio de inamovilidad de los
jueces, fijndose un plazo a sus nombramientos.
Contiene un captulo referido al juicio poltico, al rgimen municipal, educacin
comn y reforma de la constitucin.

Tema 6: La Constitucin de 1907.


En Marzo de 1906 se declar por ley la reforma de la carta de 1884, en cuanto a la
forma de eleccin de gobernador. Su objeto fue ampliado a dems al captulo de
Declaraciones, Derechos y Garantas; Rgimen Electoral; Poderes Ejecutivo, Legislativo
y Judicial; Rgimen Municipal y disposiciones transitorias. La Constitucin fue
sancionada en Junio de 1907, sus disposiciones comprenden el Prembulo y 155 art.,
divididos en 10 secciones.
Contenido:
- Cap. De Declaraciones, Derechos y Garantas contiene normas sobre la
responsabilidad de los funcionarios pblicos, prohibicin de suspender las
garantas constitucionales y delegar poderes.
- El Captulo de Bases del Rgimen Electoral, fija las condiciones del sufragio,
para elegir y ser elegido.
- El poder Legislativo contina siendo bicameral.
- El Ejecutivo est a cargo de un gobernador electro por un Colegio Electoral
votado por el pueblo 4 meses antes de que venza el periodo legal de 4 aos
que dura su mandato.
- El poder Judicial est a cargo de la Corte Suprema y jueces inferiores,
nombrados por periodos de 10, 6 o 4 aos segn sean del tribunal superior,
jueces de primera instancia o del ministerio. Se consagra entre sus facultades el
declarar la inconstitucionalidad de las leyes, decretos o reglamentos.
- Estn previstas en el texto constitucional las bases para el procedimiento del
Juicio Poltico y se encuentra organizado el rgimen municipal, la educacin
comn y la reforma de la constitucin.
Antecedente a la Reforma de 1949: En mayo de 1949 el poder Ejecutivo Provincial
dicta un decreto de convocatoria a la legislatura de la provincia para que reformara la
constitucin provincial, vigente desde 1907. Adaptndola a las nuevas declaraciones,
derechos, principios y garantas de la CN ese ao. La reforma fue aprobada en junio de
1949 y entre sus disposiciones se destaca:
- Incorporacin de Derechos sociales.
- Se declara a los servicios pblicos de propiedad del E.
- Se incorpora la figura del Vice Gobernador, siendo su eleccin y la del Gobernador
150

de forma directa y por pluralidad de sufragios. Su mandato dura 6 aos, y pueden ser
reelectos con un periodo de intervalo.
- Los jueces son designados por el Ejecutivo con acuerdo del Senado y son
inamovibles.
- En el mbito municipal, los intendentes sern elegidos de forma directa y por
pluralidad de sufragios, por 3 aos con posibilidad de reeleccin. .
En Mayo de 1956 por Decreto-Ley nro. 64 la Intervencin Federal en Tucumn, como
representante del gobierno provisional de la Nacin, proclama la vigencia de la
Constitucin de 1907, derogando la Reforma de 1949.
Tema 7: La constitucin de 1990. La ley de la provincia 5.957de Septiembre de
1988 dispuso la convocatoria a Convencionales Constituyentes para la reforma de la
Constitucin de 1907 vigente. Los 60 convencionales que tendran a cargo al reforma
fueron elegidos en Noviembre de 1989. El texto fue aprobado el abril de 1990 y segn
la disposicin del artculo 142, entraba en vigencia, sin requisito adicional alguno, 10
das corridos despus de ser aprobada por la Convencin.
Disposiciones: La Constitucin de Tucumn en vigencia consta de un prembulo y
142 artculos.

Incorporacin del nuevo art. 34 que enumera los derechos cuyo goce la provincia
deber procurar en favor de los habitantes (existencia digna, proteccin, etc). Un
artculo 36 que enuncia la proteccin del medio ambiente, las reservas naturales y
el control de la contaminacin.
Adopta el sistema electoral proporcional, dejando abierta la posibilidad de
incorporacin del sistema de lemas.
El poder legislativo es ejercido por la Legislatura (unicameral) integrada por 40
ciudadanos que duran en sus cargos 4 aos, no pudiendo ser reelectos sino
despus de un periodo.
El poder Judicial es ejercido por la Corte Suprema y dems tribunales establecidos
por la ley, los cuales durarn en sus cargos mientras dure su buena conducta, los
mismos continan siendo nombrados por el poder Ejecutivo con acuerdo de la
Legislatura.
Se modifica el rgimen municipal con eleccin directa de los intendentes y la
integracin del Cjo. Deliberante.
Incorpora un Tribunal Constitucional compuesto por 5 miembros abogados
mayores a 40 aos y con 20 aos de ejercicio, con las siguientes atribuciones:
- declarar la inconstitucionalidad de las leyes, decretos u ordenanzas.
- entender los conflictos de jurisdiccin entre la Legislatura y el poder Ejecutivo, o
entre alguno de ellos con el poder Judicial, los rganos de un municipio, entre
municipios, o entre municipios y la prov.
- promulgacin directa de las normas cuyos proyectos hubieran sido demorados en
su tratamiento por el Poder Legislativo o el Consejo Deliberante.

151