1.

Introduccin
2. Derecho como ciencia. Qu es derecho?
3. Qu es la ciencia?
4. Objetivos de la Ciencia
5. La Cientificidad del Derecho
6. Mtodo
7. La Dogmtica Jurdica
8. Las Ciencias del Derecho Comparado
9. Importancia de la investigacin cientfica para el abogado.
Investigacin Cientfica en el campo del Derecho. La Ciencia del Derecho.
El derecho Como ciencia.
10. Conclusin.
11. Bibliografa

INTRODUCCIN

En el presente trabajo vamos al encuentro del derecho como ciencia, para

poder definir nuestra posicin como estudiantes Universitarios.
Consideramos importante la realizacin de ste por su trascendencia en el
campo de la vida en sociedad. De acuerdo con la investigacin hecha
aprenderemos que es ciencia y que es el derecho como tal, cuales son los
Juristas que consideran al derecho como un a simple disciplina, as tambin
muchos autores la definen como una ciencia, despus de haber realizado la
investigacin nosotros mimos escogeremos donde ubicarnos.

EL DERECHO COMO CIENCIA

Antes de comenzar el anlisis que nos llevar a muchas interrogantes y

contradicciones departe de muchos juristas que por un lado opinan que el

derecho no es una ciencia por que se encuentran en constantes cambios,
como as tambin existen otros juristas que definen al derecho como una
ciencia, como ya dije antes de comenzar analizar al derecho como ciencia,
debemos hacer las siguientes preguntas: "En este captulo se presentan una
frase el Derecho como Ciencia", de esto tenemos dos palabras que deben
ser definidas claramente primero preguntarnos Que es Derecho? y despus
Qu es ciencia?.
Comencemos ha recorrer un largo camino que nos conducirn hacia las la
verdadera definicin de Derecho.

QU ES DERECHO?
Existen diversos puntos de vista para definir al Derecho las cuales son en
sentido objetivo, subjetivo, doctrinario los tres puntos de vista antes
mencionados son las que yo particularmente conozco, pues en sentido
Objetivo, el derecho es un conjunto de normas que van regular la conducta
de una persona dentro de una sociedad, estableciendo obligaciones, deberes
que van asegurar el orden social. En sentido Subjetivo, el Derecho es la
facultad que tiene las personas o el pueblo para que hagan reconocer sus
Derechos. En sentido Doctrinario, en este sentido se tratar en todo este
trabajo ya que de este punto de vista al derecho se le reconoce como ciencia,
he aqu el problema que ha trado controversias durante muchos aos.

En un sentido sociolgico los seres humanos deben vivir en sociedad para

poder desarrollar al mximo sus capacidades fsicas, intelectuales y
espirituales y poder entrar a formar parte de la cultura histrica universal. Sin
embargo, el innegable egosmo humano, nacido de la tendencia
animal a sobrevivir, da origen a una inclinacin a 'manejar' a los dems para
la consecucin del bienestar personal, originando entonces un conflicto
dentro de la comunidad. El conflicto debe quedar sujeto a una normatividad,
a un orden social, cuya enseanza comienza desde la infancia a travs del
proceso de socializacin, que orienta y condiciona a la persona hacia el
desempeo de un rol o funcin social. Este proceso conduce a una
interiorizacin de la norma social, por la cual el ordenamiento externo se
convierte en propio y las regulaciones se transforman en necesidades
ntimas.

Quien se aparta de la norma lo hace en uno de dos sentidos: por variacin del
comportamiento, con lo cual la persona habr introducido en su conducta
diferencias ms o menos fuertes, pero an aceptables e incluso plausibles a
los ojos de la sociedad (por ejemplo la moda); o por desviacin del
comportamiento establecido hacia campos francamente antisociales, lo cual
no es aceptado por la comunidad pues lesiona en alguna forma el
ordenamiento.
El control social, que presiona al individuo a aceptar la norma, se ejerce,
entre otras formas, a travs de mtodos coercitivos que convierten a quien
se desva, en sujeto de desaprobacin y castigo al hacerlo responsable de las
consecuencias de sus propios actos que afectan el normal curso de una
sociedad.
"En conclusin el derecho es un conjunto de principios que van ha regular la
conducta humana, pero que tambin las mismas reglas sern modificados
por la misma sociedad, de acuerdo a las necesidades que se presentan".
Luego de haber definido al derecho desde diferentes puntos de vista, ahora
nos hacemos la siguiente pregunta:

QU ES LA CIENCIA?

Surge en la medida que el hombre se acerca a los fenmenos que le rodean.

Es creacin exclusiva del hombre.
Es la estructura ordenada y sistemtica de conocimientos.
Es un mtodo de acercamiento al mundo susceptible de ser sometido a
experiencias por el hombre.

Mario Bunge dice: ''La ciencia puede caracterizarse como un conocimiento

racional, sistemtico, exacto, verificable y por consiguiente falible''. Mario
Bunge en su metodologa de la investigacin divide a la ciencia en dos
ramas: las primeras en las formales dentro de ellas se encuentran las
matemticas, lgebra, etc., y las ciencias Fcticas que son las ciencias
empricas como son las qumica, psicologa, la sociologa y dentro de la
sociologa podemos ubicar a las ciencias jurdicas.

La Ciencia.

RACIONAL: Porque esta constituida -Conceptos.

-Juicios.
-Raciocinio-

SISTEMATICO: Sistema de ideas conectados lgicamente entre s, a lo cual se

conoce tambin con el nombre de teora.
EXACTO: Porque es clara y precisa. Procura ser fiel reflejo de los objetos a los
que esta referido.
VERIFICABLE: Porque puede ser comprobado por medio de la experiencia.
FALIBLE: Porque sus proposiciones son parciales o definitivas,
consiguientemente no conducen a verdades finales o ltimas.

PARA LLEGAR A UN PUNTO CIENTIFICO.

Y son:

OBJETO: Son entes ideales, o sea slo existente en la mente humana

METODO: Deduccin o proceso que permite establecer la verdad particular, o

lo menos general, a partir de una verdad ms general o universal ya
conocida.

GOODE Y HATT: Nos presentan dos grupos:

CIENCIAS PURAS: Buscan incrementar nuestros conocimientos: Psicolgica,

Fsica, geografa.

CIENCIAS APLICADAS: Utilzan los conocimientos y mtodos de la ciencia con

propsitos esencialmente Prcticas y de control de la realidad.

OBJETIVOS DE LA CIENCIA

Analizar, El primer objetivo de la ciencia es saber cmo es la realidad, que

elementos la forman y cules son sus caractersticas. Explicar, llegar a
establecer cmo se relacionan sus distintas partes o elementos.
Preveer o Predecir, los acontecimientos que tendrn lugar en dicho sector de
la realidad. Actuar da poder para transformar.

CIENCIA: Porque es un conjunto de conocimientos ordenados, sistematizados

y de carcter racional.
Tiene su capo de estudio propio.
Cumple con todas las caractersticas de una ciencia.
Se rige por principios.

ARTE: Limpieza, orden, claridad, esttica, creatividad

LA CIENTIFICIDAD DEL DERECHO

La ciencia del Derecho constituyen un conjunto orgnico de disciplinas que

estudian en forma ordenada y sistemtica esa disciplina que se llama
"Derecho".Antes de comenzar con el mtodo y el contenido de las ciencias
del derecho, surge un pregunta: Es posible el estudio cientfico del derecho?
En otros trminos el Derecho es objeto de Ciencia. La posicin escptica, que
a mediados del siglo XIX, en 1847, en su discurso titulado "Die
Werthiosgkeitder jurisprudenz ais wissencgatf" donde el fiscal derlins J. V.
Kirchman, niega la cientificidad de la jurisprudencia.
Krichman proclamo con mucho nfasis que el saber jurdico no tiene carcter
de ciencia, por que no es saber racional sino de orden efectivo que reside en
las obscuras y del tacto natural.

De esto se bas para aclarar que el derecho no es materia de cientificidad,

segn este criterio si se considera que el derecho pertenece a un saber de
este tipo, nacido de las potencias irracionales del hombre, irreductible a la
razn, no puede atribursele cientificidad alguna. Pero no son cultivadores
quienes determinan el carcter del saber jurdico, sino el objeto mismo de
ste, segn la tesis comentada.
Las ciencias de la naturaleza se refiere a lo que es necesario y permanente
en las cosas. La hierba ms humilde, dijo el mismo Kirchman, lleva este sello;
toda criatura es verdadera, concuerda con sigo misma, sin que pueda ser su
arbitrio falsearla la ciencia. No sucede lo mismo con el derecho, sometido a
cambios incesantes y mutaciones arbitrarias, a merced de posiciones
subjetivas.
Esta misma tesis marca contraste entre las leyes cientficas naturales y
aquellas que se pretende construir la ciencia jurdica. Mientras las primeras,
con seguro fundamento objetivo, expresan relaciones permanentes entre las
cosas, las otras se transforman incesantemente a medida que
evolucionan las instituciones sociales. La tierra sigue girando alrededor del
sol, como hace mil aos, los rboles crecen y los animales viven como en el
tiempo del Plinio. Pro consiguiente aunque descubrieron de las leyes de la
naturaleza y su poder haya requerido varios esfuerzos, para los tiempos
pasados, y seguirn sindolo para siempre, muy otra cosa es el de la ciencia
jurdica. Cuando sta, tras largos aos de esfuerzo ha logrado el esfuerzo
verdadero, o ha ley de una institucin, hace ya tiempo que el objeto sea
transformado. La ciencia llega ya tarde con relacin progresiva; no puede
nunca alcanzar la actualidad, se parece al viajero del desierto: divisa
lejos opulentos jardines, ondulantes lagos, camina todo el da y a la noche
est todava tan lejos como en la maana.
La generalidad de las leyes cientficas, se argumenta, no admite excepciones
ni casos anormales. Otra cosa con el derecho, se ocupa o no precisamente de
la generalidad, sino de todos aquellos hechos que significan la violacin o
trasgresin de normas que cuya existencia, adems est sujeta a la voluntad
humana.
Pero esta posicin cuyo nacimiento origen tiene en Kirchman, no fue
aceptadas por muchos tratadistas como son: Tarde, Durkhein, Espinas, LevyBruhl, Ardiv, Ferri) pues estos tenan una concepcin cientfica del Derecho,
y otros como: Lundstedf, Olivecrona, Ross y la escuela de Upsala) no slo
estaban en contra de esta teora, sino tambin que trataron de impugnar el
carcter cientfico del derecho. Larenz, discrepa la posicin escptica de
Kirchman, y dice que el

derecho es una ciencia, no una simple tecnologa, por que ha desarrollado

mtodos que apuntan a un conocimiento racional comprobable, aunque no
puede alcanzar la exactitud de las matemticas y de las ciencias naturales y
que muchos aquellos sean slo de validez condicionada temporalmente. La
posicin que niega la cientificidad del derecho comete estos errores: toma
como modelo de ciencia a las matemticas y a las ciencias naturales, y
considera que todo saber cientfico es saber de lo general y saber por
causas.
A parte de esta posicin debemos reconocer que en el derecho
conjuntamente con factores particulares y cambiantes, existen otras esencias
y permanentes que constituyen como su verdadero fundamento, el objeto de
ciencia en el sentido clsico de ste concepto.
En el campo de la moderna investigacin, adems de las disciplinas
cientficas antes mencionadas, se dan las llamadas ciencias culturales que
estudian el cambio propiamente humanote la realidad, el hombre en su
peculiaridad y como creador y habitante del mundo de la cultura, y la cultura
misma. El dominio de estas ciencias excluye en principio de lo que
l hombre hay de comn con los dems seres vivos, lo que en l es
naturaleza, comprende dos grandes apartados: la indagacin del hombre en
cuanto ente psquico (psicologa) espiritual y el de las estructuras que crean
y convierte en su ambiente especfico, como el derecho, la sociedad,
el lenguaje, la ciencia, la tcnica, etc. Cabe hacer aclaraciones entre las
disciplinas jurdicas, las ciencias de la cultura y las ciencias naturales.
Mientras las ciencias naturales pretenden la formulacin conceptos
universales, que excluyen lo individual por es inesencial, y su mtodo es
generalizador, las ciencias de la cultura, segn la acertada denominacin de
Rickert, se ocupan de la totalidad de objetos reales que residen en los
valores universales reconocidos y por que esos mismos valores son
cultivados.
Las disciplinas jurdicas se integran dentro del conjunto de las ciencias del
espritu y de la cultura.

MTODO
Con toda exactitud afirma Hernndez Gil en su metodologa del derecho que
la naturaleza del mtodo a de venir determinada por la naturaleza del objeto
a considerar. En cuanto el derecho acota una zona especfica de la realidad y
cumple funcin propia, reclama un mtodo propio. De aqu que mtodos

vlidos para otras disciplinan que no sean las nuestras.

Cabe distinguir los mtodos de conocimiento del Derecho, de los mtodos de
aplicacin, que pertenecen a la Tcnica Jurdica, y de los mtodos de
enseanza que corresponden a la pedagoga jurdica. Cabe mencionar que
mientras las ciencias de la naturaleza se valen de la explicacin de los
hechos y los fenmenos, las disciplinas culturales, a cuyo mbito pertenece
el Derecho, buscan el sentido que se expresa a travs de determinados
objetos. "La naturaleza se explica; la vida del espritu se comprende"
escribi Dithey, Marcando as las diferencias metodolgicas entre las dos
formas del saber.
El mtodo al modo de ser de los objetos culturales se denomina comprensin
es el camino que debe seguir para llegar desde el sustracto material de
aquellos objetos hacia su sentido, con el fin de aclara que entre ellos se
traban para formar complejos valiosos o estructura.
Para distinguir los mtodos de las ciencias naturales de los que pertenecen a
las culturas, observemos que un mismo hecho o una misma realidad, pueden
ser aprehendidos con criterio naturalista o des un ngulo de la cultura. Para
el filsofo, para el psiclogo o para el socilogo un delito puede explicarse
desde por causas fsicas, psquicas o sociales. El jurista comprender como
conducta humana a travs de determinadas normas que expresan ciertos
valores. El error que consiste en el empleo de mtodos que corresponden a
otras disciplinas, ha impedido el avance de de las ciencias jurdicas y ha
desnaturalizado muchas de sus investigaciones.
Recordando al eminente jurista Peruano Mario Alzamora Valdez, en su libro
introduccin a la s ciencias jurdicas, en donde hace un reconocimiento a las
disciplinas jurdicas fundamentales, que lo considera como la triple
consideracin para la convivencia humana las cuales son: La sociologa del
Derecho, la ciencia del derecho propiamente dicha y la filosofa del Derecho,
se ocupan de esos tres aspectos del fenmenos jurdico.

LA DOGMTICA JURDICA
La denominacin Ciencia del Derecho se emplea en tres sentidos: para
designar a todas las disciplinas jurdicas; para referirse solo a estudios
cientficos sobre el derecho, excluyendo aquellos que tiene carcter
filosfico, o nicamente dogmtica jurdica. El nombre de dogmtica jurdica

apareci en 1857 en la revista fundada por el alemn "Ihering Fur Dogmatik

des huetigen romidchen", asignados normas de valor infalible de los dogmas
del cristianismo.
En su primera acepcin ciencia del derecho abarca todo el saber jurdico;
en su segundo sentido, todas las ciencias jurdicas propiamente tales, en el
tercero el estudio del derecho vigente.
La ciencia del derecho propiamente dicha o Dogmtica jurdica recibe varias
denominaciones: Ciencia Dogmtica, sistmica jurdica, jurisprudencia
tcnica, jurisprudencia dogmtica o simplemente jurisprudencia.

De acuerdo con Garca Manes el derecho tiene una doble funcin el primero
tiene por objeto la exposicin ordenada y coherentes de los precedentes
jurdicos que se hallan en vigor en un poca y en un lugar determinado, y
el segundo el estudio de los problemas relativos a su interpretacin y
aplicacin.
Es clara la diferencia entre la ciencia del derecho concebida de ese modo y
la filosofa del derecho. Mientras la primera tiene como campo el derecho
positivo, la filosofa indaga los fundamentos y las primeras causas del
orden jurdico.
De ese doble propsito de la ciencia del derecho, se desprende su visin en
dos ramas: Terica y Prctica, denominadas "sistmica jurdica" y "tcnica
jurdica".
L a Sistmica Jurdica tiene por objeto el estudio de las reglas de derecho
para precisar su sentido y su alcance, ordenarlas e integrarlas dentro de
conceptos ms generales.
L tcnica Jurdica se ocupa de todos lo problemas concernientes a la

formulacin y a la aplicacin de las normas de derecho. En el primar caso

se denomina tcnica de elaboracin y el segundo tcnica de aplicacin.

La filosofa del derecho.- No solo es objeto de estudio para la ciencia,

sino tema de meditacin y ahondamiento para la filosofas, la labor de esta
ciencia es buscar las respuestas, as problematizar sobre ellas mismas,
como dije mientras que la ciencia del derecho busca la respuesta a las
preguntas, la filosofa va ms all pregunta el Por qu?.
La sociologa del derecho.- Las Sociologa del derecho investiga las
relaciones del derecho y la sociedad. El derecho se da en la vida social de
hombre y para ser tal, para existir como derecho, exige la organizacin
real de la sociedad.

LA CIENCIAS DEL DERECHO COMPARADO

Las ciencias del derecho comprado no perteneces al cuadro de las
disciplinas fundamentales como antes hemos mencionado. Tal denominacin
que,
ha sido considerada desafortunada no designa otra cosa que la comparacin
de
derechos diferentes, el mtodo comparativo a las disciplinas jurdicas.
Cuando se compara sistemas jurdicos de un mismo pueblo o de diversos
pueblos correspondientes a pocas diferentes, se hace historia del derecho.
Si la referencia de un orden jurdico vigente a otro, se trata se trata de
simple procedimiento o mtodo de estudio.
Varias son las finalidades de este mtodo; el mejor conocimiento del derecho
natural, su perfeccionamiento; el estudio de los sistemas jurdicos
extranjeros; la armonizacin; una visin ms clara de los problemas de la

historia y de la filosofa del Derecho.

Sobre el contenido de este mtodo de estudio que es el derecho comparado
existe una gran variedad de orientaciones. Para algunos puede emplearse el
mismo mtodo en todas las ramas del derecho, para otros deben seguirse
procedimientos diversos en las diferentes materias. Algunas tendencias
limitan la comparacin de la legislacin similarmente, algunas escuelas
inciden a las relaciones jurdicas internas y otras en stas y las
externas.
En Pars de 1900, tuvo como precursores a Leibritz, Vico

y Mostesquieu.

Por ltimo tenemos el modelo jurdico:

El modelo de Ciencia jurdica pura de Kelsen(44).
La concepcin normativista kelseniana del Derecho es resultado de
circunstancias histrico concretas, con el objetivo de hacer prevalecer el
Derecho respecto al decisionismo poltico y la consecuente inseguridad
jurdica y el iusnaturalismo, manifestados a la sazn en la Europa
continental.
Kelsen, a partir de su concepcin acerca de la inexistencia del Derecho en
forma de normas aisladas, lo concibi como un sistema cerrado racional, en
el cual unas normas se fundamentan y reciben validez de la existencia y
validez de otras anteriores, todo lo cual otorgaba unidad, plenitud y
coherencia al conjunto. Se creaba as, un sistema armnico, a partir del
cual el aplicador del Derecho deba valerse slo de las normas, de
interpretaciones dentro del propio sistema, subsumiendo el hecho en la
norma.
Como resultado de tales aseveraciones, las lagunas o vacos normativos o no
existen o son un sin sentido y el operador jurdico o el juez han de ser

capaces de encontrar entre las normas la solucin del caso que tienen ante
s, han de precisar dentro del conjunto armnico, del "sistema" y adoptar la
nica respuesta posible al caso, como forma de conservar lo ms intacta
posible la voluntad expresada en la norma.

IMPORTANCIA DE LA INVESTIGACIN CIENTIFICA PARA EL ABOGADO

Una vez haber definido al derecho como una ciencia cabe preguntarnos que
estudia?.
QUE INVESTIGA?
Los hechos de la realidad y los elementos aportados al caso por el sistema
jurdico, aparecen los problemas que deben ser solucionados desde el
derecho.
-Realidad normativa.
-Ordenamientos Jurdico.
-Prctica judicial.
-La poltica jurisdiccional de estado.
-Realidad Jurdico social.
-Las leyes de desarrollo social.
Una vez definido el derecho como ciencia, hacemos la pregunta que Qu
estudia la ciencia del derecho?
INVESTIGACIN CIENTFICA EN EL CAMPO DEL DERECHO
-Fuerzas y procesos sociales generadores de la normatividad jurdica.
-Impacto de la aplicacin de las leyes en al vida social.
-Coherencia lgico-jurdico de los sistemas y normas legales en su
aplicacin.

-Solucin de los conflictos de inters.

LA CIENCIA DEL DERECHO

Las ciencias del derecho son materia de otro grupo de disciplinas diferentes
a las naturaleza, estas son las ciencias del espritu y de la cultura,
consecuentemente las ciencias jurdicas estudian el mbito humano
propiamente dicho. El hombre en su peculariedad, como creador, como
habitante de un mundo cultural y de la cultura viva. Mientras que las
ciencias naturales excluyen la individualidad porque es inescenciable y su
conocimiento es generador, la ciencia de la cultura se ocupan de la
totalidad de los objetos reales en que reside valores universalmente
reconocidos y que por lo mismo y que por lo mismo son valores cultivados.

EL DERECHO COMO CIENCIA.

El derecho se define como ciencia, porque constituye un conjunto de
conocimientos ordenados, sistematizados, de carcter racional de los hechos
o fenmenos sociales que tienen implicancias jurdicas o de las operaciones
generales por esos mismos hechos los cuales constituyen sus objetos o
campos
de estudio, a dems se rigen por principios.
Entonces estamos en condiciones de afirmar, que el derecho es una ciencia
de
carcter factical, cultural, y constituye un conjunto de conocimientos
ordenados y sistematizados.

Por qu el derecho es ciencia y arte?

Para esta pregunta existe una respuesta muy clara, con respecto a la
pregunta si el Derecho es ciencia lo trataremos ms adelante, pero la
pregunta acerca si el Derecho es arte, eso lo responder ahora, las leyes
que crean al Derecho provienen de diversas fuentes, como son: el derecho
natural, la costumbre, etc., cuando estas leyes son positivisadas o
plasmadas en un texto, es cuando el derecho viene hacer arte, por que al
plasmar estas leyes en un cdigo se hace Arte, el arte de la forma como debe
ser escrito estas leyes. Por eso se dice que el derecho es Arte.
Teora pura del derecho. Prlogo a la primera edicin.

Hans Kelsen

El objetivo de Kelsen es desarrollar una teora del derecho purificada de toda

ideologa poltica y de todo elemento cientfico-natural. Su objetivo es elevar
la ciencia del derecho, al nivel de una autntica ciencia, de una ciencia del
espritu. Despliega sus tendencias orientadas, exclusivamente al
conocimiento del derecho, para acercarla al ideal de toda ciencia: objetividad
y exactitud.

Su doctrina ha provocado, con reconocimiento e imitacin, contradiccin; una

oposicin y que no puede expresarse a partir de las oposiciones objetivas que
aparecen. Esta teora pura, puede ser como una continuacin de tesis que ya
se anunciaban en la ciencia jurdica del siglo XIX. En la lucha contra la Teora
pura del derecho, actan motivaciones cientficas, y polticas, cargadas por
emotividad. Puede tratarse de poner en movimiento ms acelerada a la
ciencia del derecho, ponindola en contacto inmediato con la teora general
de la ciencia. Se trata de la relacin de la ciencia del derecho con la poltica,
de la separacin entre ambas.

La Teora pura del derecho, toca a los intereses ms vitales de la sociedad, y

los intereses profesionales del jurista. Dado que la Teora pura del derecho, se
mantiene libre de toda poltica, se alejara de la vida palpitante,
convirtindose en cientficamente carente de valor. No hay orientacin

poltica alguna de la que la Teora pura delderecho no haya sido sospechada;

pero ello demuestra, su pureza.

La diferencia que aparece, es en entre la ciencia natural y las ciencias

sociales. Si la ciencia natural ha conseguido establecer casi enteramente su
independencia de la poltica, ello proviene que en ese triunfo resida un
inters social en el progreso de la tcnica, que slo poda garantizar una
investigacin libre. Con respecto a las ciencias sociales falta an una fuerza
social que pueda contrarrestar al inters que, los que cuentan con el poder y
los que aspiran a l, tienen por una teora que satisfaga sus deseos, por una
ideologa social. El ideal de una ciencia objetiva del derecho y el Estado slo
tiene perspectivas de un reconocimiento general en un perodo de equilibrio
social.

Kelsen, hace su teora con la esperanza de los que valoran ms el espritu

que el poder, sea mayor de lo que en ese tiempo pareca, y con el deseo de
que una generacin ms joven no permanezca, en la batahola de sus das,
sin fe en una ciencia jurdica libre.

Teora pura del derecho

Hans Kelsen

La pureza

La Teora pura del derecho constituye una teora sobre el derecho positivo. La
jurisprudencia se ha confundido con la psicologa y la sociologa, con la tica
y la teora poltica. Esta confusin puede explicarse por referirse esas ciencias
a objetos que, se encuentran en relacin con el derecho.

Lo que acontece y su significado jurdico

Se plantea el interrogante de si la ciencia jurdica es una ciencia natural o

una ciencia social. De los acontecimientos fcticos considerados jurdicos, o

que se encuentran en relacin con el derecho, cabe distinguir dos elementos:
uno es un acto perceptible que acaece en el tiempo y en el espacio; el otro
elemento est constituido por la significacin jurdica. Se ha resuelto dictar
una ley, se ha producido derecho.

La norma

La norma como esquema de explicitacin conceptual . El acontecimiento

externo objetivo que, en cuanto suceso que se desarrolla en el tiempo y en el
espacio, es un trozo de la naturaleza, determinado por leyes causales. Pero
no constituye nada que sea derecho. Lo que hace de ese acontecimiento un
acto conforme a derecho (o contrario a derecho) es el sentido objetivo ligado
al mismo, la significacin con que cuenta. El acontecimiento en cuestin
logra su sentido especficamente jurdico, a travs de una norma que se
refiere a l con su contenido. Un acto de conducta humana situado en el
tiempo y el espacio es un acto de derecho es el resultado de una
explicitacin especfica, una explicitacin normativa. La norma, recibe su
significacin jurdica de otra norma. El contenido de un suceso fctico
coincide con el contenido de una norma tenida por vlida.

Normas y produccin de normas . El conocimiento jurdico est dirigido, hacia

normas jurdicas; que otorgan a ciertos acontecimientos el carcter de actos
conforme a derecho (o contrario a derecho). El derecho, es una ordenacin
normativa del comportamiento humano; es un sistema de normas que
regulan el comportamiento humano. Con la palabra norma se alude a que
algo deba o no producirse; que un hombre deba comportarse de determinada
manera. Aquel que ordena o autoriza, quiere; aquel que recibe la orden, o al
que se da el permiso o la autorizacin, debe. Norma es el sentido de un
acto con el cual se ordena o permite, se autoriza, un comportamiento. La
norma es un deber, el acto de voluntad, cuyo sentido constituye, es un ser.

El comportamiento estatuido como debido en la norma, en cuanto contenido

de la norma, puede cotejarse con el comportamiento correspondiente a la
norma. La conducta debida en cuanto contenido de la norma, no puede ser el
comportamiento fctico, correspondiente a la norma. El deber vale aunque
haya cesado el querer. Ese deber, como un deber objetivo, es una norma
vlida, que obliga a quien est dirigida. El acto constituyente cuenta con un

sentido subjetivo, y con un sentido normativo objetivo, cuando se presupone

que corresponde actuar como lo prescribe el constituyente.

Cuando los actos constituyentes del hecho de la costumbre, han sucedido

durante cierto tiempo, aparece en cada individuo la representacin de que
debe actuar como los miembros de la sociedad suelen hacerlo, y el querer
que los restantes miembros de la sociedad se deban comportar as. El hecho
de la costumbre se convierte en una voluntad colectiva, cuyo sentido
subjetivo es un deber. Dado que el hecho de la costumbre est constituido
por actos de conducta humana, las normas producidas por la costumbre son
establecidas por actos de conducta humana y, las normas cuyo sentido
subjetivo es ser actos legislativos, son normas impuestas, positivas.

Validez y dominio de la validez de la norma . Con el trmino validez se

designa la existencia especfica de una norma. La norma puede valer aun
cuando el acto de voluntad, cuyo sentido constituye, haya dejado de existir.
Su eficacia, esel hecho real de que ella sea aplicada y obedecida en los
hechos, de que se produzca una conducta humana correspondiente a la
norma. Una norma jurdica es considerada objetivamente vlida cuando el
comportamiento humano que ella regula se le adeca en los hechos. Un
mnimo de la llamada efectividad es una condicin de su validez. Una
norma jurdica adquiere validez antes de ser eficaz; antes de ser obedecida y
aplicada. Una norma jurdica deja de ser considerada como vlida, cuando
permanece sin eficacia duraderamente. La eficacia debe aparecer en la
imposicin de la norma jurdica, para que no pierda su validez.

La validez de las normas jurdicas, es una validez espacio-temporal, esas

normas tienen como contenido sucesos espacio-temporales. La norma,
siempre vale para algn espacio y para algn tiempo; ella se refiere a una
conducta que slo puede producirse en algn lugar y en algn momento. La
relacin de la norma al espacio y al tiempo constituye el dominio de validez
espacial y temporal de la norma. La norma puede valer slo para un espacio
y un tiempo determinados, en cuanto slo regula acontecimientos que se
producen dentro de determinado espacio y en determinado tiempo. Puede
tambin, valer para todo lugar y siempre, cuando no tiene determinaciones
espacio-temporales particulares, y cuando ninguna otra norma superior
delimita su dominio de validez espacial o temporal

Una norma jurdica puede eliminar, con fuerza retroactiva, la validez de una
norma promulgada antes de su creacin. Lo que se encuentra sujeto a la
norma, es una conducta determinada del hombre. El orden jurdico total, es
ilimitado, puede regular cualquier conducta.

Regulacin positiva y negativa: obligar, facultar, permitir . La conducta

humana est regulada por el orden normativo en manera positiva, cuando se
exige a un hombre una determinada accin, o la omisin de una accin
determinada. Cuando el hombre acta como la norma lo exige, cumple su
obligacin; con un comportamiento opuesto, viola la norma, viola su
obligacin. Cuando un hombre acta en la manera como lo faculta una
norma, o acta en la manera en que, a travs de una norma, positivamente
se le permite conducirse as, aplica la norma.De una manera negativa; la
conducta humana est regulada por un orden normativo cuando esa
conducta no est prohibida por el orden, sin estar positivamente permitida
por una norma que limite el dominio de validez de una norma obligatoria.

Norma y valor . La conducta que corresponde a la norma, tiene un valor

positivo; la conducta que contradice la norma, tiene un valor negativo.Slo un
hecho real puede ser enjuiciado, como valioso o desvalioso; puede tener un
valor positivo o negativo. Las normas establecidas por los hombres,
constituyen valores relativos. Una norma, es vlida o no vlida.

El sistema social

Sistemas sociales que estatuyen sanciones . La relacin en que el

comportamiento de un hombre, frente a otro o varios hombres, se encuentra,
puede ser una relacin inmediata, o una relacin mediata. Premio y pena
pueden comprenderse conjuntamente bajo el concepto de sancin. La
conducta obligatoria no es la conducta debida; debida es la sancin. Que una
conducta sea obligatoria significa que lo opuesto de esa conducta es
condicin de que la sancin sea debida. El cumplimiento de la sancin es
obligatorio. Bajo cierto orden jurdico puede darse una situacin en que una
determinada conducta humana, y la conducta contraria, tienen como
consecuencia una sancin. Ambas normas pueden tener validez
paralelamente y ser aplicadas, puesto que no se contradicen. Un
ordenamiento puede otorgar un premio a una conducta, slo cuando la
misma no est motivada por el deseo de obtener el premio.

Existen sistema sociales sin sanciones? La moral, es considerada como un

sistema social semejante y distinguido del derecho, en cuanto ste
constituye un sistema que estatuye sanciones. Cuando el sistema moral
exige determinada conducta, exige que la conducta que sea exigida a un
sujeto sea aprobada por los otros, y la conducta contraria, sea desaprobada.
Quien desprecia la conducta exigida, aprueba la conducta contraria, se
conduce inmoralmente y es l mismo moralmente desaprobado. La
aprobacin y desaprobacin por parte de los restantes miembros de la
comunidad son percibidas como premio y pena, y pueden, ser entendidas
como sanciones. La norma moral que ordena una terminada conducta, y la
norma moral que prescribe desaprobar la conducta contraria, constituyendo
una unidad en su validez. La distincin nicamente relevante entre los
sistemas sociales radica en los diversos tipos de sanciones.

Sanciones trascendentes y sanciones socialmente inmanentes . Son

sanciones trascendentes aquellas que, segn las creencias de los hombres
sujetos a ese orden, provienen de una instancia sobrehumana.

El orden jurdico

El derecho: orden de la conducta humana . Una teora del derecho tiene, que
determina conceptualmente su objeto.Las normas de un orden jurdico
regulan conducta humana. El orden jurdico es un sistema social, y regula
positivamente la conducta de un hombre cuando se refiere, inmediata o
mediatamente, a otro hombre. Es el comportamiento recproco de los
hombres lo que configura el objeto de esa regulacin. La autoridad jurdica
exige una determinada conducta humana porque la considera valiosa para la
comunidad jurdica de los hombres.

El derecho: un orden coactivo . Los sistemas sociales designados como

derecho son rdenes coactivos de la conducta humana. Ordenan una
determinada conducta humana, y enlazan a la conducta contrapuesta un
acto coactivo. Faculta a determinado individuo para dirigir contra otro
individuo un acto coactivo como sancin. Las sanciones estatuidas por un
orden jurdico son, socialmente inmanentes, socialmente organizadas. El acto

coactivo normado por el orden jurdico puede ser referido a la unidad del
orden jurdico, o puede ser interpretado como una sancin. Que el derecho
sea un orden coactivo quiere decir que sus normas estatuyen actos de
coaccin atribuibles a la comunidad jurdica. El momento de coaccin es el
criterio decisivo.

Los actos coactivos estatuidos por el orden jurdico como sanciones . Cuando
aparece el acto coactivo estatuido por el orden jurdico como reaccin ante
una conducta humana determina por ese orden, el acto coactivo adquiere el
carcter de sancin, y la conducta humana contra la cual se dirige un
comportamiento prohibido. La coaccin, no debe ser confundida con el
estatuir el acto obligatorio.

El monopolio de la coaccin por la comunidad jurdica . Hay que distinguir

entre el uso de la fuerza prohibido y el permitido: el uso de la fuerza como
reaccin autorizada ante una circunstancia de hecho socialmente indeseada,
y la reaccin ante un comportamiento humano socialmente perjudicial.
Elmonopolio de la coaccin es descentralizado cuando el orden jurdico
autoriza a los individuos que se consideran lesionados por el comportamiento
antijurdico de otros individuos, a emplear la fuerza contra stos, cuando an
persiste el principio de la defensa propia.

Orden jurdico y seguridad colectiva . Cuando el orden jurdico determina las

condiciones bajo las cuales la coaccin, debe ser ejercida, protege a los
individuos a l sometidos contra el uso de la fuerza por parte de otros
individuos. Cuando esa proteccin alcanza cierta medida mnima se habla de
seguridad colectiva, mientras sea garantizada por el orden jurdico como
orden social.La paz del derecho slo es una paz relativa, no absoluta, puesto
que el derecho no excluye el recurso de la fuerza. Si fuera menester
considerar la paz como un valor moral absoluto, no podra designarse el
asegurar la paz, como el valor moral esencial a todos los rdenes jurdicos,
como el mnimo moral comn a todo derecho.

La sancin es la consecuencia de la antijuricidad; el acto antijurdico, una

condicin de la sancin. La determinacin del hecho ilcito, y el cumplimiento
de la sancin, son reservados a rganos que funcionan dividindose el
trabajo: tribuales y funcionarios ejecutivos. El principio de la defensa propia
es limitado en todo lo posible, no puede ser enteramente excluido.

Actos coactivos carentes del carcter de sanciones . Acto ilcito, o delito, es

una determinada accin humana, o la omisin de tal accin, que, por ser
socialmente indeseadas, es por ello prohibida, a la misma se enlaza un acto
coactivo. Los actos coactivos que no constituyen sanciones en el sentido de
consecuencias de una ilicitud, estn condicionados por otros hechos. La
coaccin del hombre por el hombre es un delito, o una sancin.

El mnimo de libertad . Puesto que una determinada conducta humana o bien

est permitida, o bien est prohibida, y dado que, cuando no es prohibida,
debe vrsela como permitida por el orden jurdico, puede considerarse que
toda conducta de los hombres sujetos a un orden jurdico estara regulada, en
un sentido positivo o negativo, por ese orden jurdico.

La libertad que as el orden jurdico deja simplemente en forma negativa al

hombre, en cuanto no le prohbe una determinada conducta, debe
distinguirse de la libertad que le garantiza positivamente. La libertad de un
hombre, consiste en que determinada conducta se le permita porque no le
est prohibida. No toda conducta humana de efecto perjudicial sobre algn
otro hombre, est prohibida.

El derecho como orden coactivo normativo. Comunidad jurdica y bandas de

ladrones . El sentido de una amenaza radica en que ser infligido un mal
bajo determinadas condiciones. Determinados actos coactivos deban ser
ejecutados bajo determinadas condiciones. ste es el sentido subjetivo de los
actos mediante los cuales se instaura el derecho, y su sentido objetivo.

Los actos instauradores de derecho slo tienen el sentido subjetivo de algo

debido. Dado que consideramos a las normas que facultan al rgano
legislativo como el sentido subjetivo, y como el sentido objetivo de actos
efectuados por determinados hombres, entendemos esas normas como una
constitucin. El derecho consiste en un sistema de normas, en un orden
social, y una norma especfica slo puede ser considerada como norma
jurdica en la medida en que pertenece a ese orden.Si este orden coactivo se
encuentra limitado, en su dominio de validez territorial, y es efectivo en ese
territorio y excluye la validez de todo otro orden coactivo de ese tipo, puede
ser visto como un orden jurdico y la comunidad, por l constituida, como un
Estado, aun cuando ste desarrolle hacia el exterior una actividad que,

segn el derecho internacional positivo, sea una actividad delictuosa. El

hecho de que el contenido de un orden coactivo eficaz sea juzgado como
injusto, no constituye fundamento para no aceptar ese orden coactivo como
un orden jurdico.

Obligaciones jurdicas sin sancin? La coaccin entre los hombres debe ser
ejercida en la manera y bajo las condiciones que se determinan en la primera
constitucin histrica. La definicin del derecho presupuesta con la norma
fundante tiene como consecuencia, que slo pueda considerarse una
conducta como jurdicamente obligatoria, o, como contenido de una
obligacin jurdica. El acto coactivo mismo no tiene que ser obligatorio en
este sentido, puesto que tanto el disponerlo como el cumplirlo pueden ser
slo facultativos. Si la norma fundante presupuesta es formulada como una
norma que estatuye un acto de coaccin, el sentido subjetivo del acto no
puede ser interpretado como su sentido objetivo; la norma que constituye su
sentido subjetivo tendr que ser vista como jurdicamente irrelevante. Puede
ser que el sentido subjetivo de un acto ejecutado en un procedimiento
conforme a la norma fundante sea considerado como jurdicamente
irrelevante, ya que el sentido subjetivo de ese acto puede ser algo que no
tenga en forma alguna el carcter de una norma que exija, permita o autorice
una conducta humana. Dado que el derecho regula el procedimiento
mediante el cual l mismo es producido, hay que distinguir entre ese
procedimiento regulado por el derecho, como la forma jurdica, y el contenido
producido a travs de ese procedimiento, como la materia jurdica.

Normas jurdicas no independientes . Si un orden jurdico contiene una norma

que prescribe una determinada conducta y otra que enlaza al incumplimiento
de la primera una sancin, la primera est ligada a la segunda; ella
determina slo negativamente la condicin a la que la segunda enlaza la
sancin. Normas jurdicas no independientes son tambin aquellas que
permiten positivamente una determinada conducta.Las normas que facultan
una determinada conducta son normas no independientes, mientras se
entienda por facultad otorgar a un individuo un poder jurdico. La norma
general que, estatuye el acto coactivo, es una norma independiente de
derecho, aun cuando el acto coactivo no sea obligatorio, en cuanto a su
incumplimiento no se ligue ningn acto coactivo posterior.

CONCLUSIN

Se concluye, sosteniendo la teora del "derecho como ciencia", por que

encontramos en ella un objeto definido cual es: la bsqueda y encuentro de
la justicia, y un mtodo que viene a ser el camino hacia su objetivo.