Coleccion: 226 - Tomo 6 - Numero 9 - Mes-Ano: 2012_

Caso: Prorrateo y alimentos entre excnyuges

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Hace seis meses, Rogelio Serna y Silvia Ros se divorciaron por causal de adulterio,
dado que Rogelio mantena una relacin paralela. Desde el divorcio ambos han
permanecido solteros. No obstante lo anterior, mientras se desarrollaba el proceso de
divorcio Rogelio tuvo una hija con su otra pareja, por lo que en otro proceso se fij
como monto de pensin el sesenta por ciento de sus ingresos a favor de su menor
hija. Sin embargo, hace poco Silvia cay gravemente enferma encontrndose
imposibilitada de trabajar y carece de medios suficientes para subvenir sus
necesidades. Ante esta situacin su abogado, pariente de Silvia, plantea la posibilidad
de demandar por alimentos al excnyuge, pero como sobre este recae una obligacin
alimentaria por el porcentaje mximo de sus ingresos, se pregunta si podra optar
directamente por interponer una demanda de prorrateo de alimentos.
SUMARIO
Introduccin. I. La pensin de alimentos. II. El divorcio y la pensin de alimentos. III.
Pensin al hijo alimentista. IV. La delimitacin de la pensin alimenticia. Los supuestos
de reduccin, prorrateo y exoneracin de la obligacin.
INTRODUCCIN
La pensin alimenticia siempre ha sido motivo para que salten a la palestra casos ricos
en variables para su fijacin, aumento, reduccin, exoneracin e incluso su exencin.
Manteniendo la atraccin de este tipo de casos, el de materia de consulta no resulta
una excepcin, pues presenta circunstancias a tomarse en cuenta y dignas de
atencin.
Bsicamente este caso sobre pensin de alimentos es realmente la combinacin de
dos demandas sobre obligacin alimentaria recadas sobre un mismo sujeto; sin
embargo, para examinar este caso no hay que perder el norte del motivo que lo
ocasiona, que debe ser sin duda el punto central a resolver.
As tenemos que lo que origina el caso es la peticin de la excnyuge para que se le
preste ayuda en una situacin de necesidad, conforme al deber de asistencia existente
entre excnyuges cuando se trata de un divorcio por causal. Llama la atencin del
planteamiento del caso que la perjudicada con el divorcio solicite la asistencia siete
aos despus de producido el mismo, lo que nos lleva a deducir que o bien en la
demanda de divorcio no se estableci una pensin alimenticia, o lo que se busca con
la demanda es que se incremente la pensin a causa de la enfermedad de la que
padece.
Por otro lado, tal pretensin es de suma relevancia por las consecuencias que traer
ms all del caso concreto entre ambos excnyuges dado que la decisin del juez
causar un efecto sobre la situacin jurdica del sujeto no solo como excnyuge, sino
tambin como padre de una menor, pues en el fondo, de declararse fundada la

demanda, esta ocasionar una disminucin en la efectiva disposicin econmica del

sujeto, reducindose el monto de la pensin alimenticia de la menor.
Teniendo en cuenta tanto las variables del deber de asistencia, as como las
implicancias concretas en el derecho a la pensin alimenticia del menor es que
analizaremos el presente caso.
I. LA PENSIN DE ALIMENTOS
A fin de dar un alcance general sobre la pensin de alimentos estableceremos aqu los
criterios bsicos que se refieren a la materia. As, por alimentos debe entenderse un
concepto amplio que implique no solo la alimentacin, sino lo necesario para el
sustento, habitacin, vestido, as como asistencia mdica, segn la situacin y
posibilidades de la familia.
Asimismo, el Cdigo Civil va ms all de lo establecido anteriormente al concebir
tambin como alimentos la educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo
cuando el alimentista sea menor de edad, ello con base en la proteccin del inters
superior del nio, el cual necesita para su desarrollo de elementos adicionales que
cimienten una formacin educativa slida, supuesto que obviamente desaparece de la
concepcin de alimentos cuando quien los demanda es un mayor de edad; sin
embargo, aqu tambin surge una excepcin, pues el artculo 424 del Cdigo Civil
establece que en caso de que los hijos alimentistas solteros y mayores de los
dieciocho aos sigan con xito los estudios de una profesin u oficio subsistir la
obligacin alimentaria.
Tambin cabe sealar que para que se soliciten los alimentos debern coincidir dos
condiciones, las que son establecidas por el Cdigo Civil en su artculo 481 como:
i) situacin de necesidad de quien las pide, as como ii) la posibilidad econmica de
quien debe darlos; sin embargo, el desarrollo de la jurisprudencia ha agregado a estas
dos condiciones una adicional que es la de iii) existencia de una norma imperativa.

Ahora bien, el estado de necesidad es entendido como aquella situacin en que se

encuentra una persona a la cual le resulta imposible proveer a su propia subsistencia y
satisfacer sus necesidades ms elementales no solo por carecer de medios propios
sino tambin por la imposibilidad de procurrselos l mismo1, el cual por su misma
naturaleza es variable y depende de las circunstancias en las que se encuentra
determinado sujeto en un determinado tiempo, por lo que corresponde al juez hacer un
anlisis del caso concreto para determinar la cuanta de los alimentos teniendo en
cuenta tambin la posibilidad econmica del que vendra a ser el alimentante.

Por otro lado, la posibilidad econmica del alimentante se refiere a la capacidad de

este para solventar la manutencin del alimentista sin que sea perjudicada su propia
subsistencia, para ello se tomar en cuenta los ingresos del alimentante con la
finalidad de que el juez pueda establecer una proporcin entre lo necesitado por el
alimentista y lo que efectivamente puede cubrir el alimentante.
Tal como se ha dicho anteriormente, estas circunstancias pueden cambiar en el
tiempo, por lo que el legislador ha establecido que estas pueden volver a ser
analizadas a fin de mantener el equilibrio de la pensin alimenticia, ya sea en base a la
necesidad del demandante, como a la posibilidad del demandado.

A nivel jurisprudencial se ha entendido que estas variaciones surgen de la misma

naturaleza del derecho alimentario, por lo que se ha previsto por ley que dichas
variaciones sean modificadas de acuerdo al incremento o reduccin tanto de la
capacidad del alimentante como de la necesidad del alimentario.

En lo que concierne a estas modificaciones algn sector de la doctrina asevera que en

materia de alimentos no existe cosa juzgada, pues el monto de los alimentos puede
modificarse las veces que se constaten alteraciones en las esferas de los sujetos que
delimitan el monto de la pensin. Sin embargo, ello no es del todo cierto, pues una vez
que se ha declarado infundada la demanda, la decisin del juez deviene en inatacable,
sin considerarse los cambios a las situaciones de los sujetos involucrados, pues se ha
considerado que no existe ningn derecho que deba ser tutelable, asimismo, en caso
contrario, de aceptarse y declararse fundada la demanda, el juez reconocer que
existe un derecho amparable, decisin que tampoco podr modificarse.
En ese sentido, Ariano Deho refiere sustentando esta posicin que una cosa es la
determinacin (el accertamento) de la existencia del derecho a los alimentos y otra el
relativo a su monto que, sin duda, puede, en la evolucin de la vida, variar en funcin

del aumento/disminucin de las necesidades del alimentista, o del

aumento/disminucin de las posibilidades econmicas del alimentante, o del aumento
del nmero de sujetos con derechos a los alimentos2.
Con base en la variacin de las circunstancias que delimitan la pensin alimenticia
tambin se ha dicho que se tratara de la aplicacin del principio rebus sic stantibus,
segn el cual las obligaciones deben cambiarse de acuerdo a las variacin de las
circunstancias en las que fueron contradas, si es que el cumplimiento de la obligacin
resulta extremadamente costoso, de manera que dicho incremento haya sido imposible
de prever por las partes.
Al respecto se ha contestado desde un sector de la doctrina que dicha posicin parte
de un planteamiento errneo en razn de que el verdadero significado de dicha
clusula est en el mbito de las prestaciones contractuales en el sentido de que si
varan los presupuestos sobre los que se contrat debe resolverse o modificarse el
contrato3.
Una vez establecidos los puntos generales referentes a la pensin de alimentos,
pasaremos a resear algunos otros supuestos que pueden inferirse del caso y que, a
nuestro criterio son necesarios de asimilar para una correcta comprensin del caso.
II. EL DIVORCIO Y LA PENSIN DE ALIMENTOS
El Cdigo Civil en su artculo 348 entiende por divorcio a disolucin del vnculo
matrimonial, a nivel jurisprudencial se ha tratado tambin de fijar su finalidad como
aquella que permite a los cnyuges disolver su situacin matrimonial cuando sin
mediar aspectos que limiten su voluntad estos no desean seguir manteniendo una vida
conyugal.

Sin embargo, no es suficiente la voluntad de extinguir el vnculo matrimonial de las

partes, sino por el contrario, es necesario que se observen requisitos fcticos para que
sea sustentado, los cuales estn regulados para la separacin de cuerpos en el
artculo 333 del Cdigo Civil, dentro de los cuales existen supuestos de sancin, como
supuestos de remedio para la disolucin del vnculo matrimonial.
De esta manera el divorcio sancin se configurar como un castigo merecido que debe
recibir el cnyuge culpable que ha dado motivos para el divorcio4, por el contrario, el
divorcio remedio se configura cuando se produce un fracaso razonablemente
irreparable del matrimonio y este no puede ya cumplir la funcin que el ordenamiento
le reconoce5.

En principio, el divorcio extingue las obligaciones que existen entre los cnyuges en
mrito al vnculo matrimonial, dentro de las que se encuentran la obligacin de prestar
alimentos, ello en virtud de que este derecho-deber entre cnyuges encuentra su
sustento en el vnculo matrimonial que crea un grado de parentesco entre ambos, al
constituirse una familia y dado que este vnculo se extingue, dicho parentesco tambin
es diluido.
Sin embargo, existen supuestos excepcionales en los que aun disuelto el vnculo
matrimonial, el excnyuge se encuentra obligado a prestar alimentos, uno de ellos es
en caso de que se declare el divorcio por culpa de uno de los cnyuges y el otro
careciere de bienes propios o de gananciales suficientes o estuviere imposibilitado de
trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro medio; y otro que prescribe que el
indigente debe ser socorrido por su excnyuge aunque hubiere dado motivos para el
divorcio.

Del caso que se consulta se puede entender que Rogelio no tenia ninguna obligacin
de alimentos que le haya establecido el juez, ya sea porque no se incluy en la
demanda, ya sea porque la obligacin de alimentos fue establecida en cuanto durara el
proceso de divorcio y se mantuviera la relacin matrimonial o puede ser que no haya
sido considerada en algn acuerdo de divorcio previo, en la que s pudo haberse fijado
una indemnizacin. Aunque se diga que existe la obligacin del juez de fijar una
pensin alimenticia segn el artculo 342 del Cdigo Civil, que establece que el juez
seala en la sentencia la pensin alimenticia que los padres o uno de ellos debe
abonar a los hijos, as como la que el marido debe pagar a la mujer o viceversa de la
redaccin de este, en lo que se refiere a la cnyuge, se concluye que ello opera en
cuando an se mantiene el vnculo matrimonial, obsrvese que el Cdigo refiere
marido y mujer y no excnyuge. Por ello, este artculo solo sera aplicable en cuanto
el juez est conociendo la demanda de divorcio y no se refiere a los supuestos
excepcionales establecidos una vez se haya extinguido dicho vnculo, tratndose de un
supuesto diferente, por lo que de aqu no cabra que se haya establecido una pensin
alimenticia de cara a los dos supuestos excepcionales que se han mencionado en
lneas precedentes y que es motivo de la demanda de la seora Silvia.
Entonces, aunque en la demanda no se haya establecido alimentos, en forma alguna
se podra interponer la excepcin de cosa juzgada, pues o bien no se consider en la
demanda o bien se basa en los supuestos posteriores y excepcionales a la
interposicin de la demanda de divorcio, como vendra a ser el caso materia de
comentario.
As, se aprecia que la demandante recurre al excnyuge a fin de que este la solvente

en un estado de necesidad sobreviniente a causa de enfermedad grave, por lo que el

juez deber analizar el caso concreto, delimitando dicho estado de necesidad y la
imposibilidad de hacer frente con los ingresos propios, el tratamiento de dicha
enfermedad, as como la capacidad del que vendra a ser el alimentante para socorrer
en este caso a la excnyuge segn los criterios generales para la delimitacin de
alimentos.
III. PENSIN AL HIJO ALIMENTISTA
Para el caso de hijos alimentistas el Cdigo Civil en su artculo 415 dispone que estos
solo pueden reclamar del que ha tenido relaciones sexuales con la madre durante la
poca de la concepcin una pensin alimenticia hasta la edad de dieciocho aos, esta
pensin continuar vigente si el hijo llegado a la mayora de edad, no puede proveer a
su subsistencia por incapacidad fsica o mental.
Como puede apreciarse, esta norma establece que por el solo hecho de que la madre
haya tenido relaciones sexuales con un hombre durante la poca de concepcin, este
deber cumplir con el deber de dar alimentos, ello es as porque es de presumirse que
quien haya yacido con la madre en esta poca podra ser el padre; sin embargo, el
derecho alimentario en este caso solo debe cubrir lo estrictamente necesario para la
subsistencia del menor, porque si bien es inhumano privar a un inocente de los
alimentos, tampoco es justo que una persona que puede no ser el padre, tenga que
asumir el sostenimiento del hijo con la misma amplitud que si fuera un hijo matrimonial
o una extramatrimonial reconocido o declarado6.
Ahora bien, cuando se trate de un hijo alimentista configurado en virtud de la ley de
quien mantuvo relaciones con la madre, no es necesario siquiera que se pruebe la
paternidad para que surja la obligacin de prestar alimentos, sino simplemente que
existan elementos que permitan al juez determinar que el sujeto frecuent a la madre
en la poca de la concepcin.

Esto solo opera en cuanto an no se haya determinado indubitablemente la paternidad

del sujeto que presta los alimentos, pues en el caso de que se llegue a probar la
relacin paterno-filial operar el artculo 472 del Cdigo Civil, pues nuestro
ordenamiento no discrimina la proteccin entre hijos matrimoniales o
extramatrimoniales prodigando a ambos igual nivel de proteccin.
En el caso bajo comentario, ya se ha establecido la paternidad del seor Serna
respecto al menor, por lo que este deber prestar los alimentos en toda su extensin,

teniendo en cuenta que la nia no supera los cinco aos de edad. As deber
garantizar su manutencin de acuerdo a su sustento, habitacin, vestido y asistencia
mdica, as como su educacin, tal como lo habra dispuesto el juez al momento de
declarar fundada la demanda.
En s lo anterior solo importa en el caso a nivel ilustrativo, pues la paternidad del seor
Serna, as como su obligacin de dar alimentos, no es una materia controvertida en el
presente caso, lo que debe tratarse, es cmo esta se ver afectada por la decisin del
juez de declarar fundada la demanda de obligacin de alimentos a favor de la seora
Ros.
IV. LA DELIMITACIN DE LA PENSIN ALIMENTICIA. LOS SUPUESTOS DE
REDUCCIN, PRORRATEO Y EXONERACIN DE LA OBLIGACIN
Sin duda el tema central es la delimitacin de la pensin alimenticia en cuanto tanto la
menor como la excnyuge tendran derecho a percibir la pensin alimenticia, sin
embargo tambin se debe analizar si el demandado estara en la posibilidad en
sustentar ambas pensiones o, en todo caso, si es que se dara una exoneracin al
deber de alimentos hacia la excnyuge o hacia la menor, o si se configura un prorrateo
de las obligaciones e incluso si se reduce la obligacin.
As, a decir de Plcido en estos casos: El juez considerar las circunstancias
personales del alimentante y del alimentista al momento de regular los alimentos. Esas
circunstancias personales podran determinar, en algunos casos, la cesacin de la
obligacin de prestar alimentos7.
As repasaremos brevemente lo que se entiende por prorrateo, reduccin y
exoneracin de la pensin alimenticia.
1. El prorrateo de la obligacin alimentaria
Si bien el Cdigo Civil en su artculo 477 se refiere al prorrateo de la pensin
alimenticia, este solo considera la pluralidad de obligados, en los cuales el juez puede
decidir que uno solo de ellos cumpla con la obligacin si bien este podr ejercer su
derecho de repetir sobre los dems, mas no se hace referencia al prorrateo de la
obligacin por la capacidad econmica que tiene el alimentante sobre diferentes
obligaciones de prestar alimentos.

Sin embargo, la doctrina se refiere a tal posibilidad sealando que el prorrateo implica
reparticin, divisin proporcional de una cantidad entre varios que tienen un derecho
comn. Es la particin equitativa del caudal econmico disponible que tiene el
alimentante frente a ms de un alimentista. Para que se configure este supuesto es
necesario la presencia de alimentistas concurrentes respecto de un solo alimentante8.
El defecto normativo del Cdigo Civil es advertido as, en cuanto el prorrateo
tcnicamente se da en la concurrencia de acreedores alimentarios normada por el
artculo 570 del CPC y no en la de obligados9. Contina el mismo autor sealando
que cuando concurren varios acreedores lo que se divide no es el monto de la
pensin dada, sino la renta gravada al deudor, la cual no puede cubrir las diversas
pensiones fijadas por causa de obligaciones alimentarias independientes. A esta
operacin por la cual se reparte en proporciones la renta de un deudor a fin de que
sean ejecutables las pensiones fijadas, se le llama prorrateo10.
2. Reduccin de la obligacin alimentaria
Esta procede cuando el alimentante no se encuentra en las condiciones de
proporcionar los alimentos fijados, sea por quedarse sin trabajo, haber obtenido uno
nuevo con menor sueldo o tener otras cargas que alimentar. Asimismo, cuando el
alimentista, ya no quiere el monto que vino recibiendo11.
Al respecto, solo tenemos que agregar que la reduccin de la pensin alimenticia
segn la posicin de la doctrina reseada en cuanto al prorrateo, se vera incluida en
este ltimo, al darse el supuesto en que se presentaran nuevas obligaciones
alimentarias respecto al alimentante.

3. Exoneracin de la obligacin alimentaria

Ahora bien, si el obligado se encuentra en una situacin en la que se vea amenazada
su propia subsistencia, este podr pedir al juez que se lo exonere de la pensin
alimenticia.
Cabe sealar que la exoneracin de la pensin alimenticia no implica su extincin, as
cuando se haya modificado la circunstancia que hace que el obligado est
imposibilitado de cumplir con la pensin, se podr establecer nuevamente un monto
para la pensin de acuerdo a las posibilidades del alimentante.
Pero no solo ello, tambin puede apreciarse en este sentido que la reduccin no solo
obedece al supuesto de la capacidad econmica del demandado, sino tambin a un
supuesto en el cual la necesidad del demandante se ha reducido.
As Varsi refiere que no puede permitirse que una persona pensione a costa de otra
cuando puede atender a sus necesidades mediante recursos propios12.
Atendiendo a la estructura del caso en concreto, creemos que el juez deber analizar
ambos estados de necesidad para delimitar el prorrateo de la obligacin, debiendo

modificar el porcentaje asignado a la menor (que es el mximo permitido por el artculo

570 del CPC) aunque el artculo 482 del Cdigo Civil refiera que cuando el monto de
la pensin se hubiese fijado en un porcentaje de las remuneraciones del obligado, no
es necesario nuevo juicio para reajustarla. Sin embargo, aqu el reajuste obedecer a
que dicha pensin es el mximo que se puede exigir al obligado, lo cual no permitira
que la excnyuge beneficiaria de la pensin pudiera gozar de su derecho, por lo cual
dicho porcentaje deber ser modificado.
Prorratear las pensiones alimenticias en modo alguno afectar al demandado poniendo
en peligro su propia subsistencia, pues se tratar de una distribucin equitativa del
monto disponible para la pensin de alimentos (60%). En todo caso, el demandado
podr accionar su derecho a pedir una reduccin del monto de la pensin de la menor,
explicando al juez la nueva circunstancia que lo obliga a prestar alimentos adicionales
a su excnyuge.
Ahora bien, con respecto a la excnyuge, creemos que si se llega a probar lo alegado,
nos encontraramos en el supuesto previsto en el segundo prrafo del artculo 350 del
Cdigo Civil, en el cual se admite la obligacin alimenticia entre excnyuges cuando el
inocente careciere de bienes propios o de gananciales suficientes o estuviere
imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro medio. En tal caso,
se le asignara una pensin alimenticia no mayor de la tercera parte de la renta de
aquel.
En cuanto a la posibilidad de iniciar un proceso de prorrateo de alimentos sin recurrir
previamente a la demanda de alimentos para que se le fije una cantidad a favor de la
excnyuge, consideramos que sera aplicable lo que sostiene una parte de la
jurisprudencia.
Segn refiere la Dra. Patricia Simn Regalado, la aplicacin del criterio contrario, es
decir, del que exige que se demande previamente por alimentos para despus iniciar
un proceso de prorrateo, nos enfrentara con el grave problema del tiempo de espera,
pues entre el proceso de alimentos y el de prorrateo (aun cuando en este ltimo se
pueda solicitar un prorrateo anticipado como cautelar) se tardara cuando menos un
ao, dejndose de lado la urgencia de tutela del concepto alimentario13.
Por estas razones es preferible seguir el criterio que permite la interposicin de la
demanda de prorrateo sin proceso previo de alimentos.
NOTAS:
1 MORN MORALES, Claudia. Criterios para fijar alimentos (Comentario al artculo
481 del Cdigo Civil). En: El Cdigo Civil Comentado, Tomo III, Gaceta Jurdica, Lima,
2010, p. 187.
2 ARIANO DEHO, Eugenia. Sentencia de alimentos y cosa juzgada rebus sic
stantibus. En: Dilogo con la jurisprudencia. N 111, Lima, diciembre, 2007, p. 21.
3 LASARTE, Carlos. Derecho de Familia. Principios de Derecho Civil. Tomo VI, Marcial
Pons, Madrid, 2010, p. 371.

4 MURO ROJO, Manuel y REBAZA GONZLEZ, Alfonso. Concepto de divorcio

(Comentario al artculo 348 del Cdigo Civil). En: Cdigo Civil Comentado. Tomo II,
Gaceta Jurdica. Lima, 2010, p. 411.
5 DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen IV.
Madrid, 1986, citado por MURO ROJO, Manuel y REBAZA GONZLEZ, Alfonso. Ob.
cit., p. 411.
6 RODRGUEZ-CADILLA PONCE, Rosario. Accin alimentaria del hijo
extramatrimonial (Comentario al artculo 415 del Cdigo Civil). En: Cdigo Civil
Comentado. Tomo III, Gaceta Jurdica, Lima, 2010, p. 62.
7 PLCIDO, Alex. Ensayos sobre Derecho de Familia. Rodhas, Lima, 1997, p. 65.
8 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Tratado de Derecho de Familia. Tomo II, Gaceta
Jurdica, Lima, 2011, p. 452.
9 HERNNDEZ ALARCN, Christian. Pluralidad de obligaciones y divisibilidad de la
pensin alimenticia (Comentario al artculo 477 del Cdigo Civil). En: Cdigo Civil
Comentado. Tomo III, Gaceta Jurdica, Lima, 2011, p. 178.
10 dem.
11 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Ob. cit., pp. 450 y 451.
12 bidem, p. 453.
13 SIMN REGALADO, Patricia. La va legal para evadir una obligacin alimentaria.
En: Dilogo con la Jurisprudencia, N 166, Gaceta Jurdica, Lima, julio de 2012, p. 57.
Gaceta Jurdica- Servicio Integral de Informacin Jurdica
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