NOCIN CONCEPTUAL DE FUNCIN ADMINISTRATIVA

Funcin Etimolgicamente proviene del latn "Fungere", que significa hacer,

cumplir, ejercitar, que a su vez deriva de "Finire.
Etimolgicamente el vocablo "administrar" se deriva del latn "ministrare"
que significa "servir a"
Segn la nocin comn Funcin Administrativa es la actividad concreta,
dirigida a travs de una accin positiva, a la realizacin de los fines
concretos de seguridad, progreso y bienestar de la colectividad .Funcin
esencial en cuanto para la conservacin y el progreso de la sociedad.
DEFINICION DE FUNCION ADMINISTRATIVA
La funcin administrativa es la que el Estado realiza bajo un orden jurdico, y
que consiste en la ejecucin de actos que determinan situaciones jurdicas
para casos individuales.
Es la funcin del Estado que se ocupa de la satisfaccin de los intereses
comunitarios impostergables. Es la funcin ms amplia que se utiliza en la
esfera estatal y es la funcin principal del Poder Ejecutivo, donde
encontramos el derecho administrativo puro.
"La funcin administrativa es la actividad concreta, practica, desarrollada
por el Estado para la inmediata obtencin de sus cometidos.
LAS FUNCIONES DEL ESTADO SE CLASIFICAN TRADICIONALMENTE EN:
3.1. FUNCION LEGISLATIVA
Funcin del Estado que se ocupa de dictar, alterar o suspender
las leyes (normas jurdicas
de
alcance
general,
abstractas,
de
cumplimientom obligatorio y dirigidas a un nmero indeterminado o
determinable
de
personas)
siempre
que
sean
conformes
a
la Constitucin Nacional. Es la funcin principal del Poder Legislativo
3.2. FUNCION JUDICIAL
Funcin del Estado que se ocupa de interpretar y aplicar la ley en casos
concretos, para resolver controversias jurdicas entre partes con intereses
contrapuestos (imponiendo una decisin con fuerza de verdad legal). Es la
funcin principal del Poder Judicial
3.4. FUNCION ADMINISTRATIVA
Funcin del Estado continua, rpida e inmediata que se ocupa de que se
cumpla la ley y de satisfacer los intereses comunitarios impostergables. Es
la funcin principal del Poder Ejecutivo (a cargo del presidente de la Nacin)
dentro de la cual est la funcin administrativa.
Caractersticas de la funcin administrativa
4.1 ES UNA FUNCIN CONTINUA Y PERMANENTE.
As, por ejemplo, el Presidente de la Repblica (mxima figura
administrativa) no tiene vacaciones, y si se va de viaje queda el ministro

delegatorio, lo que se explica porque siempre debe haber una mxima

figura administrativa.
4.2. REALIZA LOS FINES DEL ESTADO:
Que va desde la realizacin de sus libertades, los derechos y deberes del
ciudadano, hasta la prestacin de los servicios pblicos que es lo mismo que
satisfacer las necesidades publicas insatisfechas y por supuesto los de llevar
acabo o realizar las aspiraciones de calidad de vida y de prosperidad
general.
4.3. ES UNA FUNCION PARA ADAPTAR.
Diferencias de las otras funciones del estado la funcin administrativa se
caracteriza porque cumple esencialmente una funcin adaptativa de los
deberes de satisfaccin de necesidades colectivas y de proteccin de los
derechos a cargo del estado frente a las transformaciones sociales
Aplica por consiguiente la funcin administrativa la teora de la adaptacin
medio.
4.4. CUMPLE UNA FUNCION TUTELAR:
Ya que tiene a su cargo la tutela de los derechos y deberes de la personas,
esta tutela la lleva a cabo para la consecucin de los intereses generales
4.5. ESUNA FUNCION AUTONOMA:
Significa que cuando se adopta una decisin administrativa se adopta en
derecho, debe producir un resultado material.
4.6. ES FUNCIN INMEDIATA
Porque las decisiones que tomen las autoridades deben ser cumplidas una
vez
se
han impuesto y
el dilogo entre
el
administrado
y la
administracin es inmediato.
4.7. ES UNA FUNCION DEL ESTADO
Porque siempre es ejercida por el Estado, o por los particulares a travs la
delegacin, autorizacin o concesin de la autoridad estatal
Criterios diferenciadores de la funcin administrativa en relacin a otras
funciones del estado
5. 1-CRITERIO ORGANICO, FORMAL O SUBJETIVO
Toma en cuenta el rgano que realiza la funcin De esta forma solo habra
actividad administrativa. En el Poder Ejecutivo; actividad administrativa
Poder Legislativo, actividad legislativa.
Estas sostienen que la funcin administrativa es aquella actividad que
predominantemente realiza el rgano ejecutivo y los rganos que actan en
su esfera.
Este criterio es criticado por Gordillo y dice "Se sostuvo primero que la
funcin administrativa es la que realiza el Poder Ejecutivo. Desde el punto

de vista orgnico (a veces llamado .formal.), segn el acto sea realizado por
un rgano jurisdiccional (independiente), administrativo (dependiente) o
legislativo (de ndole constitucional), nos encontraramos ante una funcin
de tal o cual tipo; criterio insuficiente por cuanto segn se ha visto los otros
rganos estatales (legislativo y jurisdiccionales) tambin realizan funciones
administrativas"
5.2. CRITERIO MATERIAL U OBJETIVO:
El que busca la naturaleza y la esencia intrnseca de la funcin, descartando
totalmente el rgano a cual esta atribuida o la desarrolla.
Considera el contenido del acto sin reparar en el rgano que lo cumple
Los partidarios de estas teoras consideran que la relacionada funcin
administrativa tiene un carcter concreto, inmediato, continu, prctico y
normalmente espontaneo, desarrollado lgicamente por rganos estatales
persiguiendo un inters colectivo y enmarcado dentro de normas jurdicas
de derecho pblico. En esta lnea de pensamiento se encuentra Gabino
Fraga
Al sealar que la funcin administrativa es la que el estado realiza bajo un
orden jurdico y que consiste en la ejecucin de actos materiales o de actos
de determinadas situaciones jurdicas para casos individuales.
Dentro de este pensamiento puede verse al acto administrativo que es
individual y para una obra concreta.
5.2.1. CONTRAPOCICION DEL CRITERIO ORGANICO CON EL MATERIAL
Desde el punto de vista orgnico (a veces llamado .formal.), segn el acto
sea realizado por un rgano jurisdiccional (independiente), administrativo
(dependiente) o legislativo (de ndole constitucional), nos encontraramos
ante una funcin de tal o cual tipo;
Desde el punto de vista material, es decir, atenindonos a
la descripcin externa de los actos mismos, seran actos legislativos los que
establecen reglas de conducta humana en forma general e imperativa (o
sea, son actos legislativos los que crean normas o reglas de derecho), son
actos jurisdiccionales los que deciden con fuerza de verdad legal una
cuestin controvertida entre dos partes, determinando el derecho aplicable:
y son actos de la funcin administrativa los que constituyen manifestaciones
concretas (por oposicin a abstractas, como lo son la legislacin y la
jurisdiccin) de voluntad estatal.
Pero atenerse a este criterio es como decir que los tres poderes realizan las
tres funciones y que no existe en suma divisin de poderes ni sistema de
frenos y contrapesos alguno. Este criterio tambin es insuficiente, pues ya
hemos visto que la funcin administrativa no siempre se limita a
manifestaciones concretas de voluntad. Pero adems es errneo y de una
peligrosidad poltica extrema para la vigencia de un Estado de derecho.
5.2.1.1. INSUFICIENCIA DE LOS CRITERIOS SUBJETIVOS Y OBJETIVOS

Ninguno de estos criterios es de por s suficiente para distinguir las

funciones del Estado, pues hay actos materialmente legislativos que son
orgnicamente administrativos; actos materialmente administrativos que
son orgnicamente legislativos actos materialmente administrativos que
son orgnicamente judiciales Hay adems actos materialmente
jurisdiccionales que son orgnicamente administrativos.
As entonces, en sentido material, el rgano administrativo realiza no slo
funciones administrativas sino tambin legislativas y jurisdiccionales; el
rgano jurisdiccional no slo funciones jurisdiccionales sino tambin
administrativas; el rgano legislativo no slo funciones legislativas sino
tambin administrativas. Este entrelazamiento de funciones en sentido
material que realizan los rganos estatales demuestra que no puede
hallarse un criterio orgnico o material positivo y puro para conceptuar cada
una de las funciones: es necesario buscar un criterio mixto, que combinando
elementos de uno y otro tipo pueda ofrecer una nocin til, aunque resulte
menos elegante que las dems
Por ello, al margen de las crticas metodolgicas que puedan indicarse a un
criterio que pretenda identificar la .sustancia o esencia. De la actividad
administrativa, para de all deducir su concepto y su rgimen jurdico debe
de todos modos sealarse que no existen elementos definitorios propios y
exclusivos de la funcin administrativa, en el sentido que se pretende. A
menos que se opte por decir que el reglamento es funcin legislativa, y el
acto administrativo en todos los casos funcin jurisdiccional, resulta obvio
que la funcin administrativa, en el sentido de actividad del Estado regida
por el derecho administrativo, se manifiesta no solamente a travs de
actividad concreta y prctica (conducta material), sino tambin a travs de
actividad normativa, general (el reglamento) o particular (el acto
administrativo).De nada sirve, pues, decir que se adopta un criterio objetivo
o material de funcin administrativa si no se puede identificar o caracterizar
cul es el supuesto objeto o contenido de la funcin administrativa que sta
y slo sta tiene, y del cual carecen las otras funciones. La afirmacin de
haber elegido un criterio material u objetivo es en tales casos vaca o
carente de contenido, por cuanto no identifica ni describe adecuadamente
el pretendido objeto. Va de suyo que en nuestro modo de ver el problema,
dicha identificacin o descripcin material nica no es factible ni de acuerdo
al rgimen jurdico existente y no es en consecuencia til como nocin
jurdica.
5.3. CRITERIO FORMAL:
Toma en cuenta el procedimiento a travs del cual se formulan los actos
correspondientes a cada funcin, de modo que la funcin legislativa es
aquella que se manifiesta a travs del procedimiento para la formulacin de
las leyes, la funcin administrativa es aquella que se manifiesta a travs
de procedimientos para la emisin de actos administrativos y la funcin
jurisdiccional es aquella que se manifiesta a travs de procesos previstos
para la produccin de actos procesales (especialmente la sentencia)
5. 4-CRITERIO DE LA TEORIA RECIDUAL

Este pensamiento tiene un carcter histrico en el sentido, que luego de

superado el llamado Estado de Polica y evolucionar paulatinamente el
Estado de derecho, se presento un fraccionamiento de funciones de Estado,
siendo despojado el monarca de la funcin judicial y legislativa, que dando
en forma residual, una serie de actividades heterogneas y casi
indeterminadas lo cual se convirti en la labor administrativa[45]De este
modo esta teora tenga un carcter negativo en el sentido de que todo
aquello que no sea funcin legislativa o judicial constituir una funcin
administrativa. Un seguidor de este pensamiento es Otto Mayer este autor
seala que la Funcin Administrativa debe excluir a la legislacin y a la
Jurisdiccional. Que toda la actividad administrativa ha excluido a la funcin
legislativa y judicial. Es decir que Mayer sostiene que la administracin ser
toda aquella actividad que restaba luego de excluir a la legislativa y
jurisdiccional.
Siempre en esta lnea del pensamiento un sector de la doctrina sostiene que
la administracin son actos de ejecucin de la constitucin y de la ley que
estn fuera del campo de la jurisdiccin.
5.5-CRITERIO MIXTO
Otro grupo de doctrinas que han procurado un criterio mixto que en el fondo
aparece basado en la antigua teora residual de la Administracin Se
sostiene que como la funcin administrativa no se realiza por ningn rgano
en forma excluyente y dado que no se le reconoce un contenido propio que
la tipifique ella debe definirse como toda la actividad que desarrollan los
rganos administrativos y la actividad que realizan los rganos legislativo y
jurisdiccional excluidos respectivamente los actos materialmente legislativo
y jurisdiccionales.
Gordillo afirma que como hay "Entrelazamiento de funciones en sentido
material que realizan los rganos estatales demuestra que no puede
hallarse un criterio orgnico o material positivo y puro para conceptuar cada
una de las funciones: es necesario buscar un criterio mixto que combinando
elementos de uno y otro tipo pueda ofrecer una nocin til, aunque resulte
menos elegante que las dems".
Bibliografa
1. Cassagne Juan Derecho Administrativo-Sptima Edicin .. Sptima Edicin
Abeledo Perrot
2. Derecho Administrativo Tercer Ao, Ciclo I-2011-Material de Apoyo.
3. Gordillo Agustn Tratado de Derecho Administrativo .Tomo. I. Fundacin de
Derecho Administrativo de Buenos Aires.1998
4. Marienhoff miguel Tratado de derecho administrativo - Tomo I .Editorial
Porra
5. Molano Lpez Mario Roberto, Transformacin de la funcin administrativa
Editorial Pontificia Universidad Javeriana 2005.
6. Oyurangen Rizo Armando. Manual Elemental de Derecho Administrativo.
Len Nicaragua. Universidad de nacional.

7. Ricardo Mena Guerra, gnesis del Derecho Administrativo en El Salvador,

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

I.

PERSPECTIVA JURDICA

El Estado est investido de poder discrecional y requiere el adecuado

cumplimiento de sus fines, de las figuras estructurales, para poder adquirir
bienes y servicios. La problemtica sobre el particular se presenta cuando
por la necesidad de contenido de la relacin contractual va adquiriendo
caractersticas propias y otro sentido de valor en las relaciones,
transformando los regmenes del contrato civil en contrato administrativo.
Al estilo del Dr. Bacacorzo, podemos decir que el Estado es el mayor y ms
importante cliente en cada pas, por lo que la contratacin administrativa ha
crecido sorprendentemente y cada da adquiere ms bienes y extiende sus
servicios para satisfacer las necesidades de la poblacin, que aumenta y
aspira a un bienestar acorde con la superacin del ser humano.
Lateralmente han surgido dificultades y arreglos, las primeras porque de
acuerdo a su experiencia e intereses, los contratistas se aferran a lo nico
existente hasta entonces, el Derecho Privado; los segundos, porque el
Estado comprendiendo que se trata de normas inspiradas en una igualdad
inexistente se esfuerzan en crear una concepcin acorde con los altos
intereses que le son consubstanciales.

Estos contratos se establecen por una conversacin generadora de

relaciones jurdicas o con el mero consentimiento de adhesin por el
particular a situaciones preestablecidas por la administracin.
En consecuencia es conveniente examinar serena e integralmente la
contratacin administrativa en relacin con la civil comercial.

II.

TEORAS DE LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA

La contratacin administrativa aparece en el siglo pasado dentro del

derecho francs, como la contratacin administrativa, o sea, la teora de los
contratos administrativos. Hoy en da esta teora es universalmente
aceptada; para explicarla han surgido varios criterios que han sido
agrupados por el tratadista Miguel A. Bercaits en los siguientes:
a)
El Criterio Subjetivo: Consiste en comprobar si en el contrato es parte
la administracin del Estado, sino una persona jurdica, pblica
perteneciente a la Administracin Pblica. De acuerdo con este criterio,
basta dicha condicin para que se produzca la contratacin administrativa.
b)
El Criterio de Jurisdiccin: Consiste en establecer que hay contratacin
administrativa en aquellos casos en que compete conocer a la jurisdiccin
administrativa por disponerlo un precepto legal, por haberse pactado o por
decidirse jurisdiccionalmente, por sus modalidades propias que
corresponden a la jurisdiccin administrativa.
c)
El Criterio Formal: Se ha sustentado cindose al procedimiento
empleado por la administracin pblica para su concertacin como explica
el profesor Fernndez De Velazco.
d)
La Teora del Servicio Pblico: Sustentada por Len Duguit, sostiene
que lo que importa es el fin y que, por consiguiente, si el contrato tiene
como fin un servicio pblico o contribuye a un servicio pblico, pues all hay
contratacin administrativa
e)
La Teora de los Contratos Administrativos por su naturaleza: Len
Blum, sienta la doctrina de los contratos administrativos, precisando que es
necesario que ese contrato por si mismo y por su naturaleza propia, sea de
esos que slo puede concluir una persona pblica.
f)
La Teora de fin de utilidad pblica: Coincide en algo con la teora del
servicio pblico, pero la descarta. Por ejemplo, Carlos Ferrari, manifiesta que
lo determinante en un contrato administrativo es una prestacin de utilidad
pblica, sin perjuicio de otros elementos que lo integran, como la
intervencin de un sujeto de derecho pblico y la posibilidad de que la
administracin pueda variar unilateralmente el convenio.
g)
Clusula de la Teora Exorbitante: Establece que en la contratacin
administrativa hay clusulas especiales que exorbitan el derecho privado.

III.

CONCEPTO

Segn Bielsa, La convencin que crea derechos y obligaciones para el

Estado como persona de derecho pblico con otra persona pblica o
privada, es un fin pblico y es un contrato de Derecho Pblico.
Segn Cassagne, Todo acuerdo de voluntades generador de obligaciones
elebrado por un rgano del Estado, en ejercicio de la funcin administrativa,
caracterizada por un rgimen exorbitante del Derecho Privado, es
susceptible de producir efectos en relacin a terceros.
Tocante al tema se tiene que por el mbito de aplicacin, la contratacin
administrativa comprende las obras, las licitaciones y los concursos, todo lo
cual es un conjunto la modalidad de adquisicin de bienes y servicios de
mayor importancia en el sector pblico.
Hay que recordar lo que deca Duguit, que en el contrato las partes
quieren cosas diferentes, lo que ocurre en el Derecho Privado, y debe dejar
de serlo en el Derecho Pblico. Es notoria la distincin de intereses: El de un
particular que busca una utilidad, ganancia, y que casi siempre acta como
empresa comercial o sociedad annima, y el inters pblico al cual apunta
la administracin.
Adems A quines representan las partes de un contrato administrativo
con un particular?. Este ltimo a lo sumo a un grupo de accionistas o
directores, cuando no a su propia persona. El sujeto pblico en cambio,
acta en nombre de una comunidad, de un grupo importante de familias y a
veces de toda la poblacin. Por consiguiente, esto es lo que justifica que
goce
de
potestades
unilaterales,
con
el
elemento
de
la
subordinacin,
que por lo dems no se ejercita arbitrariamente, sino,
regladamente, o a lo sumo, discrecionalmente.

IV.

CARACTERES ESPECIALES

Previamente hemos de contribuir acaso a dilucidar el problema

controvertido de la doctrina mundial sobre la trascendencia que puede tener
la voluntad individual al contratarse con el Estado en la tpica figura de la
contratacin administrativa.

Tratadistas como Romano, Meyer, Diez y Cammeo niegan la existencia de

los actos administrativos bilaterales y, peor an, la de los multilaterales.
Sostienen que la esencia del acto administrativo es unilateral, por lo que la
voluntad individual slo ha de ser considerada como una condicin de
hecho, lo que supone un elemento accesorio y no esencial del acto
administrativo.

El que contratante y contratista no puedan administrativamente equiparse

en razn del inters, finalidad y representatividad- no puede llevarnos a
desconocer la vala de la manifestacin de voluntad.

Concluyamos, pues, reafirmando que el contrato administrativo es una

especie de sui gneris del acto administrativo: la define su bilateralidad.

Seis etapas establece Fiorini en el proceso de formacin de la voluntad

contractual:

Faz preparatoria de la autorizacin a la Administracin pblica para

contratar;

Determinacin del presupuesto y objeto que deber contratarse;

Eleccin del contratante particular

excepcionalmente por eleccin directa;

Adjudicacin y aprobacin del contrato;

Suscripcin formal del contrato; y,

Ejecucin de contrato.

por

un

proceso

complejo,

Entrando en el tema anunciado diremos que la contratacin administrativa

presenta los siguientes elementos intrnsecos, a saber:

El sujeto preponderante de la relacin jurdica es invariablemente la

Administracin pblica (considerada como el rgano representativo o
Estado; la regin, la municipalidad o cualquier otra persona de derecho
pblico interno estatal), sea que se contrata entre ellas o con particulares;

V.

El objeto del acto o contrato es la prestacin de utilidad pblica.

CONTRATOS PRIVADOS Y CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Para parte de la doctrina administrativa no es ya necesario ahondar en

consideraciones acerca de la distincin que entre los contratos jurdicos
(civil y comercial) y los administrativos (derecho pblico). Pero de acuerdo a
la realidad legal de cada pas con la ayuda de la clarividencia doctrinal que
en esta materia vemos que es tanta- conviene dar criterios orientadores, a
fin de que la regulacin de unos (derecho privado) y otros (derecho pblico)
no tropiece con dudas y menos an con dificultades.

Bielsa propone los siguientes, que sintetizar:

1)
Distincin fundada en el servicio pblico. Dice que ella puede resultar
insegura o variable:

a)
Cuando el Estado presta un servicio pblico en concurrencia con
particulares o concesionarios, no puede hablarse de contratos
administrativos, porque as el Estado acta como persona jurdica de
derecho privado;

b)
La nocin de contrato administrativosubordina a la de servicio pblico
es ms firme, v.gr. en el de suministro, es el Estado el que establece un
rgimen de derecho pblico y por ello es la voluntad de la Administracin la
que define el carcter contractual, obligndose el otro contratante dentro
del rgimen administrativo. Si se trata de satisfacer un servicio urgente y
general, ella ha de establecer clusula que no son de derecho privado y
entonces el contrato es administrativo. Si, por el contrario, no se requiere
satisfacer un servicio de esa naturaleza, la Administracin acta como los
particulares y el contrato es de derecho privado.

2)
Distincin por el carcter jurdico. La doble personalidad del Estado
se concreta en los tratados internacional pblico (contratos) y de derecho
publico interno o nacional (contratos administrativos):

a)
En el primer c aso, ha de expresarse la voluntad del Estado por el
Congreso y el Poder Ejecutivo. Cuando el Poder Legislativo interviene el acto
jurdico internacional puede tener doble connotacin; poltica y
administrativa; cuando contrata el Poder Ejecutivo es slo administrativa; y

b)
La suspensin ilegal o no autorizada de trabajos en una obra pblica
por parte del contratista puede llevar a la Administracin a la rescisin del
contrato. Igual en el contrato de suministro. Y esta actitud del Estado puede
derivar de los derechos inherentes a l y con mayor razn si tales
eventualidades se consignan y sancionan en el contrato. Puede haber
de legibus solutus.
VI.

PROCESOS DE SELECCIN

Los procesos de seleccin son: licitacin pblica, concurso pblico,

adjudicacin directa y de menor cuanta. El Reglamento determinar las
caractersticas, requisitos, procedimientos, sistemas y modalidades
aplicables a cada proceso de seleccin.

LICITACIN PBLICA

La licitacin pblica se convoca para la contratacin de obras y para la

adquisicin de bienes y suministros dentro de los mrgenes que establece la
Ley Anual de Presupuesto.

CONCURSO PBLICO

El concurso pblico se convoca para la contratacin de servicios de toda

naturaleza, incluyendo consultoras y arrendamientos, dentro de los
mrgenes que establece la Ley Anual de Presupuesto.

ADJUDICACIN DIRECTA Y ADJUDICACIN DE MENOR CUANTA

La Adjudicacin Directa se aplica para las adquisiciones y contrataciones

que realice la Entidad, dentro de los mrgenes que establece la Ley Anual
de Presupuesto. En este caso el proceso exige la convocatoria a por lo
menos tres proveedores.

El Reglamento sealar los requisitos y las formalidades mnimas para el

desarrollo del presente proceso de seleccin, en el que se considerar a la
pequea y microempresa.

La Adjudicacin de Menor Cuanta se aplica para las adquisiciones y

contrataciones que realice la Entidad, cuyo monto sea inferior a la dcima
parte del lmite mnimo establecido por la Ley Anual de Presupuesto para la
Licitacin o Concurso Pblico, segn corresponda. En este caso, para el
otorgamiento de la Buena Pro basta la evaluacin favorable del proveedor o
postor seleccionado.

Si la adquisicin o contratacin se realiza con cargo al Fondo para Pagos en

Efectivo, al Fondo para Caja Chica o similares, conforme a las normas de
tesorera correspondientes y a las que disponga el Reglamento, slo se
requerir cumplir con el procedimiento y la sustentacin que ordenen las
indicadas normas de tesorera. En ambos casos, el procedimiento se regir
por los principios previstos en el Artculo 3 de la presente Ley, en lo que
fuere aplicable.

VII.
EXONERACIN DE LICITACIN PBLICA, CONCURSO PBLICO O
ADJUDICACIN DIRECTA

Estn exonerados de los procesos de Licitacin Pblica, Concurso Pblico o

Adjudicacin Directa, segn sea el caso, las adquisiciones y contrataciones
que se realicen:

a)
Entre las Entidades del Sector Pblico, de acuerdo a los criterios de
economa que establezca el Reglamento;

b)
Para contratar servicios pblicos sujetos a tarifas cuando stas sean
nicas;

c)
En situacin de emergencia o de urgencia declaradas de conformidad
con la presente Ley;

d)
Con carcter de secreto militar o de orden interno por parte de las
Fuerzas Armadas y Polica Nacional, que deban mantenerse en reserva,
conforme a Ley, previa opinin favorable de la Contralora General de la
Repblica. En ningn caso se referirn a bienes, servicios u obras de
carcter administrativo u operativo de acuerdo al Reglamento;

e)
Por las Misiones del Servicio Exterior de la Repblica, para su
funcionamiento y gestin, de acuerdo a lo establecido en el Reglamento.

f)

Cuando los bienes o servicios no admiten sustitutos;

g)
Para prorrogar el plazo de contratos de arrendamiento de inmuebles
ocupados por la Entidad, siempre y cuando la renta no se incremente en
una tasa mayor al crecimiento del ndice general de precios al por mayor;

h)
Para servicios personalsimos, de acuerdo a lo que establezca el
Reglamento.

VIII. FORMALIDADES DE LOS PROCEDIMIENTOS NO SUJETOS A LICITACIN

PBLICA Y CONCURSO PBLICO O ADJUDICACIN DIRECTA

Las adquisiciones o contrataciones a que se refiere el artculo precedente se

realizarn mediante el proceso de Adjudicacin de Menor Cuanta. Todas las
exoneraciones, salvo la prevista en el literal b) del Artculo 19 se aprobarn
mediante: se aprobarn mediante:

a)

Resolucin del Titular del Pliego de la Entidad;

b)
Acuerdo del Directorio; en el caso de las Empresas del Estado y las
Economa
Mixta a que hace referencia el Artculo 2 de la presente
Ley; y,

c)

Acuerdo del Concejo Municipal, en el caso de los Gobiernos Locales.

Las Resoluciones o Acuerdos sealados en los incisos requieren

obligatoriamente de un informe tcnico-legal y sern publicados en el Diario
Oficial El Peruano, excepto en los casos a que se refiere el inciso d) del
artculo 19o de la presente Ley. Copia de dichas Resoluciones o Acuerdos y
el informe que los sustenta deben remitirse a la Contralora General de la
Repblica, bajo responsabilidad del Titulas del Pliego, dentro de los diez das
calendario siguiente a la fecha de su aprobacin. En todos los casos de
exoneracin, la ejecucin de los contratos se regula por esta Ley, su
Reglamento y normas complementarias.

IX.

CONDICIONES MNIMAS: LAS BASES

Las Bases de una Licitacin o Concurso Pblico sern aprobadas por el

Titular del Pliego que lo convoca o por el funcionario designado por este
ltimo o por el Directorio en el caso de las empresas del Estado, y debe
contener obligatoriamente, cuando menos, lo siguiente:

a) Mecanismos que fomenten la mayor participacin de postores en

funcin al objeto del proceso y la obtencin de la propuesta tcnica y
econmica ms favorable. No constituye tratamiento discriminatorio la
exigencia de requisitos tcnicos y comerciales de carcter general
establecidos por las Bases;

b) El detalle de las caractersticas de los bienes, servicios u obras a adquirir

o contratar; el lugar de entrega, elaboracin o construccin, segn el caso.

Este detalle puede constar en un Anexo de Especificaciones Tcnicas o en el

caso de obras en un Expediente Tcnico;

c) Garanta de acuerdo a lo que establezca el Reglamento;

d) Plazos y mecanismos de publicidad que garanticen la efectiva posibilidad

de participacin de los postores;

e) La definicin del sistema y/o modalidad a seguir, el cual ser uno de los
establecidos en el Reglamento;

f)

El calendario del proceso de seleccin;

g) El mtodo de evaluacin y calificacin de propuestas;

h) La proforma de contrato, en la que se seale las condiciones de la

operacin. En el caso de contratos de obras figurar necesariamente como
anexo el Cronograma General de Ejecucin de la obra, el Cronograma de los
Desembolsos previstos presupuestalmente y el expediente tcnico;

i)

Frmulas de Reajustes de Precios, de ser el caso;

j)
Las normas que se aplicarn en caso de financiamiento otorgado por
Entidades Multilaterales o Agencias Gubernamentales;

k) Mecanismos que aseguren la confidencialidad de las propuestas.

l)
Lo establecido en las Bases, en la presente Ley y su Reglamento obliga
a todos los postores y a la Entidad convocante.

X.
A)

PROCEDIMIENTOS
PRESENTACIN DE PROPUESTAS Y OTORGAMIENTO DE LA BUENA PRO

La presentacin de propuestas y el otorgamiento de la Buena Pro en los

procesos de Licitacin o Concurso Pblico se realizar en acto pblico en
una o ms fechas sealadas en la convocatoria, con presencia de Notario
Pblico o Juez de Paz cuando en la localidad donde se efecte no hubiera el
primero. Los procedimientos y requisitos de dicha presentacin sern
regulados por el Reglamento.
Este acto pblico podr ser postergado por el Comit Especial, por causas
debidamente sustentadas, dando aviso a todos los adquirentes de Bases.
Del acto de presentacin de propuestas y de otorgamiento se levantar un
acta que ser suscrita por todos los miembros del Comit Especial y por los
postores que deseen hacerlo.
En todos los procesos de seleccin slo se considerarn como ofertas
vlidas aquellas que cumplan con los requisitos establecidos en las Bases.

Los resultados correspondientes en los casos de Licitacin o Concurso se

publican, y en los dems se hacen de conocimiento por lo menos de los
interesados.

B) EVALUACIN Y CALIFICACIN DE PROPUESTAS

El mtodo de Evaluacin y Calificacin de Propuestas que ser establecido

en el Reglamento, debe objetivamente permitir una seleccin de la calidad y
tecnologa requeridas dentro de los plazos ms convenientes y al mejor
costo total.
El mtodo deber exigir la presentacin de los documentos estrictamente
necesarios, por parte de los postores.
El Reglamento establecer los criterios, el sistema y los factores aplicables
para cada tipo de bien, servicio u obra a adquirirse o contratarse.

C) PROCESO DE SELECCIN
El Comit Especial declarar desierta una Licitacin Pblica, Concurso
Pblico o Adjudicacin Directa cuando quede vlida una nica oferta, salvo
que se trate de un proceso de adquisicin de bienes que por la naturaleza
de su comercializacin tienen un precio fijado por cotizacin internacional o
se trate de los casos a que se refieren los literales a) de los incisos 1) y 2)
del presente artculo.
La declaracin de desierto de un proceso de seleccin obliga a la Entidad a
evaluar las causas que motivaron dicha declaratoria antes de convocar
nuevamente.

1.
En el supuesto que una Licitacin Pblica o un Concurso Pblico sean
declarados desiertos en dos oportunidades, se convoca a un proceso de
Adjudicaciones Directa, en cuyo caso:
a. Si quedara vlida una nica oferta, se le otorgar la Buena Pro.
b. Si no quedara vlida oferta alguna, se procede a una Adjudicacin de
Menor Cuanta.
2. En el supuesto de que una Adjudicacin Directa sea declarada desierta,
se procede a una segunda convocatoria, en cuyo caso:
a. Si quedara vlida una nica oferta alguna, se le otorgar la Buena Pro.
b. Si no quedara vlida oferta alguna, se declarar desierta y se procede a
una Adjudicacin de Menor Cuanta.
Se declarar parcialmente desierto un Proceso de Seleccin segn
Relacin de tems cuando quede vlida una nica oferta en uno o ms tems
identificados particularmente. Dicha situacin slo acarrea la declaracin de
desierto del proceso respecto al tem en particular.

D) REQUISITOS DE LAS PROPUESTAS

Las propuestas que excedan en ms de diez por ciento el valor referencial,

sern devueltas por el Comit Especial, tenindolas por no presentadas.
Las propuestas inferiores al cincuenta por ciento del valor referencial en los
casos de bienes y servicios, y al setenta por ciento en los casos de ejecucin
y consultora de obras, sern devueltas por el Comit, tenindolas por no
presentadas.
Para otorgar la Buena Pro a propuestas que superen el valor referencial,
hasta el lmite antes establecido, se deber contar con asignacin suficiente
de recursos y la aprobacin del Titular del Pliego.

E) CANCELACIN DEL PROCESO

En cualquier estado del proceso de seleccin, hasta antes del otorgamiento

de la Buena Pro, la Entidad que lo convoca puede cancelarlo por razones de
fuerza mayor o caso fortuito, cuando desaparezca la necesidad de contratar
o adquirir o cuando persistiendo la necesidad, el presupuesto asignado
tenga que destinarse a otros propsitos de emergencia declarados
expresamente; bajo su exclusiva responsabilidad. En ese caso la Entidad
deber reintegrar el costo de las Bases a quienes las hayan adquirido.

La formalizacin de la cancelacin del proceso deber realizarse mediante

resolucin o acuerdo debidamente sustentado, del mismo o superior nivel,

de aqul que dio inicio al expediente de contratacin o adquisicin,

debindose publicar conforme lo disponga el Reglamento.

XI. DE LAS ADQUISICIONES Y LOS CONTRATOS

A)

BIENES, SERVICIOS Y OBRAS A ADQUIRIR O CONTRATAR

La compraventa, el arrendamiento de bienes, la adquisicin de suministros y

la locacin de servicios, considerados dentro de la denominacin de bienes
y servicios en general; as como la contratacin de servicios de consultora
tales como investigaciones, proyectos, estudios, diseos, supervisiones,
inspecciones, gerencias, gestiones, auditoras distintas a las sealadas en el
Decreto Legislativo 850 y asesoras; y la contratacin de obras; se regulan
por las disposiciones de la presente Ley y por las normas especficas que
establezca el Reglamento.

B)

DEL CONTRATO

El contrato, deber celebrarse por escrito y se ajustar a la proforma

incluida en las Bases con las modificaciones aprobadas por la Entidad
durante el proceso de seleccin. El Reglamento seala los casos en que el
contrato puede formalizarse con una orden de compra o servicio; a la misma
que no se le aplicar lo dispuesto en el artculo 41o de la presente Ley.

El contrato entra en vigencia cuando se cumplan las condiciones

establecidas para dicho efecto en las Bases y podr incorporar otras
modificaciones, siempre que no impliquen variacin alguna en las
caractersticas tcnicas, precio, objeto, plazo, calidad y condiciones
ofrecidas en el Proceso de Seleccin.

C)

OFERTAS EN CONSORCIO

En los procesos de seleccin podrn participar distintos postores en

consorcio, sin que ello implique crear una persona jurdica diferente. Para
ello, ser necesario acreditar la existencia de una promesa formal de
consorcio, la que se perfeccionar luego del otorgamiento de la Buena Pro y
antes de la suscripcin del contrato.

Las partes del consorcio respondern solidariamente ante la Entidad por

todas las consecuencias derivadas de su participacin individual o en
conjunto dentro del consorcio en los procesos de seleccin y en la ejecucin
del contrato derivado de ste, debern designar un representante o
apoderado comn con poderes suficientes para ejercitar los derechos y
cumplir las obligaciones que se deriven de su calidad de postores y del
contrato hasta la liquidacin del mismo.

Las partes del consorcio no deben estar incluidas en el Registro de

Inhabilitados para Contratar con el Estado y, en el caso de obras, debern
estar inscritas en el Registro Nacional de Contratistas.

D) SUBCONTRATACIN

El contratista podr subcontratar, previa aprobacin de la Entidad, parte de

sus prestaciones en el contrato, salvo prohibicin expresa contenida en las
Bases.

El contratista mantendr la responsabilidad por la ejecucin total de su

contrato frente a la entidad, sin perjuicio de la responsabilidad que le puede
corresponder al subcontratista.

Para ser subcontratista se requiere no estar incluido en el Registro de

Inhabilitados para Contratar con el Estado. En el caso de obras y consultora
de obras el subcontratista deber estar inscrito en el Registro Nacional de
Contratistas.

Sin perjuicio de lo dispuesto en los prrafos precedentes, los contratistas

extranjeros podrn subcontratar con sus similares nacionales asegurando a
sus subcontratistas capacitacin y transferencia de tecnologa.

E)

ADELANTOS

A solicitud del contratista, y siempre que haya sido previsto en las Bases, la
Entidad podr entregar adelantos en los casos, montos y condiciones
sealados en el Reglamento.

Para que proceda el otorgamiento del adelanto, el contratista garantizar el

monto total de ste.

El adelanto se amortizar en la forma que establece el Reglamento.

F)

GARANTAS

Las garantas que debern otorgar los contratistas son las de fiel
cumplimiento del contrato, por los adelantos y por los adelantos y por el
monto diferencial de propuesta; sus montos y condiciones sern regulados
en el Reglamento.

Las garantas que acepten las Entidades, deben ser incondicionales,

solidarias, irrevocables y de realizacin automtica en el pas al solo
requerimiento de la respectiva Entidad, bajo responsabilidad de las
empresas que las emiten, las mismas que debern estar dentro del mbito
de supervisin de la Superintendencia de Banca y Seguros o estar
consideradas en la ltima lista de bancos Extranjeros de primera categora
que peridicamente publica el Banco Central de Reserva.

En virtud de la realizacin automtica a primera solicitud, las empresas no

pueden oponer excusin alguna a la ejecucin de la garanta, debiendo
limitarse a honrarla de inmediato dentro del plazo mximo de tres das. Toda
demora generar responsabilidad solidaria para el emisor de la garanta y
para el contratista y dar lugar al pago de intereses en favor de la Entidad.

El Reglamento sealar el tratamiento a seguirse en los casos de contratos

de arrendamiento y de aquellos donde la prestacin se cumpla por
adelantado al pago.

Los contratos de bienes, servicios u obras incluirn necesariamente y bajo

responsabilidad, clusulas referidas a:

a)

Garantas:

La Entidad establecer en el contrato las garantas que debern otorgarse

para asegurar la buena ejecucin y cumplimiento del mismo, sin perjuicio de
las penalidades aplicables que establecidas en el Reglamento de la presente
Ley. A falta de estipulacin expresa en el contrato, se aplicarn las
penalidades establecidas en el Reglamento.

b)

Clusula de Solucin de Controversias:

Cuando en la ejecucin o interpretacin del contrato surja entre las partes

una discrepancia, sta ser definida mediante el procedimiento de
conciliacin extrajudicial o arbitraje, segn lo acuerden las partes.

c)

Clusula de Resolucin de Contrato por Incumplimiento:

En caso de incumplimiento por parte del contratista de alguna de sus

obligaciones, que haya sido previamente observada por la Entidad, esta
ltima podr resolver el contrato, en forma total o parcial, mediante la
remisin por la va notarial del acuerdo o resolucin en la que se manifieste
esta decisin y el motivo que la justifica. Dicho acuerdo o resolucin ser
aprobado por autoridad del mismo nivel jerrquico que aquella que haya
suscrito el contrato.

El contrato queda resuelto de pleno derecho a partir de la recepcin de

dicha comunicacin por el contratista. Igual derecho asiste al contratista
ante el incumplimiento por la Entidad de sus obligaciones esenciales,
siempre que el contratista la haya emplazado mediante carta notarial y sta
no haya subsanado su incumplimiento.

G)

ADICIONALES, REDUCCIONES Y AMPLIACIONES

La Entidad podr ordenar y pagar directamente la ejecucin de prestaciones

adicionales, hasta por el quince por ciento de su monto, siempre que sean
indispensables para alcanzar la finalidad del contrato. Asimismo, podr
reducir obras o servicios hasta por el mismo porcentaje.

En el supuesto de que resultara indispensable la realizacin de obras

adicionales por errores del expediente tcnico o situaciones imprevisibles
posteriores a la suscripcin del contrato, mayores a las establecidas en el
prrafo precedente, la Entidad, sin perjuicio de la responsabilidad que pueda
corresponder al proyectista, podr decidir autorizarlas. Para ello se requerir
contar con la autorizacin del Titular del Pliego o de la mxima autoridad
administrativa de la Entidad, debiendo para el pago contar con la
autorizacin previa de la Contralora General de la Repblica y con la
comprobacin de que se cuentan con los recursos necesarios; debiendo
hacerse de conocimiento, bajo responsabilidad de la ms alta autoridad de
la Entidad, de la Comisin de Presupuesto y Cuenta General del Congreso de
la Repblica y del Ministerio de Economa y Finanzas.

Alternativamente, la Entidad podr resolver el contrato, sin responsabilidad

para las partes. En este ltimo caso, el contrato queda resuelto de pleno
derecho desde su comunicacin al contratista y la Entidad proceder a
pagar al contratista lo efectivamente ejecutado, con lo que el contrato se
entiende liquidado.

El contratista podr solicitar la ampliacin del plazo pactado por atrasos y/o
paralizaciones ajenos a su voluntad, atrasos en el cumplimiento de sus
prestaciones por causas atribuibles a la Entidad contratante, y por caso
fortuito o fuerza mayor debidamente comprobados que modifiquen el
calendario contractual.

Las discrepancias respecto de la procedencia de la ampliacin del plazo se

resuelven de conformidad con el procedimiento establecido en el inciso b)
del artculo 41 de la presente Ley.

H) LIQUIDACIN

El contrato culmina con la liquidacin, la misma que ser elaborada y

presentada a la Entidad por el contratista segn los plazos y requisitos
sealados en el Reglamento debiendo sta pronunciarse sobre aqulla en
un plazo mximo fijado tambin en el Reglamento bajo responsabilidad del
funcionario correspondiente. De no emitirse resolucin o acuerdo,
debidamente fundamentado, en el plazo antes sealado la liquidacin
presentada por el contratista se tendr por aprobada para todos los efectos
legales.

La liquidacin debidamente
adquisicin o contratacin.

I)

aprobada

cerrar

el

expediente

de

la

REQUISITOS ESPECIALES EN LOS CONTRATOS DE OBRA

Para efectos de la ejecucin de los contratos de obra, el Reglamento

establecer los requisitos que debe cumplir el ingeniero o arquitecto
colegiado residente designado por el contratista y el inspector designado
por la Entidad, as como las caractersticas, funciones y las
responsabilidades que estos asumen.

Asimismo, el Reglamento establecer las caractersticas del cuaderno de

obra y las formalidades para la recepcin de obras y liquidacin del
contrato.

J)

RESOLUCIN DE LOS CONTRATOS

Las partes podrn resolver el contrato de mutuo acuerdo por causas no

atribuibles a stas o por caso fortuito o fuerza mayor estableciendo los
trminos de la resolucin.

Cuando se ponga trmino al contrato, por causas imputables a la Entidad,

sta deber liquidarle la parte que haya sido efectivamente ejecutada y
resarcirle los daos y perjuicios ocasionados.

En los supuestos de caso fortuito o fuerza mayor, se liquidar en forma

exclusiva la parte efectivamente ejecutada.

La Entidad deber reconocer en el acto administrativo resolutorio, los

conceptos indicados en los prrafos precedentes. Para hacer efectiva la
resolucin deber contar con la aprobacin del Titular del Pliego o la
mxima autoridad administrativa de la Entidad, bajo responsabilidad.

La resolucin del contrato por causas imputables al contratista le originarn

las sanciones que le imponga el Consejo Superior de Adquisiciones y
Contrataciones del Estado, as como el resarcimiento de los daos y
perjuicios ocasionados.

K) REGISTRO DE CONTRATOS

La Entidad, bajo responsabilidad, llevar un Registro Pblico de los procesos

de seleccin que convoque, de los contratos suscritos y su informacin
bsica, debiendo remitir trimestralmente una estadstica de dicha
informacin al Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado, en la forma que establezca el Reglamento.

CONCLUSIONES

El contenido del contrato debe ajustarse estrictamente a las

normas del derecho objetivo, debiendo el objeto ser cierto, posible,
determinable o determinado y lcito.

La causa, el motivo o la razn determinante de los contratos de la

Administracin, es satisfacer un fin pblico, un servicio pblico, una
necesidad colectiva.

El acto del Estado puede producir los efectos propios de la fuerza

mayor, o sea que pueden ser definitivos o provisionales (resolutorios o
dilatorios, respectivamente), dando lugar, segn el caso, a la rescisin del
contrato o a que se determine la suspensin o paralizacin de su ejecucin.