I Introduccin
Las seiscientas pginas de esta sentencia son una clara seal. Frases como las
que encabezan esta nota marcan un rumbo. Definir que las formalidades del Derecho
Mercantil o Administrativo se utilizan para delinquir es reconocer, por fin, que el
Derecho Penal Ambiental es algo ms que la ltima ratio. Ya resultan vetustas las
concepciones de un derecho penal mnimo donde la represin de la conducta trasgresora
debe ser hecha por la va administrativa. No resulta posible insistir en un derecho penal
accesorio aplicable slo cuando fracasa el derecho administrativo. Como afirman los
magistrados signantes citando a Corcoy Bidasolo La Legitimidad de la intervencin
penal no debe decidirse exclusivamente a partir de los principios de subsidiaridad y
ltima ratio sino que tambin debe atenderse al Principio de Fragmentariedad, en
cuanto slo debern castigarse las conductas especialmente graves en relacin con
cualquier bien jurdico penal (1)
Estas seiscientas pginas refleja los problemas de enforcement que con lleva la
implementacin eficaz de nuestro ordenamiento jurdico ambiental caracterizado por su
esencial sectorialidad, asistematicidad, multiplicidad de leyes de diversa naturaleza
(leyes federales de fondo, leyes provinciales, leyes de presupuestos mnimos,
innumerables decretos y resoluciones) diseminadas en las materias ms diversas (leyes
ambientales sectoriales por actividad econmica por ejemplo: Minera, flora bosques,
glaciares, agua, etc.) (2) De hecho jueces, fiscales y defensores debieron navegar en el
maremagnum propio de las normas que regulan -de mayor a menor jerarqua y de lo
general a lo especfico- todo lo vinculado a los productos agrotxicos utilizados. Desde
la propia ley 24.051 y su decreto reglamentario 831/ 93 reducida a una ley penal
ambiental en el sentido mas estricto, leyes provinciales como la ley 9.164 hasta
ordenanzas municipales cordobesas como la 10.590 que fija la distancia mnima de
fumigacin -2.500mts- respecto de reas pobladas.
Todo este esfuerzo indito traducido en largas audiencias orales y pblicas hizo
que este fallo de la Cmara I del Crimen de Crdoba tuviese trascendencia
internacional. Su desarrollo fue cubierto no slo por prensa especializada sino tambin
por medios de comunicacin orales, escritos, locales y nacionales. Es probable que an
alguna persona, la pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de reclusin o
prisin. El esquema delictivo tiene algunas caractersticas que bien vale analizarlas por
separado no sin antes destacar que la ley tambin prev el delito culposo de
contaminacin con una pena sensiblemente menor. As dice el art 56Cuando alguno
de los hechos previstos en el artculo anterior fuere cometido por imprudencia o
negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia de los
reglamentos u ordenanzas, se impondr prisin de un (1) mes a dos (2) aos. Si
resultare enfermedad o muerte de alguna persona, la pena ser de seis (6) meses a tres
(3) aos.
1 Concepto de Residuo
Este ha sido uno de los ejes en que se articul la defensa y que, por regla general
hacen los letrados especializados en Derecho Penal. Definir con exactitud hace a la
esencia del tipo. Pero al ser esta una materia muy especfica y con escasa bibliografa
nacional- recurren para ello a descripciones que carecen de sustento jurdico y parecen
ms bien, trminos del lenguaje cotidiano que nada tienen que ver con el Derecho
Ambiental. Los magistrados han procurado dejar claramente definido el concepto.
Afirma el Dr. Lorenzo Rodrguez en su voto que no es posible pensar que la norma
que prohbe la contaminacin con residuos, es algo distinto o no comprende el caso de
contaminacin con sustancias. No es correcto tampoco, apelar a lo que histricamente
el legislador tuvo explcitamente en mente cuando promulg la norma en lo referente a
la expresin residuos, porque es un trmino general, no a los que coyunturalmente
pudieren haber provocado problemas al momento de su promulgacin. Es absurdo
pensarlo.
Contundente, y ms an, sigue diciendo Estamos haciendo referencia a
sustancias, agroqumicos que causan dao porque deja residuos txicos y a ellos
apunta la normativa correspondiente.
El debate es importante. Hay autores que sostienen la versin de la defensa, esto
es tomar en cuenta la definicin literal o sea lo restante, lo que queda despus de ser
sometido a un proceso determinado, es lo que queda tras un proceso de consumo del
insumo respectivo y que es separable del producto, es decir, la parte aprovechable tras
ese proceso(5).
En una interpretacin armnica entre la ley y su decreto reglamentario-el 831/93la Dra. Silvia Nonna define al residuo como toda sustancia o material que resulte
objeto de desecho o abandono y que pueda causar dao directa o indirectamente, a seres
aprobado por ley 25.278, el Convenio de Estocolmo (ley 26.001) y un largo etctera. En
este sentido es que para encontrar cual es el bien jurdico protegido en cualquier tipo
penal el interprete debe analizarlo desde una perspectiva sociolgica y constitucional tal
como lo ensea Mauricio Libster (10) cuando afirma que pertenecen a la categora de
los bienes jurdicos colectivos ya que afecta a la comunidad como tal, sea de una forma
directa o indirecta, mediata o inmediata. Es un bien jurdico estrechamente vinculado a
las necesidades existenciales de los sujetos como la vida la salud e incluso la recreacin.
Para no extendernos en un debate que no viene al caso est claro que la ley 24051
ha llenado un vaco legal al disponer sobre el instituto del delito con el objeto de
proteger el ambiente a travs de la contemplacin del inters colectivo (11).
3 Delito de Peligro Abstracto
El fallo es muy concreto: No es un delito de lesin, sino de peligro. No exige
afectacin sino que posiblemente la afecte. Debe tratarse de residuo que antes de entrar
en contacto con el elemento receptor ambiental, posea componentes que lo tornan
peligroso para la salud de organismos vivos, lo que ha quedado fehacientemente
demostrado con la prueba valorada(12).
Para ilustrar al lector es muy grafico comprender el concepto de peligro
abstracto si lo comparamos con otro delito incardinado tambin en el captulo penal que
protege la salud pblica. Me refiero a la ley 23.737 que castiga los delitos de
narcotrfico y tenencia de estupefacientes. Pensar esta ley y tambin a los delitos
ambientales- como delitos de lesin, es pensar en una ley perversa. De all que toda la
produccin probatoria dirigida a probar el dao en las personas resulta sobreabundante
excepto para considerar el agravamiento de alguna pena como lo sealan los art 55 y 56
para el caso de que una victima fallezca o solo el 56 si enfermase. Pero ninguna de estos
agravantes por el resultado fueron considerados siquiera por los tres jueces cordobeses.
Tal vez aqu marque un disenso por el que me sume al reclamo de los querellantes.
Desde su origen, desde el mismo instante en que la Madres de Barrio Ituzaing
comenzaron su actividad, la muerte de vecinos con patologas vinculadas a los
agrotxicos es una constante. De all que la peticin de prisin efectiva para los autores
del ilcito es una deuda pendiente segn la versin de las vctimas-.
Pero volviendo a la dogmtica, la discusin se entabla sobre si es un delito de
peligro abstracto o concreto. Por lo que referimos mas arriba el fallo elige lo primero
pero -hay que decirlo- buena parte de la doctrina tradicional afirma que estos tipos
penales exigen que exista un verdadero peligro para la salud, de modo concreto y actual.
Para ello se insiste en que el bien jurdico tutelado es la salud publica (13). Lo que
define la postura contraria es todo el cuerpo legal pues tanto los Anexos como las Tablas
contenidas en el Decreto 831/93 que fijan los topes mximos de las sustancias por
encima de las cuales se configura, ya contemplaron tal circunstancia. Si sobrepasan
dichos lmites la conducta del responsable del vertido es atrapada por los art 55 y 56
(14)
Esa ntima vinculacin entre el bien jurdico a tutelar y la tipificacin como
delito de peligro abstracto permite sortear la dificultad de determinar cuando se ha
lesionado el bien jurdico y detectado el perjuicio, los problemas que se daran en
cuanto a la posible asignacin de un resultado (15). El criterio clave es, pues, la
perspectiva ex ante (peligrosidad en accin) o ex post (resultado de peligro) adoptada
para evaluar el peligro (16). La propia ley con las referencias a los Anexos y Decretos
crea un peligro con presuncin iure at de iure de que la realizacin de ciertas conductas
extraa la creacin de un peligro de la que parte el legislador. Solo debe ser constatada
por el juez en ese extremo. Los indicios de peligrosidad ya estn determinados en la ley,
abstrayndose del caso en concreto.
El fallo insistimos, muy extenso- enumera otras caractersticas del tipo penal
que merecen destacarse en un desarrollo ms apropiado en el Derecho Penal Ambiental.
Esta especialidad an no desarrollada suficientemente en los mbitos acadmicos de
nuestro pas es inexorable que con el tiempo, se incorpore a las carreras de grado y
posgrado. Despus de todo y como bien lo sealaban los magistrados cordobeses el
rgimen de ilicitudes previsto en la ley 24.051 (art 55 a 57) integra de Derecho Penal
Ambiental conforme lo exige los artculos 41-3er prrafo- y 75 inciso 12 de la
Constitucin Nacional.
IV.LA QUERELLA EN LOS DELITOS AMBIENTALES
El rol del Fiscal de Cmara, Marcelo Novillo Corvaln y en especial del Sr.
Fiscal de Instruccin Dr. Carlos Matheu ha sido muy importante en este juicio pero
mantenerlo vigente a lo largo de tantos aos es tambin un triunfo de los querellantes
que aportaron una interpretacin distinta a la que desde la magistratura se tiene sobre
este tipo de delitos. Especialmente por cuanto las vctimas no consiguen an, que se les
reconozca el dao que les causa los delitos ambientales por los agrotxicos.
Afortunadamente las normas procesales cordobesas reconocen la facultad de actuar
como parte querellante, dotado incluso ese reconocimiento de los atributos y remedios
correspondientes para obtener una pena. Y no es menor que ello ocurra en esa provincia
Notas
1) Corcoy Bidasolo, Mirentxu, legitimidad de la proteccin de Bienes Jurdicos
supraindividuales, Revista CENIPEC, 2011 ISSNO 0798-9202
2) Emilio S. Faggi La transversalidad del Derecho Ambiental Revista de Derecho
Ambiental N5 ao 2006 Editorial Lexis Nexis
3) http://madresdeituzaingoanexo.blogspot.com.ar/
4) http://www.juicioalafumigacion.com.ar/otra-causa-penal-por-contaminacionfumigando-con-agrotoxicos-espera-su-pronta-fecha-de-juicio/
5) Delitos contra la salud y el medioambiente Guillermo Navarro pg 268 Ed.
Hammurabi
6) Presupuestos mnimos de Proteccin Ambiental pg 93 Editorial Estudio.