La consideracin del contrato de creacin

de pgina web como compraventa

Jose Antonio Castillo Parrilla

1. DESCRIPCIN BSICA DEL CONTRATO DE CREACIN DE PGINA WEB

Una pgina web es un documento de informacin electrnica adaptado para la
World Wide Web, accesible desde un navegador mediante transferencia por medio de
servidores utilizando el protocolo de transferencia de hipertexto (http). La pgina web
puede mostrarse tanto en un monitor o pantalla de ordenador como en un dispositivo mvil,
y est escrita en lenguaje HTML o XHTML (fcilmente comprensible por el ser humano,
ya que encierra las instrucciones entre corchetes llamados tags permitiendo que un
ordenador con un programa browser las traduzca a lenguaje binario y pueda ejecutarlas), y
que puede estar almacenado en un equipo local, bien en un servidor web remoto u
ordenador-anfitrin (mediante contrato de hosting). El lenguaje HTML, no obstante, no
es el nico que puede utilizarse para elaborar pginas web (si bien es el bsico); pueden
usarse igualmente programas como Java o Active X, que permiten dotar a la pgina web de
funciones ms avanzadas. A efectos de su proteccin jurdica se consideran programas de
ordenador (arts. 96 y ss LPI). En efecto, no existe gran diferencia entre una pgina web
entendiendo por tal el concepto que acabamos de proporcionar y un programa de ordenador
segn el artculo 96.1 LPI. Nez sostiene que gran parte de las teoras doctrinales asimilan
la pgina web al programa de ordenador1. Ambos son objetos informticos de primer grado
ya que su base es un software. La diferencia reside en el mbito en que cada uno de estos
objetos informticos presenta mayor complejidad. En el caso de los programas de
ordenador, su complejidad es tcnica, informtica; mientras que en el caso de las pginas
web su complejidad se refiere a su contenido: textos, fotografas, logotipos, grficos,
imgenes, sonidos, vdeos... sin menospreciar el programa de ordenador que sirve de base.
La complejidad de la pgina web incidir en su forma de elaboracin. Mientras que
para elaborar una pgina web sencilla bastara incluso que un lego en informtica copiara el
cdigo fuente de otra pgina (tambin sencilla) de su gusto (lo cual es lcito desde la
perspectiva del derecho de autor bien entendido que una pgina web sencilla, en lo que se
refiere al software que la soporta, difcilmente podr ser original); para la elaboracin de
una pgina web ms compleja (ultraconectada) ser necesario acudir a un profesional con
conocimientos informticos.2
Pero, qu obligaciones suelen contraer las partes cuando se enfrentan a la
creacin de una pgina web? Como sabemos, los contratos pueden ser tpicos o atpicos;
nominados o innominados. En este caso nos encontramos ante un contrato nominado, pero

atpico. La atipicidad de los contratos en nuestro Derecho puede atribuirse al art. 1255 CC,
que regula la autonoma de la voluntad en la contratacin. La amplia permisividad de este
precepto ha permitido que la evolucin de las circunstancias sociales y econmicas haya
generado nuevos tipos contractuales que, no estando regulados expresamente, tengan
cabida en nuestro ordenamiento jurdico.
En lo que a la contratacin informtica se refiere3, el contrato de desarrollo de
pgina web es un contrato de software, y dentro de stos, de los llamados de aplicacin o
usuario (responde a unas necesidades particulares del usuario que encarga la obra
informtica especificadas en el contrato). Se trata de un contrato que persigue un
determinado resultado, lo cual incidir en su calificacin como posteriormente
expondremos. Por ltimo, podemos encuadrar el contrato de creacin de pgina web dentro
de los llamados acuerdos de desarrollo de programas4.
Para el estudio de los pactos surgidos al cobijo de esta nueva realidad resultan de
enorme utilidad las plantillas ofrecidas por la web (precisamente una web) domestika.org5,
en las cuales he basado la redaccin de este apartado. El objeto del contrato de creacin de
pgina web (que puede encontrarse tambin como de creacin o de diseo de pgina web)
es la creacin de una pgina web e implementacin de los contenidos electrnicos por
parte de la empresa desarrolladora solicitados expresamente por el cliente. En esta
relacin sinalagmtica, la parte que desarrollar la pgina web se compromete a la creacin
de la misma e implementacin de sus contenidos en tiempo y forma de acuerdo con lo
establecido en los Anexos del contrato (referidos a la ejecucin tcnica de la obra) as como
a entregar los servicios encomendados por el cliente. El cliente se obliga a realizar el pago
del precio como contraprestacin del servicio en el tiempo y forma pactados.
Teniendo en cuenta esta descripcin somera del contrato de creacin de pgina web,
debemos centrarnos ahora en la posicin que ste ocupa dentro del universo de
posibilidades que ofrece nuestro Derecho contractual, tratando de dilucidar qu categora
genrica puede acogerlo tanto con carcter general como atendiendo a su dinmica habitual
de contratacin.
2. EL TRINGULO DE LAS BERMUDAS
Aunque pudiera parecer una reflexin novedosa por el objeto concreto de nuestro
estudio (el desarrollo de pginas web), la discusin ante la que nos encontramos resulta de
sobra conocida en la doctrina y la jurisprudencia, al menos en cuanto a la distincin entre
contrato de obra y contrato de servicios, si bien tampoco debe sernos ajena la distincin
entre contrato de obra (sin suministro de materiales) y compraventa de cosa futura o
compraventa simplemente7. Esta discusin clsica se ve acentuada por la presencia de
nuevos textos europeos que, de momento, forman parte de lo que podemos llamar soft law
o incluso son "meras" propuestas normativas, pero que sin duda conformarn el
ordenamiento europeo comn del futuro. Me refiero al DCFR y a la Propuesta de
Reglamento relativo a una normativa comn de compraventa europea [2011/0284 (COD)].
En estos dos textos puede observarse una vis atractiva tanto del contrato de servicios como
del contrato de compraventa hacia el contrato de obra de manera que ambos acaban
eclipsando el pequeo mbito que an retiene esta figura.

Para intentar desentraar este Tringulo de las Bermudas en que se encuentra el

contrato de creacin de pginas web debemos darnos cuenta, en primer lugar, de que no
existe tal tringulo, sino que es en realidad una lucha de dos titanes (contrato de servicios y
contrato de compraventa)8 entre la que contina reclamando su espacio el contrato de obra.
No es fcil hacer una comparativa entre estas tres figuras contractuales, pero quizs
deberamos comenzar en nuestro anlisis por el artculo 1088 del Cdigo Civil. Segn este
precepto, toda obligacin consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa. Si bien se trata de
una norma que carece de un autntico valor normativo (ms bien podramos hablar de valor
descriptivo o intencin didctica del Cdigo Civil)9, nos permite clasificar en tres grandes
grupos las obligaciones en que se basarn luego todos los contratos, a saber, dar, hacer o no
hacer. La clasificacin que ofrece este artculo parte de la distincin clsica que haca Gayo
entre obligaciones que comportaban un dare (hacer propietario o constituir un derecho real
a favor del acreedor), un facere (observar un determinado comportamiento, ya sea hacer, no
hacer, o devolver) y un praestare (responder de algo o garantizarlo), si bien el CC omite
sta ltima10.
Por qu resulta tan importante esta clasificacin de las obligaciones? Sin nimo de
recordar aspectos ya consabidos de la teora general de los contratos, debemos tener
presente que un contrato genera, normalmente, una relacin sinalagmtica que comporte
obligaciones para ambas partes desde que stas consienten en obligarse respecto de otra a
dar alguna cosa o prestar algn servicio (1254 CC). Si nos fijamos, esta clasificacin de
obligaciones guarda relacin con el artculo 1089 CC (especialmente si entendemos que el
facere que conlleva la prestacin de un servicio puede ser, siguiendo lo escrito antao por
Gayo, dinmico o positivo hacer o esttico o negativo no hacer ), pero introduce una
variacin, y es que se habla de servicio, y no de hacer o no hacer. Resulta llamativo que el
artculo 1254 CC clasifique las obligaciones del contrato en dar una cosa o prestar algn
servicio (lo cual parece una especificacin del art. 1089 CC) y que varios artculos ms
adelante el 1544 enfrente el contrato de obras y el de servicios segn la obligacin que
genere para una de las partes (quedando la otra, en cualquier caso, obligada al pago de un
precio cierto): ejecutar una otra o prestar un servicio. De la interpretacin conjunta de
ambos preceptos puede extraerse una argumentacin segn la cual la ejecucin de una obra
es una especificacin de la prestacin de servicios a que se refiere el 1254 CC, ms an
cuando el artculo 1544 CC regula en el mismo precepto tanto el contrato de obra como el
de servicios. Esta tendencia a la unificacin parece observarse igualmente en el DCFR11.
Por si fuera poco, el artculo 1583 CC dice que pueden contratarse servicios para una obra
determinada (lo cual no significa que se contrate dicha obra sino meros servicios para
llevarla a cabo). No se nos puede escapar el hecho de que al comitente en un contrato de
obra no le importa lo mucho o poco que trabaje el contratista, sino que quiere recibir el
resultado de dicho trabajo para poder disfrutar de ste, y si el contratista debe proceder a la
entrega del resultado (1589, 1590, 1592 y 1600 CC hacen referencia a la entrega de la cosa)
no slo est obligado a hacer sino a dar lo que ha hecho.
Debemos darnos cuenta, entonces, de que el contrato de obra participa de dos
obligaciones que van unidas como si se tratara de dos caras de la misma moneda: hacer y
dar. La razn de la lucha titnica entre contrato de servicios y contrato de compraventa
reside justo en este punto, en las obligaciones que genera para una de las partes la
contratacin de una obra. Nadie confundira un contrato de servicios con uno de

compraventa, pues en el primero la relacin sinalagmtica se basa en hacer (prestar un

servicio) a cambio de dar (pagar el precio), mientras que la compraventa consiste en un do
ut des (entrega de la cosa a cambio del precio tal como dice el 1445 CC). Sin embargo, en
el contrato de obra el contratista no slo debe ejecutar la obra (lo cual es una obligacin de
hacer, ms comprobable incluso que la prestacin de servicios ya que se materializa en un
resultado) sino que adems debe entregarla. Si segn el artculo 1592 CC quien se obliga a
hacer una obra por piezas o medida, puede exigir del dueo que la reciba por partes y la
pague en proporcin, quien se obliga a hacerla a tanto alzado puede exigir del dueo que la
reciba y la pague completa; o lo que es lo mismo, el contratista (deudor) puede exigir del
comitente (acreedor) su colaboracin para liberarse de la obligacin contraida (de lo
contrario sera el acreedor quien incurrira en mora accipendi al no colaborar en el
cumplimiento del contrato)12. Es precisamente esta riqueza de obligaciones que pesan
sobre el contratista la que hace entender que sendos titanes (servicios y compraventa)
intenten atraer para s la "cara" que les pertenece del contrato de obra, pero tambin la que
justifica que respetemos el pequeo espacio que le corresponde.
A estas consideraciones hechas con carcter general debemos aadir otras ms
especficas referidas a la consideracin como compraventas de determinados contratos de
obra por el mbito especfico de la contratacin en que se desarrollan. As, por un lado el
artculo 3 del Convenio de Viena sobre compraventa internacional de mercaderas dice que
se considerarn compraventa los contratos de suministro de mercaderas que hayan de ser
manufacturadas o producidas, a menos que la parte que las encargue asuma la obligacin
de proporcionar una parte sustancial de los materiales necesarios para esa manufactura o
produccin (por tanto, el contrato de obra sin suministro de materiales ser considerado
como un contrato de compraventa cuando resulte aplicable el Convenio de Viena). De una
forma parecida se pronuncia el artculo 115 del TRLGDCU cuando incluye en el captulo
referido a las garantas y servicios posventa y los contratos de suministro de productos que
hayan de producirse o fabricarse (es decir, contratos de obra con o sin suministro de
materiales). Este ltimo artculo, si bien no incide en la calificacin que haya de tener el
contrato (habla solamente de suministro de productos, de una forma descriptiva pero sin
calificar el contrato), s establece el mismo rgimen en lo que se refiere a las garantas para
el consumidor. Por ltimo, y en lo que se refiere especficamente al contrato de obra
informtica13, el artculo 9 del Anexo 1 parece regular como similares, a priori, tanto el
contrato de compraventa como el de suministro de contenidos digitales (si bien luego
excluye de ste ltimo la creacin o modificacin de contenidos digitales, lo cual nos sita
en lo que se refiere a este texto exclusivamente en la compraventa de pgina web futura).
3. LA COMPRAVENTA COMO TIPO CONTRACTUAL APLICABLE A LA
CREACIN DE PGINA WEB.
3.1 COMPRAVENTA EN GENERAL Y DE COSA FUTURA
Rescatando la parte introductoria, debemos recordar que el contrato de obra
comporta para el contratista una obligacin de hacer para dar, y esto lo hace partcipe de
dos de las principales figuras contractuales del Derecho privado: el contrato de
compraventa (que genera una obligacin de dar para el vendedor) y el contrato de servicios
(que genera una obligacin de hacer para el prestador del servicio). Retomando el artculo

1254 CC, si las partes se comprometen bien a dar alguna cosa o prestar algn servicio,
pudiera parecer que no queda espacio para el contrato de obra, existiendo la necesidad de
decantarse entre la compraventa y el contrato de servicios (tambin en lo que se refiere al
contrato de creacin de pgina web).
El contrato de compraventa, regulado en los artculos 1445 a 1537 CC es el
contrato por antonomasia, y el que est regulado con ms detalle y precisin en el Cdigo
Civil. Huelga decir, adems, que en torno a l se construye la teora general de los
contratos.
Establece el artculo 1445 CC que por el contrato de compra y venta uno de los
contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un
precio cierto, en dinero o signo que lo represente. Como vemos, la relacion sinalagmtica
de la compraventa se basa en un do ut des, a diferencia de lo que ocurre en el caso del
contrato de servicios, basado en un do ut facias. En cualquier caso, como ya hemos dicho
antes, la elaboracin de una pgina web (o de un software en general) que quedar en
posesin de quien la cree tendr una utilidad econmica menor para el cliente, que desea
poder disponer de sta (en la medida en que especifique el contrato) y sobre todo poder
disfrutarla. Esta consideracin hace suponer que la pgina web deber ser entregada (o al
menos unos determinados derechos sobre sta o algunas partes), lo cual comporta una
obligacin de dar para su creador. Si bien con carcter general y en el Derecho espaol la
entrega implica la transmisin de la titularidad en virtud de la teora del ttulo y el modo
(artculo 609 CC)14, habr que tener en cuenta que precisamente en este aspecto la
propiedad intelectual y la informtica limita, matiza y transforma estas reglas tan asentadas
en el Derecho Civil Patrimonial.
En efecto, es importante tener en cuenta los matices propios del mundo informtico,
pues pueden ser objeto de compraventa tanto las cosas corporales como incorporales
siempre que: gocen de existencia actual o sta se vaya a dar en el futuro y se trate de una
cosa determinada e intra commercium15. Si bien las cosas objeto de venta ms intangibles
o incorporales en que posiblemente pensaran los redactores del Cdigo Civil fueran los
derechos (que como tales son incoporales sin perjuicio de que se plasmen por escrito para
permitir su trfico), ello no excluye que la evolucin de los tiempos introduzca nuevas
posibilidades subsumibles en los ancestrales conceptos de nuestra centenaria norma. Esto
ocurre, por ejemplo, con los objetos informticos. Su intangibilidad material (que no
informtica) no impide que puedan ser objeto de compraventa, pues pueden entregarse, si
bien dicha entrega se realizar normalmente (y en algunos casos, como es el de las pginas
web, necesariamente) a travs de procedimientos informticos, dentro de ese gran universo
paralelo al fsico que es el mundo informtico.
Resulta de enorme importancia la normativa de la compraventa en cuanto a la
regulacin de la obligacin de entrega, cuestin escandalosamente olvidada en la
regulacin del contrato de obra pese a que comporta, como ya hemos dicho, dos
obligaciones fundamentales inevitablemente unidas de manera finalista: hacer para dar. La
cosa debe ser entregada en el estado en que se encontraba al perfeccionarse el contrato,
incluidos los frutos desde ese da (art 1468 CC). Si bien esta obligacin de entrega, tal
como est configurada, no resultara de cmoda aplicacin al desarrollo de pgina web

(pues en el momento de perfeccin del contrato sta an no existe y menos produce frutos),
s parece interesante y plenamente aplicable a nuestro caso la presuncin establecida en el
artculo 1464 CC respecto de los bienes incorporales. Segn este precepto, los bienes
incorporales se entendern entregados por la puesta a disposicin del comprador de los
ttulos de pertenencia (por ejemplo, un documento en el que ambos declaren que la pgina
web es titularidad del cliente en un determinado grado o en forma total), o, como ocurre en
la SAP de Cuenca de 13 de marzo de 2003 la indicacin del logotipo del cliente en una de
las esquinas de la pgina; o por el uso que haga el comprador (entindase para el caso del
desarrollo de pgina web, cliente) de su derecho (o sus derechos), consintindolo el creador.
Resulta, aunque no fuera ste su propsito, de gran importancia en cuanto que ofrece una
alternativa a la teora del ttulo y el modo para el caso de bienes que, como los
informticos, no pueden ser objeto de entrega en el sentido tradicional del trmino. En
realidad, ms que una forma de entrega se trata de un modo de probar (o de presumir) la
realidad de una transmisin o entrega que ya se ha producido antes.16 Por otro lado, tal
como afirma el Tribunal Supremo (ej, SS de 31 de octubre de 1983 o de 11 de julio de
1992), estas formas espiritualizadas de tradicin no constituyen un numerus clausus, sino
que debern admitirse todos aquellos actos de variada ndole o naturaleza, que de manera
contundente e inequvoca revelen que el tradens ha puesto real y actualmente la cosa a
la plena, absoluta y nica disposicin del accipiens con evidente intencin de ambas
partes de hacerlo as (animus transferendi et accipiendi dominii) (STS de 20 de octubre
de 1989)17. No obstante lo dicho y si bien parte de la normativa referida a la compraventa
podra trasladarse al contrato de obra en tanto que regulacin subsidiaria18, parece clara la
distincin entre compraventa y contrato de obra con suministro de materiales (por parte del
comitente). As lo entiende la STS de 22 de noviembre de 2010 (RJ 2011/563) cuando
califica como contrato de obra aqul por el cual la parte contratista (llamada vendedora en
el contrato) revesta las botellas que la comitente haba comprado previamente a un tercero.
Ms an, ser calificado el contrato como de compraventa cuando cuando el objeto sobre el
que verse goce de existencia actual en el momento de celebracin del mismo.
Mayor dificultad plantea, sin embargo, la delimitacin entre contrato de obra
(especialmente sin suministro de materiales19 cuando la cosa no existe previamente, pues
igualmente no suscitara dudas cuando la obra consistiera en la creacin, ampliacin,
modificacin, reforma, reparacin, conservacin o rehabilitacin de una cosa mueble o
inmueble o incorporal preexistente20) y contrato de compraventa de cosa futura. Para
entender este punto sera conveniente comenzar por dar una breve referencia de en qu
consiste cada uno de estos contratos. El contrato de obra puede ser, segn el artculo 1588
CC, con o sin suministro de materiales. Cuando la obra contratada es sin suministro de
materiales, el contratista no slo se compromete a aportar su trabajo a la consecucin del
resultado al que se obliga por el contrato sino que adems aportar los materiales que dicha
obra necesite21. Por su parte, el contrato de compraventa de cosa futura (que no tiene una
regulacin especfica en nuestro Cdigo Civil, si bien est consolidado en la prctica22 y
admitido por la jurisprudencia) es aqul por el que el vendedor se obliga a entregar al
comprador la cosa vendida, una vez que sta haya alcanzado su existencia real y fsica,
aparte de desplegar la actividad necesaria para que dicha existencia llegue a tener lugar
(STS de 30 de octubre de 1989). En este segundo contrato, las partes pactan sabiendo que la
cosa no existe, pero calculando que llegar a tener existencia en el futuro, razn por la cual
estipulan anticipadamente el contrato. Pese a no estar acogido de forma expresa por nuestro

texto, se entiende que s lo hace el DCFR en su artculo IV.A.-1: 201, referido a los bienes
objeto de compraventa cuando afirma que el trmino "bienes" incluye los bienes que
todava no existen en el momento de celebracin del contrato.
Intentaremos delimitar ambas figuras contractuales atendiendo a tres criterios
centrados en tres elementos fundamentales del contrato: la actividad a que se compromete
la parte vendedora-contratista, el objeto (el proceso lgico de su creacin) y la parte
compradora-comitente (el grado de implicacin que toma en la produccin del bien).
Si nos damos cuenta, en el contrato de compraventa de cosa futura el objeto es un
bien que llegar a tener existencia en el futuro. Ntese que en este caso el vendedor
tambin contrae una obligacin de hacer (desplegar la actividad necesaria para que dicha
existencia llegue a tener lugar); sin embargo, no se compromete a fabricar o elaborar la
cosa por s mismo, sino tan slo a favorecer o asegurar que sta llegue a existir en el futuro.
Independientemente de las consecuencias jurdicas que comporte la inexistencia futura de
la cosa objeto de compraventa, el vendedor no se obliga a que su actividad produzca el
resultado, sino tan slo que sta sea la necesaria para que dicho resultado, la cosa, exista.
Esta diferencia de matiz parace acercarnos ms a una obligacin de diligencia o de mera
actividad que a una obligacin de resultado, y, en cualquier caso, podra acoger tanto la
produccin del resultado a manos del propio vendedor como su mera actividad vigilante o
favorecedora de que la cosa llegue a existir conforme al clculo que las partes han hecho de
dicha futura existencia. De no existir el contrato de obra sin suministro de materiales,
entendemos que sera perfectamente razonable entender que ambas posibilidades quedan
contempladas en la modalidad contractual "compraventa de cosa futura"; no obstante, en la
medida en que existe tambin la posibilidad de un contrato de obra sin suministro de
materiales creemos que, por especfico, debe extraerse el supuesto en que el vendedor
(ahora contratista) se obliga a producir l mismo el resultado, siendo en este caso un
contrato de obra sin suministro de materiales y no una compraventa de cosa futura23.
Un segundo criterio delimitador que puede resultar bastante ilustrativo a la hora de
diferenciar ambos tipos contractuales es el ter lgico en que se desarrolle el contrato. Si
hablamos de compraventa de cosa futura, estaremos ante un contrato en que el vendedor ya
ha creado la idea de lo que quiere vender, o esto existe o existir per s sin necesidad de
manufactura (por ejemplo, unos pisos que estn a medio construir o una cosecha futura de
patatas como es el caso de las SSTS de 30 de octubre de 1989 o de 31 de diciembre de 1999
respectivamente). La diferencia con el contrato de obra estara, segn este criterio, en el
hecho de que en el contrato de obra la iniciativa no parte del vendedor, sino del comitente,
quien encarga al contratista que elabore para l una obra con unas caractersticas
determinadas, independientemente de quin aporte el material. En el contrato de
compraventa de cosa futura el vendedor se obliga a entregar al comprador la cosa vendida
una vez que sta haya alcanzado su existencia real y fsica, aparte de desplegar la
actividad necesaria para que dicha existencia llegue a tener lugar (STS de 30 de octubre
de 1989), pero ello no implica que se obligue a fabricarla por s mismo ni menos que deba
hacerlo conforme a unas exigencias del cliente, que no tienen por qu (o mejor dicho, no
deben) existir. Precisamente el caso del bien a medio fabricar puede sernos til a efectos
explicativos. Queda claro que la compraventa de una cosecha antes de que sta llegue a
tener existencia es una compraventa de cosa futura; es ms, en este caso vemos de manera

muy grfica la diferencia entre desplegar una actividad tendente a que la cosa futura llegue
a tener existencia y fabricar la cosa por parte del vendedor. No obstante, esta diferencia se
diluye en el caso de que la fabricacin ya haya sido iniciada por el vendedor (incluso si ha
sido meramente ideada o cabe pensar que lo fuera dado que se dedica a la produccin en
serie de dicha clase de bienes; por ejemplo, una empresa dedicada a la produccin en serie
de pginas web tipo). Podra pensarse que, acorde con el criterio que acabamos de expresar,
estaramos ante un contrato de obra ya que el vendedor est obligado a construir la cosa. No
obstante, en este caso, las directrices que dicha cosa deber tener no han sido aportadas por
el cliente-comprador, sino por el propio vendedor, pudiendo darse el caso de que la cosa
est a medio construir (no gozando, por tanto, de existencia actual en el momento de
celebracin del contrato, pero siendo posible que las partes calculen el momento en que
dicha existencia llegar a producirse).
Con estas consideraciones llegamos al tercer criterio delimitador, que puede servir
de cierre en caso de que los dos anteriores no aportaran una solucin clara. Se trata del
grado de implicacin que el cliente (llammoslo as para considerar tanto la posicin del
comprador como la del comitente) tenga en el proceso productivo del bien futuro. En el
caso de la compraventa de cosa futura su grado de implicacin es mnimo ya que solamente
elige la cosa, pero no la disea (al menos en sus trazos bsicos) previamente, llegando a ser
posibles objetos de compraventa de cosa futura las cosechas que vendrn (en las que ni
vendedor ni comprador pueden incidir en su fabricacin o "diseo", si bien el primero se
compromete a desplegar la actividad necesaria para que lleguen a existir). En el contrato de
obra, incluso cuando ste es sin suministro de materiales, el comitente toma partido en el
proceso productivo del bien. En primer lugar, la iniciativa de su creacin parte del
comitente, que es quien primero lo imagina y se lo explica al contratista, que ser el
encargado de llevar a cabo su elaboracin. Seguidamente, dar al contratista las
instrucciones necesarias para que sepa en qu consiste el resultado que se compromete a
obtener. Interesa detenerse en este punto en lo que se refiere al contrato de desarrollo de
pgina web, pues las instrucciones que aporta el comitente irn referidas a los requisitos
funcionales de la misma, no a sus requisitos tcnicos. Por lo tanto, el cumplimiento o
incumplimiento atendiendo a la produccin del resultado deber analizarse a la luz de
dichos requisitos funcionales y no de los requisitos tcnicos de dicha pgina web por
mucho que unos y otros estn contenidos en el contrato24. Como podemos ver, el grado de
implicacin del comitente es independiente de que aporte o no los materiales, pues se trata
de ver si condiciona las caractersticas que tendr ese objeto futuro. Evidentemente, si
aporta los materiales est condicionando en grado sumo dichas caractersticas; pero el
hecho de que no los aporte no quiere decir que no lo haga o no pueda hacerlo, debiendo
calificarse en este caso el contrato como de obra y no como compraventa.
Hay que tener presente igualmente que al tratarse de un objeto informtico de primer grado
es posible (y de hecho as ocurre) su clonacin. Es decir, la pgina web que en un momento
determinado solicita el cliente no existe como tal en dicho momento (pues de lo contrario
hablaramos simplemente de compraventa o de licencia de uso), pero cuando exista ser
idntica (salvo que el cliente solicite ciertas modificaciones adaptativas o menores) a
aquella en que se fij para comprarla de una empresa y no de otra. Podra considerarse que
se trata de una creacin, ya que la pgina web nueva llega a existir tras determinadas
actuaciones del informtico; sin embargo, ms que de una creacin se trata de una

clonacin en la medida en que se limita a reproducir un objeto informtico con idnticas

caractersticas al existente. Esta labor creativa menor puede considerarse a efectos de su
calificacin jurdica como actividad tendente a que la existencia de la pgina web tenga
lugar, ms que a una creacin propiamente dicha tpica de un contrato de obra; sin perjuicio
de que ambas actividades constituyen una obligacin de hacer.
CONCLUSIONES
Todo lo examinado hasta este momento nos lleva a diversas conclusiones. En primer
lugar, resulta acertado decir que en el plano terico y a priori, la creacin de una pgina
web debe ser asemejada al contrato de obra (dicha calificacin sera adecuada en el caso de
contratacin entre particulares en igualdad de condiciones en el caso de la elaboracin
de una pgina web con gran trabajo de elaboracin individualizado). Pese a ello, la
dinmica en la contratacin electrnica y de objetos informticos obliga a que nos
preguntemos sobre su calificacin teniendo en cuenta cmo suelen contratarse estos bienes,
la posicin que ocupan las partes, los conocimientos de cada una, etctera.
Todo ello lleva a plantear la distincin entre la creacin de una pgina web
(entendida como contrato de obra) y la compraventa de una pgina web futura. En la
medida en que no puede decirse que las pginas web "florezcan" o lleguen a existir sin que
las partes deban producirlas (sin perjuicio de la actividad desplegada tendente a garantizar
la existencia futura), no podremos hablar de compraventa de cosa futura de la misma forma
que ocurre con la venta de cosechas. No obstante, podra existir una compraventa de pgina
web futura cuando: (1) la empresa se dedica a la produccin de objetos informticos y/o
especficamente a la creacin de pginas web tipo y (2) el cliente pide una pgina web tipo
de las que produce dicha empresa sin condicionar individualizadamente las caractersticas
que sta tendr o hacindolo en grado mnimo o adaptativo, (3) partiendo en todo momento
de la iniciativa del vendedor en cuanto a dichas caractersticas e incluso a la existencia de la
pgina y (4) limitndose su actividad a elegir entre el abanico de posibilidades que ofrece el
mercado en general y el catlogo del desarrollador en particular.
BIBLIOGRAFA UTILIZADA
1. Nez H, El contrato de Pgina Web. Ekonomaz. 2002; 3er cuatrimestre (51): 7487
2. Pantalen Prieto F, Soler Presas A. La proteccin jurdica de las pginas web.
Anuario de Derecho Civil. 2001. Fascculo II (Tomo LIV). 1051-1103.
3. Davara Rodrguez M A. Manual de Derecho Informtico. 10 Edicin. Cizur Menor
(Navarra). Aranzadi; 2009. p. 260.
Distingue entre contratacin electrnica y contratacin informtica, entendiendo por la
primera aquella que se realiza a travs de medios electrnicos cuando ello tiene o puede
tener una incidencia real y directa sobre la formacin de la voluntad o el desarrollo o
interpretacin futura del acuerdo, mientras que la segunda corresponde a la que tiene por
objeto bienes o servicios informticos.

4. Corripio Gil-Delgado M R. Diversidad de contratos sobre bienes y servicios

informticos. En: Los contratos informticos: el deber de informacin
precontractual. 1 Edicin. Madrid: Publicaciones de la Universidad Pontificia de
Comillas; 1999. p. 23-93.
Ofrece un estudio sistemtico y muy completo sobre estos contratos.
5. Disponible en: http://www.domestika.org/recursos/225-modelos_de_contratos_web

En este sentido, son de inters textos legales que analizaremos como el Anexo 1 a la
Propuesta de Reglamento relativo a una normativa comn de compraventa europea
(en adelante, Anexo), la Convenio de Viena de 1980 sobre compraventa
internacional de mercaderas (CVIM), o el propio artculo 115 del Texto Refundido
de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios (TRLGDCU).

7. Dez Picazo L, Gulln Ballesteros A, Sistema de Derecho Civil vol. II, 9 Edicin.
Madrid: Tecnos. 2001. p. 380-381.
La STS de 7/2/1982 se pronuncia a favor de la consideracin de un contrato mixto de obra
y compraventa.
8. Busch C. La influencia del Derecho europeo de defensa del consumidor en la
delimitacin jurdica entre el contrato de compraventa y el contrato de obra segn el
651 BGB. Anuario de Derecho Civil. 2012; Fascculo II (Tomo LXV). p. 717-739.
Contrasta el autor los artculos 5.2 y 2.6 de la Directiva 1011/83/UE del Parlamento y del
Consejo, referido el primero al contrato de venta y el segundo a todo contrato en general
(salvo el de venta) en el que el comerciante se comprometa a proveer un servicio al
consumidor y ste a pagar su precio.

Llamas Pombo E. Comentario al artculo 1088 CC. En: Pascuau Liao M.

Jurisprudencia Civil Comentada. 2 Edicin. Granada: Comares; 2009. p. 1803.

Garca Garrido M J. Derecho Privado Romano. Madrid: Dikinson; 1989. p. 412.

Ribalta Haro J. La formacin de la triparticin locativa. Desde el Derecho Romano

hasta la Codificacin Civil. En: Vaquer Aloy A, Bosch Capdevila E, Snchez
Gonzlez M P. Derecho Europeo de Contratos. Libros II y IV del Marco Comn de
Referencia. Tomo II. Madrid: Atelier; 2012. p. 1095-1135.

La STS Cont.-Advo. De 24 de noviembre de 1982, condena por mora en la retirada

de las mercancas.

La STS de 12 de diciembre de 1988 fue de las primeras en tratar el contrato de obra

informtica.

14. Dez-Picazo L, Gulln Ballesteros A. Sistema de Derecho Civil. Vol. 2 (Tomo II).
Madrid: Tecnos; 2010. p. 28.
15. Dez-Picazo L, Gulln Ballesteros A. op. cit. (2010) p. 26-27

Snchez Gonzlez M P. op. cit. (2012) p. 776. Considera esta autora como posibles
objetos de compraventa los contratos onerosos que otorgan los derechos sobre
informacin o datos, incluidos los programas informticos y las bases de datos.

Davara Rodrguez M A. op. cit. (2008) p. 269. En igual sentido que la anterior.

16. Bercovitz lvarez G, Pea Lpez F. Comentario al artculo 1464 CC. En: Bercovitz
Rodrguez-Cano R. 3 Edicin. Cizur Menor (Navarra): Aranzadi; 2009. p. 1719.
En el artculo 94.1 del Anexo - apartados a) y c) se contiene una regla similar,
refirindose el apartado a) a contratos con consumidores y el c), por exclusin, a contratos
entre particulares cuando no se deba incluir en ninguno de los dos apartados anteriores. En
este caso, se adelanta el momento de la entrega a cuando el vendedor pone a disposicin del
comprador los contenidos digitales, independientemente del uso efectivo que haga de ellos.
17. Citada en: Snchez Gonzlez M P, Mondjar Pea M I. Comentario al artculo 1464
CC. En: Pascuau Liao M. op. cit. p. 2986-2987.
18. Marn Lpez M J es partidario de aplicar por entero los remedios de la compraventa
al contrato de obra.
19. Llama la atencin que el Cdigo no defina especficamente en qu consiste el
contrato de obra, cosa que s ocurre con el arrendamiento de fincas, que goza
incluso de una seccin dedicada a disposiciones generales (arts. 1546 a 1553 CC).
20. Rodrguez Morata F. Comentario al artculo 1588 CC. En: Bercovitz RodrguezCano. op. cit. p. 1837-1841. Comillas aadidas.
21. En la prctica poco importa quin se obligue a aportar los materiales pues acabar
reconducindose a una cuestin de ajuste del precio de la obra. Si es el contratista
quien los aporta es de esperar que incremente el precio de la obra para que el coste
de los mismos no suponga merma en sus beneficios en comparacin con el supuesto
en que los aportara el comitente. No obstante, jurdicamente aporta ciertos
problemas de delimitacin en la medida en que el comitente que no aporta los
materiales con los que habr de ejecutarse su obra no tiene una implicacin tan
cercana en el proceso productivo como el que s los aporta. Un criterio diferente al
expuesto ofrece STS de 27 de julio de 2011, que considera como venta de cosa
futura la reparcelacin por parte de una Junta de Compensacin. Snchez Gonzlez
M P (op. cit. 2012. p. 775) sostiene que puede considerarse compraventa de cosa
futura el contrato cuyo objeto sea elaborado por el vendedor.

22. Tanto en el Cdigo Civil espaol (art. 1271), como en el italiano (arts. 1348 y
1472), francs (art. 1130) o el portugus (art. 880).
23. En el mismo sentido, el Cdigo Europeo de Contratos de la Academia de Pava,
citado por Snchez Gonzlez M P. op. cit. (2012) p. 775-776 (nota 20 a pie de
pgina).
24. Davara Rodrguez M. op. cit. 2008. p. 266-267. Alerta el autor sobre el
desequilibrio en la contratacin informtica debido al desconocimiento del usuario
sobre las tcnicas informticas y los detalles de funcionamiento e implementacin
de los objetos informticos.