Filosofa del

Derecho
Unidades 1 y 2

FILOSOFA DEL
DERECHO
UNIDADES 1

UNA PEQUEA INTRODUCCIN

Los grandes temas de la filosofa del Derecho
o Por qu el ser humano se organiza en sociedad?
o Por qu existe el Estado?
o Sera posible la convivencia pacfica entre los seres
humanos sin Estado y sin Derecho?
o Qu es la Justicia?
o Cul es la relacin entre Derecho y Justicia?
o Existe una nica justicia?
o Qu tantodeben o
pueden elEstado
y
el
Derecho decidir sobre las decisiones de las personas?
Por qu?

Filosofa del
Derecho
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CASTILLO

o El derecho puede postular valores sustantivos de manera

universal, independientemente de que una persona en
concreto quiera seguirlos o creerlos?
Problemas gnoseolgicos:
o Podemos saber la verdad de un problema jurdico?
o Podemos dar con la solucin justa a un caso o problema
jurdico?
I) Resea
histrica
de la
Filosofa
del
Derecho
en la antigedad
griega
y
modernidad
A) El derecho y la justicia en la filosofa
sofista. 1)Anaximandro (s VI ANE)
(i) El mundo es un balance
(ii) Ese balance se llama dik (justicia)
(iii) Hay acciones que desbalancean la dik: es la adika.
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22

la

(iv) En ese caso, la dik pasa a tomar la forma de

reparacin 2)Parmnides (s V ANE)
(i) Filsofo de la inmutabilidad

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32

(ii)

Esa idea lo lleva a identificar el ser con el deber ser (base

de la falacia ontolgica):
(iii) Como la Dik (la diosa?) es la encarnacin de la justicia y
como la realidad es inmutable, las situaciones de injusticia
slo pueden tener dos caractersticas:
(a) Provisionalidad
(b) Apariencia
(iv) Tarde o temprano la justicia (Dik) se:
(a) restaura?
(b) revela que siempre se enseore de la
realidad? 3)Herclito (s VI-V ANE)
(i) Filsofo del cambio perpetuo
(ii) Uno de los primeros postuladores (es contemporneo de
Esquilo) de la Ley Natural: orden (dikelgico? jurdico?)
de la realidad que el ser humano no crea, sino que slo
reconoce (mediante la filosofa) y al cual se somete

(iii) Esa Ley Divina (luego Toms de Aquino har la separacin

conceptual entre Ley Natural [referida a solamente la
Creacin y dirigida al ser humano] y Ley Divina [regulacin
de toda la realidad, lo que adems de la Creacin,
comprende las Verdades Eternas]) es llamada arj o lgos.
4) Empedocles de Agrigento (s V ANE)
(i) Es el filsofo del devenir, a mitad de camino de la
inmutabilidad de Parmnides y del cambio perpetuo de
Herclito: la realidad es un cambio que se hace en medio
de la permanencia, por el juego dialctico del amor y del
odio.
(ii) Postul la teora de los cuatro elementos (tierra, aire, fuego
y agua)
(iii) Hay un orden jurdico (o dikelgico?) universal, dado por
la dialctica entre el amor y el odio.
5) Pitgoras (s VI ANE)

(i)
(ii)

La armona del cosmos est dada por las matemticas

expresa la armona del cosmos como una racionalidad
matemtica.
As, la justicia es ante todo equidad (isakis, isos)

(iii) La justicia es la perfecta correspondencia entre la accin

humana y su retribucin. De esto derivar la idea de
justicia retributiva de Aristteles.
6) Demcrito (s V ANE)
(i) Introduce un postulado tico en su concepcin de justicia.
(ii) El fin del hombre est dado por estos dos elementos:
(a) La euthymia (serenidad del estado de nimo)
(b) El euest (bienestar espiritual)
(iii) Ambas cosas se consiguen con la observancia de las leyes.
(iv) Tiene dos conceptos de la ley:
(a) Moral (la ley es la encarnacin de la justicia)
(b) Tcnico (lo que el Estado llama ley).
(v) Postula que lo ticamente correcto es acatar la ley por un
imperativo de la conciencia, no por una obligacin estatal.
En esto se adelante a lo que Kant llamar despus el
imperativo categrico.

B)

Los sofistas
1) En general (alrededor de la idea del sofisma): es el
discurso jurdico un ejercicio de retrica, donde no importa
de qu lado est la verdad, sino quin persuade mejor?
(i) Sobre el actual modelo anglosajn de proceso
(ii) Sobre el actual modelo romano germnico de
proceso 2)Protgoras y el ser humano es la
medida de todas las cosas
(i) Problema gnoseolgico. podemos conocer?
(a) la verdad?
(b) la justicia?
(ii) Problema valorativo. Qu es finalmente justicia?
(iii) La Paradoja de Protgoras
(a) Euathlos le pidi a Protgoras que le ensee el arte de
la disputa
(b) Protgoras acept con la condicin de que le pagara
cuando ganara su primer caso

(c) La formacin de Euathlos concluy

(d) Por un tiempo, Euathlos no tuvo casos

C)
(i)

(e) Protgoras procedi a demandarlo y dijo:

(1) Si te gano, me pagars porque te habr ganado
(2) Y si me ganas, habrs ganado tu primer caso, por lo
que me pagars igual.
(f) Euathlos replic:
(1) Si te gano, no te pagar porque eso es lo que ordenar
el gora
(2) Si no te gano, no
habr ganado mi primer
caso, por
lo que tampoco te pagar.
(g) Por tanto:
(1) Qu debera suceder realmente si Protgoras gana, y
si Euathlos pierde?
(2) Qu debera suceder realmente si Euathlos gana, y si
Protgoras pierde?
El derecho y la justicia en la filosofa platnica y
aristotlica 1)Platn
El problema del dualismo

(a) Cosmologa

(1) Las ideas son la nica realidad

i. Se nota cuando las cosas individuales se destruyen,
se deterioran, mueren, pero seguimos teniendo los
conceptos abstractos
ii. Lo material es un mero reflejo de las ideas, y
finalmente una mera apariencia.
iii. En las cosas materiales, el ser humano reconoce o
recuerda las ideas, ya conocidas de una vida anterior
(Salomon saith: There is no new thing upon the
earth. So that as Plato had an imagination, that all
knowledge was but remembrance; so Salomon giveth
his sentence, that all novelty is but oblivion.
Francis BACON, Essays, LVIII, citado como epgrafe del
cuento El inmortal, de Jorge Luis BORGES)
(b) Antropologa. El dualismo: el ser humano es la
integracin de dos factores:
(1) El alma, que es inmortal
(2) El cuerpo, que es un cascarn temporal y falible.

(ii)

Primer Platn. La Repblica.

(a) Presupuestos
(1) Cita que se atribuye a Scrates y que acaso sea ms de
Platn mismo: no conozco otro bien que el
conocimiento; ni otro mal que la ignorancia
(2) Por tanto:
i. El verdadero fin del ser humano es el conocer (las
ideas, que son universales, buenas, bellas, eternas)
ii. En conociendo las ideas, los seres humanos alcanzan
la perfeccin; o sea, la bondad
(b) Estructura de la sociedad
(1) Los estamentos
i. Los sabios, que deben gobernar
ii. Los guerreros que deben defender al Estado
iii. Los artesanos y campesinos, que deben alimentar a
los estratos superiores y a s mismos

(2) No son necesarias las leyes: los sabios han alcanzado la

perfeccin y podrn gobernar adecuadamente gracias
a su sabidura.

(c) Corolarios:
(1) Los seres humanos sabios no pueden no dar con la
solucin justa y verdadera a todos los problemas de la
sociedad
(2) Hay seres humanos (los aristoi) cuya funcin social es lo
que constituye a la vez el privilegio y la gran
responsabilidad de:
i. Conocer las ideas
ii. Gobernar la sociedad
(3) Hay ciertos seres humanos que son medios de
supervivencia para los otros (contra la posterior tica
kantiana). Pero deben sentirse contentos: gracias a
aqullos tienen asegurada la supervivencia.
(iii) Segundo Platn. El poltico y Las leyes
(a) La aristocracia (gobierno de los notables, de los
destacados) es la mejor forma de gobierno, por encima
de:
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(1) La timocracia. Gobierno de los reconocidos o de

los que son objeto de mayor veneracin
(2) La democracia. En que el ilustrado es equiparado a
la chusma

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(3) La oligarqua. Gobierno de los ms adinerados (que

no son necesariamente los ms sabios)
(4) La dictadura. Gobierno militar. No en el sentido de
que el dictador sea necesariamente un militar, sino en
el sentido de que se apoya en la fuerza
(b) Pero a veces son necesarias las normas, como medio de
facilitar el gobierno y de encarnar de mejor manera las
ideas.
2) Aristteles
(i) Premisas filosficas
(a) Ontologa y gnoseologa
(1) No se trata de que la verdadera realidad sean las ideas
y que las manifestaciones materiales sean un mero
reflejo
(2) Se trata de que las ideas (los conceptos) se combinan
con la materia (hylemorfismo) y generan los individuos:
materia y forma son una combinacin inseparable.
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(3) (el hylemorfismo puede compatibilizarse

estructura atmica de la materia)

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con

la

(4) El conocimiento no es una remembranza: es un

proceso (nada est en la mente que primero no
haya pasado por los sentidos), que se puede
explicar as:
i. Entendimiento paciente, que es los sentidos
impactados por sensaciones
ii. Entendimiento agente, que crea el fantasma; la
decisin de que un conjunto determinado de
sensaciones son un solo ente.
iii. El aserto: afirmacin o negacin que hacemos sobre
la realidad (esa porcin de realidad que nos ha dado
el entendimiento paciente y que el entendimiento
agente ha unificado)
iv. Hay ideas universales que se asocian con las cosas
individuales. Pero stas son inducidas por lgica por
la mente.
(b) Antropologa

(1) El ser humano es un animal social y es un animal

racional.
i. No puede haber un ser humano propiamente dicho si
no es por medio de la sociedad

(ii)

ii. Todo ser humano busca instintivamente juntarse en

sociedad con otros seres humanos
iii. La sociedad (polis) se contrapone a phsis
(naturaleza): pese a que la necesidad de hacer
sociedad es natural al ser humano, lo que se construye
no es natural, sino artificial (en el sentido que no viene
dado por el cosmos, sino que es una construccin de la
voluntad humana); ello explica que cada sociedad se
organice de diverso modo (y que haya diversas formas
de gobierno)
Las clases de justicia
(a) Desde el punto de vista de los conceptos universales
(1) Taxonoma
i. Dik, o justicia natural o justicia ideal y perfecta
ii. Epiikeia, o equidad. Adaptacin de la justicia natural
o ideal a una realidad concreta.

(2) Metodologa de hallazgo de la equidad. El justo

medio
(b) Desde el punto de vista de impacto en el individuo

(1) Derecho Pblico. Justicia distributiva: dar los

honores segn los mritos del ciudadano.
i. Manifestaciones
a. Quin debe recibir premios y quin no. Quin debe
recibir un premio mayor que el que va a recibir otro.
b. Quin debe recibir castigos y quin no. Quin debe
recibir un castigo mayor que el que va a recibir otro.
c. Quin debe pagar ms o quin debe pagar menos
tributos.
ii. Adagio. Tan injusto como tratar desigual a los
iguales, es tratar igual a los desiguales
(2) Derecho Privado. Justicia conmutativa: que cada
uno reciba lo suyo en las relaciones privadas
(voluntaria o involuntariamente).
i. Idea de sinalagma.
ii. Pacta sunt servanda.
(iii) Postulados polticos

(a) No deben gobernar ni los ricos ni los pobres, sino la

clase media (= el justo medio)

(b) La vida en sociedad (o en el Estado) es un medio para

eudaimona (the pursuit of happiness). El Estado o la
Sociedad
(1) No es algo perfecto
(2) No es un fin en s mismo
(iv) Sobre lo inasible de la dik y sobre lo imperfecto de la
sociedad humana
(a) Las leyes son garanta de la eudaimona
(b) En lo no previsto por la ley, el gobernante debe resolver
caso por caso (bases para la ulterior separacin de los
tres poderes)
D) El derecho y la justicia en HOBBES y
LOCKE 1)Thomas HOBBES
(05.ABR.1588 04.DIC.1579)
(i) El paso del iusnaturalismo al contractualismo
(a) Los seres humanos no tienen una ley dada por la naturaleza

(b) Los seres

humanos, en
sonsalvajes,
agresivos,
ms que la biolgica:
(1) Sobrevivir ellos
(2) Sobrevivir su prole

la naturaleza,
no tienen ninguna ley

(c) Como veremos a continuacin, si de ello se pasa a la

bellum omnium contra omnes ser por una consecuencia
natural del instinto de supervivencia; y si de all se pasa
a la sociedad, ser por conveniencia, no porque la
naturaleza as lo disponga.
(ii) El Estado de Naturaleza
(a) Los seres humanos nacen como animales, con el instinto
de conservacin, en su plano individual y colectivo
(supervivencia de la especie)
(b) El ser humano, como animal racional, no slo se ocupa,
sino que se
preocupa de tener los medios de supervivencia.
(c) Eso hace que los dems seres humanos se vuelvan
rivales: todos quieren llegar primero a los medios de
subsistencia y cada uno de los dems es un competidor
en ello.
(d) Se desata as la bellum omnium contra omnes.

(e) Pero hay una paradoja:

(1) La idea de agredir a los dems era un medio de
asegurarse la subsistencia.

(2) Al ser esa una actitud generalizada y recproca, se

genera un clima de exactamente todo lo contrario:
todos viven una vida
i. Azarosa
ii. Violenta
iii. Insegura
iv. Miserable
v. Breve
(iii) El contrato social: pactum subiugandi
(a) Los seres humanos comprenden que necesitan parar la
guerra de todos contra todos
(1) Se podr lograr ello mediante la comprensin de la
necesidad de fraternidad?
(2) No, porque el ser humano es violento y agresivo por
naturaleza
(b) Slo queda un camino:
(1) Crear una persona artificial

(2) Darle a esa

persona artificial todo
el
poder
que
viene que la
capacidad de fuerza de todos los integrantes del
pacto.

(3) La idea es que esa persona artificial:

i. Tenga ms fuerza militar que todos los asociados juntos
ii. Imponga la paz y el orden:
a. Ordenando que as se viva
b. Amenazando que quien atente contra la paz y
contra el orden, ser sancionado (violencia contra la
violencia que atente contra la paz)
c. Cumpliendo esa amenaza, cuando se da el caso
(4) Los asociados deben someterse en todo a esa persona
artificial, pues ello es la nica garanta de su
supervivencia.
2) John LOCKE (29.AGO.1632 28.OCT.1704)
(i) Empirismo
(a) Contra
Ren
DESCARTES,
postula
que
no
hay
conocimientos innatos. Todos nuestros conocimientos
provienen de la percepcin sensorial (al estilo de
Aristteles: nihil est in intellectu, quod primum non fuerit
in sensu)

(b)De all surgen

las ideas simples,
cuya
combinacin da las
ideas complejas
(c) Las ideas complejas pueden ser:
(1) de sustancia (entes individuales existentes). Estas
ideas llevan a las ideas de esencia
i. esencias nominales. Instrumentos para seleccionar
y clasificar ideas
ii. esencias reales. La metafsica se refiera a ellas,
pero en s no pueden ser conocidas por la razn; slo
su manifestacin como esencia nominal.
(2) de modo (no tienen existencia propia, sino que son
atributos de una sustancia)
(3) de relaciones (que se refieren a asociaciones de ideas)
(ii) Escepticismo
(a)Las ideas se confrontan y se descartan por:
(1) Intuicin
(2) demostracin racional

(3) conocimiento sensible

(b)Mediante esta actividad, la mente trata de llegar a las
cosas reales
(c) Pero hay un problema
(1) La realidad slo puede ser percibida
(2) La verdad es una elaboracin de la mente
(d)En consecuencia, los
resultados de
la
mente
tienen
una mera probabilidad de
acertar con la realidad.
(iii) Agnosticismo y tolerancia
(a)LOCKE fue una suerte de desta: era necesario un Dios
como creador del cosmos, dado que de la nada, nada
sale.
(b)Pero por su teora del conocimiento, no era
posiblepostular verdades absolutas:
(1) Ni sobre Dios (salvo lo que se adecue a la razn; es
decir, lo que podemos inferir de la voluntad de Dios
segn la razn, que l asoci con el derecho natural)
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(2) Ni sobre la realidad poltica (salvo la salvaguarda de los

derechos naturales del ser humano)

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(c) Slo queda la tolerancia: permitir toda forma del pensar

y de la actividad humana, en tanto que no dae a otros
en sus derechos naturales.
(iv) Teora poltica
(a)El ser humano tiene estos derechos dados por la
naturaleza (lo sabemos por la razn)
(1) la propiedad
(2) la vida
(3) la libertad
(4) el derecho a la felicidad (the pursuit of happiness)
(b)Los seres humanos viven en estado de naturaleza de
manera pacfica y armnica.
(c) Sin embargo, pronto surgen problemas en la resolucin
de conflictos de intereses. Ello genera la necesidad de
tener un Estado garantizador de los derechos naturales
(d)Las bases del Estado son:
(1) La defensa de los derechos
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(2) La legalidad
(e) Se forman entonces dos asociaciones o pactos
(1) Pactum societatis. Que genera a la sociedad civil
(2) Pactum subiugandi. Que genera a la sociedad poltica
(f) En el pactum subiugandi, hay una divisin de poderes:
(1) El Parlamento. Que encarna la soberana popular
(2) El monarca. Cuya misin es:
i. Salvaguardar los derechos de los ciudadanos
ii.
Resolver conflictos entre los ciudadanos
(g) Hay
una condicin
resolutoria. Si
el
Estado no
garantiza los derechos, se disuelve el
pactum subiugandi y se crea otro Estado.
E)Jean Jacques Rousseau
(1712-1778) 1)Ser humano
naturalmente
(i) Bueno
(ii) Pacfico

(iii) Limitado en conseguir la

subsistencia 2)Por tanto

(i)
(ii)

Busca asociarse para cooperar (pactum societatis)

Pero hay problemas que requieren una solucin mayor
creacin del Estado (pactum subiugandi)
3) Carcter y limitacin del Estado
(i) El pueblo debe mantener la soberana
(ii) La soberana radica en la voluntad general, que es
algo ms que la voluntad de la mayora: es sujecin a
intereses generales (base de la democracia sobre
valores y principios y no sobre populismo)
(iii) La voluntad general requiere dos cosas:
(a) En la cuantitativo. La asamblea votando
(b) En la cualitativo. La sujecin a la voluntad general
(iv) Mientras prevalezca la voluntad general (ahora
diramos: estado de derecho), no interesa quin
gobierne

(a) Monarqua. En ROUSSEAU, el

rgimen
presidencial
sera
una monarqua, slo que
temporal

(b) Aristocracia.
En ROUSSEAU, el
rgimen
parlamentarista
(como
el britnico) sera
una aristocracia
4) Postulado aparentemente anarquista sobre el origen de
la propiedad F)Barn de Montesquieu (1689-1755)
1) Separacin de poderes
(i) Legislativo. Hacer las leyes
(ii) Ejecutivo. Hacer cumplir las leyes
(iii) Judicial. Resolver conflictos particulares
2) Bases para la prohibicin de avocamiento en
causas judiciales 3)Finalidad de la separacin de
poderes
(i) En Derecho Pblico. Impedir la tirana mediante el
equilibrio de poderes (como en el yan-ken-po)
(ii) En Derecho Privado. Que el ciudadano deje de tener
temor sobre el Estado

II) El
empirismo,
el
racionalista y el positivismo
excluyente.

ius naturalismo
incluyente
y

A) David HUME (1711-1776)

1) Tiene una tica descriptiva, no prescriptiva
2) Razn instrumentalista. Nada es racional o irracional.
Depende de qu fines tenga el sujeto y segn ello
3) Es ateo y se basa en
(i) La apora epicureana
(ii) La imposibilidad de conocer un milagro
(iii) La refutacin del argumento cosmolgico
(a) Ms se ve una analoga con la obra humana, que otra
cosa
(b) Para decir que este universo s est ordenado, se
tendran que conocer otros universos que no lo
estuvieran. Al no tener ese referente, no es posible
sustentar esa idea.
4) Hace una curiosa vuelta de tuerca al libre albedro:
(i) Se opone al determinismo

(ii)

Pero las decisiones

libres causan
consecuencias, y
eso
en
medida es determinismo

cierta

5) La falacia ontolgica, su gran acotacin a la

filosofa de la tica 6)Doctrina econmica
(i) La propiedad no es un derecho natural
(ii) Pero es necesaria porque hay bienes escasos
(iii) No debehaber
igualdad
en
la
propiedad
(contra el Discurso
de ROUSSEAU),
porque el progreso se basa en la ganancia y en el
ahorro.
7) Ideas polticas
(i) Separacin de poderes
(ii) Difusin del comercio
como
base
del
progreso social
(y
de la civilizacin)
(iii) Gratuidad del servicio pblico, elegible cada ao
(iv) Limitacin del poder de la Iglesia

B) Inmanuel KANT (1724-1804)

1)Crtica de la razn
pura

(i) Los seres humanos no captamos cognoscitivamente al ser en

s, sino al phnomenon, o fenmeno; algo parecido al
fantasma de Aristteles, pero algo ms complejo en
verdad.
(a) Las bases:
(1) Nihil est in intellectu quod prius non fuerit in sensu
(Aristteles)
(2) Nihil
est in intellectu
quod prius
non
fuerit
in sensu sed intellectus (Wilhelm LEIBNIZ)
(b) David HUME me despert del sueo dogmtico
(ii) Esttica trascendental
(a) Esttica en el sentido del verbo griego aisthomai =
percibir con los sentidos.
(b) Trascendental, en el sentido de que esta rama se coloca
ms all de las percepciones

(c) Para que nuestros sentidos capten los fenmenos,

tenemos dos condiciones a priori, que no son parte de
la sensibilidad, sino que vienen ya dentro de nuestra
mente. No son elementos que se perciban

con los sentidos,

sino que por
el contrario,
son
elementos que permiten que podamos
captar lo que perciben nuestros sentidos:
(1) Tiempo (antes, despus, durante)
(2) Espacio (uno, varios, aqu, all)
(iii) Analtica trascendental. Las categoras
(a) De cantidad
(1) Unidad
(2) Pluralidad
(3) Totalidad
(b) De cualidad
(1) Realidad
(2) Negacin
(3) Limitacin

(c) De
relacin
(1)
i. Inherencia (sustancia)

ii.
Subsistencia
(accidente) (2)
i. Causalidad (causa)
ii. Dependencia (efecto)
(1) Comunidad (accin recproca entre agente y
paciente)
(d) De
modalida
d (1)
i. Posibilidad
ii.
Imposibilid
ad (2)
i. Existencia
ii.
Inexisten
cia (3)
i. Necesidad

ii. Contingencia

2) Crtica de la razn prctica

(i) Clasificacin de las ticas
(a) ticas empricas (anteriores al propio KANT). Llamadas
as porque se basaban en datos de la realidad (aqu
tambin David HUME lo despert de un sueo dogmtico,
al haber sealado ste la falacia ontolgica). Pero de la
realidad no se pude derivar en verdad un deber ser.
(b) ticas formales (KANT mismo)
(1) No se basan en datos empricos
(2) Justo por eso puede tener postulados universales
(3) Pero para ser universales, los postulados ticos
i. No dicen nada en especfico sobre qu hacer o que no
ii. Ponen supuestos categricos (es decir, preinstalados
en la mente), que si se cumplen, generarn una
conducta tica
(ii) tica autnoma vs tica heternoma
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(a) No es tico actuar por

(1) Temor al castigo

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(2) Ambicin del premio

(b) Lo tico es actuar porque uno siente que es su deber
actuar como est actuando
(c) Un pequeo guio al atesmo o al agnosticismo
(1) En el proceso cognoscitivo, no hay elementos
para conocer a Dios
(2) Por tanto, Dios queda como un asunto de fe y
como una curiosa pregunta. Ver la conclusin
de Crtica de la razn pura llevada como su
epitafio: Dos cosas me llenan la mente con un
siempre renovado y acrecentado asombro y
admiracin por mucho que continuamente
reflexione sobre ellas: el cielo estrellado sobre m
y la ley moral en m. Esto quiere decir dos cosas
respecto de Dios:
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i. El argumento cosmolgico de la existencia de Dios

(el cielo estrellado sobre m). Por qu el
universo tiene un orden? Por qu hay leyes
matemticas tan asombrosas que lo rigen? Esto
habla de una superinteligencia que ha diseado
este universo?

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ii. El argumento tico de la existencia de Dios (la ley

moral en m). El despertar del sueo dogmtico
nos habla de que en el cosmos hay solamente el
ser (las cosas que son o que existen). De dnde
sale, pues, que dentro de la mente humana haya
un sentido del deber ser? O sea, ya no slo se
comprueba que hay cosas en el universo, sino que
hay acciones humanas que deben ser (que est
bien que sean, que es correcto que sean) y hay
acciones humanas que no deben ser (que est
mal que sea, que es incorrecto que sean). De
dnde surge esa nocin del deber, de lo correcto e
incorrecto? Como se ve, tampoco surgen de las
categoras. Entonces, no ser que hay un
Legislador Universal que nos pone en la mente esa

nocin para que tengamos la posibilidad de

cumplir su voluntad?
(3) Al quedar todo como una suposicin, ms como
pregunta que como respuesta, el contenido de la
voluntad de ese Ser no puede constituir el
fundamento de la tica.

(4) Quedara una remisin tautolgica o autoimplicante:

comportarse ticamente porque uno siente que es
correcto actuar ticamente.
(iii) Imperativo categrico y sus formulaciones
(a) Acta de tal manera que tu conducta pueda convertirse
en norma universal
(b) Toda la tica se resume en tratar siempre a un ser
humano como un fin y jams como un medio
(c) Acta siempre de tal manera que por medio de tus actos
fueses un legislador en el reino universal de los fines
3) Postulados jurdicos
(i) Vernunftrecht o derecho racional. El derecho emana de
la razn, no de la naturaleza. Es esto y no el derecho
natural, lo que dialoga con el derecho positivo (el jurista
debe ver si el derecho positivo complementa, sigue o se
opone al derecho racional, que es a priori)

(ii)

Divisin del derecho pblico

(a) Derecho poltico. Constitucin del Estado

(b) Derecho de gentes.
Relaciones
entre las
personas de
diversos estados
(c) Derecho cosmopoltico. Relaciones entre los estados.
(1) Propugna una suerte de contrato social entre los
estados, pues admite que entre ellos puede haber un
belicoso estado de naturaleza, como entre los seres
humanos.
(2) Esto debera llevar a un Estado Universal, que
garantizara la paz perpetua
(iii) Voluntad unida. Idea anloga y tomada de la
voluntad general de Rousseau. Es conforme a la
razn, que se rige por el imperativo categrico.
(iv) Fin del Estado: hacer posible y garantiza el derecho
(no procurar la felicidad de los ciudadanos). Esto tiene

un talante liberal, antipaternalista (como rechazo al

Absolutismo)

(v) De all (el fin de garantizar al derecho) brota la Teora

absoluta de la pena (porque es un postulado
categrico; las teoras relativas de la pena seran
hipotticas o empricas; adems que utilizaran al ser
humano el condenado como un medio)
(a)(Fiat iustitia etsi ruat clum)
(b)Si el Estado debiera disolverse, antes de hacerlo
debera ejecutar a todos los reos
(vi) Principio de proporcionalidad penal
(vii) Divisin de poderes
(a) Toma la divisin de MONTESQUIEU
(b)Pero incide ms que MONTESQUIEU y que LOCKE en la
unidad del Estado
(viii) Formas de gobierno. Sigue la descripcin de
Rousseau entre Monarqua (o autocracia), aristocracia
y democracia

(ix) Derecho
de
resistencia
desvinculacin de la tirana)

(o

desobediencia

(a) En los postulados tericos, la rechaza (al estilo de HOBBES),

por ser contrario al rol del Estado
(b) Pero en la prctica elogi a las revoluciones
norteamericana (1776) y francesa (1789)
(c) Confiaba en que la crtica de parte de los pensantes, iba a
mejorar los defectos que pudiera tener el Estado
(x) Iglesia y Estado
(a) Separacin
(b) El Estado debe velar por la libertad de cultos
(c) No est
permitido
que
un
culto religioso
atente contra el orden pblico
C) Jeremy BENTHAM (1748-1832)
1) Pese a ser anglosajn, era amigo del derecho romano
germnico, pues le pareca ms racional
2) Utilitarismo
(i) Todas las acciones humanas estn dirigidas a:

(a) Procurar el placer

(b) Evitar el sufrimiento
(ii) Los criterios de medicin de los placeres (clculo
felictico)
(a) Intensidad
(b) Duracin
(c) Certeza
(d) Proximidad
(e) Fecundidad (capacidad de dar ms placer)
(f) Pureza (no contaminacin con el dolor)
(g) Extensin
(capacidad
de
dar
la
mayor
felicidad al
mayor nmero
posible)
(iii) Se diferencia de Epicuro en que hay un sentido
social: la mayor felicidad para el mayor nmero

(contrario sensu: pensar slo en uno, termina no

favoreciendo a nadie)
(iv) Base de la moderna teora de la pena:
(a) No hay un derecho natural que fundamente la sancin

(b) Todo es cuestin de utilidad social

3)Gnoseolgicamente era nominalista
(flatus vocis) 4)Propuso el diseo de las
prisiones llamado el panptico
D) Friedrich Karl VON SAVIGNY (1779-1861)
1) Herencia Romana (ecos del Sacro Imperio Romano
Germnico)
2) El derecho es encarnacin de la evolucin histrica la
evolucin del derecho es la evolucin de la jurisprudencia
(anlisis diacrnico)
3) El derecho encarna el Volksgeist
4) Remarca el derecho
a poseer E)Rudolf VON
IHERING (1818-1892)
1) El derecho encarna los intereses de una sociedad
determinada (anlisis sincrnico)

2)El derecho es el inters jurdicamente protegido

(i) Base del positivismo
(ii) Tutela jurisdiccional efectiva
3)Teora objetivista de la posesin (derecho de poseer)

F)John STUART MILL (1806-1873)

1) El harm principle.
(i) No obstante, estados incipientes pueden necesitar del
despotismo
(ii) Una limitacin: nadie puede hacerse
esclavo 2)Libertad de expresin
(i) Mejora en la sociedad gracias al debate
(ii) El que adopta una opinin debe saber por qu es
verdadera 3)Libertad social: lmites al poder del
gobernante
(i) Libertades polticas o derechos
(ii) Comprobaciones constitucionales (contra democracia
como dictadura de la mayora; bases para democracia
como sistema de principios)
4) Oposicin a la
(i) Esclavitud

(ii)

Sometimiento de las mujeres

5) Aporte al utilitarismo de BENTHAM: las clases de placeres.

Superioridad de los placeres espirituales y morales
(felicidad) sobre los placeres fsicos (satisfaccin)

Unidades 1 y 2
Alcides CHINCHAY
CASTILLO 40