SECRETARA ELECTORAL Y DE
COMPETENCIA ORIGINARIA
PROTOCOLO DE .......
TOMO
AO
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SENTENCIA NMERO: OCHO.En la ciudad de Crdoba, a los quince das del mes de Diciembre de dos mil nueve,
siendo las doce horas, se renen en Acuerdo Pblico los Seores Vocales
integrantes del Tribunal Superior de Justicia, Doctores Domingo Juan Sesin, Luis
Enrique Rubio, Armando Segundo Andruet (h), M. de las Mercedes Blanc Gerzicich
de Arabel, Carlos Francisco Garca Allocco, Humberto Rodolfo Snchez Gavier y
Vctor Armando Roln Lembeye, bajo la presidencia del primero, a fin de dictar
sentencia en estos autos caratulados: "BOSSIO, EMMA ESTHER C/ CAJA DE
JUBILACIONES, PENSIONES Y RETIROS DE LA PROVINCIA DE CORDOBA AMPARO - RECURSO DE APELACIN - RECURSOS DE CASACIN E
INCONSTITUCIONALIDAD" (Expte. Letra "B", N 08, iniciado el veinticuatro
de julio de dos mil nueve), con motivo de los recursos de casacin e
inconstitucionalidad interpuestos por la parte demandada, procedindose a fijar las
siguientes cuestiones a resolver:-------------------------------------------------------------PRIMERA
CUESTIN:
inconstitucionalidad?---------------------------------------------------------------------------------SEGUNDA CUESTIN: Qu pronunciamiento corresponde dictar?-----------------Conforme al sorteo que en este acto se realiza los Seores Vocales votan en
el siguiente orden: Doctores Domingo Juan Sesin, Luis Enrique Rubio, Carlos
Francisco Garca Allocco, Humberto Rodolfo Snchez Gavier, Vctor Armando Roln
Lembeye, Armando Segundo Andruet (h.) y M. de las Mercedes Blanc Gerzicich de
Arabael.--------------------------------------------------------------------------------A LA PRIMERA CUESTIN PLANTEADA LOS SEORES VOCALES
DOCTORES DOMINGO JUAN SESIN, LUIS ENRIQUE RUBIO, CARLOS
FRANCISCO GARCA ALLOCCO, HUMBERTO RODOLFO SNCHEZ GAVIER
Y VCTOR ARMANDO ROLN LEMBEYE, DIJERON:-----------------------------------1.- A fs. 273/301 la demandada interpone recursos de casacin e
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antagnicas: por un lado, se afirma que tales poderes son mayores en tiempos de
emergencia y, por el otro, se concluye que las Provincias carecen de atribuciones
para imponer restricciones extraordinarias invocando una emergencia.---------------Esgrime que la sentencia recurrida reconoci que es verdad que la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin y muy prestigiosa doctrina sostienen que el monto
del haber no es intangible y puede ser reducido para el futuro, si hay causa
razonable, pero que en este caso se trata de un beneficio otorgado al amparo de la
Constitucin de la Provincia de Crdoba, que otorga un plus de proteccin a sus
jubilados, por encima del piso establecido en el art. 14 bis de la Constitucin
Nacional, cuando en el art. 57 de la Constitucin Provincial dispone que la jubilacin
es irreductible.----------------------------------------------------------------------------Alega que tambin resulta contradictorio el pronunciamiento impugnado al
afirmar que la Provincia carece de facultades constitucionales para dictar la Ley
9504 en razn que la misma impone restricciones extraordinarias sobre derechos
reconocidos por la Constitucin Nacional, mientras que por otro lado se sostiene
que la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que convalida tal
clase de medidas resulta inaplicable al caso, en razn que aqu estara en juego una
garanta establecida por la Constitucin Provincial, y no Nacional, que ha de primar.-------------------------------------------------------------------------------------------Razona que con fundamento en la Constitucin Provincial se niega
aplicabilidad a la doctrina de la Corte favorable a su posicin, pero al mismo tiempo,
con fundamento en la Constitucin Nacional se niega tambin aplicabilidad a la
afirmacin de que las Provincias gozan de la facultad de ejercer, en una situacin
de emergencia, de manera ms intensa que la tolerable en tiempos de
normalidad, sus poderes.------------------------------------------------------------Advierte una clara contradiccin en razn de que no se logra comprender si lo
afectado por la Ley 9504 sera una garanta consagrada en la Constitucin Provincial
o bien derechos reconocidos por la Constitucin Nacional, ya que para
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efectuada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin del principio invocado falta de fundamentacin legal-.------------------------------------------------------7.1.c.- Puntualiza que el anlisis debe ser efectuado en el acotado marco que
ha impuesto inveteradamente la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en cuanto a
que la definicin y alcance de las medidas a dictarse en una emergencia constituyen
facultades discrecionales del Poder Administrador y que por ello el Poder Judicial
no puede inmiscuirse en el detalle del acierto o no de las medidas dictadas sino
simplemente en analizar si ha existido razonabilidad al escogerlos y que los medios
resulten equitativos y justos. Agrega que tal conclusin reconocida por el Tribunal al
citar un pasaje en tal sentido esbozado por el Mximo Tribunal Nacional en el fallo
San Luis... importa entender que el accionar del Poder Judicial se circunscribe a
analizar si la eleccin de los medios empleados para conjurar la emergencia
resultan razonables, equitativos y justos.-----------------------Explica que el pronunciamiento impugnado se asienta en dos premisas
falsas: a) que los nicos acreedores del Estado Provincial afectados por las
restricciones son los jubilados y pensionados comprendidos en los trminos del
artculo 6; y b) que no hay un esfuerzo del Estado Provincial por incrementar sus
ingresos para poder hacer frente a la situacin.----------------------------------------------Relata que la Ley 9504 afect a la totalidad de acreedores de la Caja de
Jubilaciones, Pensiones y Retiros de la Provincia de Crdoba y no slo a los
Jubilados y Pensionados, esto es, afect a sus proveedores y contratistas y otros
acreedores, adems de los ya mencionados en primer trmino.------------------------Infiere un claro error in cogitando toda vez que se verifica una violacin al
principio de identidad y su derivado de tercero excluido en razn de sealarse que la
ley no contiene lo que si comprende y el principio de razn suficiente en su vertiente
ontolgica, toda vez que en el razonamiento efectuado para concluir en la existencia
de desigualdad, se ha ignorado la existencia en dicha ley de tales artculos y
medidas que resultan dirimentes para invalidar la conclusin esbozada.
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existente
entre
los
principios
de
irreductibilidad,
movilidad
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c) La emergencia es pblica y notoria y no necesita ser probada;-------------d) No se viola el principio de igualdad ante la ley, pues la emergencia naci
de un estado de necesidad extraordinario, el que autoriz en consecuencia el
dictado de la norma cuestionada para el salvataje de todo el sistema previsional y
en beneficio del inters general de toda la comunicad;-------------------------------------e) No se viola el principio de los derechos adquiridos, por que no se frustra el
derecho de la actora a su beneficio previsional sino que slo limita temporalmente el
cobro del quantum del mismo;--------------------------------------------f) La legislacin de emergencia cuestionada cumple los requisitos que la
misma debe acreditar para no resultar violatoria de la Constitucin Nacional: 1. Ha
sido dictada por quien tiene competencia constitucional y para remediar una grave
situacin de emergencia; 2. Se resguarda la sustancia de los derechos adquiridos;
3. La suspensin de los efectos es solo temporal.---------------------------Cita doctrina del Tribunal Superior de Justicia (Defilipi de Sirolesi).---------Finalmente hace reserva del caso federal (art. 14, Ley 48).----------------------8.- Los recursos de casacin e inconstitucionalidad han sido interpuestos en
tiempo propio, por parte legitimada y contra una sentencia definitiva, razn por la
cual corresponde analizar los restantes aspectos que hacen a su procedencia formal
y sustancial.-----------------------------------------------------------------------------------En esa labor corresponde sealar que teniendo en cuenta el inters
institucional que revisten los temas debatidos en autos, a tal punto que la cuestin de
fondo que suscita la presente causa se vincula sustancialmente con la accin que la
Provincia de Crdoba ha incoado por ante la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, en contra del Estado Nacional, lo que resulta de pblico y notorio (vid
www.csjn.gov.ar C.539. XLV ORI- Crdoba, provincia de c/ Estado Nacional s/
ordinario), es posible acordar que en lo singular y especfico de la materia debatida,
se aborden en primer lugar los agravios a travs de los cuales la parte demandada
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efecta la defensa de validez constitucional de la normativa previsional aplicable.--------------------------------------------------------------------------------9.I.- PODER DE POLICA DE LA EMERGENCIA----------------------------------En el contexto de los puntos integrativos de la materia litigiosa, es conducente
actualizar los principios liminares sobre los que se asienta una doctrina legal uniforme y constante- de este Tribunal Superior de Justicia, vinculada a los
presupuestos condicionantes de la validez constitucional del denominado poder de
polica de la emergencia econmico financiera, consolidada por su permanencia a
travs de sucesivas leyes de emergencia y de las diferentes integraciones del
Tribunal que, en lo esencial, parten de los principios esbozados ampliamente en el
precedente recado en los autos "Bulacio, Mario Humberto c/ Superior Gobierno
de la Provincia de Crdoba - Laboral - Recursos de Casacin e
Inconstitucionalidad" (T.S.J. en pleno, Sala Laboral, Sent. Nro. 223 del 18/9/1996;
reiterada en Sent. Nro. 68 del 10/06/1999 "Ledezma"; Sala Civil A. 305 del
17/09/1998 "Petrik" y Sala Penal Sent. Nro. 141 del 14/12/1999 "Cesarn", entre
muchsimos otros).----------------------------------------En efecto, el tema de controversia trado a esta instancia, se relaciona con lo
que en el ordenamiento institucional de nuestro pas se denomina poder de polica
de la emergencia econmico financiera, es decir, un rgimen normativo cuya
juridicidad ha sido caracterizada a travs de precedentes de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin que se remontan, cuando menos, al caso Ercolano c/
Lanteri de Renshaw (Fallos 126:161 del 22/04/1922), y que proyectan
categricas
directrices
estndares
de
interpretacin
constitucional
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407)
una
Constitucin
destinada
resistir
pocas
futuras,
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238:76;
313:1513;
314:1764;
325:1418, entre otros).------------------------------------------------------------------------------En Crdoba, antecedentes legislativos del denominado poder de polica de la
emergencia econmico financiera, se hallaron en la Ley 7850 (B.O.P. 17/11/1989);
en la Ley 8250 (B.O.P. 27/01/1993), entre otros. Por medio de esta ltima normativa
la Provincia se adhiri a la Ley Nacional 23.982 que explicitaba, como es sabido,
razones de emergencia.------------------------------------------------------Dicho plexo normativo -al que remite la Ley 9078 (B.O.P. 03/01/2003) que
adhiri a la Ley Nacional 25.344- como as tambin la Ley 9504 (B.O.P.
31/07/2008) que adhiri a las Leyes Nacionales N 25.561, 26.204 y N 26.339 de
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Provincia,
los
entes
centralizados,
desconcentrados,
descentralizados,
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03/01/2003) que ratific el Decreto del Poder Ejecutivo Provincial Nro. 2656
(B.O.P. 14/11/2001), cuyos fundamentos daban cuenta de las siguientes
circunstancias fcticas:------------------------------------------------------------------------------Que las Leyes n 25.235 y su concordante provincial n 8830 aprobaron el
"COMPROMISO FEDERAL suscripto entre los Gobernadores de Provincias
electos y en ejercicio, y representantes del Gobierno Nacional electo, relativo a la
coparticipacin de impuestos y fondos especficos.-----------------------------------------Que, a su vez, las Leyes n 25.400 y su correlato local n 8909 ratificaron el
Acuerdo suscripto entre los Gobernadores e Interventor Federal de los Estados
Provinciales, el Jefe de Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y el
Gobierno
Nacional,
denominado
"COMPROMISO
FEDERAL
POR
EL
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comprometer las finanzas provinciales.---------------------------------------------------------Que el ejercicio responsable de la funcin exige tomar medidas expeditivas
sobre asuntos de inters general y que resulten convenientes para toda la
comunidad.----------------------------------------------------------------------------------------------...Que para alcanzar la finalidad expresada resulta menester la adopcin de
medidas
excepcionales
que
guardan
estricta
relacin
con
el
carcter
extraordinario del acontecimiento aludido....--------------------------------------------------Las razones as expuestas fueron los motivos determinantes de las
medidas extraordinarias adoptadas a travs del Decreto 2656/01 que la Ley 9078
ratific.----------------------------------------------------------------------------------------------------El art. 1 de la citada ley dispuso: RATIFCASE en todos sus trminos el
Decreto N 2656 de fecha 12 de Noviembre de 2001, cuyo objeto fue declarar la
emergencia econmico financiera y administrativa del sector pblico de la
Provincia de Crdoba en los trminos de la Ley N 25.344 y adoptar las
medidas conexas, con las modificaciones introducidas en la presente Ley.----------El referido decreto, compuesto de veintiocho (28) artculos, forma parte de
la presente Ley como ANEXO UNICO de ocho (8) fojas (nfasis agregado).------La crisis financiera internacional con impredecibles consecuencias, la
normativa previsional nacional reciente (Ley 26.417 B.O.N. 16/10/2008) que
presupone en su esencia una estructura presupuestaria gravsima al cristalizar un
rgimen de movilidad previsional que no se ajusta a una proporcionalidad estricta
con el haber en actividad, ilustran con perfiles ntidos e incontrastables que las
circunstancias fcticas de emergencia originaria se han agravado a nivel nacional y
provincial. Recurdese que el sistema provincial est fuertemente vinculado con el
nacional respecto de los fondos necesarios.-----------------------------------------------Muestra evidente de ello han sido las recientes gestiones entre el Gobierno
Nacional y el Estado Provincial en pos de superar el dficit financiero de la Caja de
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art. 57 ib. expuso que ...Este artculo 57 referido al Rgimen Previsional recepta
los presupuestos del constitucionalismo social y especficamente se inserta en el
marco de la seguridad social que como todos sabemos tiene por objeto la
proteccin del hombre contra las necesidades vitales mnimas y las contingencias
sociales desde que es concebido en el seno materno, hasta su muerte....
Tambin agreg que ...Se funda en principios de equidad y justicia y en razn de
ello dispone que las leyes que regule las jubilaciones y pensiones debern
garantizar que stas sean mviles, irreductibles y proporcionales a la
remuneracin del trabajador en actividad en la misma tarea. Ello corresponde as,
porque esta prestacin es sustitutiva del ingreso activo y, por tanto, el beneficio
jubilatorio ha de garantizar al titular un ingreso de pasividad, equivalente al que
percibira si se encontrara en actividad... (Diario de Sesiones, p. 1948).-------------A su turno, el Convencional Torres expuso que ...El proyecto elevado nos
habla de jubilaciones y pensiones mviles, irreductibles y proporcionales a la
remuneracin del trabajador en actividad. Nunca ms que hoy esta propuesta
presenta una vigencia y una actualidad sorprendentes. Nuestros jubilados, luego
de haber entregado todo su caudal humano y productivo a la sociedad, cuando
han obtenido el justo derecho de comenzar a recibir una cuota de lo aportado en
dinero y en esfuerzo durante toda la vida, se ven humillados al recibir haberes que
ms parecen limosnas. Ellos sienten una gran pena y se consideran sojuzgados y
abandonados, cuando el nico mal que pueden presentar es haber llegado a una
posicin que por edad o incapacidad ya no pueden entregar a la sociedad lo que
ella les requiera.-----------------------------------------------------------------No es el caso de nuestros jubilados provinciales, que an conservan cierta
dignidad en sus ingresos. Pero no por ello el presente texto constitucional puede
quedar exento de la inclusin de los principios que estamos comentando, sobre la
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inconstitucionalidad
Mazzeo,
-Riveros-
Julio
del
Lilo
otros
13/07/2007,
s/
rec.
entre
de
otros
casacin
(G.
1015.
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PENSIONES
RETIROS
DE
CRDOBA
PLENA
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los cuales se deben adoptar decisiones distributivas.-----------------En dicho marco el mencionado control de constitucionalidad tambin debe
ajustarse lo mayormente posible a la naturaleza de dicha materia y para lo cual, el
modelo de dicho control no puede ser el paradigma del abuso, puesto que no se
trata de impedir que el Estado interfiera con los derechos individuales mediante sus
propias acciones. As, por caso, el Estado no puede organizar su sistema de
prevencin de la delincuencia en base a la tortura y apremios.--------------------------Tampoco ser el paradigma de la inclusin, toda vez que con el mismo se
intenta remediar las situaciones en las cuales las personas han sido excluidas de la
estructura estatal protectoria, con independencia del carcter doloso o culposos de
ello, pues por caso, discriminaciones que se pueden realizar sobre personas por
condiciones econmicas, culturales o sociales.-----------------------------------------Finalmente el paradigma de la escasez supone que el control de
constitucionalidad que de la norma vaya a ser realizado, involucre la provisin de
algn beneficio social y que por razones diversas (verbigracia: econmicas, polticas
o morales) el mismo excede la capacidad de la estructura estatal relevante. Nadie
puede ignorar que las deudas sociales no tendran siquiera que existir, pero es
evidente que ellas estn y que en ciertas ocasiones, proveer satisfaccin social a
unos de sus reclamantes en manera integral, posiblemente implique denegar ese
mismo u otro beneficio social a otra persona.-------------------En tal realizacin dilemtica, lo que los jueces deben hacer es ejercitar su
control constitucional para que el Estado distribuya los recursos escasos de una
manera tal, que aparezca compatible con la Constitucin (Vide, a tal respecto, los
aportes de GROSMAN, L.; Escasez e igualdad - Los derechos sociales en la
Constitucin, Buenos Aires, Libraria, 2008, pg. 37 y ss).---------------------------------La concepcin de los derechos humanos sociales y econmicos
fundamentales que aseguran el libre desenvolvimiento de los ciudadanos como
personas singulares y solidarias, se ha convertido hoy en un dogma universal. Los
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ese
contexto
tambin
adquieren
relevancia
otros
instrumentos
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medidas que puedan conducir a reducir el nmero de personas que tienen acceso a
la seguridad social, garantizando que los grupos ms vulnerables y desfavorecidos
reciban niveles bsicos de seguridad social.-----------------------------9.X.- DERECHOS SOCIALES Y JUSTICIA DISTRIBUTIVA--------------------En la mentada Encclica Caritas in Veritate, Benedicto XVI actualiza estos
conceptos cuando destaca que ...El mercado est sujeto a los principios de la
llamada justicia conmutativa, que regula precisamente la relacin entre dar y
recibir entre iguales. Pero la doctrina social de la Iglesia no ha dejado nunca de
subrayar la importancia de la justicia distributiva y de la justicia social para la
economa de mercado, no slo porque est dentro de un contexto social y poltico
ms amplio, sino tambin por la trama de relaciones en que se desenvuelve....---La jurisprudencia de la Corte Suprema de la Provincia de Buenos Aires
enfatiza que "...La materia previsional, que forma parte de los derechos y garantas
enunciados en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional, rebasa los cuadros de la
justicia conmutativa que regula, sobre la base de una igualdad estricta y
aritmtica, las prestaciones interindividuales, para insertarse en el marco de la
llamada justicia social, cuya primera y fundamental exigencia radica en la
obligacin de quienes forman parte de una determinada comunidad, de contribuir
al mantenimiento y estabilidad del bien comn propio de lla..." (S.C.B.A. B.51726
Sent. del 04-06-91, "Salas, Pedro Jos Samuel c/ Caja Seg. Soc. Odontlogos
Pcia. de Bs. As. s/ Demanda contencioso administrativa, A. y S. T. 1991-II, pg. 83).------------------------------------------------------------------------------En estas condiciones la justicia conmutativa implica segn Santo Toms
("Suma Teolgica", II-II, 58, 1) "...igualar cosa a cosa, de suerte que cuanto ste
tenga de ms en lo que le corresponde, otro tanto debe restituir aqul en lo que le
pertenece. Y de ese modo se realiza la igualdad segn la medida aritmtica...". La
justicia distributiva, a diferencia de la anterior, presupone que el acto justo se
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configura con la parte del bien comn que como carga o beneficio le corresponde a
cada individuo que forma parte de la sociedad. "...No se determina el justo medio
segn la igualdad de cosa a cosa, sino segn la proporcin de las cosas a las
personas". Con palabras de Welty (E. "Catecismo social", Herder, Barcelona, 1962,
p. 244) "...la justicia distributiva es aquella especie de justicia que obliga a repartir
los bienes y las cargas proporcionalmente entre los miembros de la comunidad".
Como dice Barra (Rodolfo C., Principios de derecho administrativo, baco, Bs As.,
p. 46 y ss.) se trata de una relacin jurdica basada en la desigualdad, ya que es
desigual el inters que cada parte pone en juego. El inters pblico es de superior
jerarqua que el inters privado, siendo incluso desiguales los sujetos intervinientes
en la relacin.-----------------------------------------En la Convencin Constituyente de Crdoba se subray que "La previsin
social, al asegurar contra los riesgos de la vida al individuo, lo educa para la
ciudadana y lo conforma para la humanidad. La solidaridad, que es el
fundamento de la previsin, importa la unin y ayuda mutua de todos los
individuos de un grupo social primero y de todos los grupos sociales despus"
("Diario de Sesiones H. Convencin Constituyente de 1987", T.II, p. 1949), y este
principio constitucional de solidaridad se viabiliza en la normativa previsional,
cuando impone al grupo activo de afiliados el sostener con su aporte al colectivo en
pasividad. Si la solidaridad se institucionaliza entre pluralidades diversas, con mayor
razn debe operar respecto de situaciones afines, para que el sistema pueda
prosperar bajo la filosofa que marca en tal sentido la propia Constitucin.-La justicia distributiva es inherente al derecho pblico y comporta un principio
constitucional expresamente condensado para el mbito previsional cuando el art.
55 de la Constitucin de Crdoba garantiza la "solidaridad contributiva" y la
"equidad distributiva". De tal manera, cuando el Estado cumple su funcin
realizando el bien comn mediante la prestacin de un beneficio previsional debe
ser valorado segn la regla proporcional o comparativa de la equidad distributiva.---48
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SANEAMIENTO
ECONMICO
FINANCIERO
DE
LA
CAJA
DE
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sociedad democrtica (art. 32). Asimismo, el art. 30 establece que las restricciones
permitidas son aquellas fijadas en leyes que se dictaren por razones de inters
general.-------------------------------------------------------------------------El bien pblico es un claro lmite al ejercicio de los derechos individuales:
estos ltimos se ejercitan y encuentran un lmite externo en la necesidad de
posibilitar la convivencia social. Pero como explica Lorenzetti, los lmites que se
establezcan no podrn afectar el contenido esencial de los derechos. ...Este
contenido es rebasado cuando el derecho queda sometido a limitaciones que lo
hacen impracticable o lo dificultan ms all de lo razonable.-----------------------------Las normas limitadoras, han de ser interpretadas con criterios restrictivos y
en el sentido ms favorable a la eficacia y a la esencia de tales derechos.----------En Alemania el tema ha sido tratado con profundidad en razn de que
existe una previsin constitucional expresa (48): "La Ley Fundamental de Bonn
(LFB) dispone en el art. 19 prr. 2 que "En ningn caso un derecho fundamental
podr ser afectado en su esencia". De ello se ha deducido: a) La aplicacin directa
y vinculacin de todos los poderes pblicos a los derechos fundamentales (art. 1
prr. 3 LFB); b) La garanta del contenido esencial de los derechos fundamentales
(art. 19 prr. 2 LFB); c) La proteccin judicial de los derechos fundamentales (art.
19 prr 4 LFB); d) El control de la constitucionalidad de las leyes (art. 93 prr. 1 n
2 LFB) y el recurso de amparo que incluye su presentacin frente a las leyes que
infrinjan los derechos fundamentales (art. 93 prr. 1 n 4a LFB)". El control de la
afectacin consiste en determinar en cada caso concreto si la finalidad del
derecho fundamental, despus de la limitacin, puede lograrse o no... (Lorenzetti,
Ricardo L., Estado de derecho y estado de necesidad. Una reflexin acerca de la
Constitucin y los derechos individuales, LA LEY 2001-C, 1382).-----------------------------------------------------------------------------9.XII.-
EL
NCLEO
ESENCIAL
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DEL
DERECHO
PREVISIONAL
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ADQUIRIDO: CLCULO DEL 82 % MVIL---------------------------------------------------El anlisis acerca de la viabilidad de la pretensin incoada impone como
presupuesto necesario efectuar una interpretacin de las normas impugnadas al
amparo de los valores y principios constitucionales consagrados en materia
previsional, cuya concrecin material es la finalidad que el sistema jubilatorio vigente
persigue alcanzar con proyecciones presentes y futuras, como as tambin los lmites
que a las modificaciones legislativas impone el respeto inobviable de los derechos
adquiridos, que integran el ncleo esencial o ncleo duro sobre el cual las
atribuciones legislativas y reglamentarias no pueden interferir, so riesgo de incurrir
en una violacin a la prohibicin de irretroactividad legal.-----------------------------------------------------------------------------------------------------La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha declarado que ...116. Si
bien el derecho a la pensin nivelada es un derecho adquirido, de conformidad
con el artculo 21 de la Convencin, los Estados pueden poner limitaciones al
goce del derecho de propiedad por razones de utilidad pblica o inters social. En
el caso de los efectos patrimoniales de las pensiones (monto de las pensiones),
los Estados pueden reducirlos nicamente por la va legal adecuada y por los
motivos ya indicados. Por su parte, el artculo 5 del Protocolo Adicional a la
Convencin Americana en materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales (en adelante Protocolo de San Salvador) slo permite a los Estados
establecer limitaciones y restricciones al goce y ejercicio de los derechos
econmicos, sociales y culturales, mediante leyes promulgadas con el objeto de
preservar el bienestar general dentro de una sociedad democrtica, en la medida
que no contradigan el propsito y razn de los mismos. En toda y cualquier
circunstancia, si la restriccin o limitacin afecta el derecho a la propiedad, sta
debe realizarse, adems, de conformidad con los parmetros establecidos en el
artculo 21 de la Convencin Americana... (C.I.D.H., Caso Cinco Pensionistas
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ochenta y dos por ciento (82 %) mvil del sueldo lquido del trabajador
activo, lo que es igual al ochenta y dos por ciento (82 %) mvil de la
remuneracin mensual del cargo desempeado por el agente al momento de
cesar
en
el
servicio,
descontado
el
aporte
previsional
personal
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mil doscientos ($ 8.200.-) hay que sumarle el dieciocho por ciento (18 %, es decir $
1.800.-) de aporte previsional que se descuenta al activo y no al jubilado. Sobre esa
suma de Pesos Diez mil ($ 10.000.-) se descuenta el dieciocho por ciento (18 %) de
aportes para llegar al ochenta y dos por ciento (82 %) mvil, que equivale al haber
de Pesos Ocho mil doscientos ($ 8.200.-) sealados, aproximadamente.--------------------------------------------------------------------b) En este marco el ncleo duro sobre el cual no puede haber descuento ni
prrroga por ser inconstitucional o inaplicable, es el ochenta y dos por ciento (82 %)
del lquido de quien se encuentra en actividad en el mismo cargo o funcin que con
anterioridad tena el jubilado. Su metodologa de clculo es simple: si lo que
concretamente percibe por mes es una suma de Pesos Ocho mil doscientos ($
8.200.-) lquidos, el ochenta y dos por ciento (82 %) se calcula directamente sobre
dicho monto, restndole en consecuencia el dieciocho por ciento (18 %). Llegamos
as a la suma de Pesos Seis mil setecientos veinticuatro ($ 6.724.-). Todo descuento
que sobrepase esa suma sera inconstitucional (El ejemplo citado trasunta valores
aproximados a los fines de facilitar su mejor comprensin).
La determinacin del ncleo duro o derecho intensamente protegido, que no
cede por razones de emergencia atento su firme raigambre constitucional, pretende
volver al ntido, claro e indubitable texto constitucional, cuando prescribe sabiamente
que la jubilacin implica una proporcin o parte de lo que cobra quien se encuentra
en actividad en el mismo cargo o funcin. Ello implica en la realidad cordobesa, el
ochenta y dos por ciento (82 %) mvil sobre el sueldo lquido del trabajador en
actividad.------------------------------------------------------------------------------Este Tribunal Superior, no hace ni debe hacer juicios de mrito, oportunidad o
conveniencia sobre la bondad o no de la metodologa de clculo efectuada por la
Caja en el marco de diversos rdenes normativos en el devenir de los tiempos,
permitiendo que el haber jubilatorio a veces supere el cien por ciento (100 %) de lo
que en efectivo cobraba el activo, pues su valoracin compete a los otros Poderes
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del Estado. Pero no cabe duda alguna que esta metodologa de clculo ha sido
mucho ms generosa que las claras lneas directrices prescriptas por la
Constitucin, que no dice que el jubilado debe percibir un haber igual o mayor que el
activo sino una proporcin de lo que percibira en actividad.------------------------------------------------------------------------------La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sealado claramente en B.
675. XLI. R.O. Badaro, Adolfo Valentn c/ ANSeS s/ reajustes varios del 08 de
agosto de 2006 que dada la ndole sustitutiva de la prestacin jubilatoria ...es
menester que su su cuanta, que puede ser establecida de modo diferente segn
las pocas, mantenga una proporcin razonable con los ingresos de los
trabajadores (Fallos: 293:551; 295:674; 297:146; 300:616; 304:180; 305:611, 770,
953; 308:1848 y 310:2212)... (considerando 14).------------------------------------------Esta doctrina mantiene la directriz constitucional sentada por la misma Corte
Suprema al delimitar los alcances de la movilidad y proporcionalidad previsional en
el sistema nacional, ratificando los principios bsicos de interpretacin sentados
acerca de la naturaleza sustitutiva que tienen las prestaciones previsionales
(C.S.J.N. fallo del da 19 de mayo de 2005 en autos S. 2758. XXXVIII. "Snchez,
Mara del Carmen c/ ANSeS s/ reajustes varios"). En este precedente se precis
que ...en armona con lo dispuesto en la norma constitucional indicada, ha sido
reconocida la naturaleza sustitutiva que cabe asignar al haber previsional
concedido, considerando que la jubilacin constituye la prolongacin de la
remuneracin, despus del cese regular y definitivo en la actividad social laboral
del individuo como dbito de la comunidad por el servicio prestado, y tal
concepcin se inserta en el objetivo preeminente de la Constitucin Nacional de
lograr el bienestar general, cuya expresin ms acabada es la justicia social...
(del voto del Ministro Maqueda).------------------------En realidad, el sistema de Crdoba supera a su par nacional, razn por la
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AO
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normativa de la Constitucin.
AO
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absolutamente inclume para el legislador local frente a una garanta sustancial para
el funcionamiento del sistema previsional provincial.------Concluir que el derecho previsional mvil, proporcional e irreductible es de
configuracin constitucional, supone que la Constitucin de Crdoba es la fuente
normativa primaria para delimitar el contenido esencial directamente adjudicado por
la norma fundamental y que la norma infraconstitucional concret en un porcentaje
equivalente al ochenta y dos por ciento (82 %) mvil que no puede ser inferior al
calculado sobre el sueldo lquido del trabajador activo, pues el principio de no
regresividad obsta a su reduccin.-------------------------------------------------------Los principios de movilidad, irreductibilidad y proporcionalidad, no funcionan
de manera autnoma e independiente uno del otro, sino que su verdadera
operatividad debe ser ponderada desde una visin sistemtica y funcional
interrelacionada.--------------------------------------------------------------------------La irreductibilidad que la Constitucin Provincial garantiza respecto de las
jubilaciones y pensiones, est referida al ncleo esencial que integra la situacin
jurdico subjetiva del derecho al beneficio, esto es, a los componentes esenciales
que definen el status jurdico de jubilado o pensionado (vgr. aos de servicios con
aporte, edad mnima, porcentaje del 82 % para el procedimiento de clculo del
haber, etc).-------------------------------------------------------------------------------Ello significa que el derecho previsional, una vez otorgado e incorporado al
patrimonio de su beneficiario, es irreductible, pero esta irreductibilidad no se
traduce en una intangibilidad absoluta del quantum del haber, porque no se
desvincula de la proporcionalidad que conecta inescindiblemente la situacin
jurdica del pasivo a la situacin que l mismo habra gozado de continuar en la
actividad, siempre que en la observancia de esa necesaria relacin de
proporcionalidad -consustancial al carcter sustitutivo de los beneficios- no se
desnaturalicen aquellos componentes esenciales en virtud de los cuales pudo hacer
- -
61
ingresar ese beneficio a su patrimonio, por razones de arbitraria confiscatoriedad.-------------------------------------------------------------------------------------Interpretar lo contrario, poniendo nfasis slo en el principio de
irreductibilidad previsional, sin tener en cuenta su armonizacin con los principios de
movilidad y proporcionalidad, a ms de implicar poner en pugna los referidos
principios entre s, significara avalar la desarticulacin del sistema de reparto, ya
que podra llegarse al propsito no declarado por el constituyente local de que la
clase pasiva pudiere percibir una prestacin superior a aquella que por igual cargo
perciben los agentes en actividad, que son quienes en definitiva con sus aportes
hacen posible la concrecin prctica y material del sistema implementado. As por
ejemplo, si a los activos se les reduce el sueldo en un treinta por ciento, quienes slo
priorizan la irreductibilidad tendran que aceptar lo absurdo, irrazonable o injusta
conclusin que el haber jubilatorio supere ampliamente el haber del activo. En
cambio, interpretar este principio junto con el de proporcionalidad implicar que en
tal hiptesis el haber del pasivo tambin tiene que ceder a fin de mantener el cobro
de una proporcin o parte del activo que en nuestro marco es del ochenta y dos por
ciento (82 %) mvil.------------------Si en momentos de supervit fiscal el sistema otorga beneficios previsionales
que conceden un plus o excedente sobre el ncleo duro del derecho adquirido a un
ochenta y dos por ciento (82 %) del haber lquido del activo, razones de dficit
presupuestario pueden determinar en el legislador la adopcin de medidas
correctivas bajo la limitacin constitucional de no avasallar el derecho efectivamente
adquirido en el porcentaje determinado por ley con un categrico grado de certeza
jurdica.---------------------------------------------------------------------------En definitiva, la inteligencia de las previsiones constitucionales que
conciernen a la solucin del caso y los principios proteccionistas analizados, son lo
suficientemente demostrativos que en Crdoba la movilidad est indudablemente
unida con la proporcionalidad, es decir, con una porcin o parte del sueldo del
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AO
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activo, equivalente en nuestro medio al ochenta y dos por ciento (82 %) del sueldo
lquido del trabajador en actividad.---------------------------------------Las sucesivas leyes o reglamentaciones que a lo largo del tiempo otorgaron
beneficios previsionales ms generosos que los ntidamente fijados por el
Constituyente, comportan en su esencia derechos debilitados susceptibles de
restringirse por razones presupuestarias o de emergencia. Pero su restriccin tiene
un lmite cual es lo especficamente dispuesto por la Constitucin.-------------En modo alguno es constitucionalmente tolerable admitir que una ley posterior
pueda restringir o frustrar el contenido esencial de un derecho fundamental como
es el previsional que nuestra Constitucin de Crdoba expresamente tutela en los
arts. 55 y 57 en armona con los arts. 14 bis y 75 incs. 22 y 23 de la Constitucin
Nacional.-------------------------------------------------------------Forma parte de las autonomas locales regular todo lo vinculado con las
relaciones de empleo pblico en actividad y pasividad, pudiendo las Provincias
celebrar acuerdos con la Nacin, sin sobrepasar lo clara y ntidamente consagrado
por el Constituyente local. As lo ha admitido expresamente la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en autos Aguirre, Ral Emilio c/ Prov. de Santa Fe (Fallos
242:141, 1958), en cuanto a que las leyes jubilatorias provinciales son de derecho
administrativo y de orden pblico, de donde se sigue que la sancin de las mismas
implica el ejercicio de uno de los poderes no delegados al Gobierno federal.-------------------------------------------------------------------El ms Alto Tribunal ha hecho hincapi tambin en la necesidad de dar
garanta a los derechos adquiridos de los jubilados y pensionados de las
Provincias, principio que constituye una condicin esencial de esos acuerdos
reconocida ya al propiciarse su celebracin por el Estado Nacional en el
mencionado Pacto Federal para el Empleo, la Produccin y el Crecimiento, del 12
de agosto de 1993, todo lo cual constituye una expresin de las relaciones de
coordinacin propias de la dinmica del Estado Federal, que garantizan la
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AO
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cobrar ms del ochenta y dos por ciento (82 %) lquido, llegando en algunos casos a
igualar o superar el sueldo realmente percibido por el trabajador en actividad
mediante diversas metodologas de clculo de la movilidad, pueden restringirse en
el marco de diversas coyunturas sociales y econmicas. De tal modo que las
situaciones de emergencia, de ndole presupuestarias u otras que se inspiran en el
principio de solidaridad y sostenimiento del sistema, son susceptibles de debilitar el
plus que excede el ochenta y dos por ciento (82 %) del sueldo lquido.-----------------------------------------------------------------------------------------La determinacin del ncleo duro del haber jubilatorio es fijada en una "parte"
del todo, considerando como "totalidad" lo que realmente dispone como
remuneracin quien presta servicios en la "actividad".-------------------------------------La movilidad y la proporcionalidad que se inscriben en la doctrina del carcter
sustitutivo del haber de pasividad con respecto a la remuneracin del afiliado en
actividad, garantiza al jubilado el goce de un nivel acorde con el que disfrutaba en
los ltimos aos de su relacin laboral.---------------------------------------Ha sealado la C.S.J.N. en el precedente
de
los
indicadores
que
pueden
utilizarse
para
analizar
el
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del personal activo, an en los peores tiempos.------------------------------------En situaciones de graves crisis como la actual, el estndar mnimo
constitucional, que tanto el legislador como el administrador deben inexorablemente
respetar, es el ochenta y dos por ciento (82 %) mvil de los haberes del activo, a fin
de observar el carcter sustitutivo, proporcional e irreductible del haber previsional
(arts. 55 y 57 Const. Pcial.).---------------------------Slo de esta forma la Constitucin podr seguir siendo en Crdoba una
"verdad aplicada y no una supersticin explotada" como dijo sabiamente Ramn
Crcano. Consecuentemente, en este caso el procedimiento aplicado para calcular
el veinticinco por ciento (25 %) de descuento del haber previsional es
inconstitucional.----------------------------------------------------------------------------------------9.XIV.- LOS DERECHOS SOCIALES FRENTE A LOS PRINCIPIOS DE
PROGRESIVIDAD Y NO REGRESIVIDAD----------------------------------------------------El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, rgano al que se
le ha asignado la misin de vigilar el cumplimiento del Pacto Internacional, se
pronunci sobre los principios de progresividad y no regresividad en la
Observacin General Nmero 3 (U.N. Doc. E/1991/23 - 1990). En esa ocasin, el
Comit afirm que los Estados Partes tienen obligaciones de comportamiento y
obligaciones de resultado, que deben adoptar a travs de medidas que deben ser
deliberadas, concretas y orientadas lo ms claramente posible hacia la satisfaccin
de las obligaciones reconocidas en el Pacto.---------------------------------En ese marco seal que el concepto de progresiva efectividad constituye
un reconocimiento del hecho de que la plena efectividad de todos los derechos
econmicos, sociales y culturales en general no podr lograrse en un breve perodo
de tiempo. En este sentido, la obligacin difiere de manera importante de la que
figura en el artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos e
incorpora una obligacin inmediata de respetar y garantizar todos los
derechos pertinentes. Sin embargo, el hecho de que la efectividad a lo largo del
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procurar el amparo de estos derechos. Las medidas que sean adoptadas en tal
sentido debern estar plenamente justificadas, para lo cual el Estado debe
considerar como marco de referencia los siguientes parmetros: (i) el panorama
que surge de la consideracin de la totalidad de derechos consagrados en el Pacto
Internacional y, en segundo lugar, (ii) el deber de aprovechamiento pleno del mximo
de recursos con los que cuenta la organizacin estatal.-------------------La dinmica del principio de progresividad debe orientarse hacia el logro de
la plena efectividad de los derechos econmicos, sociales y culturales, lo cual se
desprende ntidamente no solamente del art. 2.1 del P.I.D.E.S.C., sino,
fundamentalmente, de un consenso universal en el que est vedada la marcha en
sentido contrario.--------------------------------------------------------------------------------------El Comit recalc que, como las obligaciones esenciales son
inderogables, no se extinguen en situaciones de conflicto, emergencia o desastre
natural. Estos lineamientos basados en obligaciones a cumplir es aplicable con
indiferencia (irrespective) de la disponibilidad de recursos del pas en juego o de
otros factores y dificultades.-----------------------------------------------------------------------Nos encontramos, por ende, ante lo que bien podramos denominar el ncleo
duro interno de todos y cada uno de los derechos humanos.-----------------Del principio de progresividad, que constituye el rasgo esencial de los
derechos sociales se deriva el deber jurdico que impone a los Estados partes de no
deshacer de manera injustificada el eventual desarrollo legislativo que hayan
alcanzado.-----------------------------------------------------------------------------------------------En virtud del principio de progresividad que gobierna el alcance del derecho
a la seguridad social como derecho social, sobre el Estado pesa el deber de
ampliar su espectro de proteccin y de limitar las restricciones eventuales que
puedan alterar su contenido. Una vez que se ha alcanzado un determinado nivel de
proteccin de cierto derecho social, su ocasional retroceso se revela problemtico,
puesto que si bien el Congreso goza de un amplio margen de discrecionalidad
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tomen realmente para reducir costos deben estar libres de toda arbitrariedad y
respetar el principio de racionalidad.-------------------------------------La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sealado que este principio de
progresividad es un principio arquitectnico del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos en general, y del PIDESC en particular y que existe una
"fuerte presuncin" contraria a que dichas medidas regresivas sean compatibles
con el tratado (Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
Observacin General N 14 y N 15, cits., pgs. 103 -prr. 32- y 122 -prr. 19-,
respectivamente) (Fallos 327:3753 2652. XXXVIII. RECURSO DE HECHO
Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A. s/ accidentes ley 9688 del
21/09/2004 considerando 10; principio al que se remite tambin en Fallos
327:4607 M. 3724. XXXVIII. Milone, Juan Antonio c/ Asociart S.A. Aseguradora de
Riesgos del Trabajo s/ accidente - ley 9688 del 26/10/2004, considerando 6).-------------------------------------------------------------------------------------Los derechos constitucionales tienen, naturalmente, un contenido que, por
cierto, lo proporciona la propia Constitucin. De lo contrario, debera admitirse que
ella enuncia derechos huecos, a ser llenados de cualquier modo por el legislador, o
que no resulta ms que un promisorio conjunto de sabios consejos, cuyo
seguimiento quedara librado a la buena voluntad de este ltimo (C.S.J.N. Fallos
327:3677 V.967.XXXVIII. "Vizzoti, Carlos Alberto c/ AMSA S.A. s/ despido", del
14/09/2004, considerando 8).--------------------------------------------------Todo ello explica que la determinacin de dicho contenido configure,
precisamente, uno de los objetos de estudio centrales del intrprete constitucional.-----------------------------------------------------------------------------------------El reconocimiento del principio de progresividad en la satisfaccin plena de
estos derechos destierra definitivamente interpretaciones o medidas que puedan
ser consideradas regresivas en la materia. En el orden constitucional argentino, las
consignas en la materia sub examine se fortalecen con lo establecido en el art. 75
- -
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del
derecho
la
seguridad
social,
salvo
circunstancias
del
sujeto
en
calidad
de
prerrogativa
jurdica
individualizada..."
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que en el sub iudice se integra con el ochenta y dos por ciento (82 %) mvil del
sueldo lquido del trabajador en actividad.-----------------------------------------------------Pero no es solo el derecho de propiedad el que extiende su tutela al derecho
adquirido, sino que tambin se hacen operativos otros principios constitucionales
como los de la razonabilidad, la seguridad jurdica y el principio de la confianza
legtima de los ciudadanos, todo lo cual importa una verdadera garanta del
cumplimiento de la ley.--------------------------------------------------------------En particular, el principio de proteccin de la confianza legtima permite
mantener los efectos de determinadas situaciones, lo que se justifica por la
proteccin que merece el particular que confi legtimamente en la estabilidad de la
situacin jurdica creada por la ejecucin de la ley. En ella est comprometida la
propia seguridad jurdica, entendida como garanta de la confianza que los
ciudadanos pueden tener en la observancia y el respeto de las situaciones
derivadas de la aplicacin de normas vlidas y vigentes (S.T.C. Espaol, 147/1986,
FJ 4, citada por Francisco Rubio Llorente "Derechos fundamentales y principios
constitucionales"- Ariel Edit., Barcelona 1995, pg. 67; Coviello, Pedro Jos Jorge,
"La confianza Legtima", E.D. N 9495, de fecha 4-5-1998, pg. 1 y autor cit., La
proteccin de la confianza del administrado, Derecho argentino y derecho
comparado, Lexis Nexis, Abeledo-Perrot, Buenos Aires 2004, pgs. 391 y ss;
doctrina de este Tribunal, en pleno: Auto Nro. 18 del 15-03-1999 "Asociacin
Vecinal 'Leandro N. Alem' y Otros c/ Municipalidad de Ro Cuarto - Accin
Declarativa de Inconstitucionalidad"; Auto Nro. 31/1999 "Lloveras, Carlos E. c/
Caja..."; Auto Nro. 49/1999 "Alberti, Hber Oscar y Otros c/ Pcia. de Crdoba...";
Sent. Nro. 12/2004 "Dinosaurio S.A. ..."; Sala Contencioso Administrativa: Sent. Nro.
108/1999 "Astrada, Blanca Susana..."; Sent. Nro. 79/2000 "I.A.T.E. ..."; Sent. Nro.
101/2001 "Figueroa, Justo..."; Auto Nro. 164/2002 "Villagra y Ca....", entre otros).----------------------------------------------------------------------------------------------------Como es sabido, nadie debe ser defraudado en su justificada fe en el
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DEBILITADOS
FRENTE
LA
SUCESIN
DE
LEYES
1) Sean
para el futuro, esto es, que no se configure una hiptesis de retroactividad legal
constitucionalmente proscripta;
6) La restriccin no importe un
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trabajador en actividad, lmite por debajo del cual toda actividad legislativa o
administrativa deviene constitucionalmente descalificable.---------------El Tribunal Constitucional Espaol utiliza este mtodo de interpretacin de las
normas jurdicas llamado balancing test o teora de valores por el cual no todos los
derechos fundamentales son ilimitados sino que debe tenerse en cuenta la
concurrencia de otros valores que el ordenamiento jurdico tambin protege (S.T.C.
Sent. 81/83 del 10 de octubre).---------------------------------------------------------En autos, la normativa impugnada -en lo que es materia del sub examine- se
enmarca en el principio de solidaridad previsional y justicia distributiva, pues adopta
medidas tendientes a racionalizar los medios que aseguren el eficaz sostenimiento y
cumplimiento del rgimen previsional a cargo del Estado.----------Por lo dems, la cuestin analizada difiere del precedente de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin in re 316. XXXIX. RECURSO DE HECHO
Iglesias, Antonio Martn y otros c/ Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de
Crdoba del 11/07/2007 Fallos 330:3149). Tan es as por cuanto: a) En aquella
oportunidad se trataba del cuestionamiento constitucional de un decreto
reglamentario del Poder Ejecutivo -Decreto 1777/95- y no de una ley como ocurre en
el sub lite; b) En el presente caso se trata de una grave crisis econmico social,
esto es, de una situacin excepcional y extraordinaria de emergencia provincial,
nacional e internacional, que difiere sustancialmente de la anterior solo circunscripta
al mbito provincial; c) La inexistencia de otros descuentos derivados de la
entonces aplicacin de las Leyes 8472, 8482 y 8575.----------------No puede obviarse la consideracin que las modificaciones operadas por los
preceptos de la Ley 9504 en cuestin, se inscriben en el mbito de la potestad
legislativa, que no puede permanecer inerme ni inactiva ante la realidad social y las
transformaciones que la misma exige e impone, so pena de consagrar la
inmutabilidad del ordenamiento jurdico objetivo o la prohibicin de modificarlo.----
- -
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pero
slo
sera
inconstitucional
si
las
modificaciones
del
ordenamiento jurdico vulneran los principios constitucionales.--------------------------Esto ltimo es, precisamente, lo que ocurre en el caso concreto frente al cual
los preceptos de la Ley 9504 aplicados por la Caja demandada a la particular
situacin de la accionante, conducen a una alteracin del ncleo esencial de su
derecho previsional en cuanto disminuyen confiscatoriamente el haber previsional
equivalente al ochenta y dos por ciento (82 %) mvil del sueldo lquido del activo y en
este caso el setenta y cinco por ciento (75 %) por ser una pensin.---------------En efecto, los arts. 6, 7, 8, 9 y concordantes de la Ley 9504 y el art. 1 del
Decreto 1481/08 en tanto conducen a una regresin del porcentaje del ochenta y
dos por ciento (82 %) o setenta y cinco por ciento (75 %) -segn se trate de
jubilacin o pensin- mvil del haber lquido del trabajador activo, inciden
perjudicialmente sobre los efectos de las situaciones consolidadas con anterioridad
a su entrada en vigencia, es decir que posee, por tanto, un efecto retroactivo pleno o
de grado mximo.---------------------------------------------------------De all que en todo cuanto disminuya el haber de pasividad resultante de
aplicar el ochenta y dos por ciento (82 %) sobre el haber lquido o real que percibira
de continuar en actividad, se traduce en una vulneracin de la norma consagrada en
el art. 111 de la Constitucin Provincial y 3 del Cdigo Civil, como sustentadores de
los principios de toda organizacin poltica como son la seguridad jurdica, la
confianza legtima, la previsibilidad y la tutela de los derechos adquiridos al
amparo del ordenamiento jurdico en vigor.------------------Sin perjuicio de reconocer efecto inmediato a la Ley 9504 en cuanto adopt
medidas conducentes para hacer frente a la satisfaccin material y efectiva de los
derechos previsionales, las que se inscriben en la finalidad de potenciar el
sostenimiento y la continuidad del sistema previsional provincial en su eficacia
presente y futura, sin embargo, en todo lo que se traduce en una frustracin de las
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AO
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DECLARACIN
INAPLICABILIDAD
DE
INCONSTITUCIONALIDAD
PROCEDENCIA
DEL
RECURSO
O
DE
INCONSTITUCIONALIDAD------------------------------------------------------------------------A los fines de proveer una solucin al presente caso, acorde a las
consideraciones ampliamente efectuadas en los puntos precedentes, corresponde
tener en cuenta que:----------------------------------------------------------------a) Mediante la resolucin de fecha 05 de septiembre de 2008 (fs. 13/14) el
Sr. Juez Civil y Comercial de 19 Nominacin, hizo lugar a la medida cautelar de no
innovar solicitada y orden que se abstenga de practicar los recortes dispuestos por
los arts. 7 y 8, concordantes y correlativos de la Ley 9504 sobre los haberes
previsionales de la amparista, medida que concedi por el plazo de ciento veinte
(120) das;-----------------------------------------------------------------------------b) La Sentencia Nro. 593 pronunciada el da 19 de diciembre de 2008 (fs.
92/122vta.) hizo lugar a la accin de amparo, declar la inconstitucionalidad de los
arts. 4, 5, 6, 7, 9 y 37 de la Ley 9504, orden a la demandada que se abstenga de
aplicar los recortes o retenciones dispuestas en la citada normativa sobre los
haberes jubilatorios del amparista, que se deban liquidar sin reduccin alguna y en
dinero en efectivo y dispuso que, para el supuesto que la demandada haya
practicado las retenciones sobre los haberes, no obstante la medida cautelar
concedida en autos, las restituya con intereses.----------------------------------c) Mediante la Sentencia Nro. 44 de fecha 30 de abril de 2009 (fs.
169/185vta.), la Cmara Tercera de Apelaciones Civil y Comercial rechaz las
apelaciones planteadas contra el decreto de fecha 05 de septiembre de 2008 y de
la sentencia recada en estos autos, confirmando ambas resoluciones en todo lo que
disponen.------------------------------------------------------------------------------------------84
AO
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ello,
corresponde
hacer
lugar
parcialmente
al
recurso
de
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curso legal o efectivo. En definitiva, traduce el aporte que los beneficiarios hacen,
fundado en el principio de solidaridad y equidad, atento las especiales
circunstancias como medio para superar la crisis financiera del sistema previsional.-----------------------------------------------------------------------------As lo ha entendido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que se ha
pronunciado reiteradamente en sentido favorable a la constitucionalidad de los
regmenes
de
consolidacin
previsional,
descartando
-en
principio-
que
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haberes previsionales que excedan el porcentaje del ochenta y dos por ciento (82
%) mvil del sueldo lquido del activo, que resultan de la Ley 9504 en las condiciones
de aplicacin interpretadas en este decisorio, corresponde diferir su determinacin
a la etapa de ejecucin de sentencia.---------------------------------------A ese fin, la Caja demandada deber presentar la pertinente liquidacin en el
plazo de cuarenta (40) das hbiles judiciales para su contralor por la parte actora,
oportunidad en la cual este Tribunal Superior de Justicia fijar la modalidad de su
ejecucin.-------------------------------------------------------------------------Es dirimente precisar que las premisas que anteceden trasuntan un examen
que cabe circunscribirlo exclusivamente a los preceptos de la Ley 9504 que han sido
impugnados por la accionante como fundamento de su pretensin.-9.XVIII.- EFECTOS DE LA SENTENCIA----------------------------------------------En cuanto a la proyeccin de la presente decisin sobre el amplio universo de
casos anlogos, cabe recordar que si bien las consideraciones expuestas en cuanto
el lmite constitucional de los descuentos realizados es vinculante nicamente para el
caso planteado en estos autos, nada impide al Poder Legislativo o al Poder
Ejecutivo de la Provincia de Crdoba que en ejercicio de sus facultades previstas
por los arts. 104 incs. 1) y 19; 144 incs. 1), 2), 3) y cc. de la Constitucin Provincial y
art. 36 de la Ley 9504, previa valoracin de las razones de mrito y si lo consideran
conveniente, pues es mbito de su exclusiva valoracin o decisin, dicten los
instrumentos jurdicos pertinentes extendiendo el contenido y resolucin de este
pronunciamiento a todos los jubilados y pensionados de similares caractersticas, en
la medida que el descuento exceda el ncleo duro de rango constitucional
descripto. Ello permitir reducir la litigiosidad en esta materia evitando un desgaste
jurisdiccional intil.------------------9.XIX.- COSTAS------------------------------------------------------------------------------Finalmente, en cuanto a las costas de todas las instancias, corresponde
imponerlas por el orden causado atento las prescripciones del art. 82 de la Ley
88
AO
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8024, con las modificaciones introducidas por el art. 3 punto 20 de la Ley 9504 y del
art. 70 de la Ley 8024, T.O. Decreto Nro. 40/2009 de aplicacin inmediata).---Este criterio de imposicin de costas, ha sido especficamente admitido por
este Tribunal Superior de Justicia con anterioridad a la vigencia de la Ley 9504, en
procesos distintos a los reglados en la ley de la jurisdiccin del fuero contencioso
administrativo -Ley 7182- (as, vgr. en: acciones de amparo de la Ley 4915: Sala
Penal, Auto Nro. 302/1999 "Marsal, Ral Alberto y otros c/ Caja de Jubilaciones,
Pensiones y Retiros de Crdoba. Recurso Extraordinario"; acciones declarativas
de inconstitucionalidad: Sala Electoral Sent. 04/2001 Baquero Lazcano, Pedro y
Otros c/ Superior Gobierno de la Provincia de Crdoba Accin de
Inconstitucionalidad); recursos de casacin (Sala Electoral Sent. 12/2005 Aimar,
Armando Luis y Otros...) y recursos extraordinarios a la C.S.J.N. ("Torres de
Recalde c/..." A. I. Nro. 85/2000, entre muchos otros).----------------------------------------------------------------------------------------Adems, su validez constitucional tambin ha sido confirmada (T.S.J., Sala
Contencioso Administrativa, Sent. 7/1993 "Luna, Ftima c/..."; Sent. 134/1998
Gardiol de Agodino c/...), todo lo cual armoniza, al menos en las actuales
condiciones, con la doctrina mayoritaria vigente en el seno de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en interpretacin sustentada por su actual integracin (Fallos
331:1873 Flagello, Vicente c/ ANSeS s/ interrupcin de prescripcin del
20/08/2008, el cual remite a la doctrina de Fallos 320:2792 Boggero, Carlos c/
ANSeS s/ amparo por mora de la administracin del 10/12/1997) y que ha sido con
posterioridad nuevamente ratificada (Fallos 331:2538 Lpez, Juan Carlos c/
ANSeS s/ reajustes varios del 11/11/2008; Fallos 331:2353 De Majo, Salvador
Flix c/ ANSeS s/reajustes varios del 28/10/2008).-----------------------------------------As votamos.-----------------------------------------------------------------------------------A LA PRIMERA CUESTIN PLANTEADA EL SEOR VOCAL DOCTOR
ARMANDO SEGUNDO ANDRUET (h.), DIJO:------------------------------------------------ -
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I. La resea de los agravios que informan los embates trados a estudio, que
ha sido efectuada en el Voto que antecede satisface las exigencias del rito, razn
por la cual remito a ella en homenaje a la brevedad.-------------------------------II. Avocado al tratamiento de la cuestin trada a juzgamiento de este Alto
Cuerpo, anticipo que -en lo sustancial- adhiero a la solucin propugnada por la
Mayora, aunque -como se desarrollar a continuacin- por distintos argumentos a
los vertidos. An cuando comparto el imperium acordado a la presente accin de
amparo, lo cierto es que tal conclusin se sustenta en razones diversas a las
expuestas por los Vocales Preopinantes.------------------------------------------------------A continuacin explayo los fundamentos propios que sustentan mi decisin.------------------------------------------------------------------------------------------------III. ACLARACIONES PREVIAS:--------------------------------------------------------Como cuestin preliminar, es dable destacar que he tenido oportunidad antes que ahora- de pronunciarme acerca de la validez constitucional de las
disposiciones emergenciales consagradas en la Ley provincial n 9504.-------------En efecto, como Magistrado Integrante de la Sala Contencioso Administrativa
de este Excmo. Tribunal Superior de Justicia, y para los autos caratulados:
IGLESIAS, MARTN A. Y OTROS C/ CAJA DE JUBILACIONES, PENSIONES Y
RETIROS DE CRDOBA - PLENA JURISDICCIN - RECURSO DIRECTO
(Expte. Letra "I", N 05, iniciado el tres de julio de dos mil ocho) (Sent. n 18 del
17 de Marzo de 2.009), me exped originariamente sobre la temtica que ahora nos
ocupa.--------------------------------------------------------------------En esta oportunidad, ratifico -en lo sustancial- la exactitud de la interpretacin
legal sentada en el precedente citado.---------------------------------------Sin embargo, y siempre bajo el prisma de los paradigmas constitucionales,
he de resaltar que algunos de los aspectos all resueltos sern ahora mejorados no
slo en virtud de una nueva ponderacin de la cuestin que nos convoca, sino
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ocho (8) aos (art. 9). De tal manera que con ello, se reduce a un medio el tiempo
de postergacin en el pago de la acreencia. Obvio es de destacarlo que
cuantitativamente no se trata de un dato menor, y mucho ms, cuando se conjuga
con el grupo poblacional sobre el cual dichos pasivos se habrn de consolidar.-------------------------------------------------------------------------------Por otro costado, las exclusiones y morigeraciones del rgimen de
consolidacin presentan mucha mayor amplitud y flexibilidad que las propias de los
anteriores ordenamientos de emergencia. As, tanto en la ley como en su decreto
reglamentario (Decreto n 1241/08) se prev la emisin de ttulos diferenciados que
atiendan debidamente
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unin europea haban logrado efectuar de esa manera. Lo entristecedor es que son
vecindades no para disfrutar de resultados o para vivir mejor los ciudadanos, sino
todo lo contrario: es para ponderar de qu manera se puede vivir simplemente
menos mal.------------------------------------------------------------Sobre el tpico, la nota de elevacin del presupuesto provincial anual 2.009
literalmente apunta: La actual coyuntura econmica ha impactado fuertemente en
las economas Provinciales, ms an en aquellas con fuerte perfil exportador, donde
los efectos han sido ms marcados que en otras regiones.--------------------De otro costado, signo inequvoco de la crtica situacin econmica financiera
de la Provincia ha sido la reciente disposicin de recortar en un veinte por ciento
(20%) el presupuesto de erogaciones de reas no bsicas a los fines de generar
el ahorro de recursos necesarios para poder hacer frente al pago de los salarios de
los empleados pblicos y los sucesivos incrementos que stos reclaman (vide
Diario Comercio y Justicia del 13.03.09, p. 3).---------------------------A ello, cabe aditar que -de acuerdo a los datos difundidos el 12 de marzo de
2.009 por el Instituto Nacional de Estadsticas y Censos (INDEC)- la desocupacin
en el Gran Crdoba en el ltimo trimestre de 2.008 fue del 7,6% demostrndose con
ello haber sido el conglomerado del pas que obtuvo las mayores cifras de
desempleo en los ltimos meses.----------------------------------------Todo lo expuesto y a lo cual no se le puede dejar de sumar la experiencia
biogrfica que cada uno de los ciudadanos -acorde a su modo y proyecto de vidapuede advertir por s mismo, pues no hace sino, corroborar la situacin crtica por la
que atraviesa el Estado Provincial.------------------------------------------------------------En estas consideraciones bien se debe acotar lo resuelto por la Corte de
EE.UU. en el caso DeSharney vs. Winncibago Country Departament of Social
Services (489 U.S. 189 (1989)) en cuanto se puede colegir de all, que ningn
derecho es absoluto y que todos los derechos dependen de la existencia de
recursos para ser realizados. Afirman a tal respecto S. Colmes y C. Sunstein que
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tomarse los derechos en serio significa tomarse la escasez en serio (The const of
rights. Why liberty depends on taxes, Nueva York-Londres, Norton y Cia., 1999, pg.
94).-------------------------------------------------------------------------------------------------En conclusin, la situacin de dificultad extrema que actualmente tiene la
Provincia, aparece ostensible y la realidad econmica por la que atraviesa Crdoba
evidencia que tampoco el ltimo garante puede resolver -a travs de otras medidas
menos gravosas- la crtica situacin por la que atraviesa la Caja de Jubilaciones
provincial.------------------------------------------------------------------------------V. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY 9504.-----------------V.1. Aplicabilidad al caso de marras.------------------------------------------------Como primer punto corresponde destacar que el Ttulo II, Captulos 1 y 2 de la
Ley 9504 y su Decreto reglamentario n 1241/08 resultan plenamente aplicable al
caso de marras.------------------------------------------------------------------------Efectivamente, en el sub jdice la actora es acreedora de los beneficios de la
Caja en un monto que supera el mnimo establecido como piso para la medida
emergencial. Por ello es que resulta aplicable el diferimiento de una porcin de su
haber jubilatorio.---------------------------------------------------------------------------------------V.2. Control de constitucionalidad.---------------------------------------------------Sentado lo anterior, corresponde ingresar como la buena metodologa judicial
lo promueve al control de constitucionalidad de la normativa bajo la lupa; y que es
bueno recordar, tal como ha sido apuntado ms arriba, que transitamos un territorio
en el cual se reclama la provisin de beneficios previsionales -sociales- para los
cuales se deben adoptar decisiones distributivas.------------------------------En dicho marco el mencionado control de constitucionalidad tambin debe
ajustarse lo mayormente posible a la naturaleza de dicha materia y para lo cual, el
modelo de dicho control no puede ser el paradigma del abuso, puesto que no se
trata de impedir que el Estado interfiera con los derechos individuales mediante sus
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no resulta afectatorio a la igualdad estructural y que como tal, son aspectos que el
accionar judicial no puede dejar de atender y sobre lo cual volveremos infra en
particular.------------------------------------------------------------------------------------------------Pues no se nos escapa ni antes ni ahora, que la legitimidad del accionar
judicial en gran medida est fincado en la generacin de la confianza pblica que las
resoluciones tienen para los ciudadanos, mas ello no autoriza a que los jueces
abusen del paradigma de la inclusin y de los derechos sociales, y en funcin de
ello, promuevan afectaciones a la igualdad de otros ciudadanos que aunque no
estn ahora en pleito alguno con el Estado, tienen el igual amparo a que sus
derechos constitucionales se encuentren tambin suficientemente resguardados.Obviamente que subyace aqu, el delicado tema para la filosofa jurdica que
vincula responsabilidad con igualdad y que tanto desvelo ha trado a los ms
conspicuos autores (entre ellos R. Dworkin y J. Rawls) en contra de las teoras
utilitarias. En el caso concreto, no existe responsabilidad alguna por parte de los
restantes acreedores del beneficio previsional que no lo estn litigando y que lo
podran ver completamente afectados si no se juzgara en la litigacin desde el
paradigma de la escasez.---------------------------------------------------------------------------Los jueces tienen la obligacin moral de recordar y precisar en su caso, la
responsabilidad de los resultados de una pretensin como ha sido reclamada
puesto que ella, terminar afectando la igualdad de oportunidades de los restantes.-----------------------------------------------------------------------------------------------El concepto de igualdad de oportunidades se produce y tal como recuerda J.
Roemer cuando hemos igualado las circunstancias involuntarias que rodea las
personas a la hora de tomar decisiones que afectan el resultado social de sus
vidas, mientras que debemos permitir la desigualdad de resultados que surge de
las elecciones voluntarias que los individuos realizan sobre lo que pueden
controlar directamente (Equality of opportunity, Cambridge, Harvard University
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Press, 1998, citado por Puyol, A.; El discurso de la igualdad, Barcelona, Crtica,
2001, pg. 207).---------------------------------------------------------------------------------------Si los jueces tienen el mandato especfico de otorgar el significado a las
normas -constitucionales o no- en los casos concretos, es previsible que lo harn de
la mejor manera que lo entiendan, con la mxima racionalidad y en plena legalidad;
mas lo que no podrn asegurar es que con ello, conformarn las expectativas y
proyectos de vida de todos los que sean justiciables, eso es utpico. Ms an ello
es as, cuando la escasez de recursos econmicos autoriza a transitar caminos de
excepcionalidad, que son admitidos porque el bien particular ingresa en un espacio
de conflicto no slo econmico sino tambin moral con el bien comn y por lo tanto,
del resto de ciudadanos.-----------------------Seguramente que tiempos de bonanza de recursos no autoriza juzgar desde
el paradigma de la escasez y por lo tanto, las justificaciones no tienen porque ser
extensas: existe el derecho y hay como cumplirlo, pues -entonces- se lo hace. En el
aqu y ahora ello no es as. El derecho sin duda que existe, mas no hay suficientes
bienes para cancelarlo y por ello, la mirada es desde la escasez y por lo tanto, el
resultado nunca ser el plenamente satisfactorio para el acreedor. No puede
desatenderse que el deudor en realidad es tambin deudor de una extensa agenda
de obligaciones no slo econmicas para con todo el resto de la sociedad y por ello,
la razonabilidad exige el encontrar los caminos de suficiente criterio que permitan
armonizar una cosa con otra.------------------------------------------De todos modos y tal como se ver ms adelante, la equidad y la justicia
imponen efectuar ciertos ajustes que morigeren parcialmente el rigor de la normativa
que venimos comentando.------------------------------------------------------------Iteramos de cualquier manera y para despejar toda duda, que ejercer el
control de constitucionalidad de las normas, no es slo tarea privativa de los jueces,
sino el de hacerse cargo los mismos, que el instrumento sobre el cual exploran sus
meandros es uno tal, que est en constante evolucin y que las normas
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infraconstitucionales resultan causa eficiente -debida o no- para que ello suceda.
Hacer efectivos los derechos de los ciudadanos, es encontrar una adecuada sintona
fina entre la norma particular que actualiza el texto sustancial y nutriente, sin que, en
tal gestin se afecten los derechos constitucionales.----------A continuacin desarrollo los argumentos que sustentan tal posicin.--------A. La declaracin de inconstitucionalidad constituye la ltima ratio.---Como punto de partida de estas consideraciones, no debe olvidarse que la
declaracin de inconstitucionalidad de una disposicin legal es un acto de suma
gravedad institucional y una de las ms delicadas funciones susceptibles de
encomendarse a un tribunal de justicia y en realidad hay que decir, que es en ello en
donde radica realmente el poder de la judicatura.---------------------------------------Por ello, desde antao el mximo Tribunal de la Nacin, ha sostenido que la
inconstitucionalidad debe ser considerada como ltima ratio del orden jurdico y slo
debe ejercerse cuando la repugnancia con la clusula constitucional es manifiesta y
la incompatibilidad inconciliable (C.S.J.N., 27/5/1999, Estado Nacional - Ministerio
de Cultura y Educacin v. UNLU s/aplic. ley 24521, Fallos 322:843; b. Monges,
Anala v. UNBA s/resolucin 2314/1995, Fallos 319:3148).
Efectivamente, toda vez que las leyes y los actos estatales se presumen
legtimos
(y
-en
consecuencia-
constitucionales)
la
declaracin
de
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si
aparecen
satisfechas
ciertas
condiciones.
En
efecto,
conforme
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Estado en Cesacin de Pagos, Abeledo Perrot, Bs. As. 1991, pg. 39).-------------------------------------------------------------------------------------------------------No desconozco que algn sector de la doctrina ha cuestionado la
constitucionalidad de este tipo de delegacin de facultades del gobierno federal en
el provincial (SPISSO, Rodolfo R., Ley de consolidacin de deudas del Estado,
Depalma, Bs. As. 1992, pg. 26), empero -siguiendo en este punto lo afirmado por
el Vocal Adn Ferrer en los autos: Bulacio, Mario (T.S.J., en pleno, sentencia 223
del 18.IX.96)- considero que tal cuestionamiento aparece fundado, toda vez que las
leyes citadas nacionales no delegan facultades del Congreso, sino que extienden a
las provincias en bancarrota la moratoria acordada al Estado Nacional, tolerando la
adecuacin que la ley local disponga.-----------------------------E. La temporalidad de la emergencia y la transitoriedad de la medida de
consolidacin.------------------------------------------------------------------------------------Conforme lo dispuesto en el art. 5 de la Ley 9504 (Ttulo II, Cap.1) LA
emergencia econmica, financiera y administrativa precedente tendr una
duracin de dos (2) aos a partir de la vigencia de la presente Ley.------------------No obstante, reconocer razn en lo enseado por Orgaz en su voto como
Vocal de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (en Fallos 243:449) en el
sentido de que la temporalidad que caracteriza a la emergencia, como que resulta
de las circunstancias mismas, no puede ser fijada de antemano en un nmero
preciso de aos o meses. Todo lo que cabe afirmar razonablemente es que la
emergencia dura todo el tiempo que duran las causas que la han originado, lo
cierto es que el plazo de dos aos establecido, frente a las graves circunstancias
fcticas presentes aparece como una pauta temporal razonable para prever la
salida de la crisis actual.---------------------------------------------------------En otro orden, el plazo mximo previsto por la normativa para hacer frente a la
parte de los crditos previsionales que quedan comprendidos en los bonos que se
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emitan para hacer frente a la porcin del haber cuyo pago se difiere tambin
aparece como trmino aceptable y coherente.------------------------------------Advirtase que no todo el beneficio previsional quedar consolidado, sino
slo una porcin del mismo. Adems, el legislador provincial ha resuelto que
resultaba oportuno disponer la emisin de ttulos diferenciados para beneficiarios
menores de sesenta y cinco aos de edad, desde sesenta y cinco y hasta setenta y
cinco aos de edad, mayores de setenta y cinco y hasta noventa aos de edad y
mayores de noventa aos de edad, o cualquiera fuere su edad cuando acreditaren
padecer una enfermedad terminal o su estado de salud justifique un tratamiento
mdico o farmacolgico cuyo costo supere el cuarenta por ciento de su haber
bsico jubilatorio establecindose para ellos la emisin de ttulos con vencimiento a
ocho, seis, cuatro y dos aos respectivamente (sic. Vistos del Decreto 1241/08).------------------------------------------------------------------------------------Por lo tanto, la espera de un tope mximo de ocho aos, pudiendo en algunos
casos ser tal techo de hasta dos aos, para el cobro del saldo no aparece arbitrario
ni contrario a las reglas de la experiencia.-----------------------------De otro costado no debe olvidarse que tales trminos son slo plazos
mximos con lo cual aquellos casos singulares excepcionales y de extrema
gravedad seguramente recibirn un tratamiento diferenciado y ms temprano de
parte de la demandada.-----------------------------------------------------------------------------F. El real estado de emergencia de la Caja de Jubilaciones, Pensiones
y Retiros de la Provincia de Crdoba.--------------------------------------------------------La situacin actual de la Caja de Jubilaciones de la Provincia, tal como se ha
informado en manera pblica, es realmente delicada (vide www.cba.gov.ar).---Adems de lo all relatado, la consulta al Mensaje de Elevacin del Proyecto
de Ley 9504 remitido por el Poder Ejecutivo Provincial, fue revelador, se expuso
que: El andamiaje y soporte del rgimen previsional de la Provincia estaba
calzado con el Acuerdo de Armonizacin y Financiamiento del Sistema
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Es decir, la solucin arbitrada en este sentido tiene por fin hacer frente a una
situacin de grave anomala, procurando a
l subsistencia del sistema previsional
cordobs, la habitual e ntegra cancelacin de los haberes a todos los beneficiarios
del sistema y la preservacin de los recursos financieros para atender el
cumplimiento de las obligaciones futuras.---------------------------------------Por ello, a mi juicio, el Captulo 2 del Ttulo II de la normativa bajo anatema
supone un propsito de solidaridad social enderezado a impedir el quebranto de la
Caja de Jubilaciones y Pensiones de la Provincia, circunstancia que se aviene a las
exigencias establecidas en la doctrina de la Corte Suprema respecto de la materia
en litigio, destinadas a que no se vulneren los arts. 14, 16 y 17 de la Constitucin
Nacional.-------------------------------------------------------------------------------H. Validez constitucional in abstracto de la Ley 9504.------------------------En mrito de lo antes expuesto, considero que las medidas emergenciales
dispuestas en los arts. 5 a 10 de la Ley 9504, y su decreto reglamentario n 1241/08,
encuentran amparo constitucional desde que no resultan desproporcionadas con
relacin al objetivo declarado de afrontar el estado de emergencia que persigue, ni
aniquilan el derecho de propiedad de la acreedora, considerando la existencia de un
estado de real crisis de la Caja.----------------------VI. Interpretacin morigeradora atendiendo a la especial naturaleza del
crdito comprometido y reparando en el intangibilidad del ncleo duro del
derecho previsional.---------------------------------------------------------------------------VI.1. No obstante la declaracin de validez constitucional efectuada
precedentemente, considero que -atendiendo a la naturaleza previsional de los
derechos comprometidos y a las reglas constitucionales que lo contemplan (y que -a
ultranza- protegen un ncleo duro de tales derechos sociales) la solucin que se d
impone una interpretacin flexibilizadora del rigor legal que de acabado respeto y
observancia de aquello que resulta en el derecho previsional resulta -por principioinviolable.------------------------------------------------------------------------------108
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VI.4. El ncleo duro del 82% mvil.---------------------------------------------------Sentados tales criterios hermenuticos preliminares, es dable destacar que como bien lo indica la Mayora - la Constitucin de Crdoba no asegura a los
jubilados provinciales un haber previsional mayor, ni igual a la del personal en
actividad, sino que, antes bien, le garantiza slo una proporcin o parte de aqul.
De all que el ncleo duro o coto vedado sobre el cual no puede haber
restriccin alguna, es el porcentaje del ochenta y dos por ciento (82 %) mvil del
sueldo lquido del trabajador activo (arts. 55, 57 y cc. de la Const. Pcial.).-----------Este es un lmite infranqueable fuertemente adquirido por las normas
constitucionales, que no cede -ni siquiera- al amparo de razones de emergencia.-Efectivamente, y por razones obvias de brevedad, remito a las
consideraciones desarrolladas por los Magistrados que me han precedido en la
Votacin a los fines de justificar por qu el aludido porcentual del 82% constituye un
lmite o piso infranqueable por cualquier otra normativa.------------------------------De tal manera, an considerando que la Ley 9504 deviene -por reglaconstitucional, est claro que cuando sus medidas frustran la substancia del ncleo
duro de tal derecho subjetivo al 82% mvil, la disposicin deja de satisfacer
cualquier test de razonabilidad posible y deviene invlida por afectar el orden
constitucional.----------------------------------------------------------------------------------Por ello en tanto perfore tal minimo minimorum la disposicin bajo la lupa
devendr inaplicable.---------------------------------------------------------------------------------VI.5. Consideraciones axiolgicas y iusfilosficas de la cuestin:-------A. Pero, a ms de ello, considero til y oportuno desarrollar ahora otras
nuevas reflexiones sobre el punto, puesto que no podemos dejar de hacer los
sealamientos siguientes, porque no se nos escapa por defecto a ningn juez- y
mucho menos, cuando el lugar que se ocupa en la jurisdiccin es el de mxima
calificacin en la Provincia, que los efectos consecuenciales que la respuesta
judicial tiene es inevitable y que a ella, se le habrn de adherir en manera tambin
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casi necesaria, cuestiones ideolgicas que son naturales que existan en la corriente
cosmovisin de cada uno de los jueces.-------------------------------------------B. En casos de una alta dosis de sensibilidad social y moral, porque lo que
est en juego definitivamente son los haberes previsionales de personas que por
definicin son mayores adultos unos y ancianos otros; pues colocan en una
epidermis social diferente las claves primarias de la ponderacin judicial, porque es
propio que todo lo que a dicho colectivo social se refiere tenga una sensibilidad
especial, porque por definicin, se est frente a un grupo de personas altamente
vulnerables y que no pueden hacer valer su incomodidad por otra va que no sea la
judicial.------------------------------------------------------------------------------------------------Y que es bueno tambin recordar, que otros grupos sociales igualmente en
conflictos colectivos advirtieran que en el estado de derecho, las protestas civiles no
pueden empezar y concluir en las calles. Los jubilados son grupos vulnerables de
personas por muchas de las tantas razones que los votos que anteceden lo han
indicado y que en gran medida compartimos, y adems de ello, porque tenemos
cerca en nuestra propia vida personal a tales personas; pero la mirada judicial que
si bien tiene que tener una pretensin de querer colocarse en el lugar del otro y
poder dimensionar desde lo psicolgico y social aquel estar existencial; en realidad
lo tiene que hacer de esa manera para poder encontrar mediante ello, la porosidad
en las paredes y no para resbalar en ellas sin poder encontrar los caminos que
permitan visualizar las salidas posibles, aun cuando no sean ellas todo lo exitosas
que se desea.--------------------------------------------------------------------Estos son indudablemente los desafos a los que una justicia potica aunque
preferimos nombrarla como comprometida- tal como recuerda M. Nussbaum
promueve. Se trata de ponerse en el lugar del otro para poder entenderlo
biogrficamente y de ello, la literatura ha sabido mostrar ejemplos de sobra y que
bueno sera recordarlos con ms asiduidad. Por caso el relato de los penosos
sucesos que acompaan a los personajes de Charles Dickens en su clsica obra
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Tiempos Difciles, a los cuales ningn lector serio se sustrae y seguramente que le
permiten reconstruir un escenario social, precario y ruinoso; y posiblemente en
alguna medida semejante al que experimentan muchos de los jubilados que han
visto restringida su remuneracin en una parte importante o no, a partir del cobro de
una suma determinada de dinero.------------------------------------Pero pensar ello y condolerse de tal circunstancia, no autoriza a tener que
removerla, tambin hay que decir, que si bien es cierto que desde G. Radbruch
hasta nuestros das, se ha sostenido firmemente que la injusticia extrema no es
derecho;
no
desconocemos
que
en
ciertas
ocasiones
pueden
coexistir
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Lo aqu resuelto impone dejar sin efecto la medida cautelar ordenada, cese
que tendr efecto a partir de la fecha del presente decisorio.----------------------------No obstante ello, y sin perjuicio de lo aqu resuelto, lo ya percibido por la
amparista no resulta susceptible de ser repetido por la demandada.------------------Es que, conforme lo establece el Cdigo Civil en materia de derecho de
repeticin (arts. 738, 786 y 1055 del Cdigo Civil), cuando existe buena fe (como en
el caso), el deudor que ha consumido prestaciones de naturaleza alimentaria no se
encuentra obligado a restituir lo percibido.---------------------------------------------La Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha pronunciado en sentido
anlogo al propuesto (C.S.J.N., in re: Rossello, Josefa Esther c/ ANSeS s/
medidas cautelares", 106.858, 23/9/2003, Fallos 326:3679; b. en autos: Parodi,
Leonor Modesta c/ANSeS s/restitucin benef. cargo c/ benef. 01/04/2008, La Ley
on Line).--------------------------------------------------------------------------------------------------IX. COSTAS:-----------------------------------------------------------------------------------En lo tocante al rgimen de costas aplicables a la especie, estimo prudente
imponerlas por el orden causado en todas las instancias, no slo porque la
complejidad del asunto controvertido pudo razonablemente llevar al nimo de los
involucrados la conviccin de que tenan motivos valederos para litigar, sino tambin
en advertencia de que la solucin aqu impuesta en la materia no se ajusta, en
definitiva, a ninguna de las pretendidas por ambos contendientes.-------Por otra parte, comparto los fundamentos jurdicos y jurisprudenciales
esgrimidos en el Primer voto a los cuales remito para fundar el presente captulo
causdico.-------------------------------------------------------------------------------------------------
- -
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1.-
Satisfecha
de
modo
especial
el
haber
emitido
opinin
en
distintos
emergencia suscripta en precedentes anteriores:---------------------------------------Desde 1993 (en la causa Priotti) cuando se dict la Ley Provincial 8250 de
Consolidacin de Pasivos en el Estado Provincial a la que con posterioridad se
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remitieron la Ley Nro. 8836, el Decreto 2656/01 y la Ley Nro. 9078, he sostenido
que la necesaria razonabilidad y proporcionalidad de las medidas dispuestas para
superar la emergencia econmica que entonces se declaraba, debi excluir los
crditos que por razones humanitarias y de solidaridad social no admiten plazos ni
modalidades.-------------------------------------------------------------------Sostuve entonces que los salarios que debe percibir el trabajador han sido
considerados tanto por la doctrina como por la jurisprudencia nacional e
internacional como necesitados de tutela especfica y han merecido amparo
constitucional durante la segunda mitad del siglo pasado (Art. 14 bis. Constitucional
Nacional).----------------------------------------------------------------------------Destaco ahora que el llamado artculo nuevo, purg su eventual ilegitimidad
de origen al obtener refrenda de la Convencin Constituyente de 1994, en
cumplimiento del llamado Pacto de Olivos que lo dej al margen de cualquier
iniciativa reformista. Adems en esa Convencin se incorpor con idntico rango la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y la Convencin Americana sobre
Derechos los derechos econmicos, sociales y culturales del hombre y del
ciudadano conocida como Pacto de San Jos de Costa Rica.--------Desde comienzos del siglo XX se inici un proceso de reconocimiento de los
derechos sociales, y a mediados de la centuria se asumi como garanta de
convivencia y aseguradora del bienestar general y -por ende- involucrada en el
inters general, los sistemas de jubilaciones y pensiones mviles. El principio que
gobierna esta garanta tributa a la proteccin de las personas que acceden al status
de jubilados o pensionados por razones de ancianidad o incapacidad, luego de
largos aos de servicios remunerados y cotizacin en los sistemas de seguridad
social.---------------------------------------------------------------------------------------Los crditos denominados alimentarios (entre ellos las jubilaciones y
pensiones) en tanto protegen la vida (desde que atienden al sustento del propio
beneficiario y de su grupo familiar) y la dignidad (al tutelar la perspectiva de sostener
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un proyecto de vida acorde al modo de vivir con el que cada quien ha comprometido
su existencia) configuran una categora que comulga con la de derecho humano, a
los cuales -en principio- no resulta dable afectar con medidas emergenciales.
Tambin he descalificado por desproporcionados los plazos extremadamente
amplios (por ejemplo: a diecisis aos) que se han establecido para satisfacerlos,
desde que tal extensin predica una estructural impotencia del Estado para
sufragarlos, modalidad que desborda el concepto de emergencia. Es que -como
bien seala el voto de la mayora - las emergencias de la sociedad deben ser
superadas en el menor tiempo indispensable.----------------------------------Afirm la necesaria igualdad y la equidad de trato que debe dispensarse a
los particulares acreedores del Estado respecto a los dependientes del sector
pblico, puesto que la emergencia es de la sociedad.- Por ende, las medidas que
afecten el derecho de propiedad de los ciudadanos, por transitorias que sean,
deben resguardar -entre otros requisitos- tales principios.--------------------------------En ese entonces destaqu que un proceso hiperinflacionario haba
desembocado en una crisis econmica a la que no haba escapado el erario
pblico. Esa realidad justificante, computaba tambin que los grupos que con mayor
crudeza resultaban afectados eran los ms dbiles, por lo que el Estado deba
diferenciar las situaciones y propiciar el cumplimiento de sus obligaciones respecto
a aquellos acreedores identificados como afectados de necesidades urgentes
desde que tales urgencias lo son asimismo de la sociedad y, de ser necesario
disponer para ellos una espera, que la misma fuera la menos perjudicial tanto en el
modo como en el plazo de cumplimiento.-------------------------En 1996 al declararse una emergencia conocida como Ley de Emergencia
Provincial que se public bajo el Nro. 8482 sostuve que las emergencias
econmico-financieras estn condicionadas en su validez constitucional a
presupuestos esenciales, en defecto de los cuales, el escrutinio judicial sobre la
juridicidad de las medidas limitadoras de los derechos subjetivos individuales, so
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pretexto del aseguramiento del inters general es contrario a su validez ("La Rocca
Francisco c/ Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de Crdoba -Amparo,
Apelacin Sentencia del 10/09/1996).------------------------------------------La doctrina de la emergencia con la que efectu el aludido escrutinio es la de
la propia Corte Suprema de Justicia de la Nacin que -de modo reiterado- ha
sostenido que la emergencia est configurada por un hecho cuyo mbito temporal
difiere segn circunstancias modales de pocas y sitios. Se trata de una situacin
extraordinaria que gravita sobre el orden econmico-social. Con su carga de
perturbacin acumulada, en variables de escasez, pobreza, penuria e indigencia,
origina un estado de necesidad al que hay que poner fin (Fallos 173:65 entre otros).----------------------------------------------------------------------------------------------------Cit al actual Presidente de la Corte Suprema de Justicia, quien en un artculo
de doctrina denominado Los contratos ante la emergencia econmica (La Ley, 5
de julio de 1993) defini la emergencia como un hecho externo, temporalmente
limitado, que afecta aspectos esenciales de la organizacin del Estado, creando
una situacin de peligro colectivo que autoriza la adopcin de medidas que afectan
las garantas individuales. Ratificando tal concepto acot que Spota seal que la
nica emergencia que legtimamente puede ser oda y atendida es aquella que lo es
de la sociedad (La Ley 1992-A, 706). Y, por ltimo, record que Sags, tambin
con base en la doctrina constitucional de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
circunscribi la emergencia constitucionalmente vlida a la que cumplimente las
siguientes condiciones: a) Realidad de la emergencia; b) Legitimidad intrnseca de
la norma de emergencia y c) Transitoriedad de sta (La Ley 1990-D, 1056).----------------------------------------Descalifiqu el Decreto 1.777/95 que reglamentaba el art. 50 de la Ley 8024
porque el Poder Ejecutivo desbordaba su aptitud reglamentaria, implementando una
afectacin definitiva de haberes previsionales sin refrenda legislativa, en especial,
cuando la ley que se pretenda reglamentar (Ley Provincial Nro. 8024) haba
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Que exista una situacin excepcional de crisis o emergencia; b) Que sta afecte a
toda la poblacin, y c) Que constituya una amenaza a la vida organizada de la
sociedad (E.C.H.R., Lawless v. Ireland (no. 3), judgment of 1 July 1961, Series A no.
3, p. 14, prr. 28).--------------------------------------------------------------------------------La doctrina define al estado de excepcin como un momento provisorio que
suspende el orden jurdico para garantizar su continuidad, e inclusive su existencia.
Algunos parecen considerarla ms como una questio facti que como un genuino
problema jurdico, de manera que las definiciones mismas se hacen difciles, pues
se sitan en los confines entre la poltica y el derecho, a lo que se aade que la
utilizacin permanente de los estados de excepcin constitucional, como tcnica e
instrumento de gobierno, termina por volverse la regla y no la excepcin (vid en
AGAMBEN, Giorgio, Estado de excepcin. Homo sacer, II, I, Primera Edicin,
Buenos Aires, Adriana Hidalgo Editora, 2004, pg. 23 y ss.).-----La indeterminacin terminolgica es fcilmente verificable si se tiene en
cuenta que estado de excepcin es un trmino comn en la doctrina alemana
(Ausnahmezustand y tambin Notstand, estado de necesidad), sin embargo, no lo
es en las doctrinas italiana y francesa que aluden a decretos de urgencia y estado
de sitio, o en la doctrina anglosajona que utiliza los trminos martial law y
emergency powers. En particular, en Francia, desde la crisis argelina de 1961 en
que el Presidente De Gaulle recurri al art. 16 de la Constitucin -sin interrupcin del
funcionamiento de los poderes pblicos- dicho artculo no ha sido invocado nunca
ms desde entonces (vid. autor y op. cit., pg. 27-28, 43).-----------------------En el ordenamiento jurdico interno, la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, desde antao ha tenido ocasin de aportar definiciones conceptuales del
trmino emergencia para lo cual ha acudido al primer mtodo de interpretacin
jurdica posible, como es el literal, remitindose a la autoridad que inviste la Real
Academia Espaola, adoptando de ese modo un concepto consistente en
"ocurrencia que nace, sale y tiene principio en otra cosa", y se asocia a "urgencia",
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nuestra Constitucin Nacional de 1853 es el estado de sitio.-----------------------De tal manera que asociar la nocin de emergencia econmico financiera al
concepto de caso fortuito del derecho privado, se justifica en la consideracin de
circunstancias fcticas extraordinarias, imprevisibles e inevitables, y son a mi criterio
precisamente estas cualidades consustanciales del concepto de caso fortuito, que
con ms razn obligan a todo operador jurdico y poltico a distinguir el adecuado
encuadramiento o subsuncin de significativas circunstancias de dificultades o
dficits presupuestarios, financieros u operativos de las rentas pblicas, en el
concepto tcnico-jurdico de la emergencia econmico financiera.-Tan es as pues en todo lo que no tenga de imprevisible o inevitable, el
esfuerzo por encorsetar tales circunstancias en la doctrina de la emergencia
econmico financiera, cae en el riesgo cierto de desbordar lo jurdicamente tolerable
para justificar restricciones extraordinarias a los derechos individuales, a causa de
una interpretacin amplia y no restrictiva de un instituto jurdico de excepcin, que
exige un obvio respeto a las reglas argumentativas de la restriccin.----------------------------------------------------------------------------------------------Como explicita LORENZETTI ...Desde el punto de vista argumentativo, se
observa una invocacin generalizada de la emergencia, y de la ineficacia de las
instituciones estables para combatirla. Las polticas econmicas de los gobiernos
suelen presentarse como una opcin frente al apocalipsis, y por ello justifican el
cambio de rumbo, el avasallamiento de ciertos principios y de las garantas
individuales. Lamentablemente, en nuestro pas se ha cado con reiteracin en
esta confusin entre la "emergencia econmica" y la "poltica econmica",
asimilando ambos conceptos y despojando de juridicidad a la organizacin
social... (LORENZETTI, Ricardo L., Estado de derecho y estado de necesidad. Una
reflexin acerca de la Constitucin y los derechos individuales, LA LEY 2001-C,
1382 y en Doctrinas Esenciales 01/01/2008, p. 777).----------------------------
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Esta particularidad, es la que deber incluirse entre las premisas fcticas que
he de considerar para efectuar un juicio sobre su validez y vigencia constitucional.-----------------------------------------------------------------------------------------4.- La Ley 9504-------------------------------------------------------------------------------Al contextualizar el anlisis de validez constitucional de la Ley 9504, es
atinente recordar que en la Provincia de Crdoba, el legislador provincial ha
sancionado distintos estados de excepcin constitucional, justificados en la doctrina
del poder de polica de la emergencia econmico financiera.-----------------Estos antecedentes legislativos se hallaron en la Ley 7850 (B.O.P.
17/11/1989); la Ley 8250 (B.O.P. 27/01/1993); la Ley 8472 (B.O.P. 21/07/1995); la
Ley 8482 (B.O.P. 21/07/1995); la Ley 8575 (B.O.P. 30/12/1996); la Ley 8836
(B.O.P. 28/03/2000); el Decreto 2656/01 (B.O.P. 14/11/2001), en la Ley 9078
(B.O.P. 03/01/2003), entre otros.-----------------------------------------------------------------As, verbigracia, por medio de la Ley 8250 la Provincia adhiri a la Ley
Nacional 23.982 que explicitaba, como es sabido, razones de emergencia
econmico financiera y es doctrina vigente en el seno de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin la que sostiene que ...si bien los estados provinciales pueden
invocar y hacer valer las leyes de consolidacin que dictan sobre la base de la
facultad que les confiri el art. 19 de la ley nacional 23.982, en virtud de la
remisin que efecta el art. 13 de la ley 25.344, dicha aplicacin es posible en la
medida en que las normas legales que se invocan, y los actos que se realizan en
consecuencia, se ajusten a las previsiones contenidas en la ley nacional y no
presenten un conflicto con el art. 31 de la Constitucin Nacional (arts. 4 ?
de la ley
27 y 21 de la ley 48; Fallos: 322:1050). Tal como lo determina el art. 19 de la ley
de consolidacin nacional ya citada, "las provincias podrn consolidar las
obligaciones a su cargo que renan las condiciones establecidas en el art. 1. Las
normas legales locales respectivas no podrn introducir mayores restricciones a
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los derechos de los acreedores que las que la presente ley establece respecto de
las deudas del sector pblico nacional..." (C.S.J.N. M. 424. XXXIII. ORIGINARIO
Mochi, Ermanno y otra c/ Buenos Aires, Provincia de s/ daos y perjuicios del
26/02/2008; V. 128. XXXV. ORIGINARIO Vergnano de Rodrguez, Susana Beatriz c/
Buenos Aires, Provincia de y otro s/ daos y perjuicios del 26/10/2004, entre otros).--------------------------------------------------------------------------------------------Dicho plexo normativo -al que remite la Ley 9078 que adhiri a la Ley
Nacional 25.344- como as tambin la Ley 9504 (B.O.P. 31/07/2008) que adhiri a
las Leyes Nacionales N 25.561, 26.204 y N 26.339 de emergencia pblica, sus
prrrogas y modificatorias, y a las normas y leyes que en el futuro pudieran
sustituirlas o reemplazarlas y versaren sobre el mismo objeto, se enmarca en los
artculos 1, 5, 28, 31, 104, 105 y concordantes de la Constitucin Nacional como en
los arts. 1, 104 incs. 1, 19, 40, 41; 110 inc. 32 y 39, 111, 144 incs. 1, 2, 3, 15 y
concordantes de la Constitucin de Crdoba.-------------------------------------------------Con la proyeccin de los conceptos as explicitados, a los fines de verificar
los motivos determinantes de la sancin de la Ley 9504, es conducente valorar
significativamente las razones esgrimidas por el Poder Ejecutivo Provincial en la
Exposicin de Motivos de la Ley, pues como lo ha sealado la jurisprudencia de la
Corte ...El estado de cosas invocado por el legislador forma parte de la realidad
vital del pas que todos sus habitantes tienen ante s y que integra la verdad
jurdica objetiva, a cuya ponderacin los jueces no pueden renunciar
conscientemente... (Fallos 313: 1638 V. 61. XX.; Videla Cuello, Marcelo sucesin
de c/ La Rioja, Pcia de s/ daos y perjuicios del 27/12/1990).--------------As, en el Mensaje de Remisin del Proyecto de Ley al Seor
Vicegobernador y, por su intermedio a la Legislatura Provincial, el Poder Ejecutivo
seal que ...No escapar al elevado criterio suyo y de todos los Legisladores, la
difcil coyuntura que atraviesa la relacin de la Provincia con el Estado Nacional.-El andamiaje y soporte del rgimen previsional de la Provincia estaba
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que define un perodo excepcional que la Provincia comienza a afrontar.--------j.- El aporte personal solidario extraordinario que trata esta ley, est orientado
a asegurar el financiamiento autnomo del ente previsional provincial. Es el mal
menor.---------------------------------------------------------------------------------------Para analizar si las razones que se han sintetizado en las consideraciones
precedentes pueden subsumirse en el concepto y en la doctrina judicial de la
emergencia econmico financiera, es conducente enfatizar que las leyes de
emergencia no pueden escapar a las garantas y normas sealadas por la
Constitucin Nacional y Provincial, ni suprimir o alterar en favor del Estado las reglas
creadas por la doctrina y la jurisprudencia para la interpretacin de las leyes cuando
de la aplicacin de stas surgen conflictos con los derechos de los particulares
(C.S.J.N. Compaa Azucarera de Tucumana c/ Provincia de Tucumn Fallos
150:150, 14/12/1927).--------------------------------------------------------El reconocimiento de una atribucin constitucional de dictar una ley de
emergencia econmico financiera, est supeditada a la necesidad de respetar la
substancia de los derechos subjetivos y de adecuar las restricciones que se
impongan a los fines pblicos que las justifican, de manera que no aparezcan como
infundadas o arbitrarias sino que sean razonables, es decir, proporcionadas a las
circunstancias que las originan y a los fines que se procura alcanzar con ellas;
facultad que en los momentos excepcionales de perturbacin social y econmica o
en otras situaciones semejantes de emergencia y urgencia en atender la solucin de
los problemas que crean, puede ser ms enrgicamente ejercida que en los
perodos de sosiego y normalidad, con tal que se trate de medidas razonables,
justas y de carcter transitorio como la emergencia cuyos efectos estn destinados
a atemperar (C.S.J.N. Vicente Martini e hijos S.R.L. del 27/12/1944 Fallos
200:450).------------------------------------------------------------------------Por ello, el presupuesto fctico que condiciona la validez constitucional de
este tipo de legislacin extraordinaria, es una situacin de emergencia, es decir,
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"...una situacin extraordinaria que gravita sobre el orden econmico social; con
su carga de perturbacin acumulada, en variables de escasez, pobreza, penuria e
indigencia, que origina un estado de necesidad que hay que ponerle fin. La
etiologa de esta situacin, sus races profundas y elementales, y en particular sus
consecuencias sobre el Estado y la sociedad, al influir sobre la subsistencia
misma de la organizacin poltica y jurdica, o el normal desenvolvimiento de sus
funciones, autoriza al Estado a restringir el ejercicio normal de algunos derechos
patrimoniales tutelados por la Constitucin..." (Fallos 313:1513 Peralta, Luis
Arcenio y otro c/ Estado Nacional (Mrio. de Economa - BCRA.) s/ amparo del 2712-1990, considerando 43, publicado en La Ley 1991-C-158).--------------------------En el considerando 37 de Peralta tambin se ha entendido como
presupuesto constitutivo de la emergencia que ...cuando una situacin de crisis o
de necesidad pblica exige la adopcin de medidas tendientes a salvaguardar los
intereses generales, se puede, sin violar ni suprimir las garantas que protegen los
derechos patrimoniales, postergar, dentro de lmites razonables, el cumplimiento
de obligaciones emanadas de derechos adquiridos. No se trata de reconocer
grados
de
omnipotencia
al
legislador
ni
de
excluirlo
del
control
de
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ms que el diez por ciento (10 %) del padrn de beneficiarios, lo que aparece
prima
facie
como
demostrativo
de
un
tratamiento
legal
claramente
desproporcionado.------------------------------------------------------------------------------------Es ms, entre las propias consideraciones esgrimidas para justificar las
limitaciones a los derechos previsionales de ese porcentaje de pasivos, se trae a
colacin expresamente el antecedente registrado en la Ley 8575 (B.O.P.
30/12/1996), cuyo art. 33 estableci durante la vigencia de la emergencia
previsional, en favor de la Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de Crdoba,
"un aporte personal extraordinario mensual" por parte de jubilados y pensionados,
consistente en un cinco por ciento (5 %) de sus respectivos haberes previsionales.
Es decir que el propio antecedente invocado aplic un aporte personal
extraordinario mensual de menor cuanta y dirigido a todo el universo de
beneficiarios (jubilados y pensionados) salvo a los que perciban los mnimos
legales. Tales medidas se complementaban con las que tambin incidan sobre la
situacin de los afiliados en actividad.------------------------------------Ello traduce respecto de la Ley 9504 una contradiccin entre fines y medios
pues en la medida que en los sistemas previsionales, con un sentido universal, la
solidaridad recae en los trabajadores activos que son los que asumen la
responsabilidad intergeneracional de asistencia a los ancianos, en la axiologa de la
Ley 9504, se hace recaer el esfuerzo extraordinario exclusivamente en algo ms que
un diez por ciento (10 %) del padrn de beneficiarios pasivos, y en un porcentaje de
reduccin incrementado en un quinientos por ciento (500 %) con relacin al aporte
extraordinario de leyes anteriores que fuera establecido en un cinco por ciento (5
%).-------------------------Por consiguiente, la decisin de hacer recaer las medidas extraordinarias en
algo ms que un diez por ciento (10 %) del padrn de beneficiarios, constituye una
circunstancia objetiva que es claramente reveladora que las serias dificultades de
dficit financiero por las que transita la administracin de la Caja de Jubilaciones y
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mal menor infringido a solamente algo ms de un diez por ciento (10 %) del padrn
de beneficiarios en pasividad, traspasando de esa manera los lmites que nuestra
Constitucin imprime al concepto tcnico jurdico de emergencia como regla de
excepcin.-----------------------------------------------------------------------------------Ello armoniza con las claras consideraciones de LORENZETTI en el sentido
que ...El problema central de la doctrina de la emergencia econmica no est en
su existencia, ni en sus elementos de calificacin, sino en la aplicacin e
interpretacin amplia y no restrictiva de la misma... (op. cit., LA LEY 2001-C,
1382).-----------------------------------------------------------------------------------------------------Merced a estas consideraciones, abordar el anlisis de validez
constitucional de las limitaciones establecidas a los derechos previsionales de la
accionante, ya no desde el prisma de la doctrina de la emergencia econmico
financiera, sino al amparo del ejercicio de las atribuciones que la Constitucin
Provincial y Nacional han conferido al Poder Legislativo para producir las
innovaciones necesarias para la mejor gestin del inters general, con base legal.
A ese fin, mi desarrollo argumental, tal como ya lo he anticipado, se ha
sustentado siempre en la tesis de la tutela jurdica de los derechos fundamentales,
frente a los cuales, toda limitacin o restriccin para ser constitucionalmente
tolerable debe estar fundada en razones objetivas y desprovistas de arbitrariedad, a
la vez que gozan de una preferencia que implica el deber de asignarles el mximo
de los recursos para su realizacin.----------------5.- Los derechos previsionales como derechos fundamentales en el
contexto de la universalizacin de los derechos humanos:-------------------------Resulta adecuado interrogarse si los derechos de la previsin social (en su
concepcin amplia) o los de los jubilados y pensionados (en su concepcin
especfica) militan en la categora de los llamados derechos humanos. Como se
sabe, las respuestas no siempre son inequvocas y lineales. Se puede recurrir para
enriquecer la perspectiva y mejorar la conceptualizacin, a las cartas fundamentales
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justificado
que
frente
un
dficit
financiero
provocado
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los agentes activos con los pasivos del sistema previsional pblico y con los que
estn en el mercado laboral trabajando por la realizacin de sus propios proyectos
vitales, en igualdad de oportunidades, todo ello en condiciones que actualiza la
necesidad de fortalecer el sentido jurdico universal de la racionalidad del sistema
previsional, siempre afianzado en el principio de la solidaria responsabilidad
intergeneracional.---------------------------------------------------------------El derecho previsional como integrativo de la categora de los derechos
econmicos, sociales y culturales, en la Constitucin de Crdoba cuenta con una
garanta constitucional fuerte que es la que emerge de los arts. 55 y 57 ib. y son
estos preceptos los que delimitan el alcance material de su ncleo duro, que en tanto
derecho fundamental, es imperativo, directamente aplicable y opera como un fuerte
lmite a las atribuciones de todos los poderes pblicos, pues al propio tiempo que
imponen ciertos comportamientos a las instituciones, por el otro lado, contribuyen a
delimitar el piso normativo mnimo del ordenamiento a travs de fines y metas, todo
lo cual contribuye a trazar las fronteras de validez para el sistema jurdico.---------------------------------------------------------------------------------------Los derechos de la ancianidad, como derechos subjetivos, operan de ese
modo como un mnimo normativo, que abre las puertas a la alternativa de reclamar la
no admisin de aquellos comportamientos de terceros, incluidos los poderes
pblicos, que perjudiquen al titular en el disfrute de su derecho, y es esta
potencialidad de los derechos de la ancianidad que los convierte como derechos
reaccionales o impugnatorios (vid. DAVOBE, CARAMUTO, Mara Isolina, Los
derechos de los ancianos, Ciudad Argentina, Buenos Aires-Madrid, 2005, pg. 361
y ss.).-----------------------------------------------------------------------------------------------Tngase presente, adems, que la Ley 9504 es una ley previsional, no de
naturaleza tributaria, de all que no engasta con los bienes jurdicamente tutelados
por la Constitucin Provincial en los arts. 55 y 57 -verdadero estatuto constitucional
de la previsin social y de la ancianidad- la decisin legislativa de hacer cargar el
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peso de las medidas necesarias para superar el dficit del sistema previsional, en
un aporte extraordinario para los jubilados y pensionados de mayores ingresos, al
modo en que opera en materia impositiva el principio de la capacidad contributiva.-----------------------------------------------------------------------------El derecho previsional consiste en una relacin jurdica integrada, entre otros
elementos, por los aos de servicios y los aportes simultneos. Esta aportacin
personal es la que sita al beneficiario en el nivel alcanzado para la determinacin
de su haber jubilatorio inicial, frente al cual, la garanta de la propiedad ampara a
todos los beneficiarios del sistema, sin exclusiones ni discriminaciones fundadas en
el monto del haber.------------------------------------------De all que si el dficit financiero u operativo de la administracin de la Caja
de la Provincia, responde a razones generales y abarcadoras de todos los
beneficiarios, no se exhibe razonable con la tutela de los derechos previsionales,
una medida que tiene la potencialidad de avanzar sobre el ncleo duro del derecho
previsional.----------------------------------------------------------------------------------7.- El ncleo duro del derecho previsional: jubilaciones y pensiones
mviles, irreductibles y proporcionales a la remuneracin del trabajador en
actividad:-----------------------------------------------------------------------------------------------Todos los habitantes de la Repblica gozan del derecho de propiedad y
nadie puede ser privado de ste si no es mediante expropiacin por causa de
utilidad pblica calificada por ley y previamente indemnizada. El contenido de este
derecho no puede ser destruido ni alterado por las leyes que reglamenten su
ejercicio (arts. 14, 17 y 28 de la Constitucin Nacional).-----------------------------------El derecho de propiedad, en el sentido del vocablo empleado por la
Constitucin comprende, como lo ha dicho la Corte, todos los intereses apreciables
que un ser humano puede poseer fuera de s mismo, fuera de su vida y de su
libertad. Todo derecho que tenga un valor reconocido como tal por la ley, sea que se
origine en las relaciones privadas, sea que nazca de actos administrativos, integra
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SOCIAL
DE
CORDOBA
-DEMANDA-
REC.
DE
CASACIN
INCONSTITUCIONALIDAD").--------------------Ello significa que tambin el contenido del orden pblico o del poder de
polica est limitado por las garantas individuales que se han enunciado en vista de
ese mismo orden pblico mirado desde otro plano.-------------------------------------En consecuencia, cuando la Constitucin declara inviolable la propiedad en
sus diferentes objetos y proclama, adems, que no se la puede alterar, so pretexto
de reglamentarla, suministra la solucin que a su juicio, ms acuerda con el orden
pblico de la sociedad. La declaracin de inconstitucionalidad, es el medio de
impedir que se altere el orden jurdico establecido por la misma Constitucin (Fallos
172:21, en particular, pg. 86).-----------------------------------------Las declaraciones precedentes me ponen en el camino para decir si los
preceptos de la Ley 9504 impugnados en esta causa son o no inaplicables por
inconstitucionales, en todo o en una parte, a cuyo fin, examinar sus prescripciones
bajo los aspectos que condicionan a mi parecer el juicio sobre su validez
constitucional.--------------------------------------------------------------------------------El carcter de derecho subjetivo patrimonial de los derechos previsionales ha
sido recientemente ratificado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el
pronunciamiento del da 19 de mayo de 2005 en autos S. 2758. XXXVIII.
"Snchez, Mara del Carmen c/ ANSeS s/ reajustes varios" cuando ha
enfatizado que ...esta Corte ha sostenido histricamente que los beneficios
jubilatorios, una vez acordados legtimamente, tienen el carcter de derecho
adquirido. Despus de dictado y firme el acto administrativo que otorga la
jubilacin los ampara la garanta del art. 17 de la Constitucin Nacional (Fallos:
261:47; 284:65). A partir de tal doctrina el Tribunal sostuvo que los elementos
constitutivos del status jubilatorio, resultante de la situacin del agente al
momento del cese, deben ser mantenidos para evitar que se opere en los hechos
una retrogradacin por obra de modificaciones reglamentarias que alteren las
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al
principio
de
progresividad
sealando
que
...es
el
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razonable una medida legislativa que contradiga la necesaria coherencia que debe
mediar entre el criterio legal de determinacin del haber previsional inicial y las
remuneraciones efectivamente percibidas por los beneficiarios y la efectiva
cotizacin en el sistema de conformidad a los aportes efectuados.---------En esa decisin legislativa se compromete la dignidad misma de la persona,
ya que con especial implicancia de las jubilaciones, est en juego lo que el sujeto
naturalmente anhel ser y hacer cuando opt por un proyecto de vida elegido
desde la libertad, desempeando una relacin funcional de naturaleza pblica,
predicando con esa decisin su voluntad de enderezar su vida activa hacia el
servicio pblico de que se trate.-------------------------------------------------------Nuestra Constitucin Provincial en el Prembulo consagra expresamente la
finalidad de exaltar la dignidad de la persona y garantizar el pleno ejercicio de sus
derechos y reafirmar los valores de la libertad, la igualdad y la solidaridad,
complementando dicha declaracin con lo establecido en el art. 4 cuando establece
que La vida desde su concepcin, la dignidad y la integridad fsica y moral de la
persona, son inviolables. Su respeto y proteccin es deber de la comunidad y, en
especial, de los poderes pblicos, y es la tutela judicial efectiva de estos valores
para los que estamos llamados a vivificarlos en la hermenutica de la judicatura.---------------------------------------------------------------------------------------Por ello, no se exhibe como razonable una decisin legislativa que con
potencialidad para frustrar el ncleo duro de un derecho subjetivo previsional, de
carcter fundamental, obligue al jubilado o pensionado que ya han sobrepasado las
edades jubilatorias, a reformular sus proyectos de vida, predeterminados de
antemano por la propia legislacin cuando les asegur una adecuada
proporcionalidad y un conveniente nivel entre los haberes de la actividad y la
pasividad.------------------------------------------------------------------------------------------------Cuando en un Estado Social y Democrtico de Derecho los rganos
estatales adoptan medidas que inciden sobre la persona humana y su proyecto de
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DR.
VOCAL
VCTOR
ARMANDO
ROLN
VOCAL
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