Anda di halaman 1dari 6

ASPEK TEORITIK KEWENANGAN PEMERINTAH

A. TENTANG WEWENANG
Philipus M. Hadjon[1], dalam tulisannya tentang wewenang mengemukakan bahwa Istilah
wewenang disejajarkan dengan istilah bevoegdheid dalam istilah hukum Belanda. Kedua
istilah ini terdapat sedikit perbedaan yang teletak pada karakter hukumnya, yaitu istilah
bevoegdheid digunakan baik dalam konsep hukum publik maupun dalam konsep hukum
privat, sementara istilah wewenang atau kewenangan selalu digunakan dalam konsep hukum
publik.
Selanjutnya H. D Stout, sebagaimana dikonstantir oleh Ridwan H.R[2], menyebutkan bahwa :
Bevoedheid is een begrip uit bestuurlijke organisatierecht, watkan worden omschreven als het
geheel van regels dat betrekking heeft op de verkrijging en uitoefening van bestuurscrechttelijke
bevoegheden door publiekrechtelijke rechtssubjecten in hetnbestuursrechtelijke rechtsverkeer
(Wewenang merupakan pengertian yang berasal dari hukum organisasi pemerintahan, yang dapat
dijelaskan sebagai keseluruhan atura-aturan yang berkenaan dengan perolehan dan penggunaan
wewenang pemerintahan oleh subjek hukum publik di dalam hubungan hukum publik)
Sebagai konsep hukum publik, wewenang (bevoegdheid) dideskripsikan sebagai kekuasaan
hukum (rechsmacht), dimana konsep tersebut diatas, berhubungan pula dalam pembentukan
besluit (keputusan pemerintahan) yang harus didasarkan atas suatu wewenang[3].
Dengan kata lain, keputusan pemerintahan oleh organ yang berwenang harus didasarkan pada
wewenang yang secara jelas telah diatur, dimana wewenang tersebut telah ditetapkan dalam
aturan hukum yang terlebih dulu ada[4]. Sejalan dengan pendapat diatas, F.P.C.L. Tonnaer[5],
menyatakan bahwa :
Overheidsbevoegdheid wordt in dit verband opgevat als het vermogen om positiefrecht vast te
stellen n aldus rechtsbetrekking tussen burgers onderling en tussen overheid en te scheppen
(Kewenangan pemerintah dalam kaitan ini dianggap sebagai kemampuan untuk melaksanakan
hukum positif, dan dengan begitu, dapat dirincikan hubungan hukum antara pemerintah dengan
warga negara)
Berbagai pengertian mengenai wewenang sebagaimana dikemukakan diatas, walaupun
dirumusakan dalam bahasa yang berbeda, namun mengandung pengertian bahwa wewenang itu
memberikan dasar hukum untuk bertindak dan mengambil keputusan tertentu berdasarkan
wewenang yang diberikan atau melekat padanya berdasarkan peraturan perundang-undangan
yang berlaku.
Dengan kata lain dapat dikatakan bahwa kewenangan itu haruslah jelas diatur secara jelas dan
ditetapkan dalam peraturan perundangan-undangan yang berlaku. Hal ini berarti bahwa,
perolehan dan penggunaan wewenang daerah dalam pengaturan tata ruang laut pada wilayah
kepulaun hanya dapat dilakukan apabila daerah berdasarkan ketentuan perundang-undangan
memiliki kewenangan untuk itu, sebagaimana dikemukakan oleh Philipus M. Hadjon[6] yakni,
bahwa :
...minimal dasar kewenangan harus ditemukan dalam suatu undang-undang, apabila penguasa
ingin meletakan kewajiban-kewajiban di atas para warga masyarakat. Dengan demikian di
dalamnya terdapat suatu legitimasi yang demokratis. Melalui undang-undang, parlemen sebagai
pembentuk undang-undang yang mewakili rakyat pemilihnya ikut menentukan kewajibankewajiban apa yang pantas bagi warga masyarakat. Dari sini, atribusi dan delegasi kewenangan

harus didasarkan undang-undang formal, setidak-tidaknya apabila keputusan itu meletakan


kewajiban-kewajiban pada masyarakat
Dalam kajian hukum administrasi, mengetahui sumber dan cara memperoleh wewenang organ
pemerintahan ini penting, karena berkenaan dengan pertanggungjawaban hukum (rechtelijke
verantwording) dalam penggunaan wewenang tersebut, seiring dengan salah satu prinsip dalam
negara hukum; geen bevoegheid zonder verantwoordelijkheid atau there is no authority without
responsibility (tidak ada kewenangan tanpa pertanggungjawaban).[7]
Sumber kewenangan dapat dilihat pada konstitusi setiap negara yang memberi suatu legitimasi
kepada badan-badan publik untuk dapat melakukan fungsinya.[8] Perwujudan dari fungsi
pemerintahan sebagaimana dikemukakan diatas, itu nampak pada tindakan pemerintahan
(besturrshandelingen) yang dalam banyak hal merupakan wujud dari tindakan yang dilakukan
oleh organ-organ maupun badan pemerintahan.
Dalam melaksanakan fungsinya (terutama berkaitan dengan wewenang pemerintahan),
Pemerintah mendapatkan kekuasaan atau kewenangan itu bersumber dari kekuasaan yang
diberikan oleh undang-undang. Sutarman[9] mengutip pendapat dari H.D. van Wijk/Willem
Konijnenbelt, menyatakan bahwa:
Wetmatigheid van bestuur: de uitvoerende mach bezit uitsluitend die bevoegdheden welke haar
uitdrukkelijk door de Grondwet of door een andere wet zijn toegekend.
(Pemerintahan menurut undang-undang: pemerintah mendapatkan kekuasaan yang diberikan
kepadanya oleh undang-undang atau undang-undang dasar.)
Dalam kepustakaan hukum administrasi terdapat dua cara utama memperoleh wewenang
pemerintahan, yaitu atribusi delegasi dan mandat.[10] Mengenai atribusi, delegasi, dan mandat
dapat dijelaskan sebagai berikut :
a. Atribusi
Attributie; toekenning van en bestuursbevoegheiddoor een wetgever aan een bestuursorgaan,
(atribusi adalah pemberian wewenang pemerintahan oleh pembuat undang-undang kepada organ
pemerintahan) [11]
Artibusi dikatakan sebagai cara normal untuk memperoleh wewenang pemerintahan. Juga
dikatakan bahwa atribusi juga merupakan wewenang untuk membuat keputusan (besluit).
Rumusan lain mengatakan bahwa atribusi merupakan pembentukan wewenang tertentu dan
pemberiannya kepada organ tertentu. Yang dapat membentuk wewenang dalah organ yang
berwenang berdsarkan peraturan perundang-undangan. Pembentukan wewenang dan distribusi
wewenang utamanya ditetapkan dalam
Undang-Undang Dasar. Pembentukan
wewenang pemerintahan didasarkan pada wewenang yang ditetapkan oleh peraturan perundangundangan. [12]
a

Delegasi

Delegatie; overdracht van een bevoegheid van het ene bestuursorgaan aan een ander, (delegasi
adalah pelimpahan wewenang pemerintahan dari suatu organ pemerintahan kepada organ
pemerintahan lainnya)[13] Delegasi diartikan sebagai penyerahan wewenang (untuk membuat
besluit) oleh pejabat pemerintahan (pejabat tun) kepada pihak lain dan wewenang tersebut
menjadi tanggung jawab pihak lain tersebut [14]
a

Mandat

Mandaat; een bestuursorgaan laat zinj bevoegheid names hem uitoefeen door een ander,
(mandat terjadi ketika organ pemerinatahan mengizinkan kewenangannya dijalankan oleh organ
lain atas namanya) Mandat merupakan suatu pelimpahan wewenang kepada bawahan.
Pelimpahan itu bermaksud memberi wewenang kepada bawahan untuk membuat keputusan a.n

pejabat tun yang memberi mandat. Keputusan itu merupakan keputusan pejabat tun yang
memberi mandat. Dengan demikian tanggung gugat dan tanggung jawab tetap pada pemberi
mandat. Untuk mandat tidak perlu ada ketentuan perundang-undangan. [15]
Mengenai rumusan pengertian dari mandat, Philipus M. Hadjon[16], kembali menjelaskan
bahwa :
Kewenangan membuat keputusan hanya dapat diperoleh dengan dua cara, yaitu atribusi atau
delegasi. Oleh karena mandat merupakan suatu pelimpahan wewenang kepada bawahan.
Pelimpahan ini bermaksud memberi wewenang kepada bawahan untuk membuat keputusan a.n.
pejabat tun yang memberi mandat. Keputusan itu merupakan keputusan pejabat tun yang
memberi mandat. Dengan demikian tanggung jawab dan tanggung gugat tetap pada pemberi
mandat. Untuk mandat tidak perlu ada ketentuan peraturan perundang-undangan yang
melandasinya karena mandat merupakan hal rutin dalam hubungan intim-hirarkis organisasi
pemerintahan
Untuk memperjelas kriteria delegasi yang dimaksud, ten Berge, menyatakan bahwa syarat-syarat
delegasi antara lain:[17]
a. Delegasi harus definitif, artinya delegans tidak dapat lagi menggunakan sendiri
wewenang yang telah dilimpahkan itu.
b. Delegasi harus berdasarkan ketentuan peraturan perundang-undangan, artinya delegasi
hanya dimungkinkan kalau ada ketentuan untuk itu dalam peraturan perundangundangan.
c. Delegasi tidak kepada bawahan, artinya dalam hubungan hirarki kepegawaian tidak
diperkenankan adanya delegasi.
d. Kewajiban memberi keterangan (penjelasan), artinya delegans berwenang untuk meminta
penjelasan tentang pelaksanaan wewenang tersebut.
e. Peraturan kebijakan (beleidsregel), artinya delegans memberikan instruksi (petunjuk)
tentang penggunaan wewenang tersebut.
Mengenai perbedaan antara delegasi dan mandat, Philipus M. Hadjon[18] menyatakan sebagai
berikut:
Dalam kepustakaan digunakan istilah dekonsentrasi, yaitu kemungkinan terjadinya pemberian
wewenang dalam hubungan kepada bawahan. Dekonsentrasi diartikan sebagai atribusi
wewenang kepada para pegawai (bawahan). Tujuan diadakannya dekonsentrasi ialah :
a. Adanya sejumlah besar permohonan keputusan dan dibutuhkannya keahlian khusus
dalam pembuatan keputusan;
b. Kebutuhan akan penegakan hukum dan pengawasan;
c. Kebutuhan koordinasi
Dengan konsep delegasi seperti itu berarti tidak mungkin ada delegasi umum dan tidak mungkin
ada delegasi dari atasan kepada bawahan.[19] Perbedaan antara delegasi dan mandat disajikan
dalam bentuk tabel sebagai berikut [20].

TABEL 2.5
PERBEDAAN MANDAT DAN DELEGASI

MANDAT

DELEGASI

Dalam hubungan rutinDari


suatu
organ
a.
Proseduratasan bawahan: hal biasapemerintahan kepada orang
pelimpahan
kecuali dilarang secaralain:
dengan
peraturan
tegas
perundang-undangan
b. Tanggung jawabTetap
pada
dan tanggung gugat mandat
c. Kemungkinan siSetiap
saat
pemberi
menggunakan
menggunakan
wewenang
wewenang itu lagi dilimpahkan itu

pemberi

Tanggung
jawab
dan
tanggung
gugat
beralih
kepada delegataris

Tidak dapat menggunakan


dapat
wewenang itu lagi kecuali
sendiri
setelah
ada
pencabutan
yang
dengan berpegang pada asas
contrarius actus

A PENYALAGUNAAN WEWENANG
Pada bagian ini kita akan mengkaji dan menganalisis terkait dengan parameter penyalagunaan
wewenang dan hubungannya dengan Asas Sesialitas (Specialiteitsbeginsel). Dalam konsep
hukum administrasi, setiap pemberian wewenang kepada suatu badan atau kepada pejabat
administrasi negara selalu disertai dengan tujuan dan maksud diberikannya wewenang itu,
sehingga penerapan wewenang itu harus sesuai dengan tujuan dan maksud pemberian wewenang
itu sendiri. Dalam hal penggunaan wewenang itu tidak sesuai dengan tujuan dan maksud
pemberian wewenang tersebut, maka telah melakukan penyalagunaan wewenang (detournement
de pouvoir)
Parameter tujuan dan maksud pemberian wewenang dalam menentukan terjadinya
penyalagunaan wewenang dikenal dengan Asas Spesialias (Specialiteitsbeginsel), yang
dikembangkan oleh Mariette Kobussen dalam bukunya yang berjudul De vrijheid Van De
Overheid. Secara substansial Specialiteitsbeginsel mengandung makna bahwa setiap
kewenangan memiliki tujuan tertentu. Dalam kepustakaan hukum administrasi sudah lama
dikenal Asas Zuiverheid van oogmerk (Ketajaman Arah atau Tujuan). Dengan demikian, maka
penyimpangan terhadap asas ini akan melahirkan detournement de pouvoir
Asas legalitas merupakan dasar bagi pemerintah untuk bertindak dalam mencapai tujuan tertentu.
Pemberian wewenag kepada pemerintah tersebut diberikan melalui sarana peraturan perundangundangan. Asas legalitas asalnya dari kata Lex yang artinya Undang-Undang. Dalam konsep
hukum pidana, artinya seseorang hanya dapat dipidana berdasarkan ketentuan legislasi.
Specialiteitsbeginsel adalah merupakan onderdeel dari Asas Legalitas (Legaliteitbeginsel),
sehingga Specialiteitsbeginsel masih sejenis/serumpun dengan Legaliteitbeginsel.
Didalam asas legalitas tidak memperhitungkan kekhususan (tujuan) terhadap wewenang tertentu
dalam penerbitan keputusan. Kekhususan pemberian dan tujuan pemberian wewenang dapat
dilihat pada masing-masing peraturan perundang-undangan. Mengukur penyagunaan wewenang
terutama berkaitan dengan Beleidsvrijheid (Discretionary power, Freis Ermessen) harus
didasarkan pada Asas-Asas Umum Pemerintahan Yang Baik (AAUPB), karena Asas
Wetmatigheid tidaklah memadai.
AAUPB merupakan asas-asas yang tidak tertulis, dimana untuk keadaan tertentu dapat ditarik
aturan-aturan hukum yang diterapkan. Selain dari pada itu AAUPB merupakan nilai-nilai etik
yang hidup dan berkembang dalam lingkungan hukum administrasi. Dalam praktek

penyelenggaraan pemerintahan AAUPB antara lain meliputi pertama, Larangan SewenangWenang (Wilekeur); dan kedua, Larangan Penyalagunaan Wewenang .
Freis Ermessen merupakan salah satu sarana yang memberikan ruang gerak kepada pejabat atau
badan-badan administrasi negara untuk melakukan tindakan tanpa harus trikat sepenuhnya
dengan undang-undang. Dalam praktek hukum administrasi, asas-asas hukum yang dipakai
untuk menilai kekuasaan bebas atau kekuasaan diskresi tersebut masih dalam koridor
rechtmatigheid atau berpedoman pada Algemene Beginselen van Behoorlijk Bestuur atau
AAUPB. Menurut Philipus M. Hadjon,
AAUPB harus dipandang sebagai norma-norma hukum tidak tertulis, yang senantiasa harus
ditaati oleh pemerintah, meskipun arti yang tepat dari AAUPL bagi tiap keadaan tersendiri tidak
selalu dapat dijabarkan dengan teliti. Dapat pula dikatakan bahwa AAUPL adalah asas-asas
hukum tidak tertulis, dari mana untuk keadaan tertentu dapat ditarik aturan-aturan hukum yang
dapat diterapkan
AAUPB merupakan Levende Beginselen yang berkembang menurut praktek khusus melaui
putusan peradilan. AAUPB yang baik sebagai aturan yang tidak tertulis dipandang sebagai etika
yang hidup dan berkembang dalam lingkungan hukum administrasi. Untuk mengukur tindakan
pejabat
A LEGALITAS TINDAKAN PEMERINTAH
Ruang lingkup legalitas tindak pemerintahan meliputi wewenang, prosedur, dan substansi.
Wewenang dan substansi merupakan landasan bagi legalitas formal. Atas dasar legalitas
formal lahirlah asas praesumptio iustae causa. Atas dasar asas itulah ketentuan Pasal 67 ayat
(1) UU no. 5 th. 1986 menyatakan Gugatan tidak menunda atau menghalangi dilaksanakannya
Keputusan Badan atau Pejabat Tata Usaha Negara yang di gugat.
Tidak terpenuhinya tiga komponen legalitas tersebut mengakibatkan cacat yuridis suatu tindak
pemerintahan. Cacat yuridis menyangkut wewenang, prosedur dan substansi. Setiap tindak
pemerintahan diisyaratkan harus bertumpu atas kewenangan yang sah. Kewenangan itu
diperoleh melalui tiga sumber, yaitu: atribusi, delegasi dan mandat. Kewenangan atribusi
lazimnya digariskan melalui pembagian kekuasaan negara oleh Undang-Undang Dasar atau
ditetapkan oleh Undang-Undang, kewenangan delegasi dan mandat adalah kewenangan yang
berasal dari pelimpahan.
Asas umum prosedur bertumpu atas tiga landasan utama hukum administrasi, yaitu: asas negara
hukum, asas demokrasi dan asas instrumental. Asas negara hukum dalam prosedur utamanya
berkaitan dengan perlindungan hak-hak dasar, misalnya hak untuk tidak menyerahkan dokumen
yang sifatnya privacy, hak untuk tidak menyebutkan namanya atau identitas lainnya sehubungan
dengan keberatan yang diajukan terhadap suatu permohonan pihak lain atau atas suatu rancangan
tindak pemerintahan . Asas demokrasi dalam prosedur berkenaan dengan asas keterbukaan
dalam penyelenggaraan pemerintahan. Asas keterbukaan mewajibkan pemerintah untuk secara
aktif memberikan informasi kepada masyarakat tentang suatu permohonan atau suatu rencana
tindak pemerintahan dan mewajibkan untuk memberikan penjelasan kepada masyarakat atas hal
yang diminta. Keterbukaan pemerintahan memungkinkan peranserta masyarakat dalam
pengambilan keputusan. Untuk itu dibutuhkan suatu sarana peranserta misalnya: sarana
keberatan, sarana dengar pendapat, komisi pertimbangan (penasihatan) dan lain-lain. Disamping
itu asas keterbukaan mewajibkan pemerintah untuk mengumumkan setiap keputusan
pemerintahan.
Asas instrumental meliputi asas efisiensi (doelmatigheid: daya guna) dan asas efektivitas
(doeltreffenheid: hasil guna). Dewasa ini mungkin masih banyak prosedur di bidang
pemerintahan di Indonesia yang masih belum berdaya guna dan berhasil guna. Dalam hubungan
itu deregulasi di bidang pemerintahan khususnya menyangkut prosedur pemerintahan masih

sangat dibutuhkan. Hal kecil yang masih menunjukkan beberapa segi yang tidak efisien dan tidak
efektif misalnya: apakah masih perlu prosedur pengurusan Kartu Tanda Penduduk (KTP) dimulai
dari tingkat Ketua Rukun Tetangga (RT), padahal setiap warga yang mengurus KTP disyaratkan
antara lain bahwa dia sudah terdaftar dalam Kartu Keluarga (KK) dan bahkan sekarang ini sudah
diatur wajib memiliki Nomor Induk Kependudukan (NIK). Apakah tidak cukup dengan bekal
kartu NIK dan KK seseorang bisa langsung mengurus KTPnya tanpa harus melalui suatu
prosedur yang panjang?
Kekuasan pemerintahan yang berisi wewenang pengaturan dan pengendalian kehidupan
masyarakat, dibatasi secara substansial. Sebagai contoh misalnya: wewenang menetapkan Pajak
Bumi dan Bangunan (PBB), secara substansial dibatasi pada luas tanah dan luas bangunan dan
tidak menyangkut isi rumah tersebut. Aspek substansial menyangkut apa dan untuk apa.
Cacat substansial menyangkut apa merupakan tindakan sewenang-wenang; cacat substansial
menyangkut untuk apa merupakan tindakan penyalahgunaan wewenang.