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PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS


TESIS DE 1999
INDICE POR AUTORES

ALVAREZ MOLINA FERNANDO


APARICIO YAEZ CLAUDIA LILIANA
ARANGO ARANGO MARA SOFIA
ARAJO ANGULO FELIPE SANTIAGO
ARIZA FORTICH ALMA ROCO
BERNAL RODRGUEZ PAOLA
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
BORDA RIDAO ROBERTO
BOTERO CABRERA ADRIANA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
CASTRO MUOZ MARA ALEJANDRA
CATAO CATAO JAIME
CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
CUBIDES PINTO BENJAMIN
CUELLO HERMIDA ADRIANA ESPERANZA
DVILA VINUEZA GERMN
DELGADO PERDOMO PAOLA
DAZ ROMERO GINNA MARA
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
DUQUE MARTNEZ MAGDA XIMENA
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
FLREZ VSQUEZ CATALINA
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
GIRALDO SUAREZ JULIN JAVIER
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
GUTIRREZ JULIANA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
JAIMES TABOADA GERMAN
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
LLORENTE CARREO MARGARITA
LPEZ LEN JUAN MANUEL
MANTILLA GMEZ CARLOS GERARDO
MEDINA MATALLANA MARLENE
MEJA GONZLEZ ANA MARA
MIRANDA CORRALES JUAN ARMANDO
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
MURCIA CELEDN ERIKA
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO
NADER DANIES ANA MARIA
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
NOVOA SERRANO PEDRO ELIAS
OLARTE RUSSY ALEXANDRA
OSORIO TORRES AURA XIMENA

POVEDA CASTILLO PAOLA


RAMREZ ACUA LUZ NANCY
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
RINCON CUELLAR LUIS FERNANDO
RIZO PALLAIS ERNESTO
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
SANDOVAL VILA ANGLICA ALEXANDRA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
SUELT COCK VANESSA ANDREA
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS
TORRES IBARRA JUAN CARLOS
TOVAR LUNA ANA LUCA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
URBINA GALIANO LIZA ANTONIETA
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
TESIS DE 1999
INDICE POR TTULOS

1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR


EXCELENCIA, LA
2. ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA UNIN MARITAL DE HECHO
3. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA
4. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA
5. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
6. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
7. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
8. CONTRIBUCIN DE VALORIZACION Y EL GRAVAMEN A LA PLUSVALA, LA
9. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
10. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
11. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO DE
QUEJA
12. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA
13. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
14. DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
15. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL DERECHO
COLOMBIANO
16. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
17. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
18. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
19. FUNCIONES DE INSPECCIN
VIGILANCIA Y CONTROL DE LAS
SUPERINTENDENCIAS, SU ESTRUCTURA Y FUNCIONES, LAS
20. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
21. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
22. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
23. KNOW HOW, EL
24. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
25. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
26. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL
27. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
28. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
29. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
30. RGIMEN JURDICO DE LA TELEVISION EN COLOMBIA, EL
31. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
32. RESCATE DE LA VERDAD: REFLEXIONES SOBRE EL DERECHO A LA
RECTIFICACION, EL

33. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE


CONFLICTOS DE INTERESES
34. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LA ACTIVIDAD CONSTRUCTIVA, LA
35. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
36. SECTOR DE LA TELEFONA MVIL CELULAR Y EL RGIMEN DE LIBRE
COMPETENCIA EN COLOMBIA, EL
37. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
38. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
39. SOBERANA
Y
NUEVO
DERECHO
INTERNACIONAL
DEL
ESPACIO
ULTRATERRESTRE
40. SOCIEDADES GESTORAS EN COLOMBIA-ENFOQUE PRCTICO41. UNA VISIN VICTIMOLGICA DEL SECUESTRO
42. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO CIVIL Y COMERCIAL


1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR
EXCELENCIA, LA
MIRANDA CORRALES JUAN ARMANDO
2. ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA UNIN MARITAL DE HECHO
CUELLO HERMIDA ADRIANA ESPERANZA
3. CONTRIBUCIN DE VALORIZACION Y EL GRAVAMEN A LA PLUSVALA, LA
CUBIDES PINTO BENJAMIN
ARAJO ANGULO FELIPE SANTIAGO
4. DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
RINCON CUELLAR LUIS FERNANDO
5. FUNCIONES DE INSPECCIN
VIGILANCIA Y CONTROL DE LAS
SUPERINTENDENCIAS, SU ESTRUCTURA Y FUNCIONES, LAS
OLARTE RUSSY ALEXANDRA
URBINA GALIANO LIZA ANTONIETA
6. KNOW HOW, EL
CASTRO MUOZ MARA ALEJANDRA
TORRES IBARRA JUAN CARLOS
7. RGIMEN JURDICO DE LA TELEVISION EN COLOMBIA, EL
BERNAL RODRGUEZ PAOLA
DVILA VINUEZA GERMN
8. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE
CONFLICTOS DE INTERESES
APARICIO YAEZ CLAUDIA LILIANA
BOTERO CABRERA ADRIANA
9. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LA ACTIVIDAD CONSTRUCTIVA, LA
ALVAREZ MOLINA FERNANDO
10. SECTOR DE LA TELEFONA MVIL CELULAR Y EL RGIMEN DE LIBRE
COMPETENCIA EN COLOMBIA, EL
DELGADO PERDOMO PAOLA
MURCIA CELEDN ERIKA MARIA
11. SOCIEDADES GESTORAS EN COLOMBIA-ENFOQUE PRCTICOARIZA FORTICH ALMA ROCO
DUQUE MARTNEZ MAGDA XIMENA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO ECONOMICO
1. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA
LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
2. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
RIZO PALLAIS ERNESTO
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
3. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
TOVAR LUNA ANA LUCA
4. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
5. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
6. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
BORDA RIDAO ROBERTO
7. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
LPEZ LEN JUAN MANUEL
8. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
9. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
POVEDA CASTILLO PAOLA
10. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
RAMREZ ACUA LUZ NANCY
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
11. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
FLREZ VSQUEZ CATALINA
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
12. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
LLORENTE CARREO MARGARITA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
13. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES
NADER DANIES ANA MARIA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO LABORAL
1. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL
CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO PENAL

1. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA


SANDOVAL VILA ANGLICA ALEXANDRA
SUELT COCK VANESSA ANDREA
2. UNA VISIN VICTIMOLGICA DEL SECUESTRO
MANTILLA GMEZ CARLOS GERARDO
NOVOA SERRANO PEDRO ELIAS

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO PROCESAL
1. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO
DE QUEJA
JAIMES TABOADA GERMAN
2. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
ARANGO ARANGO MARA SOFIA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO PUBLICO
1. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA
CATAO CATAO JAIME
2. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
OSORIO TORRES AURA XIMENA
3. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
MEJA GONZLEZ ANA MARA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
4. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
5. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL
DERECHO COLOMBIANO
DAZ ROMERO GINNA MARA
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
6. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
7. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
8. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
GUTIRREZ RUIZ JULIANA
9. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
10. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
11. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
MEDINA MATALLANA MARLENE
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA
12. SOBERANA Y NUEVO DERECHO INTERNACIONAL DEL ESPACIO
ULTRATERRESTRE
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

FILOSOFIA E HISTORIA DEL DERECHO


1. RESCATE DE LA VERDAD: REFLEXIONES SOBRE EL DERECHO A LA
RECTIFICACION, EL
GIRALDO SUAREZ JULIN JAVIER

LA ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE


P RO T E CCI N P O R E XCE L E NCI A

JUAN ARMANDO MIRANDA CORRALES

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS
DE P ART AM E NT O DE DE RE CH O P RI VADO
REA DE DERECHO CIVIL FAMILIA
S ANT AF DE B O G O T D. C.
1999

LA ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE


P RO T E CCI N P O R E XCE L E NCI A

JUAN ARMANDO MIRANDA CORRALES

Tesis de Grado para optar al ttulo de Abogado

Di r e c t o r a
ADRI ANA CU L L AR ARANG O
Abogada Especializada en Derecho de Familia

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS
DE P ART AM E NT O DE DE RE CH O P RI VADO
REA DE DERECHO CIVIL FAMILIA
S ANT AF DE B O G O T D. C.
1999

REPBLICA DE COLOMBIA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS
DEPARTAMENTO DE DERECHO PRIVADO
1999

R.P. GERARDO REMOLINA VARGAS, S.J.


RECTOR

R.P. LUIS FERNANDO LVAREZ LONDOO, S.J.


DECANO DEL MEDIO UNIVERSITARIO

Dr. GUSTAVO ZAFRA ROLDN


DECANO ACADMICO

Dra. MARA AMALIA SERNA


SECRETARIA ACADMICA

Dr. SERGIO MUOZ LAVERDE


DIRECTOR DEL DEPARTAMENTO DE DERECHO PRIVADO

Dr. GERARDO JIMNEZ UMBARILA


COORDINADOR DEL DEPARTAMENTO DE DERECHO PRIVADO

ADRIANA CULLAR ARANGO


ABOGADA
CARRERA 13 No. 93-85 OF. 205
TELFONO 6170056

Santaf de Bogot D.C., Agosto 31 de 1999

Doctor
SERGIO MUOZ LAVERDE
Director del Departamento de Derecho Privado
Facultad de Ciencias Jurdicas
Pontificia Universidad Javeriana

Apreciado Doctor:
Tengo el agrado de presentarle la Tesis titulada "La Adopcin como
Institucin Jurdica y Medida de Proteccin por Excelencia", elaborada por
JUAN ARMANDO MIRANDA CORRALES, para optar al ttulo de
Abogado Javeriano.
El trabajo realizado por el estudiante ha sido magnfico, en la medida en que
constituye un gran aporte acadmico para el estudio de la Institucin
Adoptiva como tema capital del Derecho de Familia, para las presentes y
futuras generaciones. El estudiante realiz una investigacin seria y
responsable siguiendo las directrices sealadas la Facultad y por el ICONTEC
para la presentacin de Tesis de grado.
Con fundamento en lo anterior, considero que el estudiante realiz una
importante labor a travs de la presentacin de este trabajo, de manera pues
que cuenta con mi aprobacin.
Cordialmente,

ADRIANA CULLAR ARANGO


Directora de Tesis

A mis padres, principio de mi ser,


quienes con paciencia y amor
me impulsaron a llegar a la meta.

TABLA DE CONTENIDO

Pgina

INTRODUCCIN

1. NOTICIA HISTRICA DE LA ADOPCIN

1.1
1.2

ORIGEN DE LA INSTITUCIN
COMPILACIONES, RECOPILACIONES Y
CIVILIZACIONES DE LA ANTIGEDAD
1.2.1 VISIN DE CONJUNTO
1.2.2 EL CDIGO DE HAMMURABI
1.2.3 LEYES DE MAN
1.2.4 COMPLIACIN HEBRICA
1.2.5 EGIPTO
1.2.6 CIVILIZACIONES DEL MEDITERRNEO
1.2.6.1 GRECIA
1.2.6.2 ROMA
1.2.6.2.A Presentacin
1.2.6.2.B Cuestin Previa
1.2.6.2.C Concepto
1.2.6.2.D Importancia de la Institucin
1.2.6.2.E Clases de Adopcin
1.2.7 EL CORN
1.3 EDAD MEDIA
1.3.1 DERECHO GERMNICO
1.3.2 DERECHO ESPAOL
1.4 EDAD MODERNA
1.4.1 PRESENTACIN
1.4.2 DERECHO FRANCS
1.4.3 LEGISLACIONES IBEROAMERICANAS
1.4.3.1 PRESENTACIN
1.4.3.2 CDIGO CIVIL CHILENO
1.4.3.3 CDIGO CIVIL ARGENTINO

5
5
5
6
7
8
8
8
9
9
9
10
10
11
12
12
12
13
14
14
15
16
16
16
16

1.5

LA ADOPCIN EN NUESTRO PAS

2. CONCEPTO, NATURALEZA JURDICA Y


DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS
DEL DERECHO DE FAMILIA
2.1
2.2
2.3

CONCEPTO
NATURALEZA JURDICA
DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS DEL
DERECHO DE FAMILIA
2.3.1 CON LA LEGITIMACIN
2.3.2 CON EL RECONOCIMIENTO

17

20
20
21
23
23
24

3. REGLAS BSICAS EN LA ADOPCIN SEGN LA


LEGISLACIN COLOMBIANA DE FAMILIA Y DE
MENORES

26

3.1 CONSIDERACIONES ACERCA DE LOS ADOPTANTES


3.1.1 DE FONDO
3.1.2 DE FORMA
3.1.3 EL CONSENTIMIENTO EN LA ADOPCIN
3.2 CONSIDERACIONES ACERCA DE LOS ADOPTIVOS
3.2.1 PRESUPUESTOS
3.2.1.1 DECLARACIN DE ABANDONO
3.2.1.2 EL CONSENTIMIENTO PARA DAR EN ADOPCIN
3.2.1.2.A Plazo para la Revocacin
3.2.1.2.B Consentimiento de Uno de los Dos
3.2.1.2.C Consentimiento que carece de validez
3.2.1.3 INEXISTENCIA DE REPRESENTANTE LEGAL
3.2.2 MENORES QUE POSEEN BIENES
3.2.3 MENORES INDGENAS COMO ADOPTIVOS
3.2.4 MAYORES DE EDAD
3.3 CARCTER ACTUAL DE LA ADOPCIN

26
26
26
28
28
28
29
29
29
30
30
30
30
31
31
31

4. EFECTOS LEGALES DE LA ADOPCIN

33

4.1 EFECTOS PERSONALES


4.2 EFECTOS PATRIMONIALES
4.3 EFECTOS EN EL TIEMPO

33
36
38

4.4 EFECTOS SUCESORALES

38

5. EFECTOS PSICO-SOCIALES DE LA ADOPCIN

42

6. CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL


PROCEDIMIENTO PARA LA ADOPCIN EN
COLOMBIA

46

6.1 ETAPA ADMINISTRATIVA


6.2 ETAPA JURISDICCIONAL
6.3 ASPECTOS NOTABLES

46
47
48

7. DESARROLLO DE LA ETAPA ADMINISTRATIVA

50

7.1 AUTORIDADES E INSTITUCIONES ANTE LAS CUALES


SE SURTE
50
7.2 CENTROS PRIVADOS DE ADOPCIN
51
7.2.1 GENERALIDADES
51
7.2.2 APROXIMACIN A LA REALIDAD
53
7.2.2.1 CRAN
53
7.2.2.2 CHIQUITINES
55
7.2.3 ASPECTOS FORMALES DEL TRMITE ADMINISTRATIVO
POR CONDUCTO DE UN
CENTRO PRIVADO
56
7.2.3.1 LAS SOLICITUDES DE NACIONALES
56
7.2.3.2 LAS SOLICITUDES DE EXTRANJEROS
59
7.3
LA ADOPCIN A TRAVS DEL ICBF
60
7.3.1 EL ICBF
60
7.3.1.1 NATURALEZA JURDICA
60
7.3.1.2 SNTESIS HISTRICA
60
7.3.1.3 OBJETIVOS
60
7.3.1.4 ESTRUCTURA ORGNICA DEL ICBF EN EL
REA DE PROTECCIN
62
7.3.1.5 PROGRAMAS DE ADOPCIN
63
7.3.1.6 COMITS DE ADOPCIN
64
7.3.2 EL SISTEMA NACIONAL DE BIENESTAR FAMILIAR (SNBF)
64
7.3.3 EL DEFENSOR DE FAMILIA
65
7.3.3.1 CONCEPTO Y ALCANCES DE LA FIGURA
65

7.3.3.2

FUNCIONES RELACIONADAS CON


LA ADOPCIN
66
7.3.3.3 DECISIONES DEL DEFENSOR
68
7.3.3.4 OTROS PROCESOS EN LOS QUE
INTERVIENE
68
7.3.4 LAS COMISARAS DE FAMILIA
69
7.3.4.1 CUESTIN PREVIA
69
7.3.4.2 CONCEPTO Y ALCANCES DE LA FIGURA
69
7.3.4.3 FUNCIONES
70
7.3.5 ASPECTOS FORMALES DEL TRMITE ADMINISTRATIVO
ANTE EL ICBF
70
7.3.5.1 TRMITE DE LAS SOLICITUDES
PRESENTADAS POR NACIONALES Y POR
EXTRANJEROS RESIDENTES EN COLOMBIA
71
7.3.5.2 TRMITE DE LAS SOLICITUDES
PRESENTADAS POR EXTRANJEROS Y POR
COLOMBIANOS RESIDENCIADOS EN EL
EXTERIOR
76
8. DESARROLLO DE LA ETAPA JURISDICCIONAL

79

8.1 PRELIMINARES
8.2 COMPETENCIA, TITULARIDAD Y PROCEDIMIENTO
8.3 ACTUACIN PROCESAL
8.3.1 LA DEMANDA DE ADOPCIN
8.3.2 LOS ANEXOS
8.3.3 EL TRMITE DE LA DEMANDA
8.3.4 SUSPENSIN DEL PROCESO
8.3.5 LA SENTENCIA DE ADOPCIN
8.3.6 LOS RECURSOS
8.4 ASUNTOS DIRECTAMENTE RELACIONADOS
8.4.1 EL REGISTRO CIVIL
8.4.2 MUERTE DE LOS ADOPTANTES
8.4.3 MUERTE DEL ADOPTIVO
8.4.4 PRINCIPIO DE RESERVA

79
80
80
80
80
82
83
83
83
83
83
84
84
84

9. ASUNTOS POSTERIORES AL JUICIO DE ADOPCIN

86

9.1
9.2

86
87

REQUISITOS PARA SALIR DEL PAS


SEGUIMIENTO

10

10. AGILIZACIN Y CONTROL DE LAS ADOPCIONES

88

10.1 DECLARATORIA DE EMERGENCIA DE LA


PROTECCIN DEL MENOR ABANDONADO O EN
PELIGRO
88
10.2 REGULACIN DE LA DECLARATORIA DE
ABANDONO O PELIGRO Y DE LA RECEPCIN DEL
CONSENTIMIENTO
90
10.3 REGLAMENTACIN DE LA ADOPCIN
INTERNACIONAL
91
10.4 ESTABLECIMIENTO DE LOS REQUISITOS PARA OTORGAR
LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO A LAS INSTITUCIONES
PRIVADAS QUE DESARROLLAN PROGRAMAS DE
ADOPCIN
92
10.5 CONSIDERACIONES IMPORTANTES
92
11. SITUACIN ACTUAL DE LOS ASPECTOS
RELACIONADOS CON LA ADOPCIN.
PRESENTACIN DE ESTADSTICAS
12. UNA MIRADA A LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA
12.1 SENTENCIA DE TUTELA DEL 8 DE MARZO DE 1993:
T-101/93
12.2 SENTENCIA DE TUTELA DEL 15 DE JUNIO DE 1994:
T-278/94
12.3 SENTENCIA DE CONSTITUCIONALIDAD DEL 30 DE
NOVIEMBRE 1995: C-562/95

95

104

104
106
110

13. CONCLUSIONES

114

BIBLIOGRAFA

120

11

I NT RO DUCCI N

La situacin de violencia, y de crisis social y familiar por la cual est


atravesando nuestro pas hace que un nmero considerable de Colombianos se
encuentre en situacin de riesgo. Son precisamente los nios, el grupo ms
vulnerable, porque est siendo afectado por flagelos como el abandono, la
violencia y la desintegracin familiar. Los embarazos no deseados, la falta de
planificacin familiar, el aborto, el maltrato y el abandono afectan
notablemente a la poblacin infantil colocndola en una situacin irregular y
lgicamente impidindole un normal desarrollo personal, afectivo,
sociolgico y psicolgico.
La Adopcin es la medida ms beneficiosa que ha cobijado a los menores
desamparados porque ha logrado suplir la falta o carencia de hogar de muchos
nios abandonados por sus padres biolgicos, tambin porque ha logrado
disminuir un poco las cifras de niez desprotegida en nuestra sociedad.
La Adopcin en Colombia es una medida de Proteccin por Excelencia
regulada actualmente por el Cdigo del Menor. Hablar de Adopcin supone
ofrecer hogares estables y seguros a nios que no los tienen, brindar una
Proteccin Social, Noble, Legal y Jurdica para el nio abandonado,
consistente en su colocacin en el seno de un hogar. Es indispensable analizar
sus implicaciones psicolgicas para buscar la integracin del nio a un
ambiente familiar normal, para procurarle los cuidados de unos padres, que le
permitirn alcanzar un desarrollo normal que asegurar la estabilidad de su
salud mental.
La Familia es el nico medio donde es posible asegurar el crecimiento y
desarrollo normal del nio y su incorporacin al medio social,
proporcionndole una plenitud fsica y espiritual.
El nio es parte del grupo familiar, la Familia debe, por consiguiente,
suministrar al nio todo lo necesario para su sustento y proteccin,
importando mucho el afecto, el cario, la comprensin y la orientacin
espiritual, ya que de esta manera el pequeo se siente parte de su Familia y
adquiere la madurez y la estabilidad necesaria para asumir, en el maana, con
responsabilidad el papel de padre o madre.

12

El Cdigo del Menor es actualmente el ordenamiento rector en materia de


Adopciones.
El Procedimiento para la Adopcin comporta dos (2) etapas: la
Administrativa y la Jurisdiccional.
La Autoridad Central en la primera es el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar, en adelante, ICBF; que es un organismo Estatal encargado de
proteger al menor y de garantizarle sus derechos; a travs del Programa de
Adopcin vela por brindar hogares estables a los menores que carecen de una
verdadera Familia.
La segunda etapa se lleva a cabo ante un Juez de Familia, una vez han
concluido los trmites Administrativos. Los futuros padres, por conducto de
un Abogado titulado, deben presentar la demanda de Adopcin puesto que
para su formalizacin se requiere que se profiera sentencia judicial.
La Importancia de la Adopcin, el tratamiento diferencial que tuvo en el
pasado, las consideraciones actuales de la normatividad Nacional para su
regulacin, todas las diversas implicaciones que surgen en torno a su
finalidad, el estudio y anlisis del procedimiento legal y el planteamiento de
posibles soluciones ante la problemtica existente, han despertado en m la
inquietud y el propsito serio y firme de trabajar en la investigacin de esta
parte esencial del Derecho de Familia.
A travs de este trabajo se presentar una visin integradora de los aspectos
ms relevantes de la Adopcin como Institucin Jurdica, su cometido es ante
todo Acadmico, debe servir como fuente de informacin y de investigacin
para todos los estudiosos de la Ciencia Jurdica y en especial para los
aficionados al Derecho de Familia.
"La Adopcin como Institucin Jurdica y Medida de Proteccin por
Excelencia" es el resultado de la ejecucin de una labor rdua e inagotable,
desarrollada en cumplimiento de un compromiso real adquirido con la
comunidad educativa de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Pontificia
Universidad Javeriana y, en general, con toda la sociedad Colombiana.

13

1. NOTICIA HISTRICA DE LA ADOPCIN

Los seres humanos siempre han tenido el propsito, que es ms una tendencia
natural, de perpetuarse a travs de las generaciones.
La procreacin con el nimo de conservacin de la especie se reviste de
particularidades de tipo econmico, religioso, poltico, social y jurdico que,
lgicamente, han sido distintas a lo largo de la historia. Surge pues la figura
de la Adopcin para crear artificialmente los vnculos y relaciones que
naturalmente no surgieron.
Casi todas las legislaciones del mundo han tenido que ver con la institucin
de la Adopcin, por su innegable utilidad social y por la importante
significacin de su misin, al regular un aspecto que se ha convertido en
fundamental dentro de las relaciones entre los particulares y, en general,
dentro del Derecho Privado.
En este Captulo se expondrn las formas, manifestaciones y connotaciones
que la Adopcin revisti en sus orgenes, as como su evolucin histrica a
travs de las diferentes etapas.
"Tengo slo una lmpara por la cual son guiados mis pasos y
ella es la lmpara de la experiencia. No conozco otra forma de
opinar sobre el futuro que a travs del pasado". (Patrick Henry,
1775).

14

1.1 ORIGEN DE LA INSTITUCIN

La gran mayora de los tratadistas remontan su origen a la India, desde donde


habra sido transmitida a otros pueblos vecinos, paralelamente con las
creencias y mitos religiosos. Todo hace suponer que de all la tomaron los
Hebreos, quienes a su vez, con su migracin, la transmitieron a Egipto, de
donde pas a Grecia y luego a Roma. Es preciso poner de presente que en este
recorrido no se hace alusin a los textos Babilnicos, lo cual hace suponer a
algunos autores que el origen de la Institucin se encuentra en el Cdigo de
Hammurabi y no en el Derecho Hind.
"El origen de la Adopcin est en los pueblos de Asiria y Babilonia tal
como lo demuestra el Cdigo de Hammurabi de veinte (20) siglos Antes
de Cristo. Quiz los tratadistas que errneamente citan a la India como
punto de partida, lo hacen ignorando la existencia del Cdigo de la
Mesopotamia, puesto que su descubrimiento para la humanidad fue
apenas en este siglo"1.
La polmica sigue vigente puesto que cada historiador tiene una hiptesis
fundamentada acerca del origen de la figura.
La Adopcin no es una Institucin actual. Data del pretrito, por eso
cualquiera que sea la hiptesis acogida nos har llegar a la misma conclusin:
La Adopcin fue conocida por la mayora de los pueblos de la antigedad, y
en cada uno de ellos tuvo la importancia atribuida por los distintos usos y
costumbres.

DAJER CHADID, Gustavo. La Adopcin, su historia, Derecho comparado, anlisis jurdico. Bogot, 1968,
140 p. Trabajo de grado para optar al ttulo de Abogado. Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de
Ciencias Jurdicas. Departamento de Derecho Privado.

15

1.2 COMPILACIONES, RECOPILACIONES Y CIVILIZACIONES


DE LA ANTIGEDAD

1.2.1 VISIN DE CONJUNTO : Durante la edad Antigua la concepcin


religiosa de la Familia explica la creacin y vigencia de la Adopcin; la
religin exiga imperiosamente que la Familia no se extinguiese, por esto
cuando la naturaleza negaba la descendencia biolgica se acuda a la
Adopcin como medio de continuacin de la tradicin familiar.
La obligacin y la necesidad de mantener el culto domstico a travs de las
generaciones era el fundamento de la Adopcin en las comunidades
primitivas.
Segn las tradiciones Antiguas:2 la Adopcin de un hijo aseguraba la
continuidad de la religin domstica ya que el adoptado se encargaba de las
ceremonias y ofrendas sagradas, as mismo, se aseguraba la salvacin del
hogar. Teniendo fines tan importantes, la Adopcin se formalizaba con una
ceremonia solemne, similar a la de un nacimiento natural. El Adoptivo dejaba
su familia consangunea para entrar en su nueva familia, la adoptiva; en
consecuencia todos los lazos de sangre se extinguan desde el momento
mismo de la Emancipacin de su familia natural para entrar en el culto
religioso de su nueva familia.
Concluimos entonces que en la antigedad la Adopcin tena sentido con
fundamento en una tradicin religiosa ms que de Derecho Civil.

1.2.2 EL CDIGO DE HAMMURABI: De los textos Sumerios este es el


ms importante, fue el compendio jurdico fundamental de Babilonia.
Su origen se remonta a 2.000 aos Antes de Cristo. Su estructura es la de una
recopilacin, ms no la de un cdigo, su carcter es netamente individualista,
protege a los miembros de la comunidad y significa un adelanto en cuanto a la
regulacin de algunos aspectos de la institucin Adoptiva conocida con la voz
"Marutu".

DE COULANGES, Fustel. La Ciudad Antigua. Santaf de Bogot : Ediciones Panamericana, 1995., p. 5963.

16

La parte que toca con la Adopcin comprende la consagracin de diversas


normas cuyo detalle est en cuatro (4) temas principales:3
*Casos en los cuales no podr ser reclamado el hijo Adoptivo (185 a 188).
*Casos en los que el Adoptivo deber regresar a la casa paterna (189 y 190).
*Casos de sancin impuesta al Adoptivo cuando repudie al padre o a la madre
que lo cri (192). El castigo impuesto era muy drstico ya que al hijo
desagradecido se le cortaba la lengua.
*Sancin a la repudiacin por parte del padre que adopta al hijo (191). El
padre era condenado a entregarle la cuota parte de la herencia que le
corresponde por ser hijo, es decir, descendiente directo.
En este compendio normativo se le da gran importancia a la obligacin de
respeto y gratitud que debe guardar el adoptado para con sus padres
adoptivos, al igual que la obligacin que tienen stos ltimos de tratar al
adoptado como a un verdadero hijo. La Adopcin era considerada como un
trato establecido entre el padre o la madre adoptiva (o ambos) y la persona
que tiene la autoridad sobre el nio, ya sea su padre natural o su amo si se
trata de un siervo, o el mismo sujeto a quien se va a adoptar, si no tuviere
familia.
Las disposiciones del Cdigo de Hammurabi en materia de Adopcin eran
bastante severas. No creo tener la suficiente autoridad para criticarlas porque
seguramente en la poca en que se aplicaban constituan un verdadero tratado
de justicia, equidad y moralidad.

1.2.3 LEYES DE MAN : Son una recopilacin de modos y costumbres


firmemente arraigados en la sociedad Hind. Tratndose de la Adopcin se
consagra el siguiente precepto: "Aquel a quien la naturaleza no le ha dado
hijos, puede adoptar uno para que no cesen las Ceremonias Fnebres" 4.
Las Leyes de Man se encuentran divididas sistemticamente en dos (2)
secciones: Adopcin propiamente tal y Ley del Levirato5.
En la seccin primera, considerando a todos los parientes y herederos, se
consagra la Adopcin como uno de los estados de la Filiacin. La importancia
3

CDIGO DE HAMMURABI. Estudio preliminar, traduccin y comentarios de Federico Lara Peinado.


Madrid : Ediciones Tcnos, 1986. 229 p.
4
DE COULANGES, Fustel. Op. cit., p. 59.
5
LEYES DE MAN. Instituciones Religiosas y Civiles de la India. Santiago de Chile : Editorial Ercilla,
1941. 337 p.

17

de la Adopcin entre los Hindes se centraba en velar por la prosperidad de la


religin domstica, por la salud del hogar y por la continuacin de las
ofrendas fnebres ya que si no haba descendencia, el difunto quedaba sin
sacrificios en su honor.
La seccin segunda consagra la denominada "LEY DEL LEVIRATO", que
era una variante de la Adopcin propiamente tal, consistente en la Obligacin
que tena el hermano o el pariente ms cercano del difunto de casarse con la
viuda cuando ste hubiese fallecido sin dejarle descendencia; en este caso, el
hijo que naca como fruto del segundo matrimonio, aunque era en verdad hijo
del segundo marido, se reputaba como descendiente del primero.
La ley del Levirato nos indica que el hijo nacido de la unin del hermano del
difunto con la viuda se considera como hijo adoptivo pstumo del difunto,
llevando, en consecuencia, su nombre, honores y bienes. Era condicin
esencial que el difunto no hubiere dejado descendencia al momento del
deceso. Su objeto era evitar la extincin de la familia con motivo de la muerte
del esposo.
El Levirato resalta la importancia de la Filiacin Natural o parentesco
sanguneo porque lo que se busca es que se prohije como Legtimo a un nio
de la misma Estirpe del padre fallecido.
Cuando el padre era impotente o se encontraba ausente tambin, su hermano o
pariente ms cercano se casaba con su esposa bajo un acto que reciba la
denominacin de "Matrimonio de Nigoya".
Algunos tratadistas como Belluscio6 consideran que la Adopcin se origin en
remplazo del Levirato cuando la evolucin de las costumbres hizo mirar con
repugnancia tal procedimiento.

1.2.4 COMPILIACIN HEBRICA : La legislacin Hebrea fue inspirada


por altos ideales de moralidad y de tica religiosa, la palabra de Dios qued
consignada en diversos libros profticos e histricos, que posteriormente
formaron la Biblia. Entre el pueblo Hebreo existi la Adopcin y se aplicaba
la ley del Levirato:7
6

BELLUSCIO, Augusto Csar. Manual de Derecho de Familia. Buenos Aires : Ediciones Depalma, 1977, p.
233.
7
SAGARDA BIBILA. Traduccin de la vulgata Latina al Espaol por Don Flix Torres Amat. Santaf de
Bogot : Promociones Editoriales, 1999. 1300 p.

18

*En el Antiguo Testamento: Encontramos la Adopcin y el Levirato en


diferentes pasajes: Gnesis 29 (22-24), 38 (8); xodo 2 (10); Deuteronomio 25 (56); Esther 2 (7) y Ruth 4 (5), entre otros. Quiero resaltar tres (3): El pasaje del
xodo, que narra el momento en el que la hija del faran adopta a Moiss, el
Deuteronomio, que nos da un ejemplo de aplicacin de la ley del Levirato, y
el caso de Esther, quien fue adoptada por Mardoqueo.
*En el Nuevo Testamento: Segn Mateo 1 (16), Jos, el padre putativo de
Jess, es hijo de Jacob, pero segn Lucas 3 (24), Jos es hijo de Hel. Esta
confusin se aclara a travs de la ley del Levirato: a la muerte de Hel, Jacob,
su hermano, se casara con la viuda, el hijo nacido de este matrimonio, Jos,
se tomara por hijo de Hel cuando en realidad sera hijo de Jacob.
Concluimos entonces que la paternidad legal es de Hel y la paternidad natural
es de Jacob.
Cristo como hijo adoptivo: Jos, esposo de Mara, fue el padre adoptivo o
legal de Jess ya que ella lo concibi por obra y gracia del Espritu Santo.
Nosotros como hijos adoptivos de Dios: A travs del sacramento del
Bautismo somos hijos adoptivos de Dios y hermanos adoptivos de Jesucristo.

1.2.5 EGIPTO : La Adopcin entre los Egipcios nos recuerda el caso de


Moiss, adoptado por la hija del faran. En las primeras dinastas la Adopcin
fue casi nula, posteriormente aparece la Zesis, institucin mediante la cual
una persona poda otorgar a un extrao la calidad de hijo sometido a su
potestad. En Egipto hay un avance con respecto a las culturas contemporneas
puesto que la Adopcin no solo se realizaba entre varones sino que tambin
las mujeres podan adoptar y ser adoptadas.

1.2.6 CIVILIZACIONES DEL MEDITERRNEO

1.2.6.1 GRECIA : La Institucin de la Adopcin tena una finalidad


religiosa consistente en mantener el culto fnebre a los muertos cuando por
desgracia no se tena descendencia en el matrimonio. Solo la religin y el
culto sagrado justificaban la existencia de los hijos legtimos o adoptivos.

19

En el Derecho Griego y concretamente en Atenas, la Adopcin revesta dos


(2) formas: Adopcin entre vivos y Adopcin Testamentaria.
Estaba restringida para los varones, porque para los Griegos, el poder de
procrear era exclusivamente masculino; slo los hombres transmitan la
chispa de la vida. A contario sensu, las mujeres no podan adoptar ni ser
adoptadas, por eso su papel secundario en la religin, ya que, cuando mucho,
participaban del culto por medio de su padre o a travs de su marido si eran
casadas.
Para el perfeccionamiento de la Adopcin era necesaria la intervencin del
Magistrado, exigencia sta que fue transmitida luego al pueblo Romano y que
ha permanecido a travs del tiempo en muchas legislaciones, llegando incluso
a la nuestra.

1.2.6.2

ROMA

1.2.6.2.A Presentacin : Es en el Derecho Romano donde se encuentra el


esplendor de esta Institucin, tuvo gran aplicacin puesto que ms de un (1)
Emperador fue hijo adoptivo; as, Augusto, primer Emperador de Roma fue
adoptado por Julio Csar; a su vez, Augusto adopt a Tiberio, segundo
Emperador. Claudio adopt a Nern y lo puso aun por encima de Britnico,
su hijo legtimo.
Son innegables los vestigios del Derecho Romano que se hallan en nuestra
legislacin y, en general, en todos los ordenamientos jurdicos derivados de
esta tradicin Latina. Por esta razn quiero iniciar esta parte con una frase de
Juan Iglesias, tomada de su obra "Del Derecho Romano al Derecho
Moderno", de 1994:
"Numerosos principios Romanos nutren hoy los nuestros, hasta hacerse
espritu y carne de nuestra carne y de nuestro espritu. El Derecho
Romano forma parte de una cultura que sigue viviendo entre nosotros, si
es que no debemos decir que gracias a ella nos es dado vivir todava".

1.2.6.2.B Cuestin Previa : La Familia Romana era entendida como el


conjunto de personas unidas pura y simplemente por la Potestad que una de
ellas ejerca sobre las dems.

20

La Familia Natural era el conjunto de personas que descendan de un tronco


comn o que tenan la misma sangre. De lo anterior se desprende que: El
parentesco propio de la Familia Romana era el vnculo de Agnacin y el de la
Familia Natural era el vnculo de Cognacin. La Familia Natural ocupaba un
papel secundario en la organizacin del hogar y en la organizacin del Estado.
Dentro del rgimen jurdico de la Familia Romana, la Adopcin, junto con el
Matrimonio y la Legitimacin, es fuente generadora de POTESTAD del
Paterfamilia sobre el Filifamilia, es decir del padre sobre el hijo.

1.2.6.2.C Concepto : La Adopcin era un acto solemne en virtud del cual una
persona ciudadano Romano prohijaba a otra persona, tambin ciudadano
Romano, adquiriendo sobre ella Potestad de padre de Familia.
La Adopcin es una Institucin de Derecho Civil Romano, reservada
exclusivamente para ciudadanos Romanos, y creadora de un parentesco
similar al de la Familia Legtima. "De esta manera hace caer al hijo adoptivo
bajo la autoridad paterna"8.
La Adopcin se realizaba solo entre varones, y obedeca siempre a la
siguiente mxima latina "Adoptio naturam imitatur", que quiere decir: La
Adopcin debe imitar a la naturaleza.

1.2.6.2.D Importancia de la Institucin : Se concreta en las tres (3)


finalidades perseguidas por la Adopcin: Religiosa, Poltica y Patrimonial.
*Finalidad Religiosa: El Paterfamilia era el sacerdote sagrado, quien deba
realizar los ritos ininterrumpidamente. Cuando ste no pudiere, deba hacerlo
su sucesor o heredero varn, por eso La Adopcin era la solucin para
continuar con la tradicin.
*Finalidad Poltica: El ejercicio de los cargos pblicos era un privilegio
masculino, ellos eran los nicos que podan participar en los comicios o
asambleas populares. El Paterfamilia y sus hijos varones constituan la clase
de los Patricios y solo ellos participaban del gobierno del Estado, de ah la
importancia de no dejar extinguir la Familia por lnea masculina, toda vez que
cuando ello aconteca se perdan todos aquellos derechos; para evitar esa
8

MODESTINO. De L'Adoptionibus. Comentario En : Etudes sur les effets de l'adrogation. Pars, 1982. 342
p.

21

desgracia, se acuda a la Adopcin, exclusiva entre varones, dado que as se


poda seguir detentando el poder pblico y los privilegios que conceda.
*Finalidad Patrimonial: Muerto el Paterfamilia, solo un hijo varn poda
continuar con la administracin de sus bienes ya que la mujer no tena
capacidad jurdica.
1.2.6.2.E Clases de Adopcin : 9
Existan en Roma dos (2) formas de Adopcin:
1) Adopcin de un Sui Juris (ciudadano autnomo, plenamente capaz, que
ejerce potestad sobre otros) o Adrogacin.
2) Adopcin de un Alieni Juris (ciudadano sometido a la potestad de otro)
o Adopcin propiamente dicha.
Adrogacin: Implicaba la incorporacin en la familia del adoptante, del
adoptado y de todas aquellas personas sometidas a su potestad, y la
transferencia de todo el patrimonio del adoptado a la cabeza del
adoptante; en otras palabras, el Sui Juris que es adoptado, arrastra con l
todo su patrimonio y toda su familia sobre la que ejerca potestad. Se
exigan requisitos precisos como por ejemplo, la edad del adoptante,
deba tener sesenta (60) aos o ms.
Adopcin propiamente dicha: El Alieni Juris sala de su familia de
sangre (natural) y de la potestad de su Paterfamilia, para ingresar en la
familia Romana del adoptante.
Ms tarde Justiniano introdujo dos (2) formas de Adopcin conocidas como
Adopcin Plena y Menos Plena, realizadas por un ascendiente o por una
persona extraa, respectivamente.
Adoptada una persona como hijo del Paterfamilia se hace hermano adoptivo
de los dems hijos o descendientes en primer grado que estn bajo la potestad
del adoptante, to de los de segundo grado, y as sucesivamente, contndose
los grados como si hubiese parentesco de consanguinidad. El adoptado
adquira, naturalmente, vocacin sucesoral.
Sin duda alguna, fue en Roma donde ms tcnica y ms grado de desarrollo
alcanz la Adopcin, hasta el punto de que los hijos adoptivos llegaron a tener
prelacin y preferencias sobre los legtimos.
9

PETIT, Eugne. Tratado Elemental de Derecho Romano. Buenos Aires : Albatros, 1982, p.144.

22

1.2.7 EL CORN : En esta monumental obra del mundo Islmico se cuenta


que Mahoma prohibi dar al adoptado el nombre del adoptante y le neg todo
derecho de sucesin en los bienes. Existan desigualdades muy marcadas
entre un hijo adoptivo y uno carnal.

1.3 EDAD MEDIA

En esta poca sobresalen dos (2) ordenamientos que trataron el tema de la


Adopcin, ellos fueron, el Derecho Germnico y el Derecho Privado Espaol;
veamos ms detalladamente cada uno de esos conjuntos normativos.

1.3.1 DERECHO GERMNICO : En pueblos como los Francos, Suevos,


Visigodos y Ostrogodos, existi la Adopcin como un acto por medio del cual
el adoptado se introduca en la comunidad domstica del padre adoptivo. El
padre consanguneo entregaba el nio al padre adoptivo, quien en adelante,
sera el verdadero padre. Posteriormente la Iglesia desconoce la Institucin
porque estaba sirviendo como medio para legitimar hijos naturales o
extramatrimoniales.
*Formas de Adopcin existentes en el Derecho Germnico: Fueron tres (3)
las modalidades que operaban entre el pueblo Germano de la poca, la
Adoptio in Hereditatem, la Fraternidad Artificial y la Perfilatio.
A) La Adoptio in Hereditatem: Concedida para quienes carecan de
descendencia pero que deban tener un heredero de su patrimonio. El futuro
causante buscaba un heredero con la Adopcin de otra persona. El Adoptado
permaneca bajo la potestad de su padre natural con una expectativa
meramente sucesoral sobre los bienes del padre adoptante.
B) La Fraternidad Artificial: Parentesco que se estableca entre dos (2) o ms
personas con fines de ayuda y de asistencia recproca. Aparece en Italia desde
el siglo V y se mantuvo hasta el siglo XII.
C) La Perfilatio: Segn las fuentes histricas medievales, persegua dos (2)
finalidades: crear un vnculo artificial de Filiacin y ocasionar la transferencia
de los bienes del adoptante al adoptivo. Es la estrecha unin de ambos fines

23

en un nico acto lo que caracteriza jurdicamente la Perfilatio, que fue ms un


contrato con formalidades especficas, alejado de los fines y propsitos de la
Adopcin como tal.
Estas figuras jurdicas patentizan una vulgarizacin del Derecho Romano
Justineaneo porque entraan una profunda deformacin de la Institucin tal y
como fue concebida por los juristas Romanos clsicos y post-clsicos.

1.3.2 DERECHO ESPAOL : Durante la colonia rigieron en nuestro


territorio la Legislacin Espaola y otras disposiciones Ibricas de origen
netamente Romanista.
Parece ser que en el antiguo Derecho Espaol, la Adopcin careci de
importancia prctica. Las distintas circunstancias que haban determinado la
regulacin de la Institucin en Roma, no concurran en modo alguno en la
Castilla del siglo XIII.
La Adopcin fue reglamentada en el Fuero Real y en las Siete Partidas, bajo
la denominacin genrica de PROHIJAMIENTO.
Las Siete Partidas, escritas entre 1256 y 1263, promulgadas bajo el reinado de
Alfonso X el Sabio, y constutuyndose como la obra ms importante del
Derecho Histrico Castellano, consagran El Prohijamiento como una ficcin
legal que debe imitar a la naturaleza en lo posible; distinguen entre
Adrogacin y Adopcin propiamente dicha, subdivididas a su vez, en
Adopcin Plena o Perfecta y en Adopcin Menos Plena o Imperfecta,
siguiendo siempre las orientaciones y directrices trazadas por el Derecho
Romano.
Las Leyes del Toro trataron asuntos sucesorales, precisando que los
adoptados o adrogados nunca podrn heredar en perjuicio de los herederos
forzosos.

24

1.4 EDAD MODERNA

1.4.1 PRESENTACIN : En el Derecho Moderno, la Adopcin adquiere


caractersticas distintas a las determinadas en el Derecho Romano puesto que
son otros los fundamentos que la justifican. Ya no es la necesidad de
continuar con el culto domstico, ni la de seguir detentando el poder poltico,
ni la de instituir un heredero, el motivo por el cual se exige su consagracin
en todo sistema legal avanzado. La situacin social de la Modernidad la hace
resurgir del pasado con finalidades distintas. Las guerras presentaban un
cuadro desolador, con una multitud de nios hurfanos. Esta situacin hizo
posible que los juristas se preocuparan por su incorporacin en las
legislaciones, como forma de amparo a la infancia vctima de los conflictos.
De esta manera, Francia sanciona, el 19 de Junio de 1923, su ley de Adopcin
para beneficiar o favorecer a todos aquellos que necesiten de la proteccin y
cuidados de un verdadero padre.
Actualmente se admite la Adopcin, con ciertas limitaciones, en casi todas las
legislaciones del mundo. En Europa y en Amrica la Institucin se
perfecciona cada da ms, teniendo siempre un principio comn: la proteccin
del inters del adoptado y la aprobacin del rgano judicial para su
formalizacin.
"Una tendencia legislativa universal se manifiesta en estos momentos: la
Adopcin tiene como fin primordial conceder al adoptante la Patria
Potestad sobre el adoptado; y las naciones cuyas leyes, no consagren este
efecto deben ser reformadas en ese sentido: ese es el fin primordial,
aunque se admiten otros, pero ante el primero, las condiciones deben ser
ms rigurosas para asegurarse de que en el caso concreto conviene al
menor y al orden pblico la constitucin de ese poder jurdico sobre l y
en cabeza de personas responsables".
En el desarrollo histrico-positivo de la Institucin adoptiva, solo en pocas
recientes se produce la igualdad de derechos y deberes entre los hijos
legtimos, extramatrimoniales y adoptivos. El fondo tico de la Adopcin es
otro punto que no deja de suscitar crticas y discusiones entre los estudiosos
del asunto.
En sntesis, las legislaciones resaltan como nota esencial de la Adopcin, la
conveniencia de la medida en favor del menor, pero el inters superior del
hijo adoptivo y su proteccin son, en todo caso, lo ms importante.

25

1.4.2 DERECHO FRANCS : En este ordenamiento la Institucin ha


alcanzado una notable evolucin. En la antigua Francia haba desaparecido,
en la Edad Media estaba casi olvidada, resurgi en la Revolucin y se
implant legalmente en el Cdigo Civil de la Repblica. Napolen sealaba
frente a los redactores del Cdigo: "Si la Adopcin no hace renacer entre el
adoptante y el adoptivo las afecciones sentimentales de padre e hijo y no se
convierte en una imitacin perfecta de la naturaleza, es intil establecerla".
Precisamente el Cdigo Civil Francs regul en su ttulo VIII el tema de la
Adopcin, por cierto, muy complejo en sus requerimientos para su cabal
cumplimiento. Tena un carcter contractual porque necesitaba el
consentimiento del adoptado, quien slo poda ser mayor de edad. Por su
parte el adoptante requera cincuenta (50) aos y haber atendido al adoptivo
durante su minora de edad.
Era esta una legislacin poco exitosa en la medida en que exclua a los
menores, esta deficiencia fue subsanada en 1923 cuando se permite la
Adopcin de menores. La Adopcin deba existir en socorro de los dbiles y
en atencin de los menores.
Dos (2) formas de Adopcin consagr este Cdigo: la ordinaria y la
testamentaria. La Adopcin Remuneratoria se elimin en 1923. Se establecen
impedimentos matrimoniales entre el adoptado y el adoptante, entre el
adoptado y sus descendientes, entre el adoptante y el cnyuge del adoptado,
entre el adoptado y el cnyuge del adoptante; entre los hijos adoptivos de una
misma persona, y entre el adoptado y los hijos legtimos del adoptante que
nacieren despus de la adopcin.
En el siglo XIX la Adopcin era un contrato, as lo consideraron los
tratadistas Planiol y Ripert, Baudry-Lancantinerie y Josserand. Hoy da esta es
una concepcin revaluada porque la Adopcin es considerada como una
Institucin jurdica en la que se tiene en cuenta la intervencin Estatal, sin
dejar de lado el papel que a la vez juega la voluntad del individuo, es decir, se
procura la armonizacin del inters pblico con los intereses particulares. Esta
es, sin lugar a dudas, la tendencia de los doctrinantes Modernos y de las
legislaciones Contemporneas.

26

1.4.3 LEGISLACIONES IBEROAMERICANAS

1.4.3.1
PRESENTACIN : Iberoamrica, emancipada de la metrpoli
aspir a formar en su devenir, ordenamientos que reglamentaran las
relaciones privadas, como obvia consecuencia de la aprobacin de
constituciones polticas, receptoras de la aparente liberacin. Don Andrs
Bello y los Romanistas Augusto Teixeira de Freitas y Dalmacio VlezSarsfield, concretaron el ideal para Chile, Brasil y Argentina,
respectivamente.

1.4.3.2 CDIGO CIVIL CHILENO : La Adopcin no fue consagrada


como tal por Don Andrs Bello. Actualmente la figura se halla regulada por la
ley 7614 de 194310. Para el Derecho Civil Chileno, la Adopcin es un acto
jurdico destinado a crear entre adoptante y adoptado los derechos y
obligaciones que la misma ley establece, sin constituir un estado Civil. Este
ltimo aspecto va en contra de lo dispuesto por las legislaciones
Contemporneas.
La Adopcin produce los siguientes efectos:11
a) Relacin de parentesco entre el adoptante y el adoptado.
b) El adoptado toma el nombre y apellidos del adoptante.
c) El adoptante adquiere la patria potestad sobre el adoptado.
d) La obligacin alimentaria es recproca entre adoptante y adoptado.
e) Derechos hereditarios del adoptado en una cuota igual a la mitad de lo que
le corresponde a un hijo legtimo.
f) El adoptante ser llamado a la guarda legtima del adoptado.
g) Es nulo el matrimonio que contraiga el adoptante con el adoptado, o el
adoptado con la viuda del adoptante, o la adoptada con el viudo de la
adoptante.

1.4.3.3 CDIGO CIVIL ARGENTINO : La Adopcin exista antes de su


entrada en vigencia, aunque el Cdigo como tal no la contempl.
Posteriormente, la ley 13.252 de 1948 consagr la Adopcin, con el fin de
brindar proteccin al menor y dar hijos a quien no los tiene de su sangre. La
10

CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de Derecho Civil Chileno y comparado. Santiago de Chile :
Cervantes, 1944, p.102.
11
Ibid., p. 104.

27

ley 13.252 respondi a una necesidad de tipo social, ya que la Adopcin se


vena practicando mediante la inscripcin ilegal en el Registro Civil de hijos
ajenos como si fuesen propios. Actualmente la ley 19.134 de 1971 regula la
Institucin, estableciendo el doble rgimen entre Adopcin simple y
Adopcin Plena.
Al respecto, comenta Gustavo Dajer:12 En Argentina, es menester que la
Adopcin se realice con intervencin judicial, debiendo interponerse la
demanda ante el juez del domicilio del adoptante. El parentesco que crea la
Adopcin se limita entre adoptante y adoptado; el vnculo de parentesco con
su familia de origen no se extingue. La patria potestad la ejerce el adoptante y
se impone al adoptado el apellido del adoptante. El adoptante no hereda
intestadamente al adoptado; los descendientes legtimos del adoptado tienen
derecho de Representacin en la sucesin del adoptante. Por ltimo, la
Adopcin se extingue por muerte, nulidad y revocacin del vnculo.

1.5 LA ADOPCIN EN NUESTRO PAS

A travs del Fuero Real y de las Siete Partidas, compilaciones de corte


Romanista, la Adopcin lleg por primera vez a nuestro territorio, cuando tan
solo ramos una colonia Espaola. Se aplic con una doble finalidad: Poltica
y Sucesoral.
Luego de haber obtenido la independencia, la primera constitucin de la
naciente Repblica; la de 1821, de la villa del Rosario de Ccuta, autoriza la
aplicacin de las disposiciones Espaolas vigentes que no fueran en contra de
dicha carta poltica, de tal manera que seguan rigiendo aquellas
compilaciones en lo tocante con la Adopcin.
En 1859, se expide el Cdigo del Estado Soberano de Cundinamarca (fiel
copia del Cdigo de Don Andrs Bello) con el cual se acoge la Institucin
adoptiva proveniente del Cdigo Civil Francs y de la Legislacin Espaola,
dado que el Cdigo Chileno no regulaba la figura.

12

DAJER CHADID, Op. cit., p. 37.

28

A partir de 1887 y hasta nuestros das, son cuatro (4) las fuentes normativas
bsicas que han regulado la Adopcin como Institucin; a saber: El Cdigo
Civil de la Nacin, la ley 140 de 1960, la ley 5 de 1975 y finalmente el
Decreto 2737 de 1989 o Cdigo del Menor. Veamos pues los cambios con
algunas consideraciones adicionales.
Con la ley 57 de 1887 se adopta el Cdigo Civil de la Unin, que regul la
Institucin en su ttulo XIII, artculos 269 a 287, donde se estableca que: "La
Adopcin es el prohijamiento de una persona o la admisin en lugar de hijo
del que no lo es por naturaleza".
Durante los aos cincuenta (1950), dadas las circunstancias de la poca, la
legislacin existente se torn inadecuada, por tal motivo se expide la ley 140
de 1960, que sustituye el ttulo XIII del Cdigo Civil, trayendo consigo un
gran avance, consistente en que la Adopcin no se opone al hecho de que el
adoptante haya tenido, tenga o llegase a tener hijos legtimos,
extramatrimoniales (antes naturales) o adoptivos. De la misma manera, se
expide luego la ley 75 de 1968, creadora del Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar, distinguido con la sigla ICBF y constituido como una
entidad adscrita al Ministerio de Salud, encargada de proteger al menor de
edad y de garantizarle sus derechos. El ICBF sera, en adelante, la Institucin
Pblica Central en materia de Adopciones, bajo cuya responsabilidad se
encuentra el desarrollo de los trmites administrativos correspondientes.
Posteriormente se expide la ley 5 de 1975, que sustituye la ley 140; no define
la Adopcin pero la consagra como una medida de proteccin para el nio
que carece de una familia, que fue abandonado, o que ha sido entregado
voluntariamente por sus padres.
La ley 7 de 1979 crea y organiza el Sistema Nacional de Bienestar Familiar
(SNBF) para coordinar y armonizar la problemtica de la familia y del menor,
con el propsito de mejorar la calidad de vida.
Con la ley 29 de 1982 se introdujo una reforma de capital importancia en
materia Civil, porque se establece Igualdad de Derechos herenciales para los
hijos legtimos, extramatrimoniales y adoptivos y, en consecuencia, se
realizaron los ajustes correspondientes a los ordenes hereditarios por los
cuales se rige la sucesin intestada.

29

Por ltimo, se expidi el Decreto 2737 de 1989, llamado "Cdigo del Menor",
que unifica la legislacin, y es actualmente la disposicin rectora en materia
de Adopciones.

30

2. CONCEPTO, NATURALEZA JURDICA Y DIFERENCIAS CON


OTRAS FIGURAS DEL DERECHO DE FAMILIA

2.1 CONCEPTO

"La Adopcin es, principalmente y por excelencia, una medida de


proteccin a travs de la cual, bajo la suprema vigilancia del Estado, se
establece de manera irrevocable la relacin paterno filial entre personas
que no la tienen por naturaleza". (artculo 88 del Cdigo del Menor)

La definicin consagra a la Adopcin como una medida de proteccin por


excelencia, mediante la cual se establece una relacin paterno filial entre
personas que naturalmente no la tienen, de modo que, por ella, adoptante y
adoptivo adquieren los mismos derechos que un padre, una madre o un hijo
legtimos.
De esta forma los menores dados en Adopcin o declarados en situacin de
abandono han sido recibidos por matrimonios, parejas estables o padres
solteros, y con amparo en la ley se les ha permitido establecer entre ellos un
vnculo muy cercano al natural, porque otorga e impone los mismos derechos
y deberes a padres y a hijos, como si lo hubieran sido por naturaleza.
Es importante resaltar, que por tener el carcter de medida de proteccin al
menor se han presentado diversos cambios en la legislacin; todos ellos
orientados hacia la agilizacin del proceso, tanto en la etapa administrativa
como en la jurisdiccional, de manera que la Adopcin se fomente o se realice
con mayor frecuencia.
Una de las modificaciones ms importantes fue la supresin total de la
denominada Adopcin Simple, ya que formalmente desconoca ingredientes
esenciales de la Adopcin como tal, en el entendido de que el adoptado
continuaba sometido a la patria potestad de los padres biolgicos aunque se
hubiese realizado la Adopcin por otros padres. En mi opinin, esa era una

31

figura ineficaz porque no cumpla con los propsitos fundamentales de la


Institucin, por eso actualmente la Adopcin nicamente es Plena, de tal
manera que el menor objeto de la medida rompe todos sus lazos de sangre con
sus padres y parientes biolgicos, y adquiere el parentesco civil con sus
nuevos padres, los adoptantes.
El Concepto de Adopcin que trae el Cdigo del Menor responde a las
tendencias universales, cuya misin es brindar a los nios proteccin ante
todo, como solucin al problema del abandono.
La irrevocabilidad es una nota esencial si se tiene en cuenta el inters del nio
y los efectos psicolgicos negativos que pudieren ocasionarse si se permitiere
su revocacin, en otras palabras, los adoptantes no pueden arrepentirse o
"echarse atrs" luego de realizada y perfeccionada la Adopcin.
La vigilancia Estatal: La Adopcin siempre deber efectuarse bajo la suprema
vigilancia del Estado, es por ello que por ley, en Colombia solo pueden
desarrollar programas de Adopcin, el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar y los ocho (8) Centros Privados de Adopcin con licencia de
funcionamiento otorgada por el mismo ICBF, de modo que, los aspirantes a
adoptar deben aplicar exclusivamente en uno de los sitios anteriormente
citados. En cada una de las regionales del ICBF funciona un comit de
seleccin de adoptables y en cada una de las Juntas Directivas de los Centros
Privados existe un representante del ICBF, con voz y voto. (artculos 119 y
120 C. Del M.)

2.2 NATURALEZA JURDICA

Este punto ha causado controversias doctrinales a lo largo de la historia,


divergencias que en su momento fueron necesarias para precisar el alcance de
la figura.
Han existido tres (3) posturas:13
La Adopcin es:
A) un Contrato
B) un Acto Jurdico
C) una Institucin
13

DAJER CHADID, Op. cit., p. 64.

32

A) La Adopcin es un Contrato: tesis presentada por la doctrina Francesa


durante el siglo XIX y parte del XX. Planiol y Ripert, Josserand, Don
Fernando Vlez y Zachariae, entre otros, parten del acuerdo de voluntades
para que la Adopcin tenga vida jurdica; sta, al parecer, era la posicin
del Cdigo de Napolen donde en ella concurran los requisitos esenciales
de los contratos como son el consentimiento, el objeto y la causa, por tal
motivo la Adopcin deba ser un Contrato.
B) La Adopcin es un Acto Jurdico: Castn, Colin et Capitant y
Demolombe, entre otros, opinan que la Adopcin envuelve un gran Acto
Jurdico y no un simple acuerdo de voluntades, que se concreta en la
manifestacin de la voluntad directa y reflexivamente encaminada a
producir efectos jurdicos: crear el parentesco civil, produciendo
consecuencialmente relaciones anlogas a las que resultan de la Filiacin
Legtima.
C) La Adopcin es una Institucin: Andr Hauriou, Renard y Jos Ferri
afirman que la Adopcin es una Institucin Jurdica porque constituye un
conjunto de normas tendientes a reglamentar la Filiacin Adoptiva.
Acogindome al concepto de los Institucionalistas y considerndolo como
el ms acertado, se debe aceptar que la Adopcin es una verdadera
Institucin Jurdica, al igual que el Matrimonio y muchas otras de nuestro
derecho, sobre la cual el legislador ha dictado normas claras y precisas,
sealando los requisitos y efectos jurdicos que produce en el estado civil
de las personas, su incidencia en la patria potestad y la vocacin
hereditaria. Sin perder de vista la voluntad de los particulares, la Adopcin
debe considerarse como una Institucin que se halla plenamente regulada
en el derecho con requerimientos especficos y con un tratamiento
especial.

Finalmente, es importante anotar que el tratamiento de la Adopcin como


Contrato, Acto Jurdico o como Institucin es un asunto circunstancial
espacio-temporalmente hablando, ya que depende en gran parte de la
legislacin de Familia de cada pas; sin embargo la tendencia universal y las
posturas contemporneas confluyen al considerar a la Adopcin como una
Institucin Jurdica y como una medida de proteccin por excelencia, cosa
que explica el sentido del Ttulo de este trabajo.

33

2.3 DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS DEL DERECHO DE


FAMILIA

La Legitimacin, el Reconocimiento y la Adopcin son las fuentes


generadoras de la Filiacin en sus modalidades Legtima, Extramatrimonial y
Adoptiva, respectivamente; sin embargo, conviene precisar las diferencias de
las dos (2) primeras con la Adopcin, en lo referente a los conceptos y en
frente de algunos de sus efectos.

2.3.1 CON LA LEGITIMACIN : En opinin de Manuel Somarriva


Undurraga,14 la Legitimacin es el beneficio a travs del cual la ley le
confiere la calidad de hijo Legtimo a aquel concebido por fuera del
Matrimonio, con todas la consecuencias que produce dicho Estado.
Legitimar un hijo es, como su nombre lo indica, otorgarle el carcter de
"Legtimo" a aquel que naci por fuera del Matrimonio.
Formas de Legitimacin: ella se realiza de una de dos (2) maneras: Ipso Iure
(por Derecho) o voluntariamente.
A) Ipso Iure o por Derecho: se presenta en dos (2) casos:
i) Cuando el nio es concebido por fuera del Matrimonio pero nace dentro
de l; la pareja espera al beb y por eso se casa.
ii) El hijo de la pareja nace, es reconocido por su padre y posteriormente se
realiza el Matrimonio de sus padres.
En estos casos , es el Matrimonio lo que permite que se configure la
Legitimacin.
B) Voluntariamente: se presenta cuando los padres realizan por si mismos una
de las siguientes tres (3) acciones:
i) Designan como Legtimo a su hijo en el Registro Civil de Matrimonio.
ii) Confieren el beneficio en una Notara, mediante Escritura Pblica.
iii) Presentan una peticin ante el Juez de Familia de su domicilio, para
que con su intervencin se declare la Legitimacin.
14

SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel. Derecho de Familia. Santiago de Chile : Editorial Nascimento,


1931., p. 263.

34

Diferencias con la Adopcin:


D La Legitimacin es el beneficio que cobija nicamente a los hijos nacidos
por fuera del Matrimonio de sus padres. La Adopcin es un beneficio que
puede constituirse sobre hijos matrimoniales o extramatrimoniales.
D La Legitimacin se realiza a favor de un hijo con el cual existe parentesco
de consanguinidad y, generalmente, mediante una de las formas
anteriormente enunciadas. La Adopcin se realiza entre personas que no
tiene ningn parentesco, porque precisamente este vnculo nacer luego de
perfeccionada la Adopcin por medio del trmite previamente establecido
en la ley.
D La Legitimacin voluntaria se lleva a cabo mediante un acto sencillo,
utilizando uno de los tres (3) caminos indicados anteriormente. La
Adopcin implica la realizacin de trmites ms largos y delicados, que
algunas veces son bastante pormenorizados.

2.3.2 CON EL RECONOCIMIENTO : Se define el Reconocimiento como


un acto personal, voluntario y expreso del padre, mediante el cual precisa y
acepta la Filiacin con respecto a su hijo extramatrimonial. El
Reconocimiento slo lo hace el padre; la madre nunca reconoce porque por el
slo hecho del parto, que configura la maternidad como un hecho natural,
adquiere tal calidad.
Formas de Reconocimiento: El padre efecta el Reconocimiento de una de las
siguientes cuatro (4) maneras:
A) Firmando el Acta de Nacimiento.
B) Mediante Escritura Pblica en una Notara.
C) Por manifestacin expresa ante un Juez de Familia.
D) Por Testamento de cualquier clase.
Reconocimiento Forzoso: Es el que resulta como consecuencia del desarrollo
de un proceso: Cuando el padre voluntariamente no reconoce a su hijo, se le
inicia la denominada Investigacin de la Paternidad, que es un proceso
judicial mediante el cual se pretende demostrar que un hombre es el padre de
un hijo.

35

Diferencias con la Adopcin:


El Reconocimiento es voluntario, pero puede ser forzoso, si se obtiene una
sentencia favorable al demandante, como producto de un proceso de
Investigacin Judicial de la Paternidad. La Adopcin, por el contrario,
siempre es un acto voluntario.
El Reconocimiento lo realiza el padre respecto de su descendiente
consanguneo extramatrimonial de grado ms prximo, luego ya existe
parentesco. La Adopcin se realiza entre personas que no tienen ningn
parentesco, porque precisamente este vnculo nacer luego de
perfeccionada la Adopcin por medio del trmite previamente establecido
en la ley.
Los efectos del Reconocimiento son retroactivos porque se producen desde
el da del nacimiento del reconocido. Los efectos de la Adopcin se
producen desde el momento en el que se le entrega el nio a los adoptantes
para su cuidado y custodia, en espera de la sentencia judicial con la cual se
elaborar el nuevo Registro Civil del menor.

Legitimacin, Reconocimiento y Adopcin son tres (3) formas de establecer


la Filiacin, una vez realizadas y perfeccionadas son irrevocables.
La ley 29 de 1982 establece la igualdad sucesoral de los hijos Legtimos,
Extramatrimoniales y Adoptivos; sin embargo, la distincin se mantiene para
la prueba de la Filiacin, de tal forma que se pueda acreditar correctamente la
calidad de hijo en caso de un proceso de sucesin.
La Adopcin establece parentesco civil entre el adoptivo, el adoptante y los
parientes consanguneos o adoptivos de ste, de tal manera que nadie podr
ejercer accin alguna para establecer la Filiacin de sangre del adoptivo, ni
reconocerle como hijo extramatrimonial. (artculos 99 y 100 C.del M.)

36

3. REGLAS BSICAS EN LA ADOPCIN SEGN LA


LEGISLACIN COLOMBIANA DE FAMILIA Y DE MENORES

Estas disposiciones estn contenidas en el Decreto Ley 2737 de 1989,


conocido como Cdigo del Menor, y dems normas concordantes, razn por
la cual todo lo que se presentar en este Captulo tiene como base el
articulado de dicho compendio normativo.

3.1 CONSIDERACIONES ACERCA DE LOS ADOPTANTES

Son Adoptantes las personas que se convierten en padres del hijo que
adoptan. No todo el mundo puede hacerlo porque el Cdigo del Menor exige
categricamente el cumplimiento de determinados presupuestos para que una
persona o pareja pueda adoptar.

3.1.1 DE FONDO : Quienes desean adoptar conjunta o individualmente


deben llenar los siguientes requerimientos de Fondo:
A) Ser personas plenamente capaces.
B) Tener veinticinco (25) aos cumplidos o ser mayor de 25.
C) Ser mayores que el nio mnimo en quince (15) aos o en ms de 15 aos.
D) Garantizar su idoneidad fsica, mental, moral y social, suficiente para
ofrecerle un hogar adecuado y estable al menor.

3.1.2 DE FORMA : Los adoptantes pueden ser Individuales o Conjuntos.


Adoptantes Individuales o Unipersonales: son las personas solteras, viudas
o separadas.

37

Adoptantes Conjuntos: Segn el artculo 90 del C. Del M., son Adoptantes


Conjuntos:
A) Los Cnyuges o Esposos.
B) La pareja formada por el hombre y la mujer que demuestre una
convivencia ininterrumpida de por lo menos tres (3) aos. Este trmino se
contar a partir de la separacin legal de cuerpos, si con respecto a quienes
conforman la pareja o a uno de ellos, estuviere vigente un matrimonio
anterior.
La Jurisprudencia tiene la labor de precisar si se requiere sentencia judicial
o si basta la separacin legal de cuerpos.
"El texto legal paladinamente habla de separacin legal de cuerpos,
de modo que, de un lado, basta la separacin de cuerpos ante
notario y, de otro, no es suficiente la separacin, aun judicial, de
bienes".15 (el subrayado es mo)
Armonizando los artculos 89 y 91 del C. Del M. Se concluye que:
Puede adoptar, entonces, la persona natural planamente capaz, de mnimo 25
aos de edad y con mnimo 15 aos ms que el adoptivo, salvo que el
adoptante sea el cnyuge del progenitor del adoptivo.
Esta excepcin con relacin a la edad, requisito cuantitativo del adoptante, se
consagra exclusivamente a favor del cnyuge que adopta al hijastro o a la
hijastra, ms no a favor de los compaeros permanentes.
No constituye un impedimento para adoptar el hecho de que la persona o la
pareja haya tenido, tenga o llegase a tener hijos legtimos, extramatrimoniales
o adoptivos, tampoco lo es el estado civil de las personas.
Cuando existiere un segundo matrimonio, el nuevo esposo puede adoptar los
hijos de su nueva esposa o visceversa, siempre y cuando el padre o la madre
biolgicos no tengan la patria potestad de los nios porque han fallecido o
porque se la han suspendido.
El guardador podr adoptar a su pupilo siempre y cuando le sean aprobadas
las cuentas presentadas con ocasin de la administracin de los bienes del
menor.
Respecto de las exigencias cualitativas, podemos decir que los adoptantes
deben tener buenas condiciones fsicas y mentales, es decir, presentar buena
salud fsica y mental. Un enfermo mental que padezca cualquiera de los
trastornos mentales, llmese psicosis, psicopata o neurosis, no puede ser
15

GARCA SARMIENTO, Eduardo. Derecho de Familia en el Cdigo del Menor. 2 ed. Santaf de Bogot :
Librera Editorial El Foro de la Justicia, 1992., p. 99.

38

adoptante, ya que esa situacin le impedira asumir con responsabilidad su


papel de padre o madre. De la misma manera se requiere que el adoptante
tenga valores morales y espirituales para ayudar al nio en la formacin de su
personalidad.
Con relacin al aspecto material, el adoptante debe demostrar que tiene una
condicin econmica adecuada que le permitir sostener al nio y brindarle
todo lo que necesita para el desarrollo de una vida normal.

3.1.3 EL CONSENTIMIENTO EN LA ADOPCIN : Es un asunto de


notable importancia cuando los adoptantes son esposos, dado que se requiere
el consentimiento de los dos (2) siempre que exista matrimonio vigente, luego
quienes se encuentren separados de hecho tambin deben expresar su mutuo
consentimiento para adoptar, a menos que, el otro cnyuge est incapacitado
para consentir por padecer una enfermedad mental.
El Caso de los separados y divorciados:
Si existe separacin de cuerpos judicialmente decretada, no se requiere el
mutuo consentimiento porque el juez ya ha fijado la residencia separada de
los cnyuges; con mayor razn si la pareja est divorciada y uno de los dos
(2) o ambos deciden adoptar, no habr ningn contratiempo puesto que
legalmente ya no estn casados.

3.2 CONSIDERACIONES ACERCA DE LOS ADOPTIVOS

Los Adoptables, Adoptivos o Adoptados son aquellas personas que se


entregan en Adopcin, quienes reciben a los adoptantes en calidad de padres.
Como hijos que son, los adoptivos establecen su Filiacin con relacin a los
adoptantes.

3.2.1 PRESUPUESTOS : Por regla general, la Adopcin es una medida


tendiente a proteger a los menores de edad, es decir, a los menores de

39

dieciocho (18) aos, siempre con base en la ocurrencia de uno de tres (3)
presupuestos:
A) Que el menor haya sido declarado en situacin de abandono por un
Defensor de Familia.
B) Que el menor haya sido entregado en Adopcin con el consentimiento
mutuo de sus padres biolgicos.
C) Que el menor carezca de representante legal sin estar en situacin de
abandono.
En los dos ltimos casos, si el nio es menor adulto, es decir, varn que tiene
entre 14 y 17 aos de edad o mujer que tiene entre 12 y 17 aos de edad, se
requiere, adems, su consentimiento.

3.2.1.1 DECLARACIN DE ABANDONO: El Defensor de Familia que


tenga conocimiento del caso deber, mediante resolucin motivada, declarar
al menor en situacin o estado de abandono, para que posteriormente sea
integrado al programa de Adopcin que coordina el ICBF. El Defensor de
Familia es un funcionario administrativo integrante del Sistema Nacional de
Bienestar Familiar (SNBF). Ms adelante veremos con detenimiento el papel
que desempea el Defensor en materia de Adopcin.

3.2.1.2 EL CONSENTIMIENTO PARA DAR EN ADOPCIN : Si para


adoptar un menor se requiere el consentimiento conjunto de los dos (2)
miembros de la pareja, con mayor razn se necesita cuando se quiere entregar
un nio en Adopcin. Este consentimiento se tramita o se otorga a travs de
un Defensor de Familia, es ste funcionario quien tiene el deber de
informarles el significado de la Adopcin, sus consecuencias y efectos
legales, y la irrevocabilidad de la decisin luego de pasado un tiempo.

3.2.1.2.A Plazo para la Revocacin: Los padres biolgicos tienen un plazo


de un (1) mes para revocar la decisin de entregar a su hijo en Adopcin, mes
que ser contado a partir de la fecha en la que otorgaron su consentimiento,
entonces, mientras no haya transcurrido ese trmino, el nio no puede ser
adoptado; pero una vez que pasa ese tiempo prudencial, el consentimiento se
torna IRREVOCABLE y, en consecuencia, el nio puede ser adoptado en
cualquier momento. (pargrafo 1 del artculo 94 del C. Del M.)

40

3.2.1.2.B Consentimiento de Uno de los Dos : El consentimiento ser el de


uno solo de los miembros de la pareja cuando el otro llegare a faltar. La
pregunta lgica que surge es: Cundo faltan el padre o la madre?, la
respuesta se encuentra contenida en el pargrafo 2 del artculo 94 del C. Del
M., que reza:
"Para los efectos del consentimiento a la Adopcin, se entender faltar el
padre o la madre, no solo cuando ha fallecido, sino tambin cuando lo
aqueja una enfermedad mental o grave anomala psquica certificada por
la direccin de Medicina Legal, y en su defecto, por la seccin de salud
mental de los Servicios Seccionales de Salud de la respectiva entidad
territorial, a solicitud del Defensor de Familia".

3.2.1.2.C Consentimiento que carece de validez : El consentimiento slo es


vlido cuando versa sobre hijos que ya han nacido, luego no tendr validez
cuando se otorgue para la Adopcin del hijo que est por nacer. Tampoco se
permite que las parejas que entregan un hijo en Adopcin determinen quienes
sern los padres adoptantes, excepcionalmente existir esa posibilidad cuando
el nio y los adoptantes sean familiares hasta el tercer (3) grado de
consanguinidad o segundo (2) de afinidad, y cuando el adoptable sea el hijo
de su cnyuge. (artculo 95 del C. Del M.)

3.2.1.3 INEXISTENCIA DE REPRESENTANTE LEGAL : Cuando el


menor no se encuentra en situacin de abandono pero carece de representante
legal, puede ser objeto de la medida de proteccin con la autorizacin del
Defensor de familia, mediante resolucin motivada; tal es el caso del menor
cuyos padres fallecen en un accidente areo y una de sus tas quiere adoptarlo.
Podr tenerlo como hijo adoptivo siempre y cuando exista el permiso del
Defensor.

3.2.2 MENORES QUE POSEEN BIENES : Tanto para adoptarlos como


para darlos en Adopcin, deben cumplirse con los requerimientos exigidos
para un guardador con relacin a su pupilo, en aras de la proteccin de su
patrimonio.
Para darlos en Adopcin deben aprobarse las cuentas de administracin
llevadas y presentadas por el titular de la patria potestad.

41

Para adoptarlos se debe otorgar una caucin, obtener el discernimiento


(autorizacin judicial) y elaborar inventario solemne de los bienes recibidos.

3.2.3 MENORES INDGENAS COMO ADOPTIVOS : nicamente


pueden darse en Adopcin los menores Indgenas que estn abandonados
fuera de su comunidad, consultando con la Divisin de Asuntos Indgenas del
Ministerio del Interior, o con el organismo o la entidad que haga sus veces.
No obstante, aun en la situacin anterior, se procurar, en primer lugar, su
reincorporacin a la comunidad, siempre que se le brinde proteccin. La
Adopcin del menor Indgena no se solicita ni se autoriza sino que se realiza
cuando la comunidad abandona al menor. Los adoptantes deben
comprometerse a respetarle sus usos y costumbres, siempre que no lo
perjudiquen. Haciendo una interpretacin analgica podemos concluir que se
necesita igualmente el consentimiento de los padres del menor Indgena, y si
es pber o menor adulto, tambin, su propia voluntad, de la misma forma se
necesita el permiso del Defensor de Familia en los casos anteriormente
sealados. (artculo 93 del C. Del M.)

3.2.4 MAYORES DE EDAD : Excepcionalmente y no siendo un caso


comn, los mayores de edad pueden ser adoptados siempre que hayan estado
bajo el cuidado personal del futuro adoptante desde antes de cumplir los
dieciocho (18) aos. (inciso 2 artculo 92 del C. Del M.)

3.3 CARCTER ACTUAL DE LA ADOPCIN

En Colombia la ley 5 de 1975 distingua entre Adopcin Simple y Adopcin


Plena.
Con la Adopcin Simple, el nio, pese a ser adoptado, continuaba unido a su
familia de sangre, manteniendo vigentes todos los derechos y obligaciones
existentes entre l y sus padres biolgicos. Con la Adopcin Plena, el
adoptado rompa todos los lazos que lo ataban con su familia natural.

42

La legislacin actual sobre la materia, nicamente permite la Adopcin Plena


de nios; se elimin la Adopcin Simple con el nimo de brindarle una mayor
seguridad y un abanico completo de garantas establecidas en favor del
menor.
"Con la vigencia del Cdigo del Menor, la clasificacin de la Adopcin
en Simple y Plena ha desaparecido, a tal punto que hoy en da existe una
especie, cual es la Adopcin a secas, entendindose por sta la antigua
Adopcin Plena".16
Dice el Artculo 103 del Cdigo del Menor, que a partir de su vigencia se
elimina la figura de la Adopcin Simple, y ordena que los procesos que
versaren sobre esa clase de Adopcin que no hubieren sido fallados sean
archivados; sin embargo, a los adoptantes se les concede la prerrogativa de
manifestar su voluntad para convertirla en Adopcin Plena, con sus efectos
correspondientes, caso en el cual el proceso seguir hasta su culminacin.
La Adopcin hoy en nuestro pas slo tiene el carcter de Plena, con
importantes y notorias consecuencias jurdicas para los padres y para el hijo
adoptivo, manteniendo su finalidad protectora y su determinacin propia, en
cuanto que establece un parentesco civil o artificial y, lgicamente, la
Filiacin Adoptiva.

16

SUREZ FRANCO, Roberto. Derecho de Familia: Filiacin y Rgimen de los Incapaces. 2 ed. Santaf de
Bogot : Editorial Temis, 1992, v. 2, p. 108-109.

43

4. EFECTOS LEGALES DE LA ADOPCIN

Las diferentes consecuencias que desde el punto de vista jurdico produce la


Institucin Adoptiva las presentar metodolgicamente, teniendo en cuenta
los siguientes aspectos: el personal, el patrimonial, el temporal y el sucesoral.

4.1 EFECTOS PERSONALES

Como su nombre lo indica, giran en torno a las relaciones de tipo personal, al


vnculo del parentesco y a la relacin paterno filial. Ellos son los siguientes:
A) Por la Adopcin, el parentesco de Consanguinidad entre el adoptivo y su
familia biolgica se extingue para siempre. No obstante, se mantiene la
prohibicin del numeral 9 del artculo 140 del Cdigo Civil Colombiano,
segn la cual, es nulo y sin efectos el Matrimonio que se realice entre
consanguneos en lnea recta (ascendientes y descendientes) o entre
hermanos.
B) En virtud de la Adopcin se establece el denominado Parentesco Civil
entre el adoptivo, el adoptante y los parientes consanguneos o adoptivos
de ste (artculo 100 del C. Del M.). Existe una excepcin a esta regla ya
que los nicos casos en que entre adoptante y adoptivo no se establece el
denominado Parentesco Civil se presentan cuando el adoptante es el
esposo de la madre del nio adoptado y cuando la adoptante es la esposa
del padre del nio adoptado. En estos eventos, la relacin de parentesco
del adoptado con su familia de sangre se mantiene vigente.
C) Como consecuencia del establecimiento del Parentesco Civil, se origina
una causal de nulidad del Matrimonio entre adoptante y adoptivo. Segn

44

el numeral 11 del artculo 140 del Cdigo Civil Colombiano, es nulo y


sin efectos el Matrimonio que se ha celebrado entre el padre adoptante y la
hija adoptiva o entre el hijo adoptivo y la madre adoptante o la mujer que
fue esposa del adoptante. Cabe destacar que esta disposicin no consagra
como causal de nulidad del Matrimonio el hecho de que sea contraido
entre la hija adoptiva y el hombre que fue esposo de la adoptante.
D) Por la Adopcin, surgen entre adoptante y adoptivo los mismos derechos y
las mismas obligaciones que existen entre padres e hijos legtimos, as el
artculo 112 del Cdigo del Menor establece: "La sentencia que decrete la
Adopcin producir todos los derechos y obligaciones propios de la
relacin paterno filial y deber contener los datos necesarios para que su
inscripcin en el Registro Civil constituya el acta de nacimiento y
reemplace la de origen, la cual se anular. En la sentencia se omitir el
nombre de los padres de sangre si fueren conocidos"; en consecuencia, el
adoptante o los adoptantes tendrn sobre el adoptado autoridad paterna y
patria potestad (sta ltima slo si son menores de edad) y, entre ellos
surgirn, naturalmente, la obligacin alimentaria y los derechos
herenciales.
E) La Autoridad Paterna surge entre adoptantes y adoptivo por asimilacin a
la familia legtima, entendiendo por Autoridad Paterna como la relacin
mutua que la ley reconoce entre una persona y otra subordinada de la
primera por vnculos de sangre o por parentesco Civil, para facilitar el
cumplimiento de sus obligaciones y el ejercicio de sus derechos naturales.
Contenido de la Autoridad Paterna: esta Institucin comprende:
La direccin del hogar: que corresponde conjuntamente a los padres
adoptantes.
La guarda y direccin de los hijos: los padres adoptantes tienen a su cargo
el cuidado personal, la crianza y la educacin de sus hijos adoptivos.
El derecho de correccin: los padres vigilarn la conducta de sus hijos, los
corregirn y sancionarn moderadamente cuando sea necesario.
La obediencia y el respeto que los hijos deben a sus padres.
El cuidado y socorro de los padres: es un deber de los hijos cuando los
padres llegan a la ancianidad, hasta el punto que, segn la ley, es indigno
de suceder a sus padres, el hijo que no cumpli con este deber pudiendo
haberlo hecho; se castiga con la indignidad la conducta omisiva o
negligente de los hijos con relacin a sus padres.

45

La Autoridad Paterna encuentra su fundamento en el derecho natural. Es de


carcter permanente ya que slo se extingue con la muerte de los padres o de
los hijos.
F) El hijo adoptivo llevar como apellidos o nombres de familia los que
tengan sus padres adoptantes, de la misma forma en la que le
corresponderan a un hijo legtimo; lgicamente, los apellidos de sus
padres adoptantes sustituyen para siempre los apellidos de sus padres
biolgicos. El nombre del nio se puede cambiar o se puede conservar.
Slo podr ser modificado en tres (3) casos: cuando el adoptado sea menor
de tres (3) aos de edad, cuando el adoptado otorgue su consentimiento o
cuando el Juez encuentre una justa causa para su cambio.
G) Como consecuencia de la patria potestad, que como efecto Patrimonial se
estudiar ms adelante, el hijo adoptivo sigue el domicilio de sus padres
adoptantes, tal como se desprende de lo dispuesto por el artculo 88 del
Cdigo Civil Colombiano, que reza: "el que vive bajo la patria potestad
sigue el domicilio paterno..."; el domicilio cabe dentro de esta gama de
efectos puesto que es uno de los atributos de la personalidad, que se
caracteriza por ser la sede jurdica o asiento legal de la persona.
H) Con respecto a las acciones del estado civil, el artculo 99 del Cdigo del
Menor establece que: "Nadie podr ejercer accin alguna para establecer
la Filiacin de sangre del adoptivo, ni reconocerle como hijo
extramatrimonial. El adoptivo podr, sin embargo, promover en cualquier
tiempo las acciones de reclamacin del estado civil que le correspondan
respecto de sus padres de sangre, nicamente para demostrar que quienes
pasaban por tales, al momento de la Adopcin, no lo eran en realidad. En
el caso previsto en este artculo, la prosperidad de las pretensiones del
adoptivo har que se extingan los efectos de la adopcin, aunque el
adoptante no hubiere sido citado al proceso".
Este artculo modific el 278 del Cdigo Civil que prohiba, tratndose de
la Adopcin Plena, toda accin orientada al establecimiento de la Filiacin
legtima del hijo adoptivo.
Ningn tercero podr interponer las acciones para establecer la Filiacin
de sangre del adoptivo, tampoco para reconocerlo. La expresin "como
hijo extramatrimonial", en mi concepto, sobrara, puesto que, como es
bien sabido, el Reconocimiento nicamente beneficia a los hijos
extramatrimoniales, anteriormente conocidos como hijos naturales.

46

Se concluye pues que las acciones de maternidad y de investigacin


judicial de la paternidad, como acciones de reclamacin del estado civil,
estn reservadas nicamente para interponerse por voluntad del adoptivo,
con el nico fin de demostrar que quienes pasaban por padres de sangre
suyos al momento de la Adopcin, no lo eran en realidad. Si el hijo
adoptivo intenta dichas acciones y le prosperan, se extinguen los efectos
de la Adopcin aunque el adoptante o adoptantes no hubiesen sido citados
al proceso. Esas acciones se pueden interponer en cualquier tiempo pero
slo por el adoptivo, de tal manera que si fallece nadie podr promoverlas.
Esta es una medida orientada a la proteccin: con el nimo de amparar al
adoptivo, la ley prohibe que se promuevan juicios para establecer la
Filiacin de sangre o extramatrimonial de los hijos adoptivos, a no ser que
el mismo hijo necesite probar que sus padres biolgicos al momento de la
Adopcin no tenan tal calidad. Esto es una excepcin porque, en general,
nadie puede, a travs de la ley, establecer el origen de los nios adoptados.
"Esta fue una reforma lgica y conveniente porque elimina el absurdo de
impedir la investigacin de la Filiacin de sangre del adoptivo pleno".17

4.2 EFECTOS PATRIMONIALES

Como su nombre lo indica, son aquellos que giran en torno al patrimonio


como atributo de la personalidad y, en general, al rgimen de bienes y de
obligaciones con respecto a su regulacin derivada de las relaciones entre
padres e hijos; ellos son los siguientes:
A) Por la Adopcin, el adoptante o adoptantes adquieren la Patria Potestad
sobre su hijo adoptivo si ste aun es menor de edad. El adoptado queda
legalmente bajo la potestad de sus adoptantes, extinguindose la ejercida
por sus padres biolgicos.
Por Patria Potestad entendemos el conjunto de derechos que la ley
reconoce a los padres legtimos, extramatrimoniales o adoptivos sobre sus
hijos no emancipados, para el cumplimiento de los deberes que su calidad
les impone.
17

ARANGO MEJA, Jorge. Derecho Civil Personas. Santaf de Bogot : Empresa Editorial Universidad
Nacional de Colombia, 1991., p. 339.

47

La Patria Potestad la ejercen la madre y el padre conjuntamente sobre sus


hijos legtimos, extramatrimoniales o adoptivos no emancipados, es decir,
menores de dieciocho (18) aos. Es una responsabilidad que continuan
compartiendo aun en caso de separacin de cuerpos, nulidad de
matrimonio o divorcio.
Contenido de la Patria Potestad: Por la Adopcin, la Patria Potestad
confiere a los padres adoptantes tres (3) clases de derechos:
La representacin legal de la persona del hijo adoptivo judicial y extra
judicialmente: los padres son los representantes legales de su hijo;
judicialmente la representacin la tiene cualquiera de los dos (2), pero
extrajudicialmente se exige que padre y madre conjuntamente sean los
representantes legales del hijo adoptivo.
La administracin de los bienes del adoptado: el adoptante como padre que
es, goza de este derecho, previo cumplimiento de las formalidades
establecidas en el rgimen de guardas: otorgar una caucin, obtener el
discernimiento y elaborar el inventario solemne de los bienes.
El usufructo sobre esos bienes: el adoptante tiene derecho al usufructo
legal de los bienes del hijo adoptado. Es un derecho de goce que no
implica estrictamente desmembracin del derecho de dominio o propiedad.
Rgimen Sancionatorio: La Patria Potestad se suspende o se pierde por
incurrir en las causales legales previstas para imponer esas sanciones.
La Suspensin es una sancin temporal que impone el juez cuando los
padres incurren en alguna de las causales del artculo 310 del Cdigo
Civil, modificado a su vez por el artculo 42 del Decreto 2820 de 1974.
Durante el tiempo de la Suspensin se le nombrar un guardador al menor
(tutor o curador), la Suspensin no exonera a los adoptantes del
cumplimiento de sus deberes como padres.
La Prdida es una sancin definitiva que se impone por las mismas
causales de Suspensin y adicionalmente por otras un tanto ms graves.
La Patria Potestad encuentra su fundamento en el derecho positivo, es
decir, en la ley. Es de carcter temporal porque termina con la
Emancipacin del hijo, ya sea legal, judicial o voluntariamente.
B) Por la Adopcin, surge entre adoptantes y adoptivo la obligacin
alimentaria segn lo dispuesto por el inciso 6 del artculo 42 de la
Constitucin Poltica de Colombia. Los menores y tambin los mayores
impedidos tienen el derecho a recibir alimentos, entendiendo por alimentos
como todo lo econmicamente necesario para atender el cuidado, la

48

crianza, la educacin y el establecimiento del hijo adoptivo. La correlativa


obligacin alimentaria est a cargo primeramente de los padres, en
segundo lugar de los abuelos, en tercer lugar de los hermanos mayores y
finalmente es una prestacin social a cargo del Estado; en todo caso,
siempre debern existir los tres (3) fundamentos de la obligacin
alimentaria, cuales son: capacidad econmica del alimentante, estado de
necesidad del alimentario y vnculo o relacin determinada por el
parentesco.

4.3 EFECTOS EN EL TIEMPO

La Adopcin no tiene un trmino de caducidad, es para toda la vida, luego su


carcter es irrevocable.
Cuando el nio ha sido adoptado no puede volver al seno de su familia
biolgica. Despus de haberlo entregado en Adopcin, los padres
consanguneos del nio jams lo volvern a tener, ni siquiera a travs de un
proceso judicial por prohibicin expresa del artculo 99 del Cdigo del
Menor.
Cuando son los padres quienes otorgan su consentimiento para dar a su hijo
en Adopcin, tendrn un (1) mes para revocar esa decisin, es decir, que
durante este tiempo los padres pueden arrepentirse porque meditaron con ms
calma su determinacin. Es en realidad un tiempo muy corto. Una vez se
cumple el plazo de un (1) mes, la decisin se torna irrevocable y, en
consecuencia, el nio podr ser adoptado en cualquier momento.

4.4 EFECTOS SUCESORALES

En virtud de la Adopcin, tambin surgen derechos hereditarios o sucesorales


recprocamente operantes entre adoptantes y adoptivo, de la misma manera
como existen entre padres e hijos legtimos.
El parentesco civil, naturalmente, produce efectos que conciernen
privativamente al Derecho de Sucesiones como especialidad del Derecho de

49

Familia, pero que no dejan de tener incidencia en el estudio que, de modo


general, se presenta sobre las implicaciones sucesorales de la Adopcin como
una de las formas de establecer la Filiacin entre los hijos y los padres.
Veamos entonces cuales son esos efectos en materia de sucesiones:
A) El adoptivo adquiere la calidad de legitimario: con la expedicin de la ley
29 de 1982 se puso fin a la injusta desigualdad y a la discriminacin que
en el orden patrimonial y sucesoral afectaba a los hijos adoptivos. Aunque
fue la ley 140 de 1960 la que reconoci como legitimario al hijo adoptivo,
exista desigualdad porque su parte era equivalente a la mitad de lo que le
corresponda a un hijo adoptivo.
La ley 29 de 1982 otorga entonces igualdad de derechos hereditarios a los
hijos legtimos, extramatrimoniales y adoptivos, y adicionalmente se hacen
los ajustes correspondientes a los diversos ordenes sucesorales, de tal
manera que, en sucesin intestada, excluyen a todos los otros herederos y
recibirn entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porcin conyugal a
que tiene derecho el esposo o la esposa sobreviviente. La diferencia se
mantiene para efectos de prueba de la Filiacin dentro del proceso de
sucesin.
Actualmente el hijo adoptivo es Legitimario en la sucesin de su padre o
en la sucesin de su madre adoptante, siempre tendr derecho a una parte
de la herencia dado que es un asignatario forzoso y descendiente directo, o
sea que, hace parte del primer orden hereditario (que se caracteriza por ser
el orden preferencial) en la sucesin del causante, que es su ascendiente
adoptivo de grado ms prximo.
Pese a ser lo justo, algunos doctrinantes no estn de acuerdo con la
equiparacin que hace la ley 29, pero por su misma funcin social y por el
fin que engendra debe aceptarse que, tanto unos como otros tienen derecho
a gozar de iguales prerrogativas, porque de no ser as se estara cayendo en
una discriminacin odiosa y la Adopcin no cumplira con el espritu
proteccionista que la ley ha querido imprimirle.
Sin quitarle importancia a los vnculos de consanguinidad, que por
naturaleza y desde los comienzos de la humanidad, son los que han dado
origen a la familia y en consecuencia al parentesco, debe tomarse
conciencia de la importancia y del valor que encierra la Filiacin Adoptiva
que se fundamenta en un acto de voluntad trascendental de admitir en el
seno de una familia a una persona que por naturaleza no pertenece a ella.
Significa lo anterior, que la Adopcin refleja la sublimidad de las calidades
humanas en la ampliacin y conformacin del ncleo familiar. Es por esto

50

que en el Derecho Privado Contemporneo se ha prescindido de ese


carcter supletorio que en el pasado se le otorgaba a la Adopcin, segn el
cual ella slo poda realizarse o llevarse a cabo cuando no era posible tener
descendencia consangunea o biolgica.
Despus de la sentencia de Adopcin, el nio adquiere por derecho todos
los privilegios y obligaciones de un descendiente, como si se tratara de un
hijo legtimo de la pareja que lo adopt, de manera pues que heredara en
la misma proporcin que le correspondera a un hijo legtimo. Inclusive
cuando hay otros hijos la cuota hereditaria es la misma.
B) En sucesin intestada, los descendientes legtimos del adoptivo pueden
heredar en virtud del Derecho de Representacin: Segn el artculo 1041
del Cdigo Civil la Representacin es una ficcin legal en que se supone
que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y
los derechos hereditarios que tendra su padre o su madre si sta o aquel no
quisiese o no pudiese suceder.
En el Derecho Sucesoral Colombiano, el Derecho de Representacin es el
privilegio que la ley concede exclusivamente a los descendientes y a los
descendientes de los hermanos del causante para que ocupen el lugar de un
heredero que no quiere o no puede aceptar la herencia deferida.
La Representacin permite la intervencin de los sobrinos en la sucesin
de su to causante, por ser hijos o descendientes directos de los hermanos
del difunto.
Se concreta la operancia del Derecho de Representacin cuando el
heredero directo, en este caso el hijo adoptivo, no quiere o no puede
aceptar la herencia deferida; no quiere porque la repudia, y no puede
porque ha muerto antes o despus del causante, por incapacidad, porque es
indigno o porque ha sido desheredado. Segn la ley 5 de 1975, en
sucesin Intestada, el hijo adoptivo podr ser representado por sus hijos
legtimos.
El Derecho de Representacin es una figura propia o tpica de la sucesin
Intestada, excepcionalmente opera en la Testada cuando versa sobre la
mitad legitimaria o en el caso de asignaciones a parientes.
C) Los padres adoptantes adquieren la calidad de legitimarios en la sucesin
de su hijo adoptivo cuando, naturalmente, ese hijo adoptivo no haya
dejado descendencia. As como el adoptivo es legitimario, tambin lo son
los adoptantes, pero para ser herederos en sucesin Intestada se requiere
que el adoptivo, quien sera el causante, no haya dejado descendencia,

51

porque de existir hijos (integrantes del orden hereditario preferencial), los


padres adoptantes no heredaran porque ellos constituyen el segundo orden
hereditario por ser ascendientes adoptivos.
Los padres adoptantes no tienen Derecho de Representacin en la
sucesin de su hijo por ser este un privilegio exclusivo para
descendientes y para sobrinos del causante.
D) Finalmente, para cerrar el tema, podemos decir que la ley 29 de 1982, por
la equiparacin que hace entre las diferentes clases de hijos, conlleva a la
modificacin del concepto de legitimarios y por consiguiente a un ajuste
en los diferentes ordenes hereditarios.

52

5. EFECTOS PSICO-SOCIALES DE LA ADOPCIN

La Adopcin implica el anlisis de aspectos distintos a los exclusivamente


legales cuya importancia es igual o quiz mayor a la que tienen las
consideraciones y efectos meramente jurdicos.
Por ser el nio un sujeto con individualidad psquica, es necesario atender
todos los aspectos relacionados con la familia adoptante como grupo social,
constituida para suplir las necesidades sociales del menor. Los padres son los
intrpretes autnticos de la sociedad en la medida en que son ellos quienes se
presentan como agentes socializadores del nio.
El estado de Adopcin se presenta como consecuencia de un momento inicial
de abandono, por lo tanto todas las repercusiones psicolgicas que tenga en el
nio inciden de manera definitiva en su personalidad, sobre todo en la laguna
o vaco dejado por la incertidumbre que se presenta entre el momento del
abandono y el momento de seleccin para la Adopcin; durante ese tiempo
permanece bajo el cuidado del ICBF o de una Casa Privada de Adopcin. El
nio abandonado es el ms primitivo en su estructura psquica y el menos
socializado en su comportamiento.
Los nios adoptables aguardan por un futuro incierto si permanecen durante
mucho tiempo en instituciones; para esto la sociedad ha desarrollado la
prctica de la Adopcin como un intento para contrarrestar los efectos
nocivos de la Institucionalizacin, pero la Adopcin de por s requiere de
muchas condiciones para lograr, al menos en parte, la adaptacin del nio a la
sociedad.
La Adopcin infantil debe ser una fuente estable de afecto y cuidado
considerndose en ella lo que he denominado "Las Condiciones de
Adoptabilidad": Debe tenerse en cuenta:
*Si el nio est fsica y mentalmente adecuado o apto para ser adoptado.
*Si los padres adoptivos son capaces econmica, moral y psicolgicamente de
hacerse cargo del menor, es decir, su idoneidad general para adoptar al nio.
*Si los padres biolgicos del menor lo entregaron voluntariamente o lo
abandonaron.

53

Es fundamental la investigacin del grupo familiar con respecto a sus


relaciones interpersonales y con respecto a su interaccin con el resto de la
sociedad, ya que la desintegracin conduce, en algunos casos, a las
enfermedades mentales.
La Adopcin, entendida como un acto humano armnico y global, requiere de
la integracin de un equipo interdisciplinario conformado por un mdico, un
psiclogo, un trabajador social, un defensor de familia y un juez de familia.
No slo es un procedimiento legal, es un acto de adaptacin social en el que
dicho equipo tiene una gran responsabilidad. Se requiere una previa seleccin
de los padres adoptantes, teniendo en cuenta sus motivaciones y
caractersticas fsicas y mentales, como personas individualmente
consideradas y como grupo familiar. Adems del personal profesional, en
cada Institucin, los nios adoptables deben ser atendidos por un cuerpo
especializado encargado de brindarles el apoyo y los estmulos necesarios
para su normal desarrollo.
Sintetizando, podemos decir que los efectos Psico-sociales de la Adopcin
son los siguientes:
A) La Adopcin, antes que jurdica, es una Institucin social; desde luego,
cimentada en normas legales, que tiene como objetivo esencial asegurar el
derecho que tienen los nios a contar con un verdadero hogar que les
ofrezca el cuidado y la atencin integral que requieren para su pleno
desarrollo.
B) La Adopcin es, ante todo, manifestacin de proteccin. El nio necesita
simultneamente afecto y cuidados materiales.
C) La Adopcin es una solucin contra el abandono infantil. El problema del
abandono tiene cuatro (4) elementos: olvido del nio, falta de cuidado,
maltrato fsico y maltrato psicolgico.
D) La Adopcin es fuente de la existencia de una familia feliz donde reina el
amor, el afecto, la tranquilidad y la armona entre sus miembros. La
familia es una Institucin Natural que ha estado, est y estar siempre
presente en el mundo del Derecho.
E) Gracias a la Adopcin, una gran cantidad de nios encuentra hogares
slidos y estables, compuestos por un padre y una madre, en cuyos senos

54

pueden desarrollar normalmente todas y cada una de las facetas de su


personalidad.
En este punto quisiera poner de presente que no estoy de acuerdo con la
Adopcin hecha individualmente por un soltero, viudo o separado porque
lo que se persigue con la medida es brindarle una verdadera familia al
nio, cosa que exige la presencia de dos (2) figuras: la paternal y la
maternal, de tal manera que cada uno de ellos tiene una misin especfica
en la educacin y formacin del menor, que aunque algunas veces es
diferente, siempre termina siendo complementaria y edificadora de
hombres y mujeres de bien, quienes en el futuro llegarn a ser los mejores
padres de familia.
F) Gracias a la Adopcin, la alegra llega a muchos hogares Colombianos y
Extranjeros: las parejas que prohijan un nio se colman de felicidad ya
que, por la existencia de esta medida de proteccin, pueden tener en su
seno ese pequeo que la madre naturaleza no les dio.
La llegada de ese nio acaba con el vaco familiar de los matrimonios o de
las parejas sin hijos porque, reitero, deben ser dos (2) los adoptantes: padre
y madre; resuelve el problema de la falta de descendencia por la tendencia
natural a la conservacin de la especie y la perpetuacin de las familias de
generacin en generacin, asunto este de capital importancia en la
naturaleza humana, en la sociedad y en el Estado.
Para los matrimonios sin hijos, la Adopcin constituye un pleno y justo
goce de la paternidad y de la maternidad con fundamento en la Filiacin
establecida.
G) Ante fines tan nobles, resulta ilustrativo el pensamiento de los tratadistas
Coll y Estivil: 18
"La Adopcin es la nica Institucin que podr salvar a muchas criaturas
de esa trgica soledad moral que padecen cuando faltan el sentimiento
filial y los cuidados que slo el amor puede dar al nio considerado hijo
en el corazn de los adoptantes y ante la sociedad. Se procura una
condicin legtima al ser que se ha instruido y por quien se tiene un
afecto semejante al que siente un padre por sus hijos de sangre".
H) A la Adopcin se le considera como una de las ms antiguas Instituciones
Socio-jurdicas, de gran contenido humano y hermosa finalidad. A la luz
18

COLL, Jorge Eduardo y ESTIVIL, Alfredo. La Adopcin. Buenos Aires : Tipogrfica Editora Argentina,
1957., p. 20-22.

55

del nuevo enfoque sobre los derechos de los nios y sobre las
convenciones Internacionales, debe ser prioritario el inters superior del
menor, por ello se dice que "con la Adopcin se le consigue una familia a
un nio y no un nio para una familia".19
La Adopcin es, socialmente, un acto de amor y un gesto humanitario de
confraternidad. En su aspecto ms sencillo es eso, un acto profundamente
humano.
Indudablemente, la Adopcin involucra un tratamiento con seres humanos, en
una relacin que involucra cuatro (4) partes:20
*Padres biolgicos que no pueden o no quieren hacerse cargo de sus hijos.
*Nios que van a ser entregados en Adopcin.
*Padres que los van a recibir como hijos propios.
*Defensores de Familia que representan los intereses del menor y otros
funcionarios administrativos que se encargan de la seleccin.
Es muy importante la consideracin del aspecto humano y de la finalidad que
debe cumplir la Adopcin, porque no importa tanto que tan buena sea una
legislacin, si los seres humanos que la deben aplicar no lo hacen con plena
conciencia de su verdadero sentido; por ello, hay que tener en cuenta los
aspectos psicolgicos de la Adopcin. Los funcionarios que trabajan con
programas de Adopciones, no pueden realizar una labor mecnica, estn
comprometidos en un acto de tan profundo contenido humano, como lo es el
decidir en forma definitiva el destino de otros seres humanos.

19

TMARA GARCA, Carmen Elena. Aspectos Psico-sociales y controles legales y administrativos de la


Adopcin. Santaf de Bogot : Artculo en la Revista Vniversitas # 85 de la Facultad de Ciencias Jurdicas de
la Pontificia Universidad Javeriana, 1993., p. 381.
20
Ibid., p. 382.

56

6. CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL


P RO CE DI M I E NT O P ARA L A ADO P CI N E N CO L O M B I A

En nuestro pas, el proceso de Adopcin se divide en dos (2) etapas. La


primera es la etapa Administrativa que debe surtirse ante el ICBF o ante
alguna de las Casas Privadas de Adopcin autorizadas por el ICBF. La
segunda es la etapa Jurisdiccional que debe surtirse ante el Juez de Familia, ya
que la Adopcin es un asunto de su competencia, segn lo dispone el numeral
16 del artculo 5 del Decreto 2272 de 1989, cuerpo normativo que organiza
la Jurisdiccin de Familia.

6.1 ETAPA ADMINISTRATIVA

La desarrollan el ICBF y las Instituciones Privadas autorizadas para tal efecto,


es decir, una de las ocho (8) Casas de Adopcin que existen actualmente.
Esta fase consiste en el estudio de la idoneidad de los adoptantes, es decir, en
el anlisis de la solicitud de Adopcin y los pasos para clasificar como
persona o pareja apta para adoptar.
En el caso de los Colombianos, el estudio es llevado a cabo por los miembros
de los equipos tcnicos de las sedes regionales del ICBF o por las personas
encargadas de esa tarea en una de las Casas Privadas. Tratndose de
Extranjeros, la labor es realizada por las Agencias Internacionales de
Adopcin y por la Divisin de Adopciones de la Subdireccin Operativa de
Proteccin de la sede Nacional del ICBF o por las personas encargadas en una
de las Casas Privadas.
Posteriormente se realiza la asignacin del menor adoptable por parte de los
comits regionales del ICBF o por las Casas Privadas para su aceptacin por
el padre o padres adoptantes. Es el comit regional del lugar donde se halla
ubicado el nio el que decide finalmente su asignacin a una determinada

57

familia o persona individual, puesto que all se ha seguido de cerca el caso del
menor, luego se tienen las motivaciones necesarias para realizar
correctamente la asignacin; naturalmente, dicha asignacin est sometida a
la futura aceptacin por parte de los adoptantes, en consecuencia, si los padres
elegidos aceptan, la etapa Administrativa termina con la entrega del nio
mediante un acta.
Comunicada la aceptacin, el menor es entregado a los adoptantes por medio
de una acta, con el fin de observar su integracin y empata con los elegidos,
asunto ste que debe ser certificado por la respectiva regional del ICBF o por
la Casa Privada seleccionada. En el caso de Extranjeros, se requiere, adems,
concepto favorable del Defensor de Familia con respecto a la Adopcin.
El proceso Administrativo, desde la fecha de entrega del menor a los
adoptantes, hasta el momento en que se puede presentar la demanda ante el
Juez de Familia respectivo, comprende un periodo de tiempo de una (1)
semana en promedio.

6.2 ETAPA JURISDICCIONAL

Se desarrolla ante el Juez de Familia del domicilio de la persona o entidad a


cuyo cuidado se encuentre el menor.
Se requieren los servicios de un Abogado titulado para que, luego de
concluida la etapa Administrativa, presente ante el respectivo Juez de Familia
o Promiscuo de Familia la demanda correspondiente, dado que la Adopcin
para su perfeccionamiento legal requiere de sentencia judicial.
La fase Judicial consiste pues en la presentacin personal de la demanda y a
travs de abogado apoderado por los solicitantes, en su aceptacin por el Juez
y la notificacin de la misma, en el traslado por cinco (5) das hbiles al
Defensor adscrito al juzgado, en la sentencia dentro de los diez (10) das
siguientes, y en la notificacin de la decisin a los solicitantes, a su abogado y
al Defensor del juzgado, comprende un lapso mximo legal de treinta (30)
das hbiles, tiempo que se reduce cuando el Defensor se allana o se
pronuncia antes del quinto (5) da del traslado de la admisin y cuando el
juez dicta sentencia antes del dcimo (10) da hbil de que dispone
normativamente para ello.

58

La sentencia en firme debe inscribirse en el Registro Civil ante la Notara


correspondiente. La sentencia ser el fundamento para elaborar la nueva acta
de nacimiento que, lgicamente, anular la primera o acta original.

6.3 ASPECTOS NOTABLES

El Cdigo del Menor contiene las normas y pautas que deben observarse para
el procedimiento general, lo cual constituye un avance para la seriedad,
transparencia y eficacia del cumplimiento del propsito de la Adopcin como
medida de proteccin.
Adopciones Internacionales:
Tratndose de Adopciones Internacionales, el ICBF puede suspender el
programa de Adopciones con un determinado pas cuyo gobierno no se
responsabilice del control de la seriedad del trabajo de sus agencias de
Adopcin pblicas o privadas. En estos casos, la suspensin debe ser acatada
tanto por el propio ICBF como por las Casas Privadas del pas.
La Junta Directiva del ICBF ser la encargada de reglamentar la forma como
deben estudiarse y decidirse por el Director General del mismo, las peticiones
de licencia de funcionamiento que presenten instituciones pblicas o privadas
que pretendan desarrollar programas de Adopcin.
En armona con la Convencin de los derechos del Nio, sern totalmente
gratuitos los programas de Adopcin adelantados por el ICBF y por las Casas
Privadas autorizadas.

Adopciones Ilegales:
Las nicas entidades autorizadas para adelantar trmites de Adopcin son el
ICBF y las ocho (8) Casas Privadas, que funcionan exclusivamente con ese
propsito. En Colombia, ninguna otra persona o entidad puede tramitar
Adopciones, y quien adelante este tipo de diligencias sin observar las leyes o
sin el debido permiso del ICBF estar incurriendo en una conducta

59

reprochable y punible, en consecuencia, se penalizan como delitos el trfico


de nios y la tramitacin de Adopciones sin el cumplimiento de los requisitos
legales, con nimo de lucro o con inobservancia de la ley, y se sanciona
administrativamente a las entidades autorizadas que resulten comprometidas
con estos delitos o con el desconocimiento de las normas legales y
reglamentarias establecidas.
El trfico de nios y de menores es una situacin alarmante puesto que atenta
contra los derechos fundamentales de los nios y contrara el orden natural de
la necesidad de una familia y el orden social de la proteccin de los menores y
la cooperacin en materia de Adopciones Internacionales.
Las formas ms corrientes que se han detectado para obtener nios en entrega
directa son cuatro (4):21

p Las mujeres dan a luz en una clnica particular y quienes atienden el parto
certifican que el recien nacido es hijo de otra mujer y no de la madre
biolgica.

p Las mujeres salen del pas, dan a luz en el extranjero y regresan al pas sin
el nio.

p El hijo de la madre soltera es reconocido como hijo propio por el


interesado. Una vez reconocido con el permiso de la madre, el menor
puede salir del pas como hijo del extranjero.

p Un interesado paga los gastos del parto y una vez nacido el nio se pone
de acuerdo con los adoptantes Nacionales o Extranjeros para que inicien
los trmites de la Adopcin. El intermediario cobra una suma de dinero
por sus servicios y la madre biolgica otorga el consentimiento.

21

Ibid., p. 386.

60

7. DESARROLLO DE LA ETAPA ADMINISTRATIVA

7.1 AUTORIDADES E INSTITUCIONES ANTE LAS CUALES SE


SURTE

En Colombia, las personas interesadas en adoptar pueden hacerlo solamente a


travs del ICBF o por conducto de una de las ocho (8) Casas Privadas de
Adopcin autorizadas previamente por el ICBF. Estas instituciones brindan
atencin, ayuda y colaboracin a la madre soltera, y reciben nios que se
hallan en situacin de abandono o que son entregados en Adopcin por sus
padres naturales, lgicamente deben ceirse a lo dispuesto en el Cdigo del
Menor, pero son totalmente independientes del ICBF, es decir, gozan de
autonoma y tienen facultades especiales determinadas en su respectiva
licencia de funcionamiento.
El trmite en una Casa Privada o en el ICBF es, en esencia, el mismo, con
algunas diferencias de tipo secundario que de ninguna manera afectan el
cumplimiento de la ley.
Las solicitudes de los Nacionales gozan de preferencia: pese a que las
solicitudes de Extranjeros superan las de los Nacionales, las leyes
Colombianas exigen al ICBF y a las Casas Privadas preferencia o prelacin de
las solicitudes presentadas por Nacionales Colombianos. (artculo 107 del C.
Del M.)
La prelacin en el otorgamiento de un nio como hijo es un derecho que la
ley Colombiana consagra para favorecer a sus Nacionales, generalmente
como parejas adoptantes.
El mismo artculo 107 ordena que entre las solicitudes de Extranjeros se
prefieran aquellas procedentes de pases que hayan ratificado o adherido a la
convencin sobre conflictos de leyes en materia de Adopciones y otras
semejantes que apruebe el Congreso de la Repblica de Colombia.

61

7.2 CENTROS PRIVADOS DE ADOPCIN

7.2.1 GENERALIDADES : A pesar de la existencia de una entidad Estatal


como lo es el ICBF, el mayor nmero de Adopciones se realiza a travs de
Casas Privadas, que sin restarle eficacia a su labor, presentan algunas
deficiencias tcnicas y muy poca supervigilancia del Estado. Estos Centros
estn plenamente autorizados para desarrollar programas de Adopcin con
arreglo a la ley.
Actualmente son ocho (8) los Centros Privados de Adopcin legalmente
autorizados, todos en la regin Andina: cinco (5) ubicados en Santaf de
Bogot D.C., dos (2) en Medelln (Antioquia) y uno (1) en Cali (Valle del
Cauca). Ellos son:

p En Santaf de Bogot D.C.:


1. Asociacin Amigos del Nio Aydame: Calle 128 # 8-53. Telfonos:
2583390 y 2160538.
2. Casa de la Madre y el Nio: Calle 48 # 28-30. Telfono: 2687400.
3. Centro de Rehabilitacin y Adopcin del Nio (CRAN): Transversal 66
# 164-90. Telfonos: 6813599 y 6814940.
4. Fundacin los Pisingos: Avenida 7 # 157-91. Telfono: 6718591.
5. Fundacin para la Adopcin de la Niez Abandonada (FANA): Calle
71 A # 5-51. Telfono: 3103777.

p En Medelln:
1. Casa de Mara y el Nio: Calle 9 A Sur # 25-422. Telfono: 2686112.
2. Casita de Nicols: Carrera 50 # 65-23. Telfono: 2638086.

p En Cali:
1. Chiquitines: Avenida Lucio Velasco # 15-325. Telfonos: 8934262 y
8934128.
Es importante aclarar que el trmite legal debe ser igual en cualquiera de las
ocho (8) Casas Privadas puesto que las exigencias son las mismas para todos
los futuros padres adoptantes, sin embargo, existen pequeas diferencias en
cuanto al tiempo de entrega o en cuanto a la metodologa para la aplicacin de
los criterios de seleccin, que en ltimas, depende de las reglas internas del
Centro escogido.

62

Duracin de las Diligencias:


Por conducto de una Casa Privada, la totalidad de los trmites; el
Administrativo y el Judicial, toman en promedio dieciocho (18) meses. La
duracin de la etapa Administrativa es variable, pero la Judicial es muy rpida
y en la mayora de las ocasiones tarda treinta (30) das hbiles.
Inicialmente se hace la seleccin y posteriormente la asignacin.
Luego, el Nio es entregado a los padres seleccionados o escogidos:
A) Cuando la persona o pareja ya ha culminado la fase Administrativa en el
Centro Privado y ya tiene la documentacin en regla para entregar al
abogado, quien ser su apoderado para la presentacin de la demanda ante
el Juez de Familia respectivo. O tambin,
B) Cuando se ha vencido el plazo de un (1) mes establecido para que los
padres naturales puedan revocar la decisin de dar a su hijo en Adopcin.
Recordemos que una vez se cumple ese trmino, la Adopcin se torna
Irrevocable; naturalmente esto siempre ocurre antes del juicio de
Adopcin.
Intervencin del Abogado:
El profesional del Derecho entra en accin cuando el adoptante o la pareja ya
ha sido seleccionada como futuros padres, nunca antes.
Los Centros Privados de Adopcin tienen abogados adscritos que tramitan los
casos que all llegan, es decir, son abogados permanentemente vinculados con
esos Centros.
Los funcionarios del Centro pondrn en contacto a la pareja con el abogado;
sobra decir que en estos eventos los adoptantes no podrn otorgar poder a otro
abogado.
El abogado indicado se encargar, lgicamente, de todos los asuntos legales
que comienzan con la entrevista ante el Defensor de Familia y terminan con la
sentencia judicial.
Costo del proceso de Adopcin:
Por expresa disposicin legal, los trmites de Adopcin deben ser totalmente
gratuitos puesto que las personas y, concretamente, los nios que se entregan
no son bienes mercantiles, luego ni se compran ni se venden. Sin embargo
existen una serie de gastos necesarios que deben cubrirse como controles
mdicos y erogaciones materiales, pero sin duda, hay dos (2) que siempre se
realizan:

63

A) Los Honorarios del Abogado.


B) La Donacin correspondiente a la Casa de Adopcin: claro e
incuestionable es que estos Centros no pueden cobrar ni un solo peso por
la realizacin del proceso de Adopcin, pero, sin embargo, para sostener
econmicamente su actividad, sugieren o insinan a las parejas una
colaboracin material por el servicio que prestan para cumplir con tan
hermosa finalidad. Esto es completamente legal, en la medida en que no
existe prohibicin alguna acerca de la insinuacin, entrega o recepcin de
donaciones.

7.2.2 APROXIMACIN A LA REALIDAD : De gran importancia resulta


la informacin que existe acerca del funcionamiento o modus operandi de dos
(2) de las ocho (8) Casas Privadas de Adopcin que laboran en el pas, dicha
informacin fue obtenida directamente de las respectivas pginas Web del
mundo del Internet o Red Universal de informacin, de manera pues que la
siguiente presentacin fue tomada contextualmente de las pginas
www.fundacioncran.org.co y www.telesat.com.co.chiquitines, del Centro para la
Rehabilitacin y Adopcin del Nio (CRAN) y del Centro Chiquitines,
respectivamente.

7.2.2.1 CENTRO PARA LA REHABILITACIN Y ADOPCIN DEL


NIO (CRAN) : Es una fundacin Privada y sin nimo de lucro creada en
Bogot en el ao de 1978. Tiene personera jurdica otorgada por el
Ministerio de Justicia y es reconocida por el ICBF, quien le otorg licencia de
funcionamiento para Adopciones, aprobando sus programas de educacin
especial, proteccin y Adopcin y hogar de madres.
Programa de Proteccin y Adopcin:
Qu hace CRAN al respecto?
Misin y Objetivos: CRAN se encarga de garantizar que los menores entre
cero (0) y siete (7) aos que hacen parte del programa de Proteccin, reciban
atencin fsica y emocional adecuada que permita un desarrollo sano; a travs
de la satisfaccin de sus necesidades bsicas y el manejo profesional de las
circunstancias que motivaron la medida de proteccin decretada, por
abandono, maltrato y peligro fsico y/o moral; preparndolos para que su
reintegro familiar (adoptivo o biolgico) sea el ms apropiado. CRAN
tambin se encarga de garantizar que los menores entregados en Adopcin se

64

ubiquen en un medio familiar sano, solvente y estable que propicie en ptimas


condiciones un adecuado crecimiento fsico y emocional.
Cmo realiza CRAN su labor, de qu forma?
Descripcin del programa:
Los nios que llegan a CRAN e ingresan al programa de proteccin son
recibidos por la jefe de nieras con todo el cario y la atencin posible. El
menor recibe una induccin sobre el funcionamiento de la casa de proteccin
y sobre las personas que tendrn a su cargo la labor. Al llegar, el nio es
evaluado por la pediatra, la nutricionista, la sociloga y la trabajadora social,
quienes determinan el manejo profesional que merece el menor en cada uno
de sus campos. Las actividades diarias de aseo, vestido, alimentacin,
educacin y recreacin, entre otras, son desarrolladas por un grupo de
personal que incluyen las antes mencionadas, dos (2) pedagogas, nueve (9)
nieras, una (1) jefe de nieras y odontologa.
Tambin reciben apoyo al nivel de terapias fsica, ocupacional y de lenguaje,
de acuerdo con las necesidades del menor.
En CRAN el nio recibe vivienda, alimentacin, vestido, salud, educacin,
recreacin y mucho cario. Todo el equipo interdisciplinario permite un
apropiado ambiente de desarrollo a todo nivel.
Los bebs (menores de diecisis (16) meses) no viven en CRAN sino en los
hogares de crianza escogidos y mantenidos por CRAN. All reciben el calor
de un hogar, haciendo su ambiente de desarrollo ms ntimo. CRAN entrega a
los hogares todos los implementos necesarios para el beb, adems de la
alimentacin. Los hogares deben ir permanentemente a CRAN con los
menores para evaluacin mdica, aplicacin de vacunas, etc.
Para los nios entregados en Adopcin, CRAN es quien les asigna una familia
idnea que ya ha sido seleccionada por cumplir con los requisitos legales. El
proceso de Adopcin es acompaado y coordinado por la fundacin ante las
autoridades competentes.
Beneficiarios y Cifras:
CRAN recibe menores remitidos por el ICBF, remitidos por un familiar o
remitidos por su madre (que se encuentre en proteccin en el hogar de
madres). En promedio se mantienen treinta (30) nios en la casa de proteccin
y doce (12) en hogares de crianza.

65

En total, desde la creacin de CRAN en 1978 hasta diciembre de 1997,


10.721 personas han sido beneficiadas directamente por los servicios que
CRAN presta, atendiendo as una problemtica social que nos afecta a todos.
La Cifra se encuentra distribuida de la siguiente manera:

/ Mujeres embarazadas que han recibido proteccin

3.502

Y apoyo Psico-social para conservar y/o entregar su


Hijo en Adopcin.

/ Mujeres embarazadas que han recibido proteccin y


Apoyo Psico-social para conservar su hijo.

1.121

/ Nios protegidos y reintegrados a su familia biolgica

2.695

/ Nios entregados en Adopcin

3.188

/ Nios con retardo mental atendidos


/ TOTAL

115
10.721

7.2.2.2 CHIQUITINES : El Centro de Adopcin Chiquitines, institucin


de naturaleza privada, de carcter social, sin nimo de lucro, sin
discriminacin poltica, social, racial o religiosa, comenz a funcionar el 2 de
Mayo de 1978, y obtuvo su personera jurdica por la Resolucin # 0261 del 6
de Mayo de 1978, emanada de la Gobernacin del departamento del Valle del
Cauca.
Chiquitines presta el servicio de proteccin integral a 1.966 nios
abandonados, remitidos por el ICBF o entregados directamente por sus
madres.
Estos nios han sido, en su mayora, entregados en Adopcin a padres
Colombianos y Extranjeros a travs del trabajo coordinado con agencias
internacionales de Adopcin, debidamente reconocidas por el ICBF,
siguiendo las normas que para este proceso dicta el Instituto.
El Centro de Adopcin Chiquitines funciona como rgano autnomo y es la
nica institucin en el suroccidente del pas avalada por el ICBF, para
proteger a los nios abandonados y encontrarles una familia adecuada a sus
necesidades.

66

Objetivo:
Atender integralmente a los nios en situacin de abandono, y seleccionar las
familias ms idneas para su Adopcin, donde los nios puedan encontrar la
estabilidad y el amor a que todo ser humano tiene derecho para alcanzar su
pleno desarrollo como persona.
Misin:
Brindar proteccin integral a cuarenta y cinco (45) nios en situacin de
abandono residentes en el Centro de Adopcin, ofrecindoles la oportunidad
de tener un mejor futuro al lado de una familia idnea, capaz de asumir tan
importante responsabilidad.

7.2.3 ASPECTOS FORMALES DEL TRMITE ADMINISTRATIVO


POR CONDUCTO DE UN CENTRO PRIVADO : Debemos considerar
separadamente el caso de los Nacionales y el caso de los Extranjeros.

7.2.3.1

LAS SOLICITUDES DE NACIONALES :

1) Los interesados acuden a la institucin para obtener la informacin


detallada acerca de todo el proceso legal que debe realizarse para poder
adoptar. Es una cita que se programa con el coordinador del rea o con la
persona que haga sus veces, con el fin de sondear a los solicitantes sobre
su conocimiento de la Adopcin y sobre la forma como comprenden el
asunto. Durante la conversacin, se explica en qu consiste el estudio
Psico-social, los talleres de preparacin, el tiempo de duracin y, en
general, todos los criterios de seleccin de los adoptantes; adicionalmente
se le informa a la pareja sobre la existencia de otros Centros para que
libremente escoja la Casa que ms le agrade para adelantar la gestin.
En la entrevista, los interesados debern contestar un cuestionario de
opinin para conocer la preparacin y la motivacin que se tiene sobre el
tema. Si las personas finalmente deciden que s quieren adoptar, recibirn
la solicitud formal de Adopcin, que posteriormente debern diligenciar y
enviar.

67

2) Se debe enviar el formulario de solicitud totalmente diligenciado,


suministrando toda la informacin que all se pide: datos personales,
residenciales, econmicos, referentes a las especificaciones sobre los nios
que se quieren adoptar, datos sobre otros hijos que se tengan,
motivaciones para la Adopcin, datos sobre la vivienda, informar si se
presentaron solicitudes anteriores, firmas y documentacin anexa. Todo
sujeto siempre a verificacin.
3) Recibida la solicitud, se establece el cronograma de entrevistas para el
estudio social, que generalmente consta de seis (6) sesiones. Son charlas
dirigidas por la trabajadora social en las cuales se analizan, entre otros
aspectos, las condiciones econmicas, la relacin o vida de pareja, sus
relaciones interfamiliares y sociales, y, lo ms importante, las
motivaciones para adoptar. Igualmente se realiza una visita domiciliaria
para conocer el sitio donde vivir el nio en caso de ser adoptado.
Despus de realizar todo lo anterior, la trabajadora social elaborar un
minucioso informe acerca de los futuros padres y lo remitir al Comit de
Adopciones.
La realizacin de estas actividades tarda aproximadamente tres (3) meses.
4) A continuacin, la pareja entra en el departamento de psicologa para
realizar el estudio correspondiente. Durante dos (2) meses
aproximadamente, el psiclogo programa, normalmente, cinco (5)
sesiones para cumplir con esta etapa de anlisis personal y mental.
El psiclogo preparar un informe contentivo de su diagnstico clnico y
lo remitir al Comit de Adopciones.
5) Con base en los dos (2) estudios anteriores y sus respectivos informes, el
Comit de Adopciones decide si aprueba o rechaza una determinada
solicitud.
Causales de rechazo de una solicitud:
4 Una solicitud se rechaza cuando se comprueba que se han suministrado
datos falsos.
4 Una solicitud se rechaza cuando por parte de los aspirantes no existe una
motivacin seria ni real para adoptar.
4 Una solicitud se rechaza cuando la pareja no es idnea fsica, mental,
social o moralmente.
6) Aprobada la solicitud, el psiclogo y la trabajadora social realizan con la
pareja la entrevista de cierre, en la cual se le comunica el resultado

68

positivo del estudio y se fija una fecha aproximada para la entrega del
nio; fecha que normalmente se concreta en cuatro (4) meses.
7) A continuacin, la pareja debe asistir a un taller de preparacin para
padres adoptantes donde, a travs de dinmicas de grupo, se trabaja sobre
aspectos que rodean todo el tema de la Adopcin, entre los cuales me
gustara hacer nfasis en uno de ellos, cual es, el decidir acerca del
momento adecuado o conveniente para decirle al nio que es hijo
adoptivo.
La nica exigencia legal es el sometimiento al estudio social. Las
entrevistas con el psiclogo y la realizacin de los talleres son opcionales,
de manera pues, que cada institucin es libre de incluirlos o no dentro de
su proceso de seleccin; sin embargo, una vez que se escoge una
determinada Casa de Adopcin hay un acuerdo y aceptacin de sus reglas
propias, por lo tanto debe haber cumplimiento de los procedimientos
internos.
8) Ofrecimiento del nio: La Institucin presenta un candidato con sus datos
personales, su fotografa, su historia clnica y la historia social de su madre
natural. Los futuros padres deben tomar la decisin de aceptar o rechazar
a ese nio, en caso afirmativo, se fija una fecha para la entrega.
9) Entrega del nio: Debe hacerse en la Institucin, con todos los pormenores
antes indicados. La Casa certifica la idoneidad de los padres, su
integracin con el nio y el compromiso que se asume para la realizacin
del seguimiento correspondiente; la pareja, a su turno, firma el documento
de entrega y recepcin del menor.
10) Seguidamente, los adoptantes deben ponerse en contacto con el abogado
vinculado al Centro para que asuma el caso de aqu en adelante, se
entrevistar con la pareja, y los tres (3) con el Defensor de Familia del
ICBF; luego ya estar listo para presentar la demanda correspondiente y
dar inicio as al proceso judicial.

69

7.2.3.2

LAS SOLICITUDES DE EXTRANJEROS :

Aunque el trmite vara un poco, en esencia es el mismo.


1) Contactos previos: Existen agencias internacionales de Adopcin con
sedes en varios pases, autorizadas por las leyes Nacionales, razn por la
cual tienen una representacin en el pas.
Estas casas internacionales reciben solicitudes de Adopcin del pas donde
se encuentren localizadas. Si una pareja est interesada en un nio
Colombiano, la agencia se encargar de llevar acabo el estudio social
exigido en Colombia para la Adopcin y, de acuerdo con el resultado, se
selecciona o rechaza a los futuros adoptantes; en caso afirmativo, la
agencia se pone en contacto con su representante en Colombia para
localizar al futuro adoptivo dentro del grupo de nios adoptables.
2) Ofrecimiento del nio: La pareja interesada enva la documentacin
completa y diligenciada a la Casa de Adopcin Colombiana escogida. La
Institucin verifica que los papeles estn en regla y luego enva el
ofrecimiento con los detalles ya indicados cuando tratamos el caso de las
solicitudes de Nacionales.
Los futuros padres deben decidir si aceptan o rechazan el ofrecimiento; en
caso afirmativo, se solicita a los Extranjeros que vengan al pas.
3) Entrega del nio: Debe realizarse en la Institucin, cuando ya los
adoptantes se encuentren en territorio Colombiano. Seguidamente deber
firmarse el acta de entrega y recepcin del menor.
4) Luego, los padres se ponen en contacto con el abogado adscrito al Centro y
se realiza la entrevista con el Defensor de Familia. Posteriormente deben
autenticarse los documentos anexos a la demanda y todo estar listo para
iniciar el proceso judicial.
Los documentos expedidos en el exterior deben surtir la cadena de
autenticaciones, es decir, legalizar cada documento en la notara o entidad
equivalente del pas de origen y llevarlos al Consulado de Colombia en el
respectivo pas a fin de obtener el Sello Consular.
En nuestro pas esos documentos se deben traducir, si estn en otro
idioma, y autenticar en el Ministerio de Relaciones Exteriores.

70

7.3 LA ADOPCIN A TRAVS DEL INSTITUTO COLOMBIANO DE


BIENESTAR FAMILIAR (ICBF)

7.3.1 EL INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR


(ICBF)

7.3.1.1 NATURALEZA JURDICA : El ICBF es, segn la ley 489 de


1998, que consagra las normas sobre la organizacin y el funcionamiento de
las entidades del orden Nacional, una entidad descentralizada del orden
Nacional que asume la forma de Establecimiento Pblico con personera
jurdica, patrimonio propio y autonoma administrativa y financiera, adscrito
al Ministerio de Salud, y con la facultad para organizar sus dependencias a lo
largo y a lo ancho de todo el pas.
Para la ejecucin de sus programas, est conformado por tres (3) niveles: el
Nacional, el Regional y el Zonal.
Para la prestacin de sus servicios, cuenta con una sede Nacional, ubicada en
Santaf de Bogot, con veintisis (26) sedes Regionales en doscientos cinco
(205) centros Zonales y con diferentes unidades aplicativas e instituciones de
menores, ubicadas en los diferentes departamentos, municipios y distritos del
pas.

7.3.1.2 SNTESIS HISTRICA : El ICBF fue creado por la ley 75 de


1968 como un Establecimiento Pblico adscrito al Ministerio de Salud.
Durante toda su trayectoria ha atravesado por tres (3) periodos bien definidos:
el primero va desde su fundacin hasta el ao de 1979, tiempo durante el cual
el Instituto realiz la construccin y definicin de sus programas, pero
paralelamente reinaba la inestabilidad y el desorden administrativo; el
segundo va desde 1980 hasta 1986, y se caracteriz por la reorganizacin
institucional; y el tercero va desde 1987 hasta nuestros das, es la etapa de
expansin y desarrollo institucional, caracterizada por una dinmica operativa
orientada hacia una mayor eficiencia.

7.3.1.3 OBJETIVOS : Propender y fortalecer la integracin y el desarrollo


armnico de la familia, proteger al menor de edad y garantizarle sus

71

derechos; para ello desarrolla acciones centradas en la prevencin, en la


proteccin y en el apoyo a la familia.
En Prevencin se realizan acciones para disminuir los riesgos de abandono
temporal del menor y la desintegracin de la familia.
En Proteccin se desarrollan acciones temporales, sustitutivas y remediales en
favor de los nios, nias y jvenes que por sus condiciones personales,
familiares y sociales, se encuentran en situacin de peligro, abandono o de
conflicto con la ley, y que presentan limitaciones fsicas o mentales.
En Familia se ofrecen acciones que propenden por la integracin y desarrollo
de la familia, y por crear las condiciones que les permitan a los padres, el
manejo adecuado del conflicto, la preservacin de los valores y la
recuperacin de su responsabilidad en la crianza y atencin de los hijos e
hijas.
Para cumplir con sus objetivos, el ICBF cuenta con normas jurdicas como el
Cdigo del Menor, donde se consagran medidas de proteccin para los
menores que se encuentren en situacin irregular; precisamente, una de las
medidas es la Adopcin, que, del modo ms general, es una forma de
solucionar el problema del abandono infantil.
Lo que realmente busca el ICBF es garantizar el derecho fundamental de
todos los nios de crecer y desarrollarse en familia.
Debido a mltiples circunstancias temporales o permanentes de prdida de la
familia o de los cuidados primarios que los nios requieren, o porque sus
propias familias los ponen en grave peligro. Un importante nmero de nios
Colombianos requieren de la proteccin temporal o permanente del Estado, a
travs del ICBF. As las cosas, el empeo del ICBF se dirige en procura de
que los nios que ingresan bajo la proteccin de los Defensores de Familia,
puedan ser reintegrados a sus propios medios familiares, ya sea al lado de sus
padres o bajo el cuidado de su familia extensa, y solamente cuando no es
posible lo anterior, bien sea porque su familia no puede o porque no quiere
asumir y garantizar a ese nio condiciones para su desarrollo, comienza la
labor dirigida a travs del proceso de Adopcin, con el fin de encontrar una
familia para esos nios.
El Estado interviene en el mbito de la familia para prevenir y conjurar
situaciones de peligro o abandono de los nios, cumpliendo una funcin
supletoria cuando los padres no existen o cuando no pueden proporcionar a
sus hijos las condiciones bsicas para llevar una vida plena.

72

7.3.1.4 ESTRUCTURA ORGNICA DEL ICBF EN EL REA DE


PROTECCIN : Segn el Decreto # 82 del 13 de Enero de 1993, a la cabeza
de la entidad se encuentra la Junta Directiva, presidida por la Primera Dama
de la Nacin, actualmente la Doctora Nohora Puyana de Pastrana;
seguidamente est la Direccin General, actualmente ocupada por el Doctor
Juan Manuel Urrutia Valenzuela; luego encontramos la Secretara General,
encargada de coordinar directamente las dos (2) grandes reas de labores y las
Direcciones Regionales. Esas dos (2) reas son: El rea Operativa y el rea de
Apoyo Tcnico.
Dentro del rea Operativa hay dos (2) subdirecciones: Proteccin y
Prevencin.
Al interior de la subdireccin de Proteccin, existen cinco (5) divisiones, una
de las cuales es la Divisin de Adopciones, actualmente a cargo de la Doctora
Mara Jess Dussn.
El rea de Proteccin cuenta con el valioso instrumento de la Adopcin.
Veamos ms de cerca la labor del Instituto en esta rea:22
El Informe comienza definiendo Proteccin como el conjunto de acciones
temporales, sustitutivas y remediales en favor de los nios y jvenes que por
sus condiciones personales, familiares y sociales, se encuentran en situacin
de desintegracin, conflicto, desproteccin, o presentan deficiencias en el
desarrollo fsico y/o psquico.
En la Proteccin, el ICBF juega un papel preponderante por cuanto los
Defensores de Familia se constituyen como los representantes de los nios
mientras persistan las situaciones de peligro o de abandono o la incapacidad
real de la familia para brindarle la proteccin en consonancia con el artculo
42 de la Constitucin Poltica, que consagra a la familia como el ncleo
fundamental de la sociedad. Reafirma en su artculo 43, el derecho del nio a
tener una familia y no ser separado de ella, razn por la cual, la intervencin
que se realice estar siempre orientada hacia el apoyo de la familia y de la
comunidad, para que sta sea en primera instancia la que goce del derecho y
el deber de educar y criar a sus hijos.
Frente a menores necesitados de proteccin, las medidas a tomar deben ser
proporcionales al grado de abandono o de peligro, evitando la desintegracin
familiar; pero cuando sta se ha dado y el abandono es parcial, la proteccin
22

INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR. Gestin ICBF 1992-1994, Plan de Accin


"Los Nios Primero". Santaf de Bogot : Subdireccin de Planeacin y Sistemas. Divisin de Programacin
y Evaluacin, 1994., p. 69.

73

brindada por el ICBF asume un carcter transitorio mediante las diferentes


modalidades de colocacin familiar, como los hogares sustitutos, los hogares
amigos, etc., agotando previamente la amonestacin o llamado de atencin a
los padres sin resultado positivo. La meta primordial en toda colocacin
familiar debe ser el reintegro del menor al hogar, una vez hayan desaparecido
las circunstancias que originaron la medida.
Cuando las medidas descritas no hayan logrado soluciones adecuadas, y
solamente como ltimo recurso, se ubicar al menor en un medio
institucional, preferentemente abierto, acorde con las necesidades, las
caractersticas y los recursos existentes en cada regin.
En aquellas situaciones en las cuales por circunstancias muy especiales el
menor se vea privado afectivamente de la familia, se propende por todos los
medios, garantizarle una familia adoptiva.

7.3.1.5 PROGRAMAS DE ADOPCIN : El ICBF, a travs de la Divisin


de Adopciones, es la autoridad central en materia de Adopcin. Para atender
la problemtica del nio en situacin de abandono, se ha considerado la
Adopcin como la medida de proteccin tendiente a brindarle un hogar en
iguales condiciones a las que rodearan a un hijo legtimo, bajo la suprema
vigilancia del Estado. Su objetivo es proporcionar al nio abandonado un
hogar permanente que le permita su desarrollo integral dentro de un ambiente
familiar adecuado, evitando los efectos nocivos que ocasiona la
Institucionalizacin del nio.
Se entiende por Programa de Adopcin, el conjunto de actividades
tendientes a brindar hogar definitivo a un menor y comprende principalmente,
la recepcin y cuidado del menor, la seleccin de los padres adoptantes y la
presentacin de la demanda respectiva.
Los Programas de Adopcin comprenden dos (2) aspectos: el Legal y el
Psico-social.
Recordemos que, segn el Cdigo del Menor, en Colombia slo pueden
desarrollar Programas de Adopcin, el ICBF y las Instituciones Privadas que
hayan obtenido licencia de funcionamiento otorgada por el propio ICBF.
La Adopcin es un acto eminentemente humano con profundo sentido tico,
emocional y social que exige tanto el cumplimiento de requisitos normativos
establecidos por la legislacin como las condiciones psico-sociales que
garanticen el bienestar del nio.

74

La Adopcin se presenta ante una situacin ya dada, como es el fenmeno del


abandono, el cual debemos atender remediando los resultados de una realidad
social con marcados desequilibrios.
El ICBF, a travs del desarrollo del Programa de Adopcin vela por brindar
hogares estables a los menores que carecen de l. Es por ello que la entidad,
estudia y analiza las solicitudes de parejas e individuos que manifiestan su
deseo de recibir un menor como hijo y aprueba las de aquellos que
demuestren su capacidad para ofrecerle las mejores condiciones afectivas,
familiares, mentales, fsicas, morales, intelectuales, sociales y econmicas, en
el hogar que el nio necesita, con la conciencia plena de que al recibirlo, la
situacin afectiva y legal es la misma que cuando se recibe un hijo biolgico.

7.3.1.6 LOS COMITS DE ADOPCIN : En cada una de las sedes


Regionales y Agencias del ICBF funciona un Comit de Adopcin que tiene
como funcin estudiar y rechazar o aprobar y, en consecuencia, seleccionar a
los eventuales padres adoptantes, cuando stos viven en Colombia, y la
asignacin de los nios beneficiados cuando el programa es adelantado
directamente por esta entidad.
Las solicitudes de Adopcin presentadas ante el ICBF, provenientes de
personas Extranjeras residentes o no residentes en el pas, sern tramitadas
nicamente por el Comit de la Divisin de Adopciones de la sede Nacional,
ubicada en la Avenida (Carrera) 68 # 64-01 Oficina 201 de Santaf de Bogot
D.C.

7.3.2 SISTEMA NACIONAL DE BIENESTAR FAMILIAR (SNBF) :

A) Concepto: Es el conjunto de organismos, instituciones, agencias o


entidades pblicas y privadas que total o particularmente atienden la
prestacin del servicio de proteccin preventiva y especial, orientada al
menor y a la familia; asignando al ICBF, como entidad rectora, las
funciones de planeacin, normatizacin, coordinacin y evaluacin de las
actividades desarrolladas por todos los organismos que lo integran.

75

B) Regulacin: Se encuentra en la ley 7 de 1979 y en el Decreto


Reglamentario # 2388 de 1979.
C) Composicin: El SNBF est integrado por:
/ El ICBF, como entidad rectora.
/ El Ministerio de Salud.
/ Las Cajas de Compensacin Familiar.
/ Los Organismos pblicos de bienestar y asistencia social como las
Comisaras permanentes de Familia.
D) Objetivos:
p Proteger al menor y garantizar los derechos de la niez.
p Promover la integracin y realizacin armnica de la familia.
p Vincular al mayor nmero de personas y coordinar con las entidades
pblicas y privadas competentes, el manejo de los problemas de la familia
y del menor con el propsito de elevar el nivel de nuestra sociedad.

7.3.3 EL DEFENSOR DE FAMILIA

7.3.3.1 CONCEPTO Y ALCANCES DE LA FIGURA : El Defensor de


Familia es un funcionario pblico de tipo administrativo que se encuentra al
servicio del Sistema Nacional de Bienestar Familiar, bajo la dependencia, por
designacin, remuneracin y sanciones disciplinarias, del ICBF; entidad
rectora del sistema.
Cada Defensora est integrada por: un Defensor de Familia, que siempre ser
un abogado especializado en Derecho de Familia, un psiclogo, un trabajador
social, un nutricionista, un secretario y un citador.
El Defensor de Familia es un representante de la sociedad, del inters pblico
y del inters superior del menor, no es una figura nueva puesto que tiempo
atrs existi con el nombre de "Defensor de Menores".
El Defensor de Familia es un actor importante dentro del trmite de Adopcin
de nios y en otros procesos de temtica similar que la ley establece y precisa.
Es un verdadero asesor y orientador en Derecho de los nios y, en general, en
Derecho de Familia.

76

El artculo 11 del Decreto 2272 de 1989, que organiza la Jurisdiccin de


Familia en Colombia, reza:
"El Defensor de Familia intervendr en nombre de la sociedad y en
inters de la institucin familiar, en los procesos que se tramitan ante
esta Jurisdiccin, y en los que actuaba el Defensor de Menores, sin
perjuicio de las facultades que se le otorgan al Ministerio Pblico.
Intervendr tambin en inters del menor, para promover las acciones
pertinentes en los asuntos judiciales y extrajudiciales de familia, sin
perjuicio de la representacin legal y judicial que corresponda".
El proceso de Adopcin, en la parte judicial, se adelanta ante la Jurisdiccin
de Familia por disposicin expresa del mismo Decreto. El Defensor debe
intervenir forzosamente en pro del menor que est siendo objeto de la medida
protectora.

7.3.3.2

FUNCIONES RELACIONADAS CON LA ADOPCIN :

A) El Defensor de Familia del lugar donde se encuentra el nio, es


competente para declarar al menor en estado de abandono puesto que sta
es una situacin irregular que atenta contra sus derechos y contra su
normal desarrollo individual y socialmente considerado.
El Defensor declarar esta situacin de oficio o a peticin de cualquier
persona que denuncie la posible existencia de la situacin de abandono.
Inmediatamente despus del conocimiento del hecho, realizar la apertura
de la investigacin mediante un auto en el que simultneamente ordenar
la prctica de todas las pruebas y diligencias necesarias para el
esclarecimiento del caso y la definicin de la situacin de abandono.
De la misma manera podr, mediante resolucin motivada, adoptar
cualquiera de las medidas de proteccin establecidas en el artculo 57 del
Cdigo del Menor; dentro de esas medidas, en el numeral 5, se encuentra
la que nos interesa en este trabajo, cual es la iniciacin de los trmites de
Adopcin del menor declarado en situacin de abandono.
Homologacin de la resolucin:
La resolucin del Defensor que decreta la medida de proteccin deber
ser Homologada ante el Juez de Familia del domicilio de las personas
naturales o de la entidad a cuyo cargo se encuentre el menor, cuando las
personas que tenan a cargo al menor hubieren presentado oposicin

77

contra esa resolucin, debidamente fundamentada con el material


probatorio pertinente y correspondiente, durante el trmite administrativo
en el que se decret o dentro de los veinte (20) das siguientes a la fecha
en que la resolucin qued en firme.
El Juez dictar sentencia de Homologacin de la resolucin del Defensor
de Familia, providencia contra la cual no procede ningn recurso.
(artculo 61 del C. Del M.)
El establecimiento de la mencionada medida por parte del Defensor,
producir la terminacin del ejercicio de la patria potestad por parte de los
padres del nio, antes de que se profiera la sentencia judicial que la debe
decretar.
Aunque la patria potestad se extingue con la resolucin del Defensor, el
verdadero efecto se produce cuando quede en firme la sentencia. La
terminacin de la patria potestad es una sancin que se le impone a los
padres por haber abandonado a su hijo.
El Defensor cuenta con la colaboracin de la polica de menores y,
concretamente, con las Comisaras Permanentes de Familia para hacer
efectivo el cumplimiento de la medida de proteccin que se tome con
respecto a un determinado menor.
De las Comisaras de Familia nos ocuparemos ms adelante, ya que
comnmente se confunde su labor con la de las Defensoras de Familia.
B) El Defensor de Familia del lugar donde se encuentra el nio, es
competente para tomar la medida consistente en la iniciacin de los
trmites de Adopcin cuando el menor, sin encontrarse en situacin de
abandono, carece de representante legal.
C) Cuando los padres deciden entregar a su hijo en Adopcin, deben
manifestar expresa, personal y conjuntamente su consentimiento ante el
Defensor de Familia del lugar donde se encuentre el menor.
El Defensor pues, tiene la obligacin de recepcionar la manifestacin de
ese consentimiento conjunto de los dos (2) miembros de la pareja,
consistente en el deseo de entregar a su hijo para que sea sujeto de la
Adopcin. El consentimiento slo puede emitirse personalmente, nunca
por conducto de apoderado. Simultneamente, el Defensor deber
informarles el sentido y la significacin de la Adopcin, sus
consecuencias y efectos legales y la irrevocabilidad de la decisin que

78

han tomado luego de transcurrido un (1) mes, contado a partir del da en


que otorgaron su consentimiento.
nicamente se admite que el consentimiento sea individual, cuando uno
(1) de los miembros de la pareja llegare a faltar, circunstancia esta que se
define y se precisa en el pargrafo 2 del artculo 94 del Cdigo del
Menor, y cuyo detalle fue presentado en el Captulo tercero (3) de este
trabajo, cuando se trat el tema de "El consentimiento para dar en
Adopcin".

7.3.3.3 DECISIONES DEL DEFENSOR : El Defensor de Familia es un


servidor pblico, funcionario administrativo, por consiguiente, no cumple con
funciones jurisdiccionales. Sin embargo, sus pronunciamientos son autos y
resoluciones motivadas que, en ciertos casos, producen efectos vinculantes. El
Control de estas decisiones lo realiza la Jurisdiccin de Familia, por
intermedio del Juez de Familia o del Juez Promiscuo de Familia.
En suma tenemos, que la intervencin del Defensor de Familia, a travs de
sus autos y resoluciones siempre motivadas, es necesaria y obligatoria para
darle curso formalmente a la iniciacin, desarrollo y culminacin de los
trmites de Adopcin.
Naturalmente, con la toma de la mencionada medida del numeral 5 del
artculo 57 del Cdigo del Menor, el nio queda a disposicin del ICBF,
quien adelantar en su beneficio el correspondiente Programa de Adopcin.

7.3.3.4

OTROS PROCESOS EN LOS QUE INTERVIENE EL


DEFENSOR :

Adems de cumplir con un papel activo en el trmite administrativo y judicial


de la Adopcin, el Defensor de Familia debe participar en los siguientes otros
procesos relativos a cuestiones del Derecho de Familia:

p
p
p
p

Fijacin o revisin de alimentos.


Ejecutivo por alimentos.
Citacin judicial por Reconocimiento de hijo extramatrimonial.
Investigacin e impugnacin de la paternidad y maternidad legtimas o
extramatrimoniales.
p Suspensin, prdida y rehabilitacin de la patria potestad.
p Custodia y cuidado personal de los menores.
p Designacin y remocin del guardador.

79

p Regulacin de visitas.
p Correccin, sustitucin o adicin de partidas del estado civil cuando se
requiere intervencin judicial.
p Curadura.
p Permisos para salir del pas.
p Sucesiones.
A partir de la expedicin del Cdigo del Menor, los Juzgados de Familia
deben conocer todas aquellas situaciones que se presenten alrededor de la
familia sea que incluyan o no menores de edad.

7.3.4 LAS COMISARAS DE FAMILIA

7.3.4.1 CUESTIN PREVIA : La polica de menores es un cuerpo


especializado de la polica Nacional, encargado de auxiliar a los organismos
Estatales dedicados a la educacin, prevencin y proteccin del menor, y de
colaborar con ellos para el cumplimiento de sus fines. Este tipo de polica est
integrado, inclusive, por personal civil y tiene una cobertura Nacional. La
direccin general de la polica de menores est a cargo de la direccin general
de la polica Nacional.
Las Comisaras de Familia coadyuvan con la labor de la polica de menores
pero con independencia funcional.

7.3.4.2 CONCEPTO Y ALCANCES DE LA FIGURA : Las Comisaras de


Familia son dependencias de carcter policivo encargadas de conocer
preventivamente de los conflictos de familia, brindando la atencin oportuna
para evitar que se conviertan en problemas mayores. Su nmero y
organizacin estn determinados por los Concejos Municipales o Distritales.
Las Comisaras de Familia hacen parte del SNBF. Estn a cargo de un
Comisario de Familia, quien ser siempre un abogado especializado en
Derecho de Familia, designado por el Alcalde del municipio, de carcter
pblico y administrativo y de libre nombramiento y remocin.

80

El objetivo principal de las Comisaras es colaborar con el ICBF y con las


dems autoridades competentes en la funcin de proteger a los menores que
se hallen en situacin irregular y en los casos de conflictos familiares.
Las Comisaras pretenden ser una instancia que ofrezca un espacio clido y
especializado en la atencin de los problemas que afectan sensiblemente a la
familia, buscando con ello reducir los niveles de violencia del mbito
domstico y cotidiano de las personas. Se trata adems de enfrentar los
problemas familiares de manera integral, es decir, teniendo en cuenta no solo
su componente jurdico o legal sino tambin el social, el psicolgico y el
mdico.
Las Comisaras de Familia funcionan durante las veinticuatro (24) horas del
da en los municipios donde la densidad de poblacin y la problemtica del
menor lo requieran, a juicio del respectivo Concejo Municipal o Distrital; en
todo caso, su atencin ser permanente y gratuita.

7.3.4.3

FUNCIONES : 23

A) Recibir y atender las quejas, denuncias e informes relacionados con


conflictos y violencia intrafamiliar, segn la ley 294 de 1996; as mismo,
orientar y conciliar dichos casos.
B) Atender las demandas relativas a la proteccin del menor, especialmente
en los casos de maltrato y explotacin.
C) Recibir denuncias sobre hechos que puedan configurarse como delitos o
contravenciones en los que est involucrado un menor como ofendido o
como sindicado.
D) Asumir la conciliacin en caso de incumplimiento de la obligacin
alimentaria respecto a un menor, con el objeto de fijar la cuanta, el lugar
y la forma de cumplimiento.
E) Coordinar acciones cvicas y sociales de carcter preventivo y educativo
con la familia.

7.3.5 ASPECTOS FORMALES DEL TRMITE ADMINISTRATIVO


ANTE EL ICBF : Es conveniente distinguir dos (2) clases de trmites: el que
se le da a las solicitudes presentadas por Nacionales Colombianos o por
Extranjeros residentes en el pas, y el que se le da a las solicitudes presentadas
23

Ibid., p. 93.

81

por Extranjeros o por Colombianos residenciados en el Exterior. Tambin es


preciso recordar que, en cualquier caso, el trmite ser totalmente gratuito.

7.3.5.1

TRMITE DE LAS SOLICITUDES PRESENTADAS POR


NACIONALES Y EXTRANJEROS RESIDENTES EN
COLOMBIA :

1) La persona o pareja interesada en adoptar enva una carta a la Divisin de


Adopciones de cualquiera de las sedes Regionales del ICBF, normalmente
se enva a la sede del lugar donde los interesados tienen su domicilio. Muy
brevemente en esa comunicacin se indican los datos personales, el grado
de educacin, la capacidad econmica y las razones por las cuales se desea
adoptar.
2) La trabajadora social de la Regional del ICBF a donde se mand la carta se
entrevistar con el solicitante o los solicitantes a fin de conocerlos y de
informarles acerca de los documentos y dems requisitos que son
necesarios para iniciar el proceso; de la misma manera se descartan las
solicitudes de aquellas personas que tienen impedimentos para adoptar.
3) Realizacin de la solicitud formal de Adopcin: Cuando los interesados
tienen opciones para ser padres adoptantes, deben llenar el formulario
"Solicitud de Adopcin" para entrar en una fase de preseleccin.
En el formulario de solicitud se debe suministrar, en Espaol, la siguiente
informacin:

J Datos personales generales de los solicitantes: nombres, apellidos,

J
J
J
J

documentos de identificacin, fecha de nacimiento, lugar de


nacimiento, nacionalidad, estado civil, estudios realizados, profesin y
una (1) fotografa ntida y reciente.
Datos residenciales: direccin, telfono, ciudad, departamento o regin
y pas.
Datos Econmicos: En Pesos Colombianos debe indicarse: el monto de
los ingresos mensuales, de los gastos y del patrimonio neto que se
posea.
Datos de otros hijos, si se tienen.
Especificaciones sobre los nios que se quieren adoptar: nmero de
nios, sexo, edad y precisiones sobre los rasgos fsicos, si se tienen
preferencias.

82

J
J
J
J

Motivacin para la Adopcin.


Datos sobre la vivienda: se debe precisar si es propia o arrendada.
Datos sobre otras personas que vivan bajo el mismo techo.
Sealar si se ha presentado una solicitud anteriormente, y en caso
afirmativo, indicar la fecha y el lugar.
J Las firmas autgrafas de la solicitud.
J Toda la documentacin que debe anexarse al formulario, en original:
a) Registro civil de nacimiento de los adoptantes.
b) Registro civil de matrimonio de la pareja solicitante o prueba idnea
de la convivencia extramatrimonial.
c) En caso de matrimonios anteriores, sentencia de separacin legal de
cuerpos o de divorcio en la cual consten las causas que lo
motivaron.
d) Certificado vigente de antecedentes penales o policivos de los
adoptantes, expedido por la autoridad competente.
e) Certificado sobre capacidad econmica.
f) Tres (3) cartas de recomendacin personal que certifiquen la aptitud
para adoptar.
g) Certificado mdico de buena salud fsica.
h) Certificado psicolgico o psiquitrico de buena salud mental.
i) Los Extranjeros residentes en Colombia deben acreditar, mediante
prueba documental, su permanencia previa y posterior en el pas.

Todos los aspectos contenidos en la solicitud sern verificados en cuanto a


su autenticidad, de tal manera que si se comprueba falsedad se rechazar
de plano la peticin.
A partir de la fecha de recepcin de los documentos, el ICBF dispone de
treinta (30) das para la realizacin de los estudios sociales y psicolgicos,
que nicamente pueden ser efectuados por funcionarios de la Institucin.
4) Estudio social y psicolgico: a l deben someterse los solicitantes. Es un
anlisis en el que se examinan las motivaciones, la integracin familiar, el
equilibrio emocional, la capacidad econmica y, en general, el nivel de
aptitud y de preparacin para que esa familia prohije a un nio.
El psiclogo y el trabajador social del ICBF emiten su concepto favorable
o desfavorable para esa familia, en todo caso, explicando el porqu de la
determinacin.
El estudio psico-social es definitivo a la hora de aceptar o de rechazar las
solicitudes de los adoptantes.

83

Psicolgicamente, lo principal es identificar las razones que tiene una


persona o pareja para adoptar, en otras palabras, descubrir cual es la ratio
essendi que encierra la Adopcin para esas personas.
El examen tiene como aspecto central, el anlisis de las motivaciones para
adoptar, que tienen mucho que ver con la vida personal, con la vida de
pareja, con la interaccin con las dems personas, con la educacin, con la
salud y con circunstancias materiales que rodean a los solicitantes.
"La motivacin es el elemento ms difcil de explorar. Muchas veces las
razones que se expresan no coinciden con los deseos inconscientes, de all
la importancia de contar con las herramientas apropiadas para tratar de
descubrir las motivaciones neurticas o patolgicas que pueden existir
detrs de una solicitud de Adopcin".24
En nuestro pas, el nmero de solicitudes sobrepasa el nmero de nios
adoptables, situacin esta que es ventajosa para el xito de los programas
de Adopcin, en la medida en que se pueden elegir las mejores parejas
para los nios, porque de lo que se trata es de conseguir una familia para
los nios y no unos nios para las familias.
5) Seleccin: Despus del estudio, la solicitud es examinada por el respectivo
Comit Regional de Adopcin, quien finalmente tiene la autoridad y
competencia para decidir acerca de la eleccin o rechazo de esa solicitud
en particular.
En esta parte juegan un papel definitivo los Criterios Tcnicos de
Seleccin establecidos por el ICBF para la seleccin y asignacin de los
nios adoptables.
Sin desconocer que cada solicitud de Adopcin merece un estudio
especial, y considerando siempre el inters del nio como lo fundamental,
el ICBF tiene preferencia con las solicitudes presentadas por parejas de
Nacionales, casadas o formalizadas en unin marital de hecho, sanas fsica
y mentalmente, y en buenas condiciones econmicas:
D Que no tienen hijos.
D Que teniendo un hijo adoptivo o biolgico, desean adoptar un segundo
hijo.
D Que solicitan en Adopcin grupos de dos (2) o ms hermanos, ya que el
ideal es que permanezcan juntos, sin separarse.
D Que solicitan nios mayores de siete (7) aos.
24

INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR. Normas Tcnico-Administrativas,


Proyecto de Adopciones. Bogot : Divisin de Adopciones, 1983., p. 34.

84

D Que solicitan en Adopcin nios con dificultades y deficiencias fsicas


y/o mentales.
Si Usted como solicitante tiene varios hijos, debe tener en cuenta que son
muchas las solicitudes de parejas que aguardan por su primer hijo y que,
por lo tanto, gozan de prioridad.
La edad de los solicitantes es tambin un importante factor para la
asignacin de los menores, razn por la cual se establecen los siguientes
rangos de edades entre adoptantes y adoptables de la siguiente manera:25

Nios de 0 a 3 aos: deben ser acogidos por hogares de parejas jvenes,


que tengan entre 25 y 35 aos de edad.
Nios entre 3 y 6 aos: en hogares de parejas entre 36 y 45 aos.
Nios entre 7 y 12 aos: en hogares de parejas entre 46 y 50 aos.
Nios mayores de 12 aos: para padres de 51 a 55 aos
aproximadamente.
A los solicitantes se les recomienda tener en cuenta los criterios
establecidos porque si, por ejemplo, se tiene una edad que no corresponde
con la de los adoptables segn los rangos anteriores, indudablemente que
esa solicitud no estar dentro de las ms opcionadas.
En suma, segn las normas Tcnico-Administrativas del ICBF en su
proyecto de Adopciones, son criterios de seleccin de padres adoptantes:
a) El estado civil: porque se prefiere a las parejas casadas por encima de
los hombres o mujeres solteras.
b) La estabilidad conyugal o marital: porque brinda mayor seguridad.
c) La Nacionalidad Colombiana: porque se prefieren las solicitudes de
Nacionales por encima de las presentadas por Extranjeros.
d) El nmero de hijos que se soliciten: porque se quiere que los hermanos
estn siempre juntos.
e) La buena salud fsica y mental: porque asegura un correcto desempeo
de la labor educativa y de crianza.
f) Las solicitudes de menores con limitaciones fsicas y/o mentales.
g) Las condiciones econmicas.
h) La Edad: La ley no fija un lmite de edad mxima. La Divisin de
Adopciones establece que se puede ser adoptante hasta los cincuenta
25

Ibid., p. 49.

85

(50) aos y que slo excepcionalmente, en el caso de los nios mayores


de doce (12) aos, se permita hasta los cincuenta y cinco (55) porque la
experiencia ha demostrado que las parejas maduras que ya han criado
hijos propios, llegan a ser, en la mayora de los casos, excelentes padres
y educadores cuando las motivaciones son apropiadas. En todo caso, se
recomienda tener siempre en cuenta los rangos presentados
anteriormente.
Anlisis conjunto de los Criterios de Seleccin: 26
"Los Criterios de Seleccin no deben analizarse aisladamente sino en
conjunto, como guas o directrices que ayuden a tomar decisiones
acertadas con el fin de evitar riesgos previsibles en la Adopcin y de
asegurar, en lo posible, la eleccin de unos padres adoptantes que ofrezcan
condiciones personales, sociales, materiales y morales adecuadas para el
bienestar fsico y emocional de los hijos adoptivos".
Esta orientacin debe ser tenida en cuenta por los funcionarios que
desarrollan los programas de Adopcin y particularmente, por los
miembros de cada uno de los Comits Regionales y del Comit Nacional
de Adopcin.
Como anotbamos, el Comit Regional de Adopcin del lugar de
ubicacin del nio es quien tiene la ltima palabra:
Si la solicitud es rechazada, los interesados tienen el recurso de reposicin,
lgicamente, ante el mismo Comit, para que revise, modifique o aclare la
decisin; en subsidio tienen la posibilidad de interponer el recurso de
apelacin ante el Comit Nacional de Adopciones de la sede Nacional del
ICBF.
Si la solicitud es admitida, se le avisa a los interesados, luego, dicha
solicitud ingresa a una lista de espera, es decir, se le asigna un turno, un
orden consecutivo y cronolgico, de acuerdo con la fecha de aprobacin,
teniendo en cuenta las caractersticas de los nios solicitados y la
disponibilidad de menores adoptables.
Posteriormente, el nio es asignado a una familia, hecho que se comunica
a los padres, indicndoles la identificacin del menor con una fotografa
adjunta y los informes mdico-sociales, adems de otras informaciones
relacionadas con particularidades que les permitan tomar una decisin
consciente y responsable sobre la aceptacin de ese nio.
26

Ibid., p. 58.

86

Los adoptantes deben analizar consciente y libremente la informacin


suministrada por cuanto su decisin debe ser el resultado de una profunda
reflexin, que comunicarn por escrito. Si se trata de nios mayores, una
vez aceptados, se inicia un perodo de preparacin del nio y de la familia
adoptante, con el fin de asegurar la integracin familiar.
La etapa Administrativa termina entonces, con la aceptacin de la
asignacin por parte de los padres adoptantes y con la entrega del nio
mediante un acta.
6) El contacto con el Abogado: A partir de este momento, los padres deben
contratar los servicios de un Abogado Titulado, ojal especialista en
Derecho de Familia, para que presente ante el correspondiente Juez de
Familia o Promiscuo de Familia, la respectiva demanda de Adopcin, y en
general, para que sea el apoderado durante todo el proceso.
A diferencia de los Centros Privados de Adopcin, el ICBF no puede
sugerir o recomendar abogados en particular, de manera pues que ste
asunto debe ser resuelto por cada persona o pareja adoptante.
7) La entrevista con el Defensor de Familia: El abogado contratado, los
adoptantes y el nio tendrn una entrevista con el Defensor de la Regional,
este funcionario verificar que la documentacin se encuentre en regla y
elaborar una certificacin acerca de la integracin lograda entre los
adoptantes y el nio.
Seguidamente y habiendo cumplido con todo lo anterior, el abogado
estar listo para la presentacin de la demanda, acto con el cual se da
inicio a la etapa Jurisdiccional del proceso de Adopcin, cuya explicacin
se realizar en el siguiente Captulo de este trabajo.

7.3.5.2

TRMITE DE LAS SOLICITUDES PRESENTADAS POR


EXTRANJEROS
Y
POR
COLOMBIANOS
RESIDENCIADOS EN EL EXTERIOR :

1) Estas solicitudes son atendidas exclusivamente por intermedio de la


Divisin Nacional de Adopciones del ICBF.
Los Extranjeros deben enviar la solicitud de Adopcin con toda la
documentacin anexa nicamente en original. Es necesario que todos los
papeles estn debidamente notariados ante la autoridad competente de

87

cada pas y autenticados ante el Consulado de Colombia; stos sern


confiados a un traductor oficial reconocido en Colombia, quien adems se
encargar de autenticar las firmas del Cnsul ante nuestro Ministerio de
Relaciones Exteriores, quien le enviar la respectiva cuenta de cobro por
este concepto.
2) La Divisin Nacional realiza el estudio Psico-social de la pareja o de la
persona que individualmente present la solicitud.
3) La Divisin Nacional aprueba o rechaza la solicitud presentada.
4) La solicitud y los documentos aprobados sern repartidos, por sorteo, a
cualquiera de las sedes Regionales del ICBF.
5) La solicitud aprobada ingresa a una lista de espera.
6) Asignado el nio, se le notifica a los adoptantes para que vengan a
Colombia por l y lo acepten formalmente.
7) Luego de la aceptacin, y encontrndose ya en el pas, se les entrega el
nio que admitieron a travs de la firma de un acta de entrega y recepcin.
8) El Abogado contratado por los padres debe ser Titulado.
9) Sigue la entrevista entre el abogado, los Extranjeros, el nio y el Defensor.
ste ltimo verificar la documentacin y elaborar el certificado de
integracin familiar entre los padres y el nio.
Habiendo cumplido con todos los pasos anteriormente enunciados, deber
iniciarse el proceso Judicial lo antes posible.

Para cerrar este Captulo, y habiendo examinado ambos casos, podemos


concluir que:
Los trmites de Adopcin a travs del ICBF son, en esencia, similares a
los que se realizan en un Centro Privado, puesto que ambos tipos de
instituciones actan siempre bajo el imperio de la ley, es decir, con
sometimiento a las normas aplicables al caso.

88

En Bienestar Familiar el proceso es totalmente gratis, en ningn caso sus


funcionarios pueden cobrar dinero directa ni indirectamente por la
realizacin de los trmites. Las Adopciones con nimo de lucro se
sancionan penalmente. La razn est en que el servicio que presta el ICBF
est subsidiado completamente por el Estado Colombiano.
En las Casas Privadas, los adoptantes realizan donaciones para colaborar y
contribuir con la expansin y el fortalecimiento de tan noble labor.
En un Centro Privado el trmite es ms rpido que en el ICBF, porque
todas las actividades que se desarrollan se concentran nicamente en la
Adopcin, por lo tanto, no se ahorran esfuerzos para trabajar con celeridad
y eficiencia; en cambio el ICBF no solo coordina Adopciones sino que
tambin debe cumplir con otras funciones y tareas, circunstancia esta que
lo hace ms lento en comparacin con una Casa Privada.
En una Institucin Privada, el nio llega ms rpido, El ICBF, en cambio,
no puede fijar una fecha precisa y definitiva para la entrega, dada la gran
cantidad de solicitudes.
En ambos casos, los nios de difcil Adopcin son aquellos que tienen
limitaciones fsicas, retardos mentales o deficiencias psquicas, as como
tambin los que son mayores de siete (7) aos, de modo que, cuando existe
una pareja interesada en esta clase de nios, la solicitud presentada tiene
preferencia o prioridad en la asignacin, naturalmente, sin perder de vista
las exigencias que sobre el particular seala el Cdigo del Menor.

89

8. DESARROLLO DE LA ETAPA JURISDICCIONAL

"Dentro del trabajo de los Abogados, las Cuestiones Judiciales y


especialmente las del rea de Familia encierran el manejo de
sentimientos y de situaciones anmicas y emocionales que, en la mayora
de los casos, hacen difcil y diferente, no solo el planteamiento de las
mismas sino tambin la relacin profesional con los clientes; Lo anterior
no nos justifica sino que nos compromete a contribuir firmemente en la
bsqueda de la mejor solucin a sus problemas y conflictos, y que el
devenir del proceso no produzca un deterioro o perjuicio que atente
contra su integridad como personas, es decir, como seres humanos
dotados de un gran espritu de conciliacin. Este debe ser el compromiso
de todos".

8.1 PRELIMINARES

En nuestro pas, para el perfeccionamiento de la Adopcin se requiere que se


profiera una sentencia judicial, lgicamente, emanada de un Juez de Familia o
Promiscuo de Familia.
Luego de surtida la etapa Administrativa es necesaria la intervencin del
funcionario judicial, quien investido de poder y sabidura, otorgar a la
Adopcin el toque magistral, que le dar la verdadera eficacia jurdica y legal
en el medio social.
La regulacin y formalidades del proceso Judicial de Adopcin se encuentran
contenidas en los artculos 104 a 117 del Cdigo del Menor, razn por la cual
la presentacin que se har en este Captulo estar refirindose
contextualmente al mencionado articulado.

90

8.2 COMPETENCIA, TITULARIDAD Y PROCEDIMIENTO

Competencia: De acuerdo con el numeral 16 del artculo 5 del Decreto


2272 de 1989 y con el artculo 104 del Cdigo del Menor, la demanda de
Adopcin debe presentarse ante el Juez de Familia del domicilio de la persona
o de la entidad a cuyo cuidado se encuentre el menor.
La Competencia entonces la tienen, en primera instancia, el Juez de Familia o
el Juez Promiscuo de Familia del lugar del domicilio de la persona o de la
entidad que tiene a cargo al menor, y en segunda instancia est radicada en
cabeza de la Sala de Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial a que
corresponda el Juez de Familia o Promiscuo de Familia.
Titularidad o Legitimacin por Activa en la Causa: La Adopcin
nicamente puede ser solicitada por los futuros padres interesados en ser
declarados como adoptantes, quienes por intermedio de un abogado, su
legtimo representante, presentarn la demanda correspondiente ante el Juez
de Familia.
Procedimiento: Los Jueces de Familia y Promiscuos de Familia conocern de
los asuntos Jurisdiccionales de la Adopcin, de acuerdo con el procedimiento
indicado en la ley y cuyas especificaciones se encuentran establecidas en los
artculos 104 a 117 del Cdigo del Menor.

8.3 ACTUACIN PROCESAL

8.3.1 LA DEMANDA DE ADOPCIN : Por ser un asunto propio del


Derecho Procesal Civil Especial, la demanda debe reunir todos los requisitos
rutinarios o comunes a cualquier demanda civil, consagrados en el artculo 75
del Cdigo de Procedimiento Civil Colombiano.

8.3.2 LOS ANEXOS : Con la demanda deben presentarse siempre los


siguientes documentos:

91

4 El poder de representacin.
4 El documento donde conste la manifestacin de voluntad o consentimiento
para la Adopcin.
4 Copia del Registro Civil de Nacimiento de los adoptantes.
4 Copia del Registro Civil de Nacimiento del nio.
4 Copia del Registro Civil de Matrimonio o copia del documento que exista
como prueba idnea de la convivencia extramatrimonial de los adoptantes.
Cualquiera de los siguientes sirve como medio de prueba de la convivencia
extramatrimonial:
p Declaracin extraproceso de tres (3) testigos con citacin y
audiencia del Defensor de Familia.
p La inscripcin del compaero o compaera permanente en los
registros de las Cajas de Compensacin Familiar o de las
Instituciones de Seguridad Social.
p El acta de matrimonio celebrado ante la autoridad competente de
otro pas, cumpliendo con los requisitos de autenticacin de
documentos otorgados en el exterior, establecidos en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
p La inscripcin en el libro de varios de la Notara del lugar de
domicilio de la pareja, con antelacin no menor de tres (3) aos.
p El Registro Civil de Nacimiento de los hijos habidos por la pareja
con una antelacin no menor de tres (3) aos.
4 Copia de la resolucin de declaracin de abandono o de la autorizacin del
Defensor de Familia.
4 Certificacin, con vigencia mxima de seis (6) meses, sobre la idoneidad
fsica, mental, moral y social de los adoptantes, expedida por el ICBF o
por la Casa Privada seleccionada.
4 Constancia de integracin del menor y los padres, igualmente expedida por
el ICBF o por la Casa Privada seleccionada.
4 La solicitud de Adopcin presentada ante el ICBF o ante la Casa Privada
seleccionada.
4 El certificado actualizado de antecedentes penales o pasado judicial,
expedido por la autoridad competente.
4 El certificado actualizado de la vigencia de la licencia de funcionamiento
de la institucin de albergue del nio, expedida por el ICBF.
4 La certificacin de la aprobacin de las cuentas del menor, solamente
cuando el adoptante sea el guardador.

92

4 Si los adoptantes son Extranjeros debern aportar, adems, los documentos


sealados en el artculo 106 del Cdigo del Menor.

8.3.3 TRMITE DE LA DEMANDA : En este punto es conveniente


distinguir dos (2) situaciones:

A) Cuando los padres presentan la demanda por conducto de apoderado.


B) Cuando los padres presentan la demanda por conducto del Defensor de
Familia.
A) Cuando los padres presentan la demanda por conducto de apoderado, el
Juez la admite y corre traslado al Defensor por cinco (5) das.
Durante ese tiempo, el Defensor puede:
J Allanarse, es decir, compartir y acogerse a los hechos y a las
pretensiones. En este caso, el Juez dictar sentencia definitiva dentro de
los diez (10) das siguientes.
J Oponerse a la Adopcin como asunto de fondo o puede oponerse a
aspectos de forma referentes a la demanda o a sus anexos.
J Solicitar la prctica de pruebas.
J Proponer excepciones previas por medio del recurso de reposicin.
Si el Juez considera que las pruebas son insuficientes ordenar que se
practiquen las que falten dentro de un tiempo mximo de diez (10) das.
Si el Juez encuentra vicios o defectos en la demanda, la inadmite,
sealando los puntos concretos que deben corregirse, para que se subsanen
las deficiencias; si no se corrigen, el Juez rechazar la demanda.
El auto de rechazo es apelable de conformidad con las disposiciones del
Procedimiento Civil.
B) Cuando los padres presentan la demanda por conducto del Defensor de
Familia, deber adjuntarse tambin la autorizacin del Director de la
Divisin de Adopciones de la sede Regional del ICBF, donde se indiquen
las razones y motivaciones por las cuales se permiti la representacin del
Defensor.
El Juez examina la demanda con sus anexos y pruebas, y si encuentra todo
en orden dicta sentencia dentro de los diez (10) das siguientes. No hay

93

necesidad de correr traslado al Defensor porque en este caso, l es el


apoderado de los interesados.

8.3.4 SUSPENSIN DEL PROCESO : Los adoptantes, autorizados


previamente por el ICBF, pueden solicitar la Suspensin del proceso con
fundamento en una causa justa y hasta por tres (3) meses improrrogables
(artculo 110 del C. Del M.).

8.3.5 LA SENTENCIA DE ADOPCIN : La decisin judicial que termina


con este proceso debe ser notificada personalmente, por lo menos a uno de los
padres adoptantes (artculo 109 del C. Del M.).

8.3.6 LOS RECURSOS : Contra la sentencia que decide sobre la Adopcin,


proceden: en primer lugar, el recurso de apelacin ante la Sala de Familia del
Tribunal Superior del Distrito Judicial a que corresponda el Juez de Familia; y
en segundo lugar, el recurso extraordinario de revisin, con fundamento en
cualquiera de las nueve (9) causales que establece el artculo 380 del Cdigo
de Procedimiento Civil.

8.4 ASUNTOS DIRECTAMENTE RELACIONADOS

8.4.1 EL REGISTRO CIVIL : La sentencia que decreta la Adopcin


servir como base para elaborar la nueva Acta de Nacimiento o nuevo
Registro Civil de Nacimiento, documento ste que reemplazar al primer
Registro o Registro original, dejndolo sin efectos y sin validez jurdica.
El nuevo Registro Civil suprime totalmente al anterior, extinguiendo tambin
el parentesco de consanguinidad.
La sola sentencia de Adopcin no constituye prueba del estado civil de hijo
adoptivo; es necesaria la confeccin del nuevo Registro Civil de Nacimiento
con apoyo en esa sentencia, ya que, segn lo dispuesto en el artculo 101 del

94

Decreto 1260 de 1970, la nica prueba del estado civil de las personas es el
Registro Civil, de manera pues que la sentencia debe ser el medio apropiado
para la elaboracin del nuevo Registro Civil.
La sentencia producir todos los efectos legales ya descritos en el Captulo
cuarto (4) de este trabajo denominado "Efectos Legales de la Adopcin".
La sentencia ejecutoriada es necesaria cuando los adoptantes desean salir del
pas con el nio adoptado.

8.4.2 MUERTE DE LOS ADOPTANTES : Cuando la Adopcin es


conjunta y uno de los adoptantes fallece antes del proferimiento de la
sentencia, el trmite continuar con el sobreviviente si manifiesta
expresamente su voluntad o deseo, de no ser as, el proceso terminar sin
decidir sobre la Adopcin. Cuando el adoptante es una sola persona y muere
antes de la sentencia, el proceso termina de la misma forma.

8.4.3 MUERTE DEL ADOPTIVO : Naturalmente, si fallece el nio objeto


de la medida protectora el proceso tambin concluye. Si el adoptable que
muri hubiese sido mayor y hubiese dejado hijos, estos tendran inters en
que se dictara sentencia de Adopcin para, llegado el momento, heredar al
padre o padres adoptantes con fundamento en el ejercicio del Derecho de
Representacin, por ser descendientes directos de su progenitor, quien no
pudo heredar porque falleci; figura esta que ya tuvimos la oportunidad de
estudiar como uno de los Efectos Sucesorales de la Adopcin, en el Captulo
correspondiente a los Efectos Legales.

8.4.4 PRINCIPIO DE RESERVA : El Cdigo del Menor en su artculo


114, consagra la Reserva de todos los documentos y actuaciones
Administrativas o Jurisdiccionales propias del proceso de Adopcin, por un
perodo de treinta (30) aos. nicamente podrn solicitar copias: El Defensor
de Familia, los adoptantes, directamente o por conducto de su abogado, el
Procurador General de la Nacin o el adoptivo que hubiese llegado a la
mayora de edad.

95

Se podr levantar la Reserva mediante el trmite incidental slo cuando


existan motivos graves o cuando se haya admitido el recurso extraordinario de
revisin.
Seguidamente, el artculo 115 estableci el derecho que tiene todo adoptado
de conocer su origen. Los padres decidirn el momento y las condiciones
apropiadas para que el menor conozca la verdad sobre el carcter de su
vnculo familiar; no obstante, el menor podr acudir ante la Sala de Familia
del Tribunal Superior del Distrito Judicial correspondiente, mediante
apoderado o por conducto del Defensor de Familia, a fin de que se ordene el
Levantamiento de la Reserva y el acceso a la informacin.

96

9. ASUNTOS POSTERIORES AL JUICIO DE ADOPCIN

9.1 REQUISITOS PARA SALIR DEL PAS

Para permitir la salida del pas de un nio adoptado, bien sea por Extranjeros
o por Nacionales Colombianos, se deben presentar, ante las autoridades de
Emigracin, los siguientes documentos:
A) La sentencia ejecutoriada de Adopcin.
B) El nuevo Registro Civil del nio, confeccionado con base en dicha
sentencia.
C) El Pasaporte del nio: Una copia de la sentencia debe llevarse al
Ministerio de Justicia para certificar las firmas del Juez y del secretario del
Juzgado.
En la oficina de la Divisin de Pasaportes del Ministerio de Relaciones
Exteriores ubicada en Santaf de Bogot, deben entregarse los siguientes
documentos para obtener el Pasaporte:
4 Copia de la sentencia.
4 Copia del nuevo Registro Civil de Nacimiento del nio.
4 Dos (2) fotografas tamao 3 x 4 cms.
4 Fotocopias de los Pasaportes de los padres.
4 Recibo de cancelado de los Derechos de Pasaporte.
Luego de presentar la documentacin anterior, dicha oficina entregar el
Pasaporte en tres (3) das aproximadamente.
D) La Visa del pas de destino: Se tramita ante la Embajada del pas a donde
los padres se dirigen con el nio y se coloca en las hojas para Visas que
especialmente posee el Pasaporte.

97

9.2 SEGUIMIENTO

Cuando la Adopcin se realiz por conducto de un Centro Privado sucede lo


siguiente:
Para Colombianos, el seguimiento consiste en realizar dos (2) visitas
domiciliarias durante los dos (2) primeros aos de convivencia para verificar
que el nio se encuentra en buen estado.
Para Extranjeros, la Agencia Internacional hace el seguimiento a la familia
adoptante, dicha agencia se mantendr siempre en contacto con la Casa
Privada Colombiana hasta que el nio se nacionalice en el pas donde reside.
Cuando la Adopcin se realiz por intermedio del ICBF sucede lo siguiente:
Para llevar a cabo el seguimiento de los menores adoptados por Extranjeros,
existe la asesora de Organizaciones No Gubernamentales (ONGS) que velan
por la observancia y por el respeto de los Derechos de los Nios. (artculo 117
inciso 3 del C. Del M.)

98

10. AGILIZACIN Y CONTROL DE LAS ADOPCIONES

Refirindonos concretamente al trmite Administrativo ante el ICBF, se han


diseado metodolgicamente una serie de mecanismos tendientes a lograr una
mayor eficiencia y una mayor transparencia en el proceso de Adopcin.
Con base en la legislacin actual que regula la Adopcin en Colombia, y con
la finalidad de perfeccionar los procedimientos, en aras de su mayor
agilizacin y control en beneficio del inters superior del menor y con apoyo
en el anlisis de la difcil situacin actual de la proteccin al menor
abandonado o en peligro en el pas, ocasionada por las dificultades
socioeconmicas y la crisis familiar que estas generan, resulta necesario
adoptar un conjunto de medidas que proporcionen seguridad jurdica y
eficacia en la labor que se est desarrollando por parte del ICBF como
autoridad central en la materia.
Algunas de estas medidas las veremos a continuacin, teniendo como marco
de referencia los estudios realizados por el ICBF sobre el particular.27

10.1 DECLARATORIA DE EMERGENCIA DE LA PROTECCIN


DEL MENOR ABANDONADO O EN PELIGRO

Desgraciadamente en Colombia, y no obstante los inmensos esfuerzos del


Estado y de la comunidad con relacin a la prevencin de la desintegracin
familiar, todos los aos queda en abandono total un nmero considerable de
nios por causas que de una u otra manera tienen que ver con las condiciones
socioeconmicas del pas.
De los 28.500 menores que en promedio son protegidos anualmente por el
ICBF por causa del abandono o situacin de peligro, cerca de 7.500 lo son en
medio abierto, fundamentalmente mediante amonestacin y prevencin a sus
27

INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR. Los Programas de Adopcin de Menores en


Colombia, su agilizacin y control. Santaf de Bogot : Divisin de Adopciones, 1996., p. 3-18.

99

padres o personas de quienes dependen y mediante la atribucin de su


custodia y cuidado personal a parientes cercanos que se encuentren en
condiciones para atenderlos; unos 6.000 son sujeto de Colocacin Familiar en
los denominados Hogares Sustitutos Normales, Especiales y Amigos; y
15.000 son ubicados en Centros de Proteccin Especial, es decir, son
Institucionalizados.
De los 21.000 menores que anualmente reciben Colocacin Familiar o
ubicacin en Centros de Proteccin Especial, en promedio, 3.000 son
declarados anualmente en abandono y 4.000 son dados en Adopcin por los
Jueces de Familia (la diferencia se explica por la Adopcin de 1.000 menores
anualmente, cuyos padres biolgicos han otorgado su consentimiento para el
efecto, estas Adopciones generalmente se realizan por conducto de Casas
Privadas).
De acuerdo con lo anterior, 18.000 menores permanecen bajo la
responsabilidad del ICBF, en instituciones normales y de rehabilitacin, en
Hogares Sustitutos Normales y Especiales, y en Hogares Amigos. Con
relacin a estos menores, debe definirse en el menor tiempo posible:
Su devolucin al medio familiar, si ha desaparecido la situacin de peligro, o
su candidatura a la Adopcin si la situacin de peligro ya se ha convertido en
situacin de abandono.
Por esta razn, debe declararse la emergencia de la proteccin especial de
estos menores, para definir en corto tiempo la situacin legal correspondiente
y redisear la programacin de los servicios de proteccin sobre la situacin
irregular de abandono o de peligro, agilizando la devolucin al medio familiar
cuando deba tcnicamente determinarse, fortaleciendo la colocacin familiar
en la proporcin que indiquen los estudios y resultados de la emergencia,
redimensionando la capacidad de las instituciones o centros de proteccin
especial y, finalmente, acelerando la declaratoria de abandono y la Adopcin
de los menores adoptables que definitivamente se encuentren abandonados.
La declaratoria de emergencia implica la sistematizacin y automatizacin en
el nivel central del Instituto, de todas y cada una de las actuaciones que
realicen los Defensores de Familia dedicados a la proteccin especial en todo
el pas, con el fin de disponer rpidamente de la informacin sobre el menor
abandonado o en peligro, controlar la accin oportuna de las Defensoras y los
equipos tcnicos de los centros zonales e impulsar, desde la Direccin
General, la Adopcin de menores y la definicin de la situacin de aquellos

100

que no reunan las condiciones legales y reglamentarias para ser entregados en


Adopcin.

10.2 REGULACIN DE LA DECLARATORIA DE ABANDONO O


PELIGRO Y DE LA RECEPCIN DEL CONSENTIMIENTO

La necesidad de garantizar el inters superior del menor, impone al Estado la


consagracin y el establecimiento de todas aquellas medidas tendientes a
evitar el abandono o el peligro proveniente de las personas que, conforme a la
ley, estn obligadas a suministrarle el cuidado, la crianza y la educacin
indispensables para su pleno desarrollo.
Esta obligacin comprende no solamente la ms enrgica ejecucin de los
programas preventivos de proteccin, como la existencia de los hogares
infantiles y los hogares comunitarios, cuya labor ha albergado a cerca de 3.5
millones de nios desprotegidos, sino tambin, la verificacin de todas las
diligencias necesarias para eliminar las situaciones de peligro sin destruir los
vnculos naturales con su familia originaria, es decir, con sus padres de
sangre.
Resulta entonces necesario, regular la declaratoria de abandono o peligro y la
recepcin del consentimiento para la Adopcin, organizando los mecanismos
y procedimientos tendientes a garantizar al menor el respeto a su derecho de
crianza en el seno de su familia biolgica y a asegurar el cumplimiento de las
obligaciones de sta para con aquel, en cuanto sea posible, sin detrimento del
inters superior del menor.
Para cumplir con este propsito se cre el Registro Nacional de Proteccin
Familiar, por medio de la ley 311 de 1996, cuya misin se centraba en
mantener al da la informacin sobre los menores que se encontraban en
situacin de abandono o peligro. El Decreto 2211 de 1999 deroga esta ley, por
circunstancias tocantes con el Derecho Laboral Familiar.
Es importante definir tcnicamente los procedimientos para la recepcin del
consentimiento de los padres naturales de un menor, con el fin de asegurar la
ausencia de vicios que en un momento determinado llegasen a invalidarlo o a
convertirlo en ineficaz.

101

10.3 REGLAMENTACIN DE LA ADOPCIN INTERNACIONAL

La Adopcin Internacional se presenta cuando los adoptantes y el adoptivo


tienen nacionalidades diferentes o cuando sus domicilios se encuentran en
distintos pases.
La Adopcin Internacional se regir por los convenios, tratados y
convenciones que Colombia haya ratificado sobre esta materia, y tendrn
preferencia las solicitudes de ciudadanos residentes en pases que hayan
ratificado los mismos acuerdos.
En Colombia, la autoridad central en materia de Adopcin es el ICBF, quien
determinar los requisitos y procedimientos para aceptar Agencias de
Adopcin Internacional, previo aval de las entidades gubernamentales
competentes del respectivo pas, garantizando la seriedad y la responsabilidad
de estas en sus funciones de seleccin de los pretendidos padres adoptantes y
de seguimiento de la vida del menor adoptado.
El ICBF podr suspender las Adopciones con los pases que no ofrezcan las
suficientes garantas para la proteccin integral de los nios beneficiados con
la medida.
La Declaracin Universal de los Derechos del Nio, emanada de la Asamblea
General de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), el 20 de
Noviembre de 1989, dispone en el principio 6 que:
"El nio debe crecer y desarrollarse bajo la responsabilidad de sus
padres y siempre en un ambiente de afecto y de seguridad moral y
material. El Estado y la comunidad tienen la obligacin de arbitrar las
medidas necesarias para que el nio privado de familia disfrute de un
ambiente familiar a travs de un hogar sustituto, y en la imposibilidad de
cumplir con esta responsabilidad, no es aventurado afirmar que esta
obligacin, en ltima instancia, debe ser satisfecha por la comunidad
Internacional".
Existen situaciones de carcter sociocultural e integracional que dificultan la
Adopcin entre pases, circunstancias estas que obligan a acudir, en primer
lugar, a la Adopcin Interna.

102

Por medio de la ley 265 de 1996, Colombia aprueba la Convencin de la


Haya, suscrita el 29 de Mayo de 1993, relativa a la proteccin del nio y a la
cooperacin en materia de Adopcin Internacional. Esta Convencin
establece en su artculo 8 el Reconocimiento de las Adopciones: "Las
Adopciones pronunciadas por una autoridad competente y que caigan en el
campo de aplicacin de la Convencin, deben ser reconocidas de pleno
derecho por todos los Estados contratantes. Este reconocimiento implica que
en todos los Estados vinculados por la Convencin de la Haya, al nio se le
considera como hijo adoptivo de los adoptantes".
En nuestro pas, el Decreto 2250 de 1996 reglamenta la expedicin del
Pasaporte para menores de edad y el Decreto 1974 del mismo ao, crea el
Comit Interinstitucional para la lucha contra el trfico de mujeres y nios.

10.4 ESTABLECIMIENTO DE LOS REQUISITOS PARA OTORGAR


LICENCIAS DE FUNCIONAMIENTO A LAS INSTITUCIONES
PRIVADAS
QUE
DESARROLLAN
PROGRAMAS
DE
ADOPCIN

La Direccin General del ICBF est facultada para otorgar esas Licencias de
funcionamiento, consultando las necesidades y conveniencias del servicio y
previa confirmacin de los requisitos exigidos, los cuales se centran en la
comprobacin de la idoneidad Tcnico-Administrativa de la entidad, para el
cabal cumplimiento de sus objetivos.
Cada dos (2) aos deber realizarse la renovacin de dichas Licencias para
garantizar a los interesados una mayor seguridad y eficiencia en la labor.

10.5 CONSIDERACIONES IMPORTANTES

Es necesario hacer un diagnstico sobre las acciones del ICBF en esta


materia, a partir de un anlisis centrado en temas estructurales y en los
procesos administrativos directamente ligados a la capacidad de gestin de los
recursos presupuestales del Instituto desde 1968, ao de su creacin, hasta la
fecha, es decir, en sus treinta y un (31) aos de existencia.

103

El entorno institucional, los aspectos estructurales y los aspectos


administrativos han sido diferentes en cada uno de los perodos histricos del
ICBF, ya indicados en el Captulo sptimo (7), concretamente en la
presentacin del ICBF.
Este balance contrasta la situacin del ICBF con el talante de las exigencias
actuales de modernizacin y desarrollo institucional; sin embargo, al interior
del ICBF todava existen deficiencias de carcter organizacional, como fallas
en la estructura funcional; y de ndole administrativa, como el lento desarrollo
de su sistema de informacin, planeacin y control.

La superacin de estos obstculos depende principalmente de la accin


institucional, de una urgente reestructuracin interna dirigida a producir
una progresiva descentralizacin de la entidad, que vaya delegando en los
municipios y distritos la responsabilidad y los recursos necesarios para la
solucin de los problemas de su poblacin objetivo, pero preservando la
posibilidad de una poltica de familia en Colombia; tambin se necesita un
desarrollo de los programas de proteccin especial, acompaado de la
bsqueda de herramientas normativas que garanticen un liderazgo y
control eficaz del SNBF; a su vez, el desarrollo de actividades
encaminadas a crear las condiciones externas e internas que le permitan
delimitar sus funciones y responsabilidades frente al Estado y frente al
pas, de modo que pueda concentrarse en los programas ms estratgicos
con el fin de mejorar la eficiencia, la eficacia y el impacto de sus acciones.

El ICBF debe divulgar su papel y sus realizaciones, con el fin de sensibilizar


al pas frente a las necesidades de su poblacin objetivo y con el propsito de
legitimar su existencia.
Algunas soluciones concretas o recomendaciones que mejoraran la eficiencia
del ICBF como autoridad central son las siguientes:

p El Comit de investigaciones del ICBF debe hacer un sondeo o


investigacin acerca de la situacin actual de los nios abandonados a
nivel Nacional.
p El programa de Adopcin debe ser ampliamente divulgado.
p En lo posible, se debe hacer un estudio sobre la procedencia de los
menores.

104

p Debe existir un sistema de seguimiento real y efectivo del menor en el


p

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p
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p
p
p
p
p

hogar adoptante, en el pas y en el extranjero, a travs de organismos


internacionales de cooperacin y ayuda infantil.
Cuando los padres naturales del nio son conocidos, deben ser motivados
para que afronten sus deberes paternos, si no los quieren asumir, se les
debe hacer comprender la irreversibilidad del acto voluntario de la entrega
de su hijo, cuando ha transcurrido el mes de plazo que establece la ley
civil.
Debe existir una adecuada preparacin de los padres adoptantes a travs de
charlas, conferencias y entrevistas con los miembros del cuerpo
interdisciplinario de la Institucin.
Debe respetarse, ante todo, la dignidad del nio, procurndole su bienestar
fsico y mental.
Debe precisarse cuales son las Instituciones Privadas que tienen como
misin especfica dar nios en Adopcin, para evitar la labor de las casas
clandestinas.
Se debe investigar la legalidad de su funcionamiento.
Se debe investigar el origen de la Institucin: fecha de creacin,
fundadores y finalidad.
Se deben conocer los recursos humanos disponibles en ellas.
Se debe conocer cuales son las fuentes de ingreso de la Institucin,
evitando que en su interior se realicen hechos ilcitos como el Lavado de
Activos.
Se debe conocer la capacidad de atencin, es decir, el nmero de nios que
puede recibir, as como tambin la clase de nios que admiten.
El ICBF debe comprobar que se realice la visita social o de investigacin
de los adoptantes.
El ICBF debe verificar el sometimiento a la ley con respecto a los
requisitos exigidos para adoptar y con relacin a toda la documentacin.
Se debe realizar un control estadstico de los procesos de Adopcin en
todos y cada uno de sus aspectos relacionados.
El ICBF debe velar por el cuidado y bienestar de los menores, brindando
atencin mdica y social.
El ICBF debe realizar continuamente entrevistas con las directivas de la
Institucin Privada y con el personal tcnico y de control.
En toda Institucin dedicada a la Adopcin debe existir un cuerpo
interdisciplinario integrado por un psiclogo, un trabajador social, un
abogado, un mdico y una enfermera superior.

105

11. SITUACIN ACTUAL DE LOS ASPECTOS RELACIONADOS


CO N L A ADO P CI N.
P RE S E NT ACI N DE E S T AD S T I CAS

La informacin necesaria para la presentacin de este Captulo se obtuvo


gracias a la colaboracin de las Doctoras Mara Jess Dussn y Alba Luca
Lpez, quienes en la actualidad se desempean como Directora y Secretaria
de la Divisin de Adopciones de la sede Nacional del ICBF, respectivamente.
El nmero de menores dados en Adopcin se ha incrementado, ya no son solo
los Extranjeros los nicos interesados en realizar Adopciones, segn las
estadsticas, actualmente el 53 % de los nios que buscan un hogar,
encuentran un lugar en el seno de familias Colombianas.
Las normas Nacionales sobre Adopcin se encuentran a tono con el Derecho
Internacional Privado contenido, de modo general, en la Declaracin
Universal de los Derechos del Nio y, de modo especial, en la Convencin de
la Haya sobre proteccin de los nios y cooperacin en materia de Adopcin
Internacional. En cambio, otros pases tuvieron que reformar su legislacin
interna para ratificar esta Convencin.
Todo el conjunto normativo se constituye como una garanta de la seguridad
jurdica del adoptivo, de los padres adoptantes y de los padres biolgicos, si
se conocen.
El ICBF cumple con lo dispuesto en el artculo 107 del Cdigo del Menor: los
Colombianos tienen preferencia en las Adopciones frente a las solicitudes de
Extranjeros.
El ICBF tiene fama, tanto Nacional como Internacionalmente, de ser muy
estricto en materia de Adopciones, ya que desde el momento en que un nio
entra en su rea de Proteccin, realiza todos los esfuerzos para que ese menor
pueda ser reintegrado a su familia junto a sus padres biolgicos, o para que
pueda ser recibido en el seno de una nueva familia, la adoptiva.
Slo cuando la familia biolgica no quiere o no puede asumir la crianza y
cuidado del nio, el ICBF, con la intervencin del Defensor de Familia, lo
declara en estado de abandono y lo integra a su programa de Proteccin y

106

Adopcin, encargndose de que sea acogido por una familia Colombiana,


primeramente, o por una familia Extranjera en su defecto.
A pesar de la existencia de esa preferencia, apenas natural, los requisitos son
los mismos para unas y otras.
El ICBF no cobra ni un solo peso ni por la recepcin de los menores
declarados en situacin de abandono, ni por la entrega a los padres
adoptantes. Si algo as llega a suceder, los oportunistas deben ser denunciados
ante el Instituto y ante las autoridades penales y de polica.
Los Colombianos prefieren adoptar nias porque piensan que su crianza es
ms sencilla que la de los nios, pero realmente, cuidar, criar y educar un
menor no es cuestin de sexo. Se debe pensar en educar "un hijo" sin centrar
toda la atencin en el sexo, porque cuando se asumen la paternidad y la
maternidad no se deben tener preferencias.
Pese a lo anterior, en el programa de Adopcin hay mayora de varones, por
esto la solicitud de Adopcin de un varn es ms rpida y ms fcil que la de
una nia.
Una vez aprobada la solicitud, la pareja entra en la fase de preseleccin, luego
viene la asignacin del nio teniendo en cuenta los Criterios de Seleccin,
enseguida los padres se pronuncian aceptando o rechazando al menor
asignado.
Con relacin a los Extranjeros, hay solicitudes provenientes de muchos
pases, pero desde 1990, la mayora de solicitudes proceden, en su orden, de
Espaa, Francia, Italia y Estados Unidos de Amrica. Espaa ocupa el primer
lugar en solicitudes y en resultados positivos, entre otros factores, por aquello
del idioma comn, lo cual se constituye como uno de los determinantes
preferentes para la buena comunicacin y el entendimiento entre padres e
hijos.
Los Extranjeros son personas que estn ms preparadas psicolgicamente
para la Adopcin, puesto que tienen un pensamiento ms abierto hacia la
recepcin de nios mayores de cinco (5) aos, de nios con limitaciones
fsicas y/o mentales (nios especiales), y, en general, de nios de cualquier
clase, sin distinciones o preferencias excesivas en cuanto a la edad, en cuanto
a la normalidad, en cuanto al sexo, en cuanto a la raza ni en cuanto a
particularidades acerca del origen o procedencia de los menores. Los
Colombianos son exigentes para adoptar un nio, puesto que en casi todos los
casos desean nias rubias, de ojos azules, menores de cinco (5) aos y sin
limitaciones, las parejas Nacionales solicitantes, en la mayora de los casos,
piensan que la Adopcin es como una "fbrica de nios por pedido" y creen

107

que los adoptables siempre son nios de su entero agrado fsico y mental, pero
se les olvida que con la Adopcin se brinda Proteccin a cualquier clase de
menores, siempre que la necesiten; de manera pues que los invito a que
cambien de pensamiento y a que sean ms tolerantes con las diferencias de
nuestros semejantes, mas aun tratndose de nuestra infancia, golpeada
constantemente por los flagelos econmicos, administrativos y clasistas de
nuestra sociedad.
Colombianos y Extranjeros prefieren adoptar a nios menores de cinco (5)
aos, lo que hace que sea ms difcil encontrar familias que deseen adoptar a
los mayorcitos. Debido a esta circunstancia, es ms fcil adoptar a los
mayores de cinco (5) aos. El trmite es ms gil porque ellos no son tan
solicitados.
Los nios que sufren de alguna enfermedad o deficiencia fsica y/o mental son
ubicados en hogares sustitutos y en instituciones de proteccin y
rehabilitacin.
Si bien es cierto, lo que se quiere es que los nios que carecen de un hogar
estable sean adoptados por familias responsables y capaces de brindarles todo
lo que necesitan.
Desafortunadamente, no todos los nios integrados al programa de Proteccin
son acogidos por familias adoptantes, entonces cabe preguntarse:
Porqu no fueron adoptados?
Qu ocurre con esos nios que nunca fueron adoptados por las familias?
Qu futuro les espera?
Est preparado el Estado para atender integralmente sus necesidades?
Generalmente, esos nios no son adoptados porque padecen de alguna
enfermedad o tienen alguna deficiencia fsica o mental, que los constituye
como nios especiales; o porque son nios grandecitos que tienen ya siete (7)
o ms aos de edad.
Cuando se presenta esta situacin, el ICBF tiene para ese nio una solucin
prctica cuya misin se concreta en las denominadas Modalidades de
Atencin en beneficio del nio abandonado, cuyas manifestaciones son las
siguientes:28

28

INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR. Gestin 1992-1994, Plan de Accin "Los


Nios Primero". Santaf de Bogot : Subdireccin de planeacin y sistemas. Divisin de programacin y
evaluacin, 1994., p. 75-84.

108

Atencin en un Medio Familiar, Atencin en un Medio Institucional y


Atencin en un Medio Abierto.

p Atencin en un Medio Familiar


Es una solucin para los nios que no son adoptados a travs de la cual
reciben todo lo necesario para su desarrollo personal y social mediante los
denominados Hogares Sustitutos u Hogares Amigos.
El nio es sujeto de la Colocacin Familiar en el seno de un hogar que le
brindar la proteccin necesaria reemplazando a la familia de origen.
Hogares Sustitutos: Un Hogar Sustituto es aquel que est conformado por
una familia de la comunidad exhaustivamente seleccionada, que en forma
voluntaria y remunerada acoge a un nio desprotegido de manera transitoria
para proporcionarle afecto, seguridad y todos los cuidados necesarios para su
desarrollo.
El hogar tiene como caracterstica fundamental, brindar al nio la oportunidad
de establecer relaciones con figuras paternales y fraternales sustitutas, que
disminuyan el impacto del abandono o de la situacin de peligro por la que
atraviesa el nio, contribuyendo igualmente a una adecuada socializacin y a
la adquisicin de pautas culturales.
Modalidades de Hogares Sustitutos: Son dos (2) las clases de Hogares
Sustitutos, a saber:
*Hogar Sustituto Normal: Es aquel que brinda proteccin integral a los
nios a quienes se les decreta la medida de colocacin familiar por
encontrarse en situacin de abandono o peligro, y a los nios de siete (7)
o ms aos de edad que no pudieron ser adoptados.
*Hogar Sustituto Especial: Es una familia que brinda proteccin integral a
los nios que adems de encontrarse en una de las situaciones anteriores,
presentan limitaciones fsicas, sensoriales o mentales.

p Atencin

en
un
Medio
Institucional,
tambin
llamada
Institucionalizacin.
Esta medida tiene por objeto, brindar atencin integral al menor abandonado o
en peligro o al menor limitado fsica y/o mentalmente, en Instituciones de
Proteccin y de Rehabilitacin, especializadas en el manejo de toda la
problemtica que rodea a los menores, para que en el maana puedan alcanzar
su pleno desarrollo individual, familiar y social.
Para la atencin de los menores en medio Institucional, el ICBF cuenta con la
colaboracin de cinco (5) Instituciones Especializadas de administracin
directa.

109

p Atencin en un Medio Abierto


Sin desvincular al menor del medio familiar, se adelantan actividades de
capacitacin, recreacin, educacin y salud, orientadas a superar las
situaciones que afectan el normal desarrollo del menor.
Es una medida que beneficia, comnmente, a los menores que se hallan en
situacin de riesgo, como los nios de la calle, los nios trabajadores y los
menores infractores de la ley penal.
La atencin en medio abierto comprende un conjunto de acciones
desarrolladas en comunidad, con el fin de brindar atencin y formacin
integral al menor, propiciando y reforzando su vinculacin familiar y social,
motivo por el cual las actividades deben adelantarse con participacin del
menor, de la familia y de la comunidad a la cual pertenece.
Todas estas medidas buscan, gradualmente, que el menor logre desarrollarse
en un ambiente similar al familiar, para que pueda formarse correctamente en
todas las facetas de su personalidad y de su socializacin, con el nimo de que
cuando llegue a la mayora de edad tenga un trabajo estable, un espacio
laboral en el cual pueda explotar sus capacidades como miembro de la
sociedad, por eso es importante la educacin y el aprendizaje de un arte o
labor especfica durante el tiempo que dure la atencin brindada por el
Estado, a travs del ICBF.
EL CDIGO DEL NIO:
El Proyecto de ley nmero 116 de 1997, titulado "Cdigo del Nio", que
buscaba reemplazar al actual Cdigo del Menor, fue retirado del Congreso de
la Repblica por sus propios autores, de manera pues que el actual Estatuto de
los Menores goza de plena vigencia y aplicabilidad.
El Proyecto lo consideraba desactualizado y falto de concordancia con las
exigencias y situaciones reales del mundo contemporneo, por eso
incorporaba los principios de la Convencin de la Haya, aprobada
internamente por medio de la ley 265 de 1996.
El Cdigo del Menor, a pesar de ser anterior en el tiempo, se encuentra casi
en completa armona con las motivaciones, fundamentos y principios de la
Convencin de la Haya, entonces el cambio, en mi opinin, no era tan
necesario.

110

PRESENTACIN DE ESTADSTICAS29

A continuacin veremos las cifras que demuestran la cantidad aproximada de


nios que son adoptados en Colombia, por Nacionales y por Extranjeros, y
por conducto del ICBF o de un Centro Privado; desde 1991 hasta el mes de
Junio de 1999.
En 1991:
Fueron entregados en total 2.893 nios, 1.857 por conducto del ICBF y 1.036
por conducto de Centros Privados; del total, el 79 % de los nios fue adoptado
por padres Extranjeros y el 21 % por Nacionales.
En 1992:
Fueron entregados en total 2.671 nios, 1.639 por conducto del ICBF y 1.032
por los Centros Privados; del total, el 77 % de los nios fue adoptado por
Extranjeros y el 23 % por Nacionales.
En 1993:
Fueron entregados en total 2.585 nios, 1.421 por conducto del ICBF y 1.164
por los Centros Privados; del total, el 62 % de los nios fue adoptado por
Extranjeros y el 38 % por Nacionales.
En 1994:
Fueron entregados en total 2.482 nios, 1.273 por conducto del ICBF y 1.209
por los Centros Privados; del total, el 58 % de los nios fue adoptado por
Extranjeros y el 42 % por Nacionales.
En 1995:
Fueron entregados en total 2.404 nios, 1.390 por conducto del ICBF y 1.014
por los Centros Privados; del total, el 52 % de los nios fue adoptado por
Extranjeros y el 48 % por Nacionales.
En 1996:
Fueron entregados en total 2.496 nios, 1.507 por conducto del ICBF y 989
por los Centros Privados; del total, el 49 % de los nios fue adoptado por
Extranjeros y el 51 % por Nacionales.
29

INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR. Portafolio de Servicios, Estadsticas de


Adopciones. Santaf de Bogot : Secretara General Tcnica, 1998., p. 34-39.

111

En 1997:
Fueron entregados en total 2.512 nios, 1.793 por conducto del ICBF y 719
por los Centros Privados; del total, el 48 % de los nios fue adoptado por
Extranjeros y el 52 % por Nacionales.
El ICBF report 1.793 menores, de los cuales 959 se quedaron en el pas y
834 fueron entregados a familias Extranjeras, en su orden, 257 nios a
familias Espaolas, 226 a familias Francesas, 224 a familias Estadounidenses
y 127 entre familias Belgas, Danesas y Holandesas.
Los ocho (8) Centros Privados reportaron 719 menores, de los cuales slo 60
se quedaron en Colombia, mientras que Estados Unidos adopt 195, Francia
94, Holanda 76 y Suecia 72, el resto de nios fueron entregados a padres de
otros pases en menores proporciones.
En 1998:
Fueron entregados en total 2.572 nios, 1.860 por conducto del ICBF y 712
por los Centros Privados; del total, el 47 % de los nios fue adoptado por
Extranjeros y el 53 % por Nacionales.
El ICBF report 1.860 menores, de los cuales 1.007 se quedaron en el pas y
853 fueron entregados a familias Extranjeras, en su orden, 332 a familias
Espaolas, 279 a familias Francesas y 154 a familias Italianas, el resto de
nios fueron entregados a padres de otros pases en menores proporciones.
Los ocho (8) Centros Privados reportaron 712 menores, de los cuales slo 43
se quedaron en Colombia, mientras que Estados Unidos adopt 203, Holanda
118, Francia 97 y Dinamarca 89, los dems nios fueron entregados en cifras
menores a otros pases.
Con base en los datos anteriores, podemos afirmar que Bienestar Familiar
prefiere entregar menores en Adopcin a las familias Colombianas, en tanto
que los Centros Privados prefieren a las familias Extranjeras; por lo menos as
lo reflejan las estadsticas.
Durante 1997 y 1998, del total de las solicitudes de Adopcin recibidas por el
ICBF, la gran mayora preferan nios entre cero (0) y cinco (5) aos, y dentro
de este rango hubo mayor preferencia por los que tenan entre cero (0) y tres
(3) aos representando todas el 68 % del total; luego siguen las solicitudes
que preferan nios entre cinco (5) y siete (7) aos constituyendo el 23 % del

112

total, y finalmente, las que preferan mayores de siete (7) aos y nios
especiales constituyendo el 9 % del total de solicitudes.
De Enero a Junio de 1999:
Bienestar Familiar report un resultado parcial de 78 nios entregados en
Adopcin, de los cuales, 35 fueron acogidos por padres Extranjeros y 43 por
padres Nacionales, es decir, que hasta ese momento, el 45 % de los nios fue
adoptado por Extranjeros y el 55 % por Nacionales Colombianos.

Analizando las cifras, podemos observar que durante 1991 y 1992 la


diferencia porcentual entre las Adopciones realizadas por Extranjeros y las
realizadas por adoptantes Nacionales era muy grande, situacin esta que iba
en contra de lo establecido en el artculo 107 del Cdigo del Menor, segn el
cual, los Colombianos deben tener preferencia en la asignacin de los
menores. Las cifras nos muestran que un alto porcentaje de las Adopciones
era realizado por adoptantes Extranjeros.
Entre 1993 y 1995 la diferencia se fue reduciendo gradualmente, en beneficio
de los adoptantes Nacionales, en 1994 se estabiliza bastante el porcentaje
entre unos y otros, sin llegar todava a ser mayor la cifra de los Colombianos.
Los esfuerzos que se hicieron fueron muchos, pero no alcanzaron a aplicar
realmente la mencionada preferencia.
Llegamos a 1996, ao en el que por fin se logra que el porcentaje de
adoptantes Nacionales supere al de adoptantes Extranjeros, 51 % y 49 %,
respectivamente, tenamos muy poca ventaja sobre los Extranjeros, pero lo
conseguimos, dando real aplicacin al derecho de preferencia, letra viva del
momento.
La ventaja ha ido creciendo gradualmente, para conveniencia de los
Nacionales, en 1997 tenamos el 52 % y ya en 1998 conseguimos tener la
cifra en el 53 %.
De Enero a Junio de 1999, slo con datos de Bienestar Familiar, vamos en
que el 55 % de las adopciones fueron realizadas por Nacionales.
Numricamente, vamos por buen camino. El ICBF y los Centros Privados
deben trabajar para que Colombia sea ms eficiente cada da tratndose de
Adopciones, cualitativa y cuantitativamente hablando. La cifra del 55 % debe
mantenerse y ms adelante aumentarse, hasta llegar, inclusive, a reflejar
resultados invertidos a los de los aos 1991 y 1992, es decir, que cerca del 78
% de las adopciones sean realizadas por adoptantes Nacionales, para bien de

113

nuestra infancia desamparada, porque no hay mejor hogar que la propia


Patria, nuestra querida Colombia, identificada con unos valores, con una
formacin y con una cultura comn entre todos sus habitantes.

114

12. UNA MIRADA A LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE


CO NS T I T UCI O NAL DE CO L O M B I A

La Corte Constitucional Colombiana en diversos fallos ha tratado el tema de


la Adopcin desde distintos puntos de vista, de acuerdo con los casos
concretos respecto de los cuales ha tenido que pronunciarse con sentencia de
Tutela o con sentencia de Constitucionalidad, en todo caso, con facultades y
competencia soberanas, emanadas de la Constitucin Poltica de 1991.
Veamos entonces algunos ejemplos.

12.1 SENTENCIA DE TUTELA DEL 8 DE MARZO DE 1993: T-101/93

Magistrado Ponente: Jorge Arango Meja.


La Corte revisa el fallo proferido por el Juzgado Civil Municipal de San Juan
del Cesar (Guajira), el 17 de Septiembre de 1992, en el proceso de Tutela #
5757 adelantado por la Seora Bexi Esther Daza Daza.
La accionante tuvo una hija a la que rechaz desde el da de su nacimiento,
razn por la cual, la enfermera que atendi el parto entreg la nia a la sede
Regional del ICBF. Tiempo despus quiso recuperar a su hija, pero el
Defensor de Familia le comunic que la menor se encontraba en proceso de
Adopcin, por la actitud que ella haba tenido frente a su hija al otorgar su
consentimiento mediante el rechazo de la criatura y que, en consecuencia,
haba perdido todo derecho sobre ella.
La Seora Daza argumentaba que el Defensor haba vulnerado su derecho
fundamental de madre para tener a su hija y que deban devolvrsela.
El Juzgado Civil Municipal no accedi a las pretensiones argumentando, entre
otras razones, el ajuste legal del procedimiento administrativo adelantado por
el ICBF y la existencia de la Sentencia de Adopcin de fecha 25 de Mayo de
1992, donde figura como adoptante la familia Atencio Fragozo.

115

La Corte revisa esta decisin y en el texto de la Sentencia precisa el alcance


de las funciones del Defensor de Familia dentro del trmite de la Adopcin,
ya estudiadas en el Captulo sptimo (7) de este trabajo.
Argumenta la Corte:
Funciones del Defensor de Familia: tienen una especial importancia y estn
determinadas en el artculo 36 del Cdigo del Menor, que a su turno reza:
"Corresponde al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, por intermedio
del Defensor de Familia del lugar donde se encuentre el menor, declarar las
situaciones de abandono o peligro, de acuerdo con la gravedad de las
circunstancias, con el fin de brindarle la proteccin debida. Para este
propsito actuar de oficio o a peticin de cualquier persona que denuncie la
posible existencia de una de tales situaciones".
Compete entonces al Defensor de Familia, definir la situacin de abandono,
para lo cual debe, tan pronto tenga conocimiento de los hechos, abrir la
correspondiente investigacin y practicar las pruebas que sean necesarias,
tendientes a establecer las circunstancias que puedan configurar el abandono o
peligro del menor. La ley lo faculta por tanto, para tomar las medidas
provisionales que aseguren la proteccin y asistencia del menor mientras se
lleva a cabo la investigacin.
Dentro de las medidas que el Estado, y concretamente, el ICBF a travs de sus
Defensores de Familia, puede tomar para darle proteccin y asistencia a los
menores declarados en situacin de abandono, se encuentra la figura de la
Adopcin: a travs de ella se busca que estos menores tengan un hogar, una
familia que les de la proteccin y asistencia necesarias para garantizar su
desarrollo armnico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos. (el
subrayado es mo).
Como se indicaba con anterioridad, el Defensor est facultado para tomar las
medidas adecuadas con relacin al menor, mediante resolucin motivada.
En el presente caso, el Defensor, despus de investigar y determinar los
hechos y la situacin en la que se encontraba la menor, procedi a declarar su
situacin de abandono y a tomar la medida tendiente a su proteccin como
fue, dejarla al cuidado de la familia Atencio Fragozo. Posteriormente el Juez
Promiscuo de Familia de San Juan del Cesar profiri la Sentencia de
Adopcin.
La peticionaria, como madre biolgica, tuvo la oportunidad, en todas las
instancias, de controvertir las decisiones tomadas, a travs de los medios
judiciales consagrados para tales efectos, pero nunca hizo uso de ellos. No

116

obstante lo anterior, en ese momento dispona de otros medios para defender


su derecho como el recurso extraordinario de revisin.
Previamente, la Corte solicit pruebas al Defensor encargado del caso.
Finalmente, la Corte decide Confirmar el fallo de Tutela emitido por el
Juzgado Civil Municipal de San Juan del Cesar.

12.2 SENTENCIA DE TUTELA DEL 15 DE JUNIO DE 1994: T-278/94

Magistrado Ponente: Hernando Herrera Vergara.


La Corte Constitucional revisa el fallo de Tutela de segunda (2) instancia
proferido por la Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal, el 27 de
Enero de 1994, donde actu la nia Diana Patricia Gutirrez tima contra sus
padres biolgicos Oscar Gutirrez y Blanca tima.
La menor tena 10 aos en 1994. En 1989 cuando tena 5 aos, fue entregada
por su madre biolgica al matrimonio conformado por Antonio Vargas y
Blanca Bedoya quienes le profesaron amor, cuidados y un profundo
sentimiento de verdaderos padres; tanto as que su nuevo nombre fue Chary
Estefany Vargas Bedoya.
En 1994, los padres biolgicos la quieren recuperar, lgicamente, ni los
nuevos padres ni la menor desean que eso suceda, por eso acuden a la accin
de Tutela como mecanismo transitorio, por cuanto existe otro medio de
defensa judicial, como lo es la iniciacin de los trmites de Adopcin de la
menor declarada en estado de abandono.
El matrimonio Vargas Bedoya pretende que le confen el cuidado y la
custodia de la nia, para que ella pueda gozar de las garantas que le permitan
alcanzar un desarrollo armnico e integral.
El Tribunal Superior de Bogot, el 29 de Noviembre de 1993, declar
improcedente la Tutela como mecanismo transitorio, en la medida en que
existe el trmite administrativo de Adopcin ante el ICBF y posteriormente el
proceso judicial ante el Juez de Familia.
La menor impugna el fallo ante la Sala de Casacin Penal de la Corte
Suprema de Justicia, quien el 27 de Enero de 1994 confirma la decisin del
Tribunal.

117

La Corte Constitucional revisa las dos (2) Sentencias anteriores dentro del
trmite de la accin de Tutela.
Argumenta la Corte:
La menor Diana Gutirrez acude a la accin de Tutela como mecanismo
transitorio mientras se tramita el procedimiento de declaratoria de abandono
por parte del ICBF, para la proteccin de los derechos constitucionales que le
asisten: tener una familia y no ser separada de ella y derecho a recibir amor y
cuidados, los cuales estima vulnerados y amenazados por sus padres
biolgicos al pretender separarla de la familia a la que actualmente pertenece.
Se pretende adicionalmente, que a travs del fallo de Tutela se conceda a los
esposos Vargas Bedoya, mientras se inician los trmites de Adopcin de la
menor declarada en situacin de abandono, la custodia de la nia, debido a
que solo bajo su cuidado podr tener todas las garantas para alcanzar su
pleno desarrollo.
En relacin con lo anterior, la Sala de Revisin examinar los siguientes
temas, con el fin de tomar una acertada decisin:
a) La procedencia de la accin de Tutela contra particulares.
b) El derecho constitucional fundamental de todo nio a tener una familia y a
no ser separado de ella, y
c) La accin de Tutela como mecanismo transitorio para la proteccin y
amparo de los derechos de la menor, amenazados por sus padres
biolgicos.
a) Accin de Tutela contra particulares
La Corte considera procedente la Tutela presentada por Diana Gutirrez
contra sus padres biolgicos, en los trminos del artculo 86 de la
Constitucin Poltica de Colombia y de acuerdo con la jurisprudencia
emanada anteriormente. El artculo 42 del Decreto 2591 de 1991,
reglamentario del artculo 86 de la Carta Poltica, consagra la procedencia de
la accin contra particulares, presumiendo la indefensin del menor que
solicite la tutela, en este caso existe la denominada presuncin de indefensin
puesto que se trata de una menor de edad.
b) El derecho fundamental de todo nio a tener una familia y a no ser
separado de ella
J La familia en la Constitucin de 1991: La familia es una institucin
natural que se constituye como la primera de las sociedades. Tiene su
origen natural en la unin de los sexos masculino y femenino, y su origen

118

legal en el matrimonio o en la unin marital de hecho. As, la familia es la


primera institucin social, que concilia las exigencias de la naturaleza con
los imperativos de la razn social. La familia es anterior a la sociedad y al
Estado, entidades que estn instituidas en primer lugar para servir al
bienestar de la familia, del cual dependen las condiciones de la sociedad y
del Estado. Nadie puede reemplazar a los padres en el cumplimiento del
primer deber ante los hijos, deber que dicta el amor antes que la
obligacin. Pero a la sociedad y al Estado les competen deberes no menos
sagrados, como velar por la integridad de la familia, tutelar a los padres en
el cumplimiento de sus obligaciones y cooperar con la familia en la
supervivencia y formacin primera de la infancia.
Hasta la etapa de la culminacin de la educacin bsica se prolongan la
infancia y la niez, ms all de ellas, la adolescencia y la juventud del
menor sellan la formacin de una personalidad independiente, destino del
individuo y retrato de su cultura, con amplia proyeccin hacia el futuro.
El artculo 42 de la Carta Poltica define a la familia como el ncleo
fundamental de la sociedad. La unidad familiar es y debe ser presupuesto
indispensable para la efectividad de los derechos prevalentes de los nios.
El momento que vive nuestro pas y nuestra sociedad, nos pone de
presente una total y absoluta crisis de valores en la juventud, en el ncleo
familiar, hoy en una grave situacin de violencia, falta de unidad y de
amor, que ha generado la proliferacin de divorcios y conflictos entre los
padres, de confusin en las orientaciones sobre las razones mismas de
existir, hasta el punto de desatar un verdadero caos al interior de los
hogares.
J Los derechos de los Nios: El artculo 44 de la Constitucin seala que
son derechos fundamentales de los nios: la vida, la integridad fsica, la
salud, la seguridad social, la alimentacin equilibrada, su nombre, su
nacionalidad, tener una familia y no ser separado de ella, el cuidado y el
amor, la educacin y la cultura, entre otros. Los derechos de los nios
prevalecen sobre los derechos de los dems.
J El derecho de todo nio a tener una familia y a no ser separado de
ella: Como vimos es un derecho fundamental de la infancia que no debe
ser amenazado ni mucho menos vulnerado. Cuando los menores carecen
de una familia se hallan en situacin irregular segn el Cdigo del Menor,
en esos casos el Defensor de Familia debe adoptar las medidas necesarias
para que el nio pueda tener una familia. La Corte considera que la
Colocacin Familiar queda incluida dentro de la proteccin que se le da a
la familia, proteccin que tiene carcter temporal mientras el menor es
acogido por su familia de origen o por la familia adoptante.

119

El derecho del menor a tener una familia, no significa que necesariamente


deba ser la consangunea y legtima; es tambin el derecho a que
provisionalmente el nio tenga su hogar Amigo o Sustituto en virtud de la
colocacin familiar, o a que definitivamente tenga un hogar civil gracias a
las bondades de la Adopcin.
c) La accin de Tutela procede como mecanismo transitorio para la
proteccin y amparo de los derechos de la nia amenazados y vulnerados
por sus padres biolgicos, con base en la presuncin de indefensin y en la
celeridad de los trmites para la Adopcin.
Acerca del caso concreto la Corte manifiesta que:
La nia fue entregada voluntariamente por su madre al matrimonio Vargas
Bedoya, esta pareja le ha proporcionado permanentemente la atencin y
los cuidados necesarios para su crianza y educacin.
La nia se siente plenamente realizada como persona al lado de la familia
Vargas Bedoya, quienes constituyen para ella su verdadera y nica familia.
La nia tiene y siente amor y afecto en el seno de esta familia.
La nia tiene su legtimo derecho a tener una familia y a no ser separada
de ella, esa familia es el matrimonio Vargas Bedoya.
La nia no desea ser separada de su hogar amigo, la familia Vargas
Bedoya.
Ampara a la menor, dejndola transitoriamente al cuidado y proteccin del
mencionado matrimonio.
Es necesario que la menor Diana Gutirrez permanezca en el actual medio
socio-familiar, junto al matrimonio Vargas Bedoya, pues a estos identific
como sus padres y como su verdadera familia.
Diana Gutirrez tiene amenazado su derecho fundamental a tener una
familia y a no ser separado de ella, por lo tanto se la debe garantizar junto
al mencionado matrimonio.
Con base en lo anterior, la Corte resuelve:
4 Revocar la decisin proferida por la Corte Suprema de Justicia el 27 de
Enero de 1994 en el proceso de Tutela promovida por la menor Diana
Gutirrez, y en su lugar conceder la tutela instaurada para la proteccin de
su derecho a tener una familia y a no ser separado de ella.
4 Instituir a la familia Vargas Bedoya como Hogar Amigo de la menor,
mientras se efecta el proceso de proteccin de la nia y mientras se
resuelve su situacin legal.

120

4 Ordenar al Defensor de Familia respectivo que proceda a abrir la


investigacin con relacin a la situacin de la menor para que precise y
establezca las circunstancias que puedan configurar el estado de abandono.

12.3

SENTENCIA DE CONSTITUCIONALIDAD
NOVIEMBRE DE 1995: C-562/95

DEL

30

DE

Magistrado Ponente: Jorge Arango Meja.


Esta Sentencia se profiri con base en una demanda de inconstitucionalidad
presentada por dos (2) ciudadanas contra el inciso segundo (2) del artculo 94
del Cdigo del Menor.
El texto de la norma acusada es el siguiente:
"Artculo 94: La Adopcin requiere el consentimiento previo de quienes
ejercen la patria potestad, o el de uno de ellos a falta del otro, manifestado
personalmente ante el Defensor de Familia, quien los informar ampliamente
sobre las consecuencias e irrevocabilidad de la Adopcin.
"El consentimiento del padre o madre menor de edad tendr plena validez si
se manifiesta con las formalidades sealadas en el inciso anterior"....(el
subrayado es mo, indicando la parte acusada de la norma).
En concepto de las demandantes, la norma parcialmente acusada desconoce el
derecho fundamental de todo nio a tener una familia y a no ser separado de
ella, consagrado en el artculo 44 de la Constitucin Poltica.
Ellas consideran que el menor que da en Adopcin a su hijo; adems de ser
incapaz, se presume que todava esta bajo la patria potestad de sus padres; por
lo tanto, un menor en el caso que nos concierne, no est en condiciones de
comprender su situacin por inmadurez psicolgica, esto sin dejar de lado que
el hijo que se quiere dar en Adopcin es tambin un menor de edad, y que no
solo est en peligro de abandono sino que tambin se desconocen los derechos
que la ley le otorga a los padres sobre sus hijos menores mediante la patria
potestad. Nuestro Derecho Civil permite que el menor de edad, debidamente
autorizado, pueda contraer matrimonio, con lo cual se le habilitan sus
derechos para ejercer plenamente su papel de padre y esposo; lo que resulta
contradictorio con la norma acusada, donde el menor de edad que da su

121

consentimiento para entregar a un hijo carece de la madurez suficiente o


discernimiento para producir un acto jurdico de tal naturaleza.
Dentro del trmino constitucional establecido, se presentaron dos (2)
intervenciones, la primera de la Directora General del ICBF y la segunda de
un ciudadano designado por el Ministerio de Justicia, ambas justifican la
constitucionalidad de la norma demandada y exponen sus argumentos para
oponerse a las pretensiones de la demanda.
Segn la Directora del ICBF, debe entenderse que cuando un menor de edad
otorga libre y espontneamente su consentimiento ante el Defensor de
Familia, es porque no cuenta con las condiciones para la atencin integral del
hijo, y la Adopcin se constituye en una alternativa para brindarle a ste la
oportunidad de ser acogido en el seno de una familia. La inmadurez
psicolgica de un padre o madre menor de edad fue estudiada por la comisin
redactora del Cdigo del Menor, y por ello se determin que: con la
intervencin del Defensor, el consentimiento directo del padre o de la madre
menor de edad es preferible al consentimiento de los abuelos; adems la Corte
Suprema de Justicia declar la exequibilidad de la norma en Sentencia de
1991.
Para el ciudadano designado por el Ministerio de Justicia, la Adopcin es la
medida perfecta de proteccin cuando hay abandono, ya que el menor tendr
la oportunidad de ser acogido por una familia que lo quiera y que lo cuide
para llegar a ser alguien en el maana.
El Procurador General de la Nacin (Encargado), Orlando Solano, solicita la
declaracin de inexequibilidad de la norma acusada. El caso en mencin
implica la entrega en Adopcin de nios por parte de nios, asunto que
supone la existencia de una problemtica delicada y compleja.
La Adopcin es un mecanismo de proteccin de la niez que no puede
aplicarse en forma irrestricta e ilimitada, puesto que es un instrumento
residual o excepcional dentro del abanico de figuras jurdicas preventivas o
remediales para la proteccin de la niez.
Consideraciones de la Corte Constitucional:
La demanda se estructura con este argumento: Los padres menores de edad no
pueden consentir vlidamente en la Adopcin de sus hijos. El inciso segundo
(2) del artculo 94 del Cdigo del Menor, viola el derecho fundamental de los
nios a tener una familia y a no ser separado de ella.
Basada en el concepto legal de la Adopcin consagrado en el artculo 88 del
Cdigo del Menor, la Corte manifiesta que:

122

La finalidad de la Adopcin es la de crear entre adoptante y adoptivo una


relacin semejante a la que existe entre padres e hijos de sangre. No se
busca solamente la transmisin del apellido y del patrimonio, tambin se
procura el establecimiento de una verdadera familia como la legtima.
La violacin del mencionado derecho no es un argumento aceptable, pues
la finalidad de la Adopcin es, precisamente, la de dar a un menor un
hogar adecuado y estable.
El consentimiento del padre menor adulto debe manifestarse
personalmente ante el Defensor de Familia, quien informar a tal menor de
las consecuencias y de la irrevocabilidad de la Adopcin. La intervencin
del Defensor se ajusta perfectamente a lo previsto en el inciso tercero (3)
del artculo 1504 del Cdigo Civil, segn el cual la incapacidad de los
menores adultos no es absoluta y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes.
El legislador otorga capacidad relativa a los padres menores para fines
adoptivos y en beneficio de sus hijos.
El consentimiento de los padres menores es vlido porque se expresa con
la asistencia del Defensor de Familia.
Sera perjudicial para los nios esperar a que sus padres cumplieran la
mayora de edad para poder ser dados en Adopcin, se les negara la
posibilidad de tener un mejor futuro.
Con fundamento en todo lo anterior, la Corte resuelve declarar Exequible la
norma acusada, estimando que no hay tal violacin por las finalidades mismas
de la Adopcin.
Con relacin al tema de la Adopcin, la tendencia en los fallos de las acciones
de Tutela que se han proferido, ha sido la de proteger el inters superior del
adoptable para que pueda gozar de la existencia de una familia, de estabilidad
y de afecto e inclusive, al reconocimiento de las Adopciones de Hecho,
eliminadas desde 1990 con ocasin de la expedicin del Cdigo del Menor.
A travs de los tres (3) pronunciamientos presentados, observamos como la
Corte trata ampliamente algunos aspectos tutelados y demandados con
respecto a la Adopcin como tema central de todo el anlisis, claro est,
siempre haciendo prevalecer la integridad y supremaca de la Constitucin
Poltica Colombiana de 1991.

123

Esta Corporacin, con sus sabias y acertadas decisiones, hace una


contribucin notable al desarrollo jurisprudencial de la Institucin Adoptiva
en el pas.

124

13. CONCLUSIONES

Al finalizar la elaboracin de este trabajo, quisiera destacar los aspectos ms


relevantes de la Institucin Jurdica de la Adopcin, una vez ms, la Medida
de Proteccin por Excelencia, la de finalidad ms hermosa porque permite
brindarle hogar a un nio que lo necesita, al tiempo que se constituye en
motivo de felicidad y fuente de amor para los padres que acogen en su seno a
ese hijo que entra a llenar el vaco familiar producido, comnmente, por
causas naturales.

&

La Adopcin ha sido, es y ser siempre una figura Jurdica de gran


importancia, que conocemos desde las pocas ms remotas de la
Antigedad en las distintas culturas, pueblos y civilizaciones de la historia
primitiva de la humanidad.

&

Anteriormente, la concepcin religiosa de la familia explicaba la


creacin, vigencia y finalidades de la Adopcin, que generalmente eran
econmicas y polticas; no obstante, su tratamiento no siempre fue el
mismo.

&

Dos (2) son los Estadios Jurdicos que hicieron el aporte ms valioso y
sobresaliente en esta materia, el Derecho Romano en la Antigedad y el
Derecho Francs en la Modernidad.

&

Actualmente, la Adopcin es una Institucin del Derecho de Familia


fundada en un acto de voluntad del adoptante y que, por medio de una
sentencia, crea una relacin paterno filial asimilada, en sus efectos, a la
Filiacin Legtima o Matrimonial.

&

En algn momento, la Adopcin fue considerada como un contrato por


aquello del acuerdo de voluntades y las obligaciones generadas entre las
partes, hoy en da esa es una concepcin revaluada que considera, en

125

consonancia casi universal, que la Adopcin tiene una naturaleza jurdica


institucional.

&

La Adopcin es fuente de la familia, en consecuencia, constituye una


de las modalidades de Filiacin dentro del Derecho Civil de la Nacin.

&

La Adopcin es la Medida de Proteccin por Excelencia establecida en


favor de la niez desamparada.

&

La Adopcin es un acto bilateral si tenemos en cuenta los sujetos que


en l participan, el adoptante o los adoptantes como sujetos activos y el
adoptivo como sujeto pasivo ya que sobre l recae la medida.

&

La Adopcin es un acto personalsimo porque exige la manifestacin


del consentimiento conjunto por parte de los adoptantes.

&

La Adopcin es un acto puro y simple porque no puede estar sujeto a


modalidades como condicin o plazo, circunstancia esta que la alejan de
naturaleza contractual atribuida por la Doctrina Civil Francesa.

&

La Adopcin es irrevocable.

&

Por la Adopcin, el adoptivo extingue todos los lazos que lo vinculaban


con su familia de sangre ya que hoy solo existe la Adopcin Plena, por
expresa disposicin del Cdigo del Menor.

&

La Adopcin establece Parentesco Civil entre el adoptivo, el adoptante


y los parientes consanguneos o adoptivos de ste, generando los mismos
efectos (derechos y obligaciones) que se produciran en una familia
Legtima.

&

Por regla general, la Adopcin recae sobre menores de edad,


excepcionalmente se puede adoptar a un mayor de edad, siempre y cuando
el adoptante hubiere tenido el cuidado personal del adoptable antes de que
ste cumpliera los dieciocho (18) aos.

&

La Adopcin produce efectos personales, patrimoniales y sucesorales


desde el punto de vista legal, y sociolgicos y psicolgicos desde el punto
de vista social.

126

&

La ley 29 de 1982 establece la igualdad sucesoral entre los hijos


legtimos, extramatrimoniales y adoptivos, aunque la distincin se
mantiene para la prueba de la Filiacin.

&

El procedimiento para la Adopcin en Colombia comporta dos (2)


etapas: la Administrativa y la Jurisdiccional.

&

La etapa Administrativa se surte ante el ICBF o ante cualquiera de los


ocho (8) Centros Privados autorizados exclusivamente para la realizacin
de esa labor, de manera pues que, en el pas, son las nicas instituciones
que pueden desarrollar Programas de Adopcin.

&

Existe Preferencia de las solicitudes de Nacionales con respecto a las


solicitudes presentadas por Extranjeros, ya que el ideal consiste en que los
nios deben permanecer en nuestro propio medio social y cultural.

&

Los trmites Administrativos que adelanta el ICBF con relacin a las


Adopciones son totalmente gratuitos. En ningn caso se puede cobrar
dinero directa ni indirectamente, los servidores pblicos no pueden aceptar
para s o para un tercero, dinero o ddiva alguna por la realizacin de un
acto que deban ejecutar en el ejercicio de sus funciones.
Actualmente son delitos: la realizacin de Adopciones sin el cumplimiento
de los requisitos legales; con nimo de lucro, o sin la respectiva licencia
del ICBF para adelantar Programas de Adopcin, y el trfico de menores.
Los usuarios de los Centros Privados realizan Donaciones voluntarias para
contribuir con la realizacin y promocin de la labor.

&

La Adopcin requiere sentencia judicial proferida por un Juez de


Familia o Promiscuo de Familia, por ser un asunto especial sometido a su
conocimiento; dicha sentencia servir como medio para confeccionar el
nuevo Registro Civil de Nacimiento del nio.

&

Existe el principio de Reserva segn el cual, todos los documentos y


actuaciones Administrativas o Jurisdiccionales propias del proceso de
Adopcin, sern reservados por el trmino de treinta (30) aos.

&

Por medio de la ley 265 de 1996, Colombia aprueba la Convencin de


la Haya sobre proteccin infantil y cooperacin en materia de Adopcin
Internacional.

127

&

La falta de amor, de responsabilidad paternal y de educacin en favor


de los hijos, sumada a la violencia, a la prdida de valores y a la
descomposicin social acelerada, son factores que impiden la conservacin
y la proyeccin de la familia, razn por la cual existe un ndice tan alto de
niez desamparada.

&

La forzada y creciente urbanizacin, las tensiones econmicas y las


desigualdades crnicas de nuestra sociedad, han ocasionado un aumento de
la violencia contra la infancia, del abandono y del maltrato, que se refleja
en las elevadas cifras de menores que ingresan al programa de Proteccin
y Adopcin del ICBF.

&

La problemtica de la niez en Colombia es un asunto de capital


importancia en la actualidad que no se limita al mejoramiento de la calidad
de vida de las generaciones futuras, sino que debe convertirse en un reto
del presente como presupuesto indispensable para que exista real y
efectivamente la tan anhelada justicia social.

&

Debe eliminarse la Adopcin unipersonal o individual, es decir, la que


realizan los solteros, viudos o separados, porque esto constituye un
atentado contra la finalidad natural de la institucin: brindarle hogar a un
nio que lo necesita. Lo que se busca con la medida es ofrecerle una
verdadera familia al nio, lo cual exige la presencia de dos (2) figuras: la
maternal y la paternal, ya que cada uno aporta su granito de arena para la
formacin integral de hombres y mujeres de bien.

&

El Estado Colombiano debe ejercer un mayor control sobre los Centros


Privados de Adopcin, deben establecerse sanciones ms severas para
aquellos centros clandestinos traficantes de menores, en aras de la
proteccin del menor y de la salvaguardia, fortalecimiento y conservacin
de la familia.

&

Con el nimo de mejorar la forma como se desarrollan los


procedimientos para la Adopcin, sera conveniente la modernizacin
sobre la base de una nueva legislacin acerca de la materia.
Concretamente, pienso que una nueva legislacin sobre Adopcin en el
pas se edificara con base en tres (3) puntos claves:

128

a) Teniendo en cuenta: los antecedentes legales de esta Institucin


Jurdica al interior de nuestra sociedad, las caractersticas, principios y
disposiciones de las convenciones y acuerdos internacionales, y las
exigencias que nos presenta el desarrollo de nuestro Estado Social de
Derecho, fundamento del orden poltico constitucional que nos rige
desde 1991, con ocasin de la expedicin de la nueva Carta Poltica.
b) Teniendo en cuenta que la Adopcin, desde cualquier punto de vista,
siempre involucra seres humanos y que, por lo tanto, all confluyen una
serie de dimensiones individuales, colectivas, jurdicas, psico-sociales,
ticas y afectivas, que el Derecho Privado no puede desconocer; antes
por el contrario, deber respetarlas, ya que son inherentes a las personas
y que de alguna manera estn presentes cuando de Adopcin se trata.
Nunca debemos perder de vista la mxima de la Adopcin: "Proteger el
inters superior del menor". Precisamente, el problema o inconveniente
radica en el diseo, la confeccin y el establecimiento de una
legislacin domstica lo suficientemente apropiada y adecuada para
darle prevalencia al inters superior de cada menor adoptable
Colombiano.
c) Teniendo en cuenta que la Adopcin debe ser una solucin concreta y
eficaz contra el flagelo de la niez desamparada; pero no cualquier
clase de nios, porque la medida solo rescata a los jvenes y menores
que aun no hayan cado en alguna de las grandes desviaciones o
distorsiones de la personalidad como el maltrato severo, la
drogadiccin, el alcoholismo, la mendicidad y la prostitucin o
comercio sexual, entre otras. Los menores que estn sumidos en alguna
o algunas de las anteriores situaciones no son adoptables, es decir, no
cumplen con las denominadas "Condiciones de Adoptabilidad",
presentadas en el cuerpo de este trabajo.

&

Una recomendacin para los padres adoptantes: Todo en la vida tiene


su medida porque tanto los defectos como los excesos son perjudiciales en
cualquier caso o situacin particular. El amor y las manifestaciones de
cario y ternura de los padres hacia sus hijos durante la etapa de formacin
de los pequeos, son expresiones que no debe faltar jams, los nios
necesitan del amor de la misma forma como necesitan de los cuidados
materiales; pero el amor desmedido que, en la mayora de los casos,
brindan los padres adoptivos a sus hijos, termina por darle un giro a la
normal relacin que debe existir entre padres e hijos, ya que los menores,
una vez que se enteran de la verdad sobre su origen, se aprovechan de ese
gran amor que les profesan y causan un deterioro de la relacin, a veces

129

produciendo tanta decepcin en sus padres, lo cual finalmente hace que


todo lo bello termine en un mar de conflictos, que normalmente ocasiona
un grave perjuicio a la socializacin del menor y a las finalidades naturales
de la Adopcin.

&

Solo me resta invitarlos a analizar y a reflexionar acerca de la


problemtica de la infancia Colombiana, muy afectada por el abandono,
entre otros males, ya que estoy seguro de que en un futuro no muy lejano
tendremos una moderna legislacin sobre la Adopcin, inspirada, por
supuesto, en los principios de proteccin, justicia, equidad y seguridad
jurdica, situacin que nos permitir estar en el siglo XXI a la vanguardia
de las tendencias contemporneas, siempre con el propsito de generar
bienestar y asegurar un mejor maana para todos aquellos nios y nias
adoptables de nuestra querida patria Colombiana.

130

B I B L I O G RAF A

ARANGO MEJA, Jorge. Derecho Civil Personas. Santaf de Bogot :


Empresa Editorial Universidad Nacional de Colombia, 1991., p. 323-339.
BELLO, Andrs. Cdigo Civil de la Repblica de Chile. Caracas : s.n.,
1973., v.2. 460 p.
BELLUSCIO, Augusto Csar. Manual de Derecho de Familia. Buenos Aires
: Ediciones Depalma, 1997., p. 233.
________ Nociones de Derecho de Familia. Buenos Aires : Editorial
Bibliogrfica Omeba, 1967., p. 102-136.
CAMARGO ABELLO, Silvia. El Abogado de Familia. Santaf de Bogot :
Editorial Planeta Colombiana S.A., 1995. 479 p.
CASTRO GUERRERO, Arturo; TAFUR GONZLEZ, Alvaro y
CONTRERAS, Gustavo. Cdigo Civil Colombiano, comentado. 3 ed.
Santaf de Bogot : Editorial Leyer, 1993. 564 p.
________ Cdigo del Menor, comentado. 3 ed. Santaf de Bogot : Editorial
Leyer, 1993., p. 669-686.
CENTRE INTERNATIONAL DE L' ENFANCE. Pars.
Adopcin. Montevideo : Ediciones Ligu, 1966. 272 p.

Curso sobre la

CLARO SOLAR, Luis.


Explicaciones de Derecho Civil Chileno y
Comparado. Santiago de Chile : Cervantes, 1944., p. 100-107.
CDIGO CIVIL DE LA REPBLICA DE ARGENTINA. Madrid : Instituto
de Cultura Hispnica, 1960. 999 p.

131

CDIGO CIVIL FRANCS. Edition Originale et seule Officielle. Pars : De


L' Imprimerie Imperiale, 1807. 717 p.
CDIGO DE HAMMURABI, Estudio preliminar, traduccin y comentarios
de Federico Lara Peinado. Madrid : Ediciones Tcnos, 1986. 229 p.
CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL COLOMBIANO. Santaf de
Bogot : Legis Editores, 1998. 427 p.
COLL, Jorge Eduardo y ESTIVIL, Alfredo. La Adopcin. Buenos Aires :
Tipogrfica Editora Argentina, 1957., p. 20-22.
CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA. Santaf de Bogot :
Editorial Temis S.A., 1995., p. 21-24.
CRUZ SAMBONI, Pablo Emilio y SIERRA, Nstor. Adopcin: teora y
prctica. Medelln : Seal Editora, 1987., p. 13-38.
DAJER CHADID, Gustavo. La Adopcin, su historia, derecho comparado,
anlisis jurdico en el Derecho Colombiano, aspecto social. Bogot, 1968, 140
p. Trabajo de grado para optar al ttulo de Abogado. Pontificia Universidad
Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. Departamento de Derecho Privado.
DE COULANGES, Fustel. La Ciudad Antigua. Santaf de Bogot :
Ediciones Panamericana, 1995. 440 p.
ENCICLOPEDIA DE DERECHO DE FAMILIA. Buenos Aires : Editorial
Universidad, 1991., v.1, p. 90-132.
ENCICLOPEDIA JURDICA OMEBA.
Bibliogrfica Omeba, 1979., v.1, p. 34-67.

Buenos

Aires

Editorial

GARCA SARMIENTO, Eduardo. Derecho de Familia en el Cdigo del


Menor. 2 ed. Santaf de Bogot : Librera Editorial El Foro de la Justicia,
1992., p. 77-14
________ La Jurisdiccin de Familia y Alimentos. 1 ed. Santaf de Bogot :
Librera Editorial El Foro de la Justicia, 1991., p. 3-28.

132

________ Relaciones entre los Padres y los Hijos. 1 ed. Santaf de Bogot :
Librera Editorial El Foro de la Justicia, 1997., p. 3-36.
GMEZ PIEDRAHITA, Hernn. Derecho de Familia. Santaf de Bogot :
Editorial Temis S.A., 1992. 501 p.
GUZMN, Claudia Elena. La Adopcin como Institucin Jurdica y su
regulacin en el Cdigo del Menor. Santaf de Bogot, 1992, 190 p. Trabajo
de grado para optar al ttulo de Abogada. Pontificia Universidad Javeriana.
Facultad de Ciencias Jurdicas. Departamento de Derecho Privado.
INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR (ICBF). Boletn
Estadstico. Santaf de Bogot. 1994. 79 p.
________ Gestin ICBF 1992-1994, Plan de Accin "Los Nios Primero".
Santaf de Bogot : Subdireccin de Planeacin y Sistemas. Divisin de
Programacin y Evaluacin, 1994. 103 p.
________ Los Programas de Adopcin de menores en Colombia, su
agilizacin y control. Santaf de Bogot : Divisin de Adopciones, 1996., p.
3-18.
________ Normas Tcnico-Administrativas, proyecto de Adopciones. Bogot
: Divisin de Adopciones, 1983., p. 12-73.
________ Orientaciones para la Adopcin de menores Colombianos. Santaf
de Bogot : Subdireccin Operativa de Proteccin, Divisin de Adopciones,
1994. 23 p.
________ Portafolio de Servicios, Estadsticas de Adopciones. Santaf de
Bogot : Secretara General Tcnica, 1998., p. 34-39.
IGLESIAS, Juan. Derecho Romano, Historia e Instituciones de Derecho
Privado. 11 ed. Barcelona : Ediciones Ariel Demos, 1993. 662 p.
LAFONT PIANETA, Pedro. Cdigo del Menor. Santaf de Bogot :
Publicacin de la Corte Suprema de Justicia y el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar, 1994., p. 35-84.

133

LEYES DE MAN. Instituciones Religiosas y Civiles de la India. Santiago


de Chile : Editorial Ercilla, 1941. 337 p.
MARMIER, Marie-Pierre.
1972. 335 p.

L' Adoption. Pars : Editorial Armand Colin,

MARTNEZ CUBILLOS, Luis Eduardo. La Adopcin. Bogot, 1963, 115 p.


Trabajo de grado para optar al ttulo de Abogado. Pontificia Universidad
Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. Departamento de Derecho Privado.
MONROY CABRA, Marco Gerardo. Derecho de Familia y de Menores. 2
ed. Santaf de Bogot : Librera Jurdica Wilches, 1991. 553 p.
MURCIA BALLN, Humberto. Derecho Civil Colombiano, Personas y
Representacin legal de los Incapaces. Bogot : Ediciones Rosaristas, 1969.,
v.2, p. 60-125.
NARANJO OCHOA, Fabio. Derecho Civil: Personas y Familia. 8 ed.
Medelln : Librera Jurdica Snchez R. Ltda., 1999. 588 p.
PARRA BENTEZ, Jorge. Manual de Derecho Civil: Personas, Familia y
Derecho de Menores. 3 ed. Santaf de Bogot : Editorial Temis, 1997., p.
364-374.
PETIT, Eugne. Tratado Elemental de Derecho Romano. Buenos Aires :
Albatros, 1982., p. 144.
RODRGUEZ ENNES, Luis. Bases Jurdico-culturales de la Institucin
Adoptiva. Santiago de Chile : Compostela, 1978. 71 p.
SAGRADA BBLIA. Traduccin de la Vulgata Latina al Espaol por Don
Flix Torres Amat. Santaf de Bogot : Promociones Editoriales, 1999. 1300
p.
SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel. Derecho de Familia. Santiago de
Chile : Editorial Nascimento, 1981. 781 p.
SOTOMONTE, Carlos Armando. Metodologa de la Investigacin. Madrid :
Ediciones Ibricas, 1995. 284 p.

134

SUREZ FRANCO, Roberto. Derecho de Familia: Filiacin y Rgimen de


los incapaces. 3 ed. Santaf de Bogot : Editorial Temis, 1998., v.2, p. 112149.
________ . ________ 2 ed. Santaf de Bogot : Editorial Temis, 1992., v.2 p.
108-140.
________ Derecho de Sucesiones. 2 ed. Santaf de Bogot : Editorial Temis,
1996., p. 125-160.
TMARA GARCA, Carmen Elena. Aspectos psico-sociales y controles
legales y administrativos de la Adopcin. Santaf de Bogot : Artculo de la
Revista Vniversitas # 85 de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Pontificia
Universidad Javeriana, 1993., p. 379-387.
VLEZ, Fernando. Estudio sobre el Derecho Civil Colombiano. 2 ed. Pars :
Imprenta Pars Amrica, 1923., v.2, p. 89-150.

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