JUZGADO SPTIMO CIVIL MUNICIPAL DE ORALIDAD DE MEDELLN

Nueve (9) de junio de dos mil diecisis (2.016)

Proceso
Accionante
Accionado
Radicado
Procedencia
Instancia
Providencia
Temas y subtemas

Decisin

Accin de Tutela No. 115

Anglica Mara Betancourt Henao
Global Securities S.A. Comisionista de
Bolsa, Proteccin S.A. y Eps Sura
05 001 40 03 007 2016 00503 00
Reparto
Primera
Sentencia No. 137
Derecho al mnimo vital, salud,
procedencia de la accin de tutela
contra particulares, procedencia de la
accin de tutela para reclamar el pago
de incapacidades laborales, pautas
normativas para el reconocimiento de
incapacidades laborales
Concede tutela

Teniendo presente que se ha cumplido el trmite previsto en el Decreto

2591 de 1991, reglamentario de la accin de tutela, es la oportunidad para
decidir sobre la proteccin de los derechos fundamentales que por va de
esta accin constitucional solicit ANGLICA MARA BETANCOURT HENAO,
previa consideracin de los antecedentes de hecho y de derecho.
1. ANTECEDENTES
1.1

La pretensin y sus fundamentos fcticos

ANGLICA MARA BETANCOURT HENAO en ejercicio del derecho de acceso a

la administracin de justicia, impetr accin de tutela en contra de GLOBAL
SECURITIES S.A. COMISIONISTA DE BOLSA, PROTECCIN S.A. y EPS SURA
con el fin de que se le amparen los derechos fundamentales constitucionales
al mnimo vital, a la salud en subsidio al derecho a la vida, a la dignidad
humana, subsistencia en condiciones dignas y derecho de los trabajadores
ordenndole a la entidad accionada, el reconocimiento y pago de las
incapacidades mdicas ordenadas por el mdico tratante.

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

Para fundamentar la solicitud la accionante expuso en sntesis, que inici a

laborar para la empresa GLOBAL SECURITIES S.A. COMISIONISTA DE
BOLSA, el 3 de abril de 2006, con un salario de $ 5.048.403 desde el 2015.
Se encuentra incapacitada desde el 10 de septiembre de 2015, con
diagnstico

de episodio depresivo grave sin sntomas psicticos, estrs

grave, trastorno de ansiedad generalizada, trastorno mixto de ansiedad y

depresin y cefalea crnica diaria por estrs laboral.
Afirma que desde el 1 de febrero de 2016 no recibe el pago de las
incapacidades

por

parte

de

la

empresa

GLOBAL

SECURITIES

S.A.

COMISIONISTA DE BOLSA.
El fondo de pensiones PROTECCIN le informa que no procede el pago de
incapacidades mdicas, toda vez que estas sern otorgadas a aquella
persona remitida por la EPS con un pronstico de recuperacin favorable.
Indica la accionante que la EPS SURA no se pronuncia con respecto a su
caso.
Agrega que no ha recibido el pago de las incapacidades mdicas desde el
mes de febrero y por tanto, se encuentra en una situacin desesperada ya
que tiene muchas deudas y no cuenta con medios econmicos para
solventar sus gastos y pagar las deudas.
Por lo anterior, solicita del Juez de tutela ordenar al accionado que de forma
inmediata realice el pago de las incapacidades ordenadas desde el 1 de
febrero de 2016 hasta el 10 de junio de 2016 fecha en la que se cumple su
ltima incapacidad.
1.2 El trmite en esta instancia
El conocimiento de esta accin se asign por reparto a este Juzgado, que
mediante auto del 31 de mayo de 2016 dispuso admitirla y orden la
notificacin de esta providencia a las partes, requiriendo a las entidades
accionadas

para

que

en

el

trmino

de

dos

(2)

das

emitieran

pronunciamiento con respecto a los hechos fundantes de la accin;

notificaciones que se surtieron, segn constancias que obran a folios 41 a 49
del expediente.

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

Respuesta Proteccin S.A.

PROTECCIN S.A. alleg respuesta a travs de su Representante Legal
Judicial, e indic que la accionante presenta afiliacin desde el 30 de junio
de 2008 como vinculacin inicial al Sistema General de Pensiones.
Afirma que la EPS SURA el 16 de febrero de 2016 remiti a PROTECCIN
S.A. concepto de rehabilitacin desfavorable. Por lo tanto, manifiesta que
por no tener concepto favorable de rehabilitacin de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 142 del Decreto 019 de 2012, no hay lugar al
reconocimiento de incapacidades, toda vez que en los trminos de la citada
norma es presupuesto indispensable que el afiliado cuente con concepto
favorable de rehabilitacin, lo cual no se presenta en este caso.
Luego de que el mdico tratante evalu el contenido de la documentacin
aportada por la accionante pudo evidenciar que an se encuentra mediando
tratamiento con su EPS, razn por la cual no alcanza la mejora mdica
mxima por lo que no es posible proceder con la calificacin de prdida de
capacidad laboral.
Teniendo en cuenta lo anterior, el trmite de la afiliada ser suspendido
hasta tanto culmine su tratamiento. Una vez finalizado la accionante deber
radicar nueva solicitud de calificacin aportando concepto de los mdicos
tratantes.
Respuesta Eps Sura
La EPS Y MEDICINA PREPAGADA SURAMERICA S.A. alleg respuesta a
travs de su Representante Legal Judicial, en la que seala que la
accionante se encuentra afiliada al POS de EPS SURA, actualmente como
trabajadora dependiente de GLOBAL SECURITIES S.A. COMISIONISTA DE
BOLSA.
Afirma que

a la

fecha en

el sistema de informacin

se

reportan

incapacidades para un total de acumulado de 235 das, de los cuales EPS

SURA realiz el reconocimiento de los primeros 180 das al empleador.

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

Dadas las patologas de la accionante y el acumulado de las incapacidades

que era mayor a 120 das, la EPS SURA inici proceso de calificacin de
prdida

de

capacidad

laboral

remitindolo

al

fondo

de

pensiones

PROTECCIN S.A. el 19 de febrero de 2016, para que sea dicha entidad la

encargada de realizar trmite y reconocimiento de las prestaciones
econmicas superiores a los 180 das.
Por lo anterior, solicita declarar improcedente la presente accin de tutela
frente a la EPS SURA dado que no se evidencia vulneracin a derechos
fundamentales, toda vez que es no es esta entidad la responsable del
reconocimiento de incapacidades temporales superiores a superiores a 180
das.
Respuesta Global Securities S.A. Comisionista de Bolsa
Global Securities S.A. Comisionista de Bolsa alleg respuesta a travs de
Representante Legal, indicando que la accionante se encuentra vinculada
laboralmente desde el 3 de abril de 2006. Respecto a la remuneracin
salarial que la accionante ha recibido por la entidad empleadora, contiene o
incluye algunos factores que no son constitutivos de salario, no factor
prestacional.
Afirma que la empresa no ha sido informada por la EPS que la accionada
haya sido calificada por la EPS u otra entidad autorizada y que la
trabajadora posea alguna enfermedad de origen profesional.
Manifiesta que la empresa realiz el pago de todas las incapacidades
mdicas hasta el momento que as lo ordenaba la ley, y desconoce el
concepto de rehabilitacin viable o no para la trabajadora y fue por eso que
en su momento la empresa requiri a la EPS SURA para que certificara si
haba o no concepto favorable de rehabilitacin.
En principio la administradora de fondo de pensiones PROTECCIN es la
entidad que por ley tiene la obligacin de asumir y pagar el auxilio
econmico de la trabajadora una vez cumpla con los requisitos necesarios.
Agrega que tienen entendido que la accionante cuenta con recursos
econmicos para sobrevivir, pues ella no es cabeza de familia y convive con

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

su pareja en un estrato econmico que permite inferir su capacidad

econmica.
Por lo anterior, solicita no tutelar los derechos constitucionales que se
invocan, toda vez que GLOBAL SECURITIES S.A. COMISIONISTA DE BOLSA
no los ha amenazado.
Documentos allegados por la accionante (Folios 9 a 39)
-

Certificado de existencia y representacin legal Global Securities S.A.

Comisionista de Bolsa
Fotocopia respuesta derecho de peticin
Fotocopia informe de movimiento por documento
Fotocopia certificacin de incapacidad No. 199541,

19887936,

19818172, 19809430, 19768093, 19756453, 19708677, 19686828,

-

19650218, 19617292, 19617260 y 19508369.

Fotocopia respuesta emitida por Proteccin

calificacin
Fotocopia constancia laboral

sobre

solicitud

de

Documentos allegados por Proteccin S.A. (Folios 58 a 68)

-

Certificado de existencia y representacin legal

Fotocopia remisin EPS SURA
Fotocopia concepto de rehabilitacin
Fotocopia respuesta emitida por Proteccin

sobre

solicitud

de

calificacin
Documentos allegados por Eps Sura (Folios 71 a 98)
-

Fotocopia remisin EPS SURA

Fotocopia certificado de afiliacin Proteccin
Fotocopia concepto de rehabilitacin
Certificado de existencia y representacin legal

Documentos allegados por Global Securities S.A. Comisionista De

Bolsa (Folios 105 a 123)
-

Certificado de existencia y representacin legal

Fotocopia remisin EPS SURA
Copia recibos pago de nomina
Fotocopia hoja de vida accionante
2. CONSIDERACIONES

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

2.1 Competencia
En virtud de lo previsto en los artculos 86 de la Constitucin Poltica, 1 y 37
del Decreto 2591 de 1991, este Juzgado es competente para conocer de la
presente accin de tutela y el reparto de la misma se ajust a las reglas
contenidas en el Decreto 1382 de 2000.
2.2 Problema jurdico
Conforme a la situacin fctica planteada, se debe determinar si la accin de
tutela es procedente para reclamar el pago de incapacidades laborales; de
ser procedente se deber determinar si se vulneraron los derechos
fundamentales invocados por esta por el no pago de los auxilios por
incapacidad y de ser as, cul es la entidad accionada responsable del pago
de las incapacidades prescritas a ANGLICA MARA BETANCOURT HENAO.
Para tal efecto, se hace necesario referir a la naturaleza y finalidad de la
tutela, la procedencia de la accin de tutela contra particulares, la
procedibilidad de la accin de tutela para exigir el pago de incapacidades
laborales, las pautas normativas para el reconocimiento de incapacidades
laborales y la importancia de la calificacin de prdida de capacidad laboral y
la no prescripcin de la misma.
2.2.1 Aspectos generales de la accin de tutela
La Constitucin Poltica de 1991, instituy en el artculo 86, la accin de
tutela como un mecanismo de garanta de los derechos constitucionales
fundamentales. En virtud de este mecanismo, es procedente la aplicacin
directa de las normas que los consagran por parte de los jueces de la
Repblica, siempre que el afectado solicite la proteccin inmediata de estos
derechos vulnerados por la accin o la omisin de una autoridad pblica o de
los particulares en los eventos expresamente establecidos en dicha norma y
que no se disponga de otro recurso judicial para su defensa, salvo que
existiendo este se le utilice como mecanismo transitorio para evitar un
perjuicio irremediable caracterizado por la gravedad, la inminencia y la
urgencia en la proteccin.

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

La procedencia de este recurso constitucional exige entonces la concurrencia

de los siguientes presupuestos: 1) que se trate de derechos fundamentales,
2) que exista una violacin o amenaza originada en una conducta positiva o
negativa de una autoridad pblica o de un particular, en los eventos
expresamente autorizados y 3) que el afectado no disponga de otro recurso
judicial para el restablecimiento de esos derechos.
Las acciones u omisiones de los particulares, son tambin objeto de tutela
en los eventos excepcionales regulados en el artculo 86, inciso 5 y el 42 del
Decreto 2591 de 1991, que limitan esta accin constitucional a los que
tengan a su cargo la prestacin de un servicio pblico o cuya conducta
afecte grave y directamente el inters colectivo o respecto de los cuales el
solicitante se halle en estado de subordinacin o indefensin; exigindose
adems, en el primer caso, que exista, una estrecha relacin entre la
actividad objeto de la prestacin del servicio pblico, la accin u omisin del
particular

prestatario

la

amenaza

vulneracin

de

los

derechos

fundamentales cuya proteccin se reclama (Corte Constitucional, Sentencia

T-881 de 2002).
2.2.2

Procedencia de la accin de tutela contra particulares

El Decreto 2591 de 1991, por medio del cual se reglament la accin de

tutela, en su artculo 42 consagra los eventos en los cuales este mecanismo
es procedente contra particulares, dicha norma dispone:
Artculo 42. PROCEDENCIA. La accin de tutela proceder contra
acciones u omisiones de particulares en los siguientes casos:
1. Cuando aquel contra quien se hubiere hecho la solicitud est
encargado de la prestacin del servicio pblico de educacin.
2. Cuando aquel contra quien se hubiere hecho la solicitud est
encargado de la prestacin del servicio pblico de salud.
3. Cuando aquel contra quien se hubiere hecho la solicitud est
encargado de la prestacin de servicios pblicos.
4. Cuando la solicitud fuere dirigida contra una organizacin privada,
contra quien la controle efectivamente o fuere el beneficiario real de la
situacin que motiv la accin, siempre y cuando el solicitante tenga una
relacin de subordinacin o indefensin con tal organizacin.

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

5. Cuando aquel contra quien se hubiere hecho la solicitud viole o

amenace violar el artculo 17 de la Constitucin.
6. Cuando la entidad privada sea aquella contra quien se hubiere hecho
la solicitud en ejercicio del hbeas data, de conformidad con lo
establecido en el artculo 15 de la Constitucin.
7. Cuando se solicite rectificacin de informaciones inexactas o errneas.
En este caso se deber anexar la transcripcin de la informacin o la
copia de la publicacin y de la rectificacin solicitada que no fue
publicada en condiciones que aseguren la eficacia de la misma.
8. Cuando el particular acte o deba actuar en ejercicio de funciones
pblicas, en cuyo caso se aplicar el mismo rgimen que a las
autoridades pblicas.
9. Cuando la solicitud sea para tutelar la vida o la integridad de quien se
encuentre en situacin de subordinacin o indefensin respecto del
particular contra el cual se interpuso la accin. Se presume la indefensin
del menor que solicite la tutela.
En relacin con este asunto, hay un precedente jurisprudencial, mediante el
cual se ha reiterado la procedencia de la accin de tutela y as, qued
establecido en sentencia T-589 de 2006:
El Inciso 1 del artculo 86 de la Constitucin Poltica de Colombia
consagra que toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante
los jueces, en todo momento y lugar mediante un procedimiento
preferente y sumario, por si misma o por quien acte a su nombre, la
proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales,
cuando stos resulten vulnerados o amenazados por accin o la omisin
de cualquier autoridad pblica. De lo anterior, se desprende, en principio,
que la accin de tutela es el mecanismo jurdico para la proteccin de los
derechos fundamentales de los gobernados cuando, estos se ven
vulnerados o en amenaza por los actos u omisiones de las autoridades
pblicas, siendo as, la regla general, que esta accin proceda, en lo
referente al factor subjetivo, cuando el sujeto pasivo es una persona del
sector pblico. Empero lo anterior, segn el Artculo 42 del Decreto 2591
de 1991, por medio del cual se reglamenta la accin de tutela, este
mecanismo ser procedente contra particulares.
En el mismo sentido la sentencia T-118 de 2010 indic:

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

() que las diferencias significativas que existan entre lo pblico y lo

privado han ido disminuyendo, de tal forma que, actualmente, se acepta
que la vulneracin de derechos fundamentales no solo puede provenir de
una autoridad estatal, sino tambin de los particulares.
En sentencia T-1217 de 2008 este alto Tribunal ya haba estudiado las
hiptesis en las que es procedente la accin de tutela frente a los
particulares y al respecto precis:
En desarrollo del artculo 86 de la Constitucin Poltica, el artculo 42 del
Decreto 2591 de 1991 consagra las hiptesis, indicando que la accin de
tutela procede: i) cuando los particulares presten servicios pblicos
(numerales 1, 2 y 3), ii) cuando exista subordinacin o indefensin frente
al particular accionado (numerales 4 y 9), iii) cuando el particular est
vulnerando el hbeas data (numerales 6 y 7), iv) cuando el particular
est vulnerando el artculo 17 de la Constitucin (num. 5) y, v) cuando el
particular ejerza funcin pblica (num. 8).
2.2.3 Procedencia de la accin de tutela para reclamar el pago de
incapacidades laborales
La Corte Constitucional ha sido enftica al afirmar que, en principio, la
accin de tutela no es procedente para lograr el pago de acreencias de
carcter laboral, pues para ello existen otros mecanismos de defensa
judicial. Solo es procedente en los eventos en los cuales se requiere la
intervencin inmediata del juez de tutela para evitar la consumacin de un
perjuicio irremediable y, dentro de estos, en los casos en los cuales la mora
en el pago de dichas acreencias compromete la realizacin del derecho al
mnimo vital del trabajador.
En cuanto a las incapacidades laborales, ha dicho la Corte que estas
sustituyen el salario durante el tiempo en que el trabajador permanece
retirado de sus labores por enfermedad debidamente certificada 1. En este
sentido, ha afirmado que su pago oportuno no solo constituye una garanta
laboral sino que protege el derecho a la salud del trabajador, quien puede

1 Corte Constitucional. Sentencia

T-311 de 1996.

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

dedicarse a su recuperacin sin preocuparse por la carencia de recursos

econmicos para proveerse su propio sustento2.
Por esta razn, cuando la nica fuente de ingreso del trabajador es su
salario, y este no puede devengarse de forma ordinaria pues se encuentra
incapacitado bien sea por enfermedad general o por enfermedad profesional,
la Corte ha establecido que debe presumirse que la ausencia del pago
oportuno de las incapacidades vulnera el mnimo vital y, por tanto, es
procedente la accin de tutela3.
De igual manera, la Corte ha insistido que, en principio, las controversias
relativas al pago de acreencias laborales, deben ser resueltas por la
jurisdiccin ordinaria, pero ha admitido que este criterio no es absoluto, toda
vez que frente a la amenaza o vulneracin de derechos fundamentales del
demandante,

la

accin

constitucional

es

procedente,

en

cuanto

la

cancelacin requerida sea la nica fuente de recursos econmicos que

permitan sufragar las necesidades bsicas, personales y familiares del
actor.
La jurisprudencia constitucional igualmente ha fijado unos criterios que
deben tenerse en cuenta para que el reconocimiento de incapacidades
laborales sea procedente a travs de la accin de tutela, los cuales son: i) el
pago de las incapacidades sustituye el salario del trabajador, durante el
tiempo que por razones mdicas est impedido para desempear sus
labores, cuando las incapacidades laborales son presumiblemente la nica
fuente de ingreso con que cuenta el trabajador para garantizar su mnimo
vital y el de su ncleo familiar; ii) el pago de las incapacidades mdicas
constituye tambin una garanta del derecho a la salud del trabajador, pues
coadyuva a que se recupere satisfactoriamente, sin tener que preocuparse
por la reincorporacin anticipada a sus actividades laborales, con el fin de
obtener recursos para su sostenimiento y el de su familia; y iii) adems, los
principios de dignidad humana e igualdad exigen que se brinde un
tratamiento especial al trabajador, quien debido a su enfermedad se
encuentra en estado de debilidad manifiesta.

2 Ver sentencias T-418 de 2008, T-789 de 2005, T-201 de 2005, T-1059 de 2004, T-855 de 2004, T-413
de 2004 y T-972 de 2003.

3 Sentencia T-468 de 2010 y T-772 de 2007.

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

2.2.4 Pautas normativas para el reconocimiento de incapacidades

laborales
Conforme se expuso en la sentencia T-313 de 2013 Magistrado Ponente:
Luis

Ernesto

Vargas

Silva,

las

pautas

normativas

vigentes

para

el

reconocimiento de incapacidades son las siguientes:

El pago de las incapacidades laborales de origen comn iguales o

menores a tres das corre por cuenta del empleador (Decreto 1049 de
1999, artculo 40, pargrafo 1).

Las incapacidades por enfermedad general que se causen desde

entonces y hasta el da 180 deben ser pagadas por la EPS (Ley 100
de 1993, artculo 206). En todos los casos, corresponde al empleador
adelantar el trmite para el reconocimiento de esas incapacidades
(Decreto Ley 19 de 2012, artculo 121).

La EPS deber examinar al afiliado y emitir, antes de que se cumpla el

da

120

de

incapacidad

temporal,

el

respectivo

concepto

de

rehabilitacin. El mencionado concepto deber ser enviado a la AFP

antes del da 150 de incapacidad (Decreto Ley 19 de 2012, artculo
142).

Una vez reciba el concepto de rehabilitacin favorable, la AFP deber

postergar el trmite de calificacin de la invalidez hasta por 360 das
adicionales, reconociendo el pago de las incapacidades causadas
desde el da 181 en adelante, hasta que el afiliado restablezca su
salud o hasta que se dictamine la prdida de su capacidad laboral
(Decreto 2463 de 2001, artculo 23).

Si el concepto de rehabilitacin no es expedido oportunamente, ser

la EPS la encargada de cancelar las incapacidades que se causen a
partir del da 181. Dicha obligacin subsistir hasta la fecha en que el
concepto mdico sea emitido.

Si el concepto de rehabilitacin no es favorable, la AFP deber remitir

el caso a la junta de calificacin de invalidez, para que esta verifique
si se agot el proceso de rehabilitacin respectivo y, en ese caso,

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

califique la prdida de la capacidad laboral del afiliado. Si esta es

superior al 50% y el trabajador cumple los dems requisitos del caso,
la A.F.P. deber reconocer la pensin de invalidez respectiva. Si es
menor del 50%, el trabajador deber ser reintegrado a su cargo, o
reubicado en uno acorde con su situacin de incapacidad.
En virtud de ello, la responsabilidad de una EPS en el reconocimiento de la
prestacin econmica por enfermedad general o accidente comn va hasta
el da 180 de la misma, esto de conformidad con el artculo 142 del Decreto
19 de 2012, que establece que para los casos de accidente o enfermedad
comn en los cuales exista concepto favorable de rehabilitacin de la EPS, la
Administradora de Fondos de Pensiones postergar el trmite de calificacin
de Invalidez por un trmino mximo de 360 das calendario adicionales a los
primeros 180 das de incapacidad temporal reconocida por la EPS.
De conformidad con el inciso 6 del Decreto 19 de 2012, las Entidades
Promotoras de Salud debern emitir dicho concepto antes de cumplirse el
da 120 de incapacidad temporal y enviarlo antes de cumplirse el da 150, a
cada una de las Administradoras de Fondos de Pensiones donde se
encuentre afiliado el trabajador a quien se le expide el concepto respectivo,
segn corresponda. Cuando la Entidad Promotora de Salud no expida el
concepto favorable de rehabilitacin, si a ello hubiere lugar, deber pagar un
subsidio equivalente a la respectiva incapacidad temporal despus de los
ciento ochenta das iniciales con cargos a sus propios recursos, hasta cuando
se emita el correspondiente concepto. (Inciso 6 Articulo 142, Decreto 19 de
2012).
As las cosas y expuesto lo anterior, se tiene que la EPS debe cumplir con el
pago de las incapacidades hasta los 180 das, y el da 181 y en adelante
dicha obligacin estar a cargo de la Administradora de Fondo de Pensiones.
Ahora, el artculo 121 de la Ley 19 de 2012, que refiere al trmite de
reconocimiento de incapacidades y licencias de maternidad y paternidad
establece:
El trmite para el reconocimiento de incapacidades por enfermedad
general y licencias de maternidad o paternidad a cargo del Sistema
General de Seguridad Social en Salud, deber ser adelantado, de manera

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

directa, por el empleador ante las entidades promotoras de salud, E.P.S.

En consecuencia, en ningn caso puede ser trasladado al afiliado el
trmite para la obtencin de dicho reconocimiento.
Para efectos laborales, ser obligacin de los afiliados informar al
empleador sobre la expedicin de una incapacidad o licencia.
2.2.5 La importancia de la calificacin de prdida de capacidad
laboral y la no prescripcin de la misma
El artculo 48 de la Constitucin Poltica consagr la seguridad social como
un derecho irrenunciable que debe garantizarse a todos los habitantes del
territorio colombiano, as en la Ley 100 de 1993 se dise un nuevo modelo
de seguridad social en Colombia, en el que se unificaron los regmenes
normativos existentes y se implement una dinmica administrativa que
combina la gestin pblica con la privada, en un Sistema Integral de
Seguridad Social que ampara a los ciudadanos, contra determinadas
contingencias que puedan presentarse en el desarrollo de la actividad laboral
y en el desenvolvimiento de la vida misma. En ese orden, el sistema fue
estructurado con estos componentes: (i) el Sistema General de Pensiones;
(ii) el Sistema General de Salud; (iii) el Sistema General de Riesgos
Profesionales; y (iv) los Servicios Complementarios.
En cuanto la definicin del Sistema General de Riesgos Profesionales -SGRPel mismo ha sido definido por el Decreto 1295 de junio 22 de 1994, artculo
1 como: un conjunto de entidades pblicas y privadas, normas y
procedimientos, que tiene la finalidad de prevenir, proteger y atender las
consecuencias que se derivan de los riesgos profesionales, es decir, de los
accidentes y las enfermedades que puedan padecer las personas por causa
o con ocasin del trabajo.
As, para establecer las prestaciones asistenciales o econmicas a las que
tiene derecho la persona, independientemente de la causa del accidente o
de la enfermedad, profesional o comn, se requiere de la Calificacin de la
Prdida de Capacidad Laboral, entendida segn el artculo 2 del Decreto
917 de 1999 como un mecanismo que permite fijar el porcentaje de
afectacin del conjunto de las habilidades, destrezas, aptitudes y/o

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

potencialidades de orden fsico, mental y social, que le permiten al individuo

desempearse en un trabajo habitual.
Es por lo anterior que la calificacin de la prdida de capacidad laboral ha
sido considerada por la jurisprudencia constitucional, como un derecho que
tiene toda persona, el cual cobra gran importancia al constituir el medio
para acceder a la garanta y proteccin de otros derechos fundamentales
como la salud, la seguridad social y el mnimo vital. Al respecto la Corte
Constitucional en Sentencia T-038 de febrero 3 de 2011, M. P. Humberto
Antonio Sierra Porto indic:
Dentro del derecho a la pensin de invalidez cobra gran importancia el
derecho a la valoracin de la prdida de la capacidad laboral, ya que sta
constituye un medio para garantizar los derechos fundamentales a la vida
digna, a la seguridad social y al mnimo vital. Lo anterior por cuanto tal
evaluacin

permite

determinar

si

la

persona

tiene

derecho

al

reconocimiento pensional que asegure su sustento econmico, dado el

deterioro de su estado de su salud y, por tanto, de su capacidad para
realizar una actividad laboral que le permita acceder a un sustento.
Adicional a ello, la evaluacin permite, desde el punto de vista mdico
especificar las causas que originan la disminucin de la capacidad laboral.
Es precisamente el resultado de la valoracin que realizan los organismos
mdicos competentes el que configura el derecho a la pensin de
invalidez, pues como se indic previamente, sta arroja el porcentaje de
prdida de capacidad laboral y el origen de la misma. De all que la
evaluacin forme parte de los deberes de las entidades encargadas de
reconocer pensiones, pues sin ellas no existira fundamento para el
reconocimiento pensional.
En razn de lo citado, es que la Corte Constitucional ha establecido
presupuestos acerca de la necesidad de la valoracin de la prdida de
capacidad laboral en la configuracin del derecho a las prestaciones
econmicas y asistenciales e igualmente ha fijado parmetros para su
realizacin, as lo precis en la Sentencia T-518 de julio 5 de 2011, M. P.
Gabriel Eduardo Mendoza Martelo. Sealando que: debe hacerse a partir de
la consideracin de las condiciones materiales de la persona apreciadas en
su conjunto. De modo que no puede tener un trmino perentorio para su
ejercicio, en tanto que la idoneidad del momento en que el afiliado requiere

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

la definicin del estado de invalidez o la determinacin del origen de la

misma, no depende de un perodo especfico, sino de las condiciones reales
de salud, el grado de evolucin de la enfermedad y el proceso de
recuperacin o rehabilitacin.
En este orden de ideas, para la valoracin de la prdida de capacidad
laboral, no se requiere partir de un punto especfico de referencia, como
sera el surgimiento de una enfermedad o la ocurrencia de un accidente de
trabajo, sino de la situacin de salud al momento de la solicitud de la
valoracin, para la cual deben atenderse todas las circunstancias que hayan
incidido en su condicin. As lo seala la Corte Constitucional en la sentencia
T-038 de 2011, al indicar que la afectacin de los derechos fundamentales
de la persona se genera, de un lado, por la negacin del derecho a la
valoracin, as como por la dilacin de la misma, porque de no practicarse a
tiempo, puede llevar en algunas situaciones a la complicacin del estado
fsico o mental del asegurado. De esta forma, ambas circunstancias son
lesivas a las garantas fundamentales de los trabajadores, pues someten a
quien requiere la calificacin a una condicin de indefensin, en tanto
necesita la valoracin para conocer cules son las causas que determinan la
disminucin de la capacidad laboral y, con esto, precisar qu entidad -fondo
de

pensiones

administradora

de

riesgos

laborales-

asumir

la

responsabilidad en el pago de las prestaciones econmicas y asistenciales

derivadas de su afeccin.
3. EL CASO CONCRETO
ANGLICA MARA BETANCOURT HENAO fund la vulneracin de sus
derechos

fundamentales

al

mnimo

vital,

salud,

dignidad

humana,

subsistencia en condiciones dignas y derecho de los trabajadores por la

negativa de las accionadas, para reconocer y pagar las incapacidades
generadas por enfermedad general que sobrepasan los 180 das de
incapacidad.
En los hechos que sustentan su pretensin expuso en sntesis, que se
encuentra incapacitada desde el 10 de septiembre de 2015 y desde el 1 de
febrero no recibe el pago de incapacidades mdicas y por tanto, se
encuentra en una situacin desesperada ya que tiene muchas deudas y no

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

cuenta con medios econmicos para solventar sus gastos y pagar las
deudas.
La EPS SURA emiti concepto de rehabilitacin desfavorable y la remiti a la
AFP PROTECCIN S.A. quien niega el pago de las incapacidades aduciendo
que de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 142 del Decreto 019 de 2012,
no hay lugar al reconocimiento de incapacidades, toda vez que en los
trminos de la citada norma es presupuesto indispensable que el afiliado
cuente con concepto favorable de rehabilitacin y adicional indica que el
mdico tratante evalu el contenido de la documentacin aportada por la
accionante y pudo evidenciar que an se encuentra mediando tratamiento
con su EPS, razn por la cual no alcanza la mejora mdica mxima por lo
que no es posible proceder con la calificacin de prdida de capacidad
laboral.
Siguiendo la lnea la jurisprudencial de la Corte Constitucional, se encuentra
procedente la accin de tutela como mecanismo judicial para la proteccin
de los derechos fundamentales de la accionante ante la negativa de A.F.P.
PROTECCIN S.A. para el pago de las incapacidades, por cuanto a pesar de
ser estas acreencias laborales y existir otros mecanismos de defensa
judicial, el juez de tutela est llamado a intervenir para evitar la
consumacin de un perjuicio irremediable, toda vez que se trata de la fuente
de sustento de la accionante, quien se encuentra en una situacin
econmica difcil, sin un sustento y afrontando una serie de dificultades,
vindose comprometido el derecho al mnimo vital de la trabajadora, as
como su salud que se deteriora da a da, adems de la angustia que le
genera no contar con el soporte econmico para su sostenimiento, como se
desprende de los hechos del escrito de tutela.
Ahora bien, del concepto mdico de rehabilitacin allegado se advierte que
se trata de una persona con diagnstico de episodio depresivo grave, sin
sntomas psicticos y otras reacciones al estrs grave, con concepto de
rehabilitacin desfavorable emitido por la EPS SURA.
Encuentra este Despacho que la afiliacin a la AFP PROTECCIN S.A., las
incapacidades generadas desde 25 de enero de 2016 al 10 de junio de 2016
y la negativa de PROTECCIN S.A., se encuentran debidamente acreditados
mediante los documentos obrantes en el expediente.

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

Conforme a lo expuesto, se tiene que ANGLICA MARA BETANCOURT

HENAO al encontrarse en las condiciones descritas, y no habrsele cancelado
el pago de las incapacidades generadas, se le vulneran los derechos
fundamentales invocados, en especial el derecho al mnimo vital pues se
pone en riesgo sus condiciones mnimas de existencia y por ello habr de
concederse la proteccin deprecada.
Para resolver la orden que se debe impartir en aras de salvaguardar los
derechos fundamentales de la accionante, se considerar la respuesta
allegada por la EPS SURA donde se indica que dado que las patologas y el
acumulado de las incapacidades eran mayor a 120 das la EPS SURA inici
proceso de calificacin de prdida de capacidad laboral remitindola

PROTECCIN S.A. el 19 de febrero de 2016, para que fuera dicha entidad la

encargada de realizar el trmite y reconocimiento de las prestaciones
econmicas superiores a los 180 das, se alleg constancia de remisin a la
AFP PROTECCIN S.A., al igual que la respuesta allegada por el empleador.
Ahora bien, teniendo en cuenta lo manifestado por la accionante, esto es
que se encuentra incapacitada desde el 10 de septiembre de 2015, y que
desde el 1 de febrero no recibe pago de incapacidades mdicas, GLOBAL
SECURITIES S.A. COMISIONISTA DE BOLSA controvirti tal afirmacin
indicando que no es cierto como lo plantea la accionante, por cuanto
durante el tiempo de incapacidad la trabajadora no tiene derecho a salario,
sino al auxilio econmico, el cual la empresa ha pagado con el previo
reconocimiento de la EPS, pagos realizados hasta tanto la obligacin dej de
estar a cargo de la empleadora, toda vez que la EPS SURA dej de abonar el
pago de dichos conceptos en razn a que presuntamente la obligacin
pasaba a estar a cargo de la AFP PROTECCIN S.A.
Adicionalmente, la entidad acredit en la respuesta a la accin de tutela los
recibos de pago de nmina de ANGLICA MARA BETANCOURT HENAO
correspondientes a las quincenas de septiembre a diciembre de 2015 y
enero al 15 de marzo de 2016.
As

entonces,

al

acreditarse

por

parte

del

empleador

los

pagos

correspondientes a las incapacidades mdicas de los 180 das desde el mes

de septiembre de 2015 al mes de marzo de 2016, se puede concluir que la

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

EPS SURA y la empresa GLOBAL SECURITIES S.A. COMISIONISTA DE

BOLSA cumplieron con la carga que les impone la normatividad vigente, por
lo

que,

la

AFP

PROTECCIN

S.A., deber

asumir

el

pago

de

las

incapacidades a partir del da 181 hasta que dicha entidad emita el concepto
de calificacin de prdida de capacidad laboral de ANGLICA MARA
BETANCOURT HENAO segn lo expuesto en las consideraciones precedentes.
Ahora bien, PROTECCIN S.A. se niega al pago de las incapacidades
aduciendo que de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 142 del Decreto 019
de 2012, no hay lugar al reconocimiento de incapacidades, toda vez que en
los trminos de la citada norma es presupuesto indispensable que el afiliado
cuente con concepto favorable de rehabilitacin y adicional indica que el
mdico tratante evalu el contenido de la documentacin aportada por la
accionante y pudo evidenciar que an se encuentra mediando tratamiento
con su EPS, razn por la cual no alcanza la mejora mdica mxima por lo
que no es posible proceder con la calificacin de prdida de capacidad
laboral.
Estos argumentos, lejos de justificar el proceder de la AFP accionada,
reflejan

su

absoluta

indiferencia

con

la

situacin

que

pueda

estar

soportando ANGLICA MARA BETANCOURT HENAO al verse privada de los

ingresos que requiere para su sustento e implica un total desconocimiento
de los principios constitucionales de universalidad, eficiencia y solidaridad
que el legislador les impuso a las instituciones encargadas de garantizar la
cobertura de las prestaciones econmicas del Sistema General de Seguridad
Social en Salud y de la jurisprudencia constitucional que ha prevenido a los
actores del sistema sobre la imposibilidad de evadir sus obligaciones
escudndose en disputas administrativas que en nada conciernen a sus
afiliados.
Pretender que el concepto de rehabilitacin desfavorable emitido por la EPS
SURA exima a las AFP de gestionar el pago oportuno de una incapacidad
laboral, muestra una autntica violacin del rgimen jurdico y de los
lineamientos que ha fijado la Corte Constitucional al pronunciarse sobre la
responsabilidad

de

las

AFP

en

el cubrimiento

de

las

contingencias

econmicas y de salud de los afiliados al Sistema General de Seguridad

Social en Salud4.
4Sentencia T-313 de 2013 Magistrado Ponente: Luis Ernesto Vargas Silva.

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

La interpretacin que PROTECCIN S.A. pretende hacer valer en la

contestacin de esta accin de tutela no resulta aceptable para esta
funcionaria, toda vez que comprometen la realizacin efectiva de los fines
del Estado Social de Derecho en lo concerniente a que las controversias
administrativas que tienen que ver con las obligaciones de las instituciones
que integran el Sistema General de Seguridad Social en Salud, no deben
obstaculizar el reconocimiento y pago efectivo de las incapacidades
laborales.
De lo expresado por PROTECCIN S.A. este Despacho confirma que conoca
la obligacin que tiene con relacin al reconocimiento y pago de las
incapacidades laborales que superan los 180 das, y pese a lo anterior,
retrasa injustificadamente el pago de estas, sin tener en cuenta los efectos
que esto puede tener sobre los derechos fundamentales de la accionante.
En consecuencia, se tutelaran los derechos fundamentales invocados por la
accionante, se desvincular de la presente accin a la EPS SURA y a GLOBAL
SECURITIES S.A. COMISIONISTA DE BOLSA y se ordenar a la AFP
PROTECCIN S.A. para que en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas,
contadas a partir de la notificacin de esta providencia, cancele el valor
todas aquellas incapacidades laborales que le hayan sido reconocidas a la
accionante por su mdico tratante, desde que cumpli el da 180 de
incapacidad y hasta que se restablezca su salud o se califique de forma
definitiva la prdida de su capacidad laboral.

4. DECISIN
En mrito de lo expuesto, el JUZGADO SPTIMO CIVIL MUNICIPAL DE
ORALIDAD DE MEDELLN, administrando Justicia en nombre de la Repblica
de Colombia y por autoridad de la ley,

FALLA

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

PRIMERO: TUTELAR los derechos fundamentales al mnimo vital, a la salud,

a la vida, a la dignidad humana, a la subsistencia en condiciones dignas y
derecho de los trabajadores de ANGLICA MARA BETANCOURT HENAO,
vulnerados por la AFP PROTECCIN S.A. conforme se expuso en la parte
motiva.
SEGUNDO: ORDENAR a la AFP PROTECCIN S.A., que en el trmino de las
cuarenta y ocho (48) horas, contadas a partir de la notificacin de esta
providencia, cancele el valor todas aquellas incapacidades laborales que le
hayan sido reconocidas a la accionante por su mdico tratante, desde que
cumpli el da 180 de incapacidad y hasta que se restablezca su salud o se
califique de forma definitiva la prdida de su capacidad laboral.

TERCERO: DESVINCULAR de la presente accin a la EPS SURA y a GLOBAL

SECURITIES S.A. COMISIONISTA DE BOLSA.
CUARTO: NOTIFICAR este fallo a las partes advirtiendo asimismo que esta
decisin es susceptible de impugnacin que deber ser formulada dentro de
los tres (3) das siguientes a la notificacin que se realizar a las partes en
forma personal o por otro medio expedito y que vencido dicho trmino sin
que haya sido impugnada se remitir el expediente a la Corte Constitucional,
para su eventual revisin.
NOTIFQUESE Y CMPLASE

MARLENE VSQUEZ CRDENAS

Juez
JFG

Sentencia Tutela Radicado: 05001 40 03 007 2016 00503 00

JUZGADO SEPTIMO CIVIL MUNICIPAL DE ORALIDAD DE MEDELLIN

NOTIFICACIN PERSONAL
Medelln-Ant.___________________________________
En la fecha compareci:_____________________________________________
con C.C.__________________________
A quien se le notific personalmente el contenido de la presente
providencia
________________________________________________
Notificado
Quien notifica

___________________________________________________________

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