Consorcio

Por Nuri E. R O D R G U E Z O LIV E R A y Carlos E. L PEZ R ODRGUEZ

I. Concepto
El consorcio es un contrato entre dos o ms personas que se vinculan
temporariamente para la realizacin de una obra o para prestar un servicio o
para realizar el suministro de ciertos bienes .

En este contrato, de acuerdo con el art. 503 de la Ley de

Sociedades Comerciales n 16.060 de 1989 (LSC), se regula la
actividad individual de cada uno de los asociados.
El art. 501 de la LSC define al consorcio de la siguiente manera:
"El consorcio se constituir mediante contrato entre dos o ms
personas fsicas o jurdicas, por el cual se vincularn
temporariamente para la realizacin de una obra, la prestacin
de determinados servicios o el suministro de determinados
bienes.
El consorcio no estar destinado a obtener y distribuir
ganancias entre los partcipes sino a regular las actividades de
cada uno de ellos.
No tendr personalidad jurdica . Cada integrante deber
desarrollar la actividad en las condiciones que se
prevean, respondiendo personalmente frente al tercero por las
obligaciones que contraiga en relacin con la parte de la obra,
servicios o suministros a su cargo, sin solidaridad, salvo pacto en
contrario."
II. Diferencia con las sociedades comerciales
A. En cuanto al objeto

A diferencia de la sociedad comercial , el consorcio no tiene

por objeto realizar una actividad comn, pues la actividad se
divide entre los consorciados.
El objeto del consorcio es crear un vnculo temporario entre los
consorciados a los efectos de que estos realicen una obra, presten
determinado servicio o cumplan el suministro de ciertos bienes.

El contrato de consorcio regula y coordina la actividad de cada

uno de los miembros. Cada consorciado participar en la obra, por
ejemplo, desarrollando su actividad en forma
individual, obteniendo para s los resultados econmicos
resultantes y asumiendo la responsabilidad que le corresponda .
B. En cuanto a las ganancias y prdidas

Por ello, no persigue el fin de distribuir utilidades y participar en

las prdidas, pues no se generan utilidades ni prdidas que se
puedan imputar al consorcio y que, luego, puedan dividirse entre
los consorciados (art. 503 ).
No es de esencia la realizacin de un aporte, aunque puede
preverse en el contrato, contribuciones para los gastos comunes
(art. 502, n 8 ).
C. En cuanto al capital y los aportes

El consorcio no tiene capital ni patrimonio propio porque no

tiene personalidad jurdica . Eso no significa que no tenga un
fondo en donde cada consorciado contribuya a los gastos
de administracin . Esta contribucin no tiene el carcter
de aportes , porque no constituyen una integracin del capital (que
no existe).
Ese fondo pertenecer a todos los miembros del consorcio los que
entregarn su contribucin del modo que ellos consideren
apropiado, esto es, en forma de prstamo o donacin o de otro
modo.
III. Rgimen jurdico
A. Requisitos constitutivos

El contrato de consorcio debe instrumentarse por escrito y deber

contener determinadas enunciaciones dispuestas por la LSC en
el art. 502 :
1. Lugar y fecha del otorgamiento e individualizacin de los
otorgantes.
2. Su denominacin, con el aditamento Consorcio.
3. Su objeto, duracin y domicilio.

4. La determinacin de la participacin de cada contratante en el

negocio a celebrar o los criterios para determinarla, as como de
sus obligaciones especficas y responsabilidades.
5. Normas sobre administracin, representacin de sus integrantes
y control del consorcio y de aquellos, en relacin con el objeto del
contrato.
6. Forma de deliberacin sobre los asuntos de inters comn,
establecindose el nmero de votos que corresponda a cada
partcipe.
7. Condiciones de admisin de nuevos integrantes, causas de
exclusin o alejamiento de partcipes y normas para la cesin de
las participaciones de los miembros del consorcio.
8. Contribucin de cada integrante para los gastos comunes, si
existieran.
9. Sanciones por el incumplimiento de las obligaciones de los
miembros.
Debe inscribirse en el Registro Nacional de Comercio y publicarse
un extracto en el Diario Oficial ( art. 503 ).
El escrito (en documento pblico o privado), no se exige como
solemnidad, sino a los efectos de la prueba. El registro y la
publicacin slo tienen por objeto dar publicidad. No se sanciona
especialmente la omisin en el cumplimiento de estos requisitos.
B. Organizacin
Los consorcios sern administrados por uno o
ms administradores o gerentes (art. 504 ).
Se les aplicarn en lo compatible, las normas generales de la LSC
y las especiales de las sociedades colectivas ,
sobre administracin (art. 200 ).
Esto significa que los administradores podrn ser designados en el
contrato o por acto posterior. En su defecto, ser administrado y
representado por cualquiera de los consorciados indistintamente.

Las modificaciones del contrato y su rescisin se resolvern por

unanimidad. Las dems resoluciones se adoptarn por mayora de
votos. Todo, salvo pacto en contrario ( art. 507 ).

C. Responsabilidad de los consorciados

Cada integrante deber desarrollar la actividad en las condiciones
que se prevean, respondiendo personalmente frente al tercero
por las obligaciones que contraiga en relacin con la parte de
la obra, servicios o suministros a su cargo , sin solidaridad,
salvo pacto en contrario (art. 501 ).

ARTICULOS A TENER EN CUENTA SOBRE CONTRATOS

LEY GENERAL DE SOCIEDADES

Articulo 438.- Alcances

Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de participacion e
integracion en negocios o empresas determinadas, en interes comun de los intervinientes. El
contrato asociativo no genera una persona juridica, debe constar por escrito y no esta sujeto a
inscripcion en el Registro.

Articulo 439.- Contribuciones de dinero, bienes o servicios

Las partes estan obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios
establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las partes
se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacion del negocio o
empresa, en proporcion a su participacion en las utilidades.
La entrega de dinero, bienes o la prestacion de servicios, se haran en la oportunidad, el lugar y
la forma establecida en el contrato. A falta de estipulacion, rigen las normas para los aportes
establecidas en la presente ley, en cuanto le sean aplicables.

Articulo 440.- Contrato de asociacion en participacion

Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u otras personas
denominadas asociados, una participacion en el resultado o en las utilidades de uno o de varios
negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribucion.

Articulo 441.- Caracteristicas

El asociante actua en nombre propio y la asociacion en participacion no tiene razon social ni
denominacion.
La gestion del negocio o empresa corresponde unica y exclusivamente al asociante y no existe
relacion juridica entre los terceros y los asociados.

Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados, ni estos
ante aquellos.
El contrato puede determinar la forma de fiscalizacion o control a ejercerse por los asociados
sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato.
Los asociados tienen derecho a la rendicion de cuentas al termino del negocio realizado y al
termino de cada ejercicio.

Articulo 442.- Limitacion de asociar

El asociante no puede atribuir participacion en el mismo negocio o empresa a otras personas
sin el consentimiento expreso de los asociados.

Articulo 443.- Presuncion de propiedad de los bienes contribuidos

Respecto de terceros, los bienes contribuidos por los asociados se presumen de propiedad del
asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el Registro a nombre del asociado.

Articulo 444.- Participaciones y casos especiales

Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las perdidas en la misma medida en que
participan en las utilidades y las perdidas que los afecten no exceden el importe de su
contribucion. Se puede convenir en el contrato que una persona participe en las utilidades sin
participacion en las perdidas asi como que se le atribuya participacion en las utilidades o en las
perdidas sin que exista una determinada contribucion.

Articulo 445.- Contrato de Consorcio

Es el contrato por el cual dos o mas personas se asocian para participar en forma activa y
directa en un determinado negocio o empresa con el proposito de obtener un beneficio
economico, manteniendo cada una su propia autonomia.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del consorcio que
se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros
miembros del consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el contrato.

Articulo 446.- Afectacion de bienes

Los bienes que los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a que se
han comprometido, continuan siendo de propiedad exclusiva de estos. La adquisicion conjunta
de determinados bienes se regula por las reglas de la copropiedad.

Articulo 447.- Relacion con terceros y responsabilidades

Cada miembro del consorcio se vincula individualmente con terceros en el desempeo de la
actividad que le corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y
responsabilidades a titulo particular.
Cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad sera solidaria entre los miembros
del consorcio solo si asi se pacta en el contrato o lo dispone la ley.

Articulo 448.- Sistemas de participacion

El contrato debera establecer el regimen y los sistemas de participacion en los resultados del
consorcio; de no hacerlo, se entendera que es en partes iguales.

*OTRAS LEYES SOBRE SOCIEDADES SEGN LA LEY GENERAL DE

SOCIEDADES

LIBRO QUINTO
CONTRATOS ASOCIATIVOS
Indice de la Ley
Artculo 438.- Alcances
Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de
participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en
inters comn de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una
persona jurdica, debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin
en el Registro.
Artculo 439.- Contribuciones de dinero, bienes o servicios
Las partes estn obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero,
bienes o servicios establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado
el monto de las contribuciones, las partes se encuentran obligadas a
efectuar las que sean necesarias para la realizacin del negocio o
empresa, en proporcin a su participacin en las utilidades.
La entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la
oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de
estipulacin, rigen las normas para los aportes establecidas en la
presente ley, en cuanto le sean aplicables.
Artculo 440.- Contrato de asociacin en participacin
Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a
otra u otras personas denominadas asociados, una participacin en el
resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del
asociante, a cambio de determinada contribucin.
Artculo 441.- Caractersticas
El asociante acta en nombre propio y la asociacin en participacin no
tiene razn social ni denominacin.
La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al
asociante y no existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados.

Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los

asociados, ni stos ante aqullos.
El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a
ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del asociante
que son objeto del contrato.
Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del
negocio realizado y al trmino de cada ejercicio.
Artculo 442.- Limitacin de asociar
El asociante no puede atribuir participacin en el mismo negocio o
empresa a otras personas sin el consentimiento expreso de los
asociados.
Artculo 443.- Presuncin de propiedad de los bienes contribuidos
Respecto de terceros, los bienes contribuidos por los asociados se
presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren
inscritos en el Registro a nombre del asociado.
Artculo 444.- Participaciones y casos especiales
Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las prdidas en la
misma medida en que participan en las utilidades y las prdidas que los
afecten no exceden el importe de su contribucin. Se puede convenir en
el contrato que una persona participe en las utilidades sin participacin
en las prdidas as como que se le atribuya participacin en las
utilidades o en las prdidas sin que exista una determinada contribucin.
Artculo 445.- Contrato de Consorcio
Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar
en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el
propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una su
propia autonoma.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades
propias del consorcio que se le encargan y aqullas a que se ha
comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del
consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el
contrato.
Artculo 446.- Afectacin de bienes
Los bienes que los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la
actividad a que se han comprometido, continan siendo de propiedad

exclusiva de stos. La adquisicin conjunta de determinados bienes se

regula por las reglas de la copropiedad.
Artculo 447.- Relacin con terceros y responsabilidades
Cada miembro del consorcio se vincula individualmente con terceros en
el desempeo de la actividad que le corresponde en el consorcio,
adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades a ttulo particular.
Cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad ser
solidaria entre los miembros del consorcio slo si as se pacta en el
contrato o lo dispone la ley.
Artculo 448.- Sistemas de participacin
El contrato deber establecer el rgimen y los sistemas de participacin
en los resultados del consorcion; de no hacerlo, se entender que es en
partes iguales.
TITULO FINAL
DISPOSICIONES FINALES
Indice de la Ley
PRIMERA.- Ttulos de los artculos de esta ley
Los ttulos de los artculos de esta ley son meramente indicativos, por lo
que no deben ser tomados en cuenta para la interpretacin del texto
legal.
SEGUNDA.- Aplicacin de la ley
Quedan sometidas a la presente ley, todas las sociedades mercantiles y
civiles sin excepcin, as como las sucursales cualquiera fuera el
momento en que fueron constituidas.
TERCERA.- Derogaciones
Dergase la Ley N 16123, modificada por el Decreto Legislativo N 311 y
todas sus ampliatorias, derogatorias y modificatorias posteriores, el
Decreto Legislativo N 672, los artculos 260 al 268 del Decreto
Legislativo N 755, as como las leyes y dems disposiciones que se
opongan a la presente ley.
CUARTA.- Definicion de Estados Financieros
Para efectos de la presente Ley se entender por Estados Financieros: el
balance general y el estado de ganancias y prdidas.
QUINTA.- No aplicacion de la ley a las acciones de trabajo

Para efectos de la presente Ley en ningn caso el trmino acciones

incluye a las acciones de trabajo ni el trmino accionistas a los titulares
de stas.
SEXTA.- Vigencia de la Ley N 26844
La Ley N 26844 mantiene vigencia.
SETIMA.- Exoneracin y reduccin de tributos
Los actos y documentos legalmente necesarios para que las sociedades y
sucursales constituidas con arreglo a la legislacin anterior puedan
adaptarse a lo establecido en la presente Ley y en sus Disposiciones
Transitorias estn exentos de todo Tributo. Los derechos de inscripcin
en el Registro Mercantil se aplicarn reducidos en cincuenta por ciento.
OCTAVA.- Vigencia de la ley
La presente Ley entrar en vigencia el 1o. de enero de 1998, salvo
disposicin distinta de algn artculo de la presente ley.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Indice de la Ley
PRIMERA.- Adaptacin de las sociedades a la ley
Las sociedades adecuarn su pacto social y su estatuto a las
disposiciones de la presente Ley, en la oportunidad de la primera
reforma que efecten a los mismos o, a ms tardar el 31 de diciembre
de 1999. Dentro del plazo antes indicado las sociedades constituidas en
el pas o en el extranjero tomarn los acuerdos necesarios para adaptar
sus sucursales u otras dependencias a las disposiciones de esta Ley.
Durante el plazo sealado en el prrafo anterior y hasta que las
sociedades no se adapten a la presente Ley, se seguirn rigiendo por sus
propias estipulaciones en todo aquello que no se oponga a las normas
imperativas de la presente Ley.(texto modificado por la Ley 26977)
Ley No. 27219
Artculo Unico.- Modifican la Primera Disposicin Transitoria de la Ley No.
26887
Modifcase la Primera Disposicin Transitoria de la Ley No. 26887, Ley
General de Sociedades, con el texto siguiente:
PRIMERA.- Adaptacin de las Sociedades a la Ley
Las sociedades adecuarn su pacto social y su estatuto a las

disposiciones de la presente Ley, en la oportunidad de la primera

reforma que efecten a los mismos o, a ms tardar el 31 de diciembre
del 2000. Dicho acto se tendr por cumplido con la suscripcin de la
Escritura Pblica, sin embargo, su eficacia se encontrar sujeta a la
inscripcin en los Registros Pblicos. Dentro del plazo antes indicado las
sociedades constituidas en el pas o en el extranjero tomarn los
acuerdos necesarios para adaptar sus sucursales u otras dependencias a
las disposiciones de esta Ley.
Durante el plazo sealado en el prrafo anterior y hasta que las
sociedades no se adapten a la presente Ley, se seguirn rigiendo por sus
propias estipulaciones en todo aquello que no se oponga a las normas
imperativas de la presente Ley.
SEGUNDA.- Consecuencias de la no adaptacin a la ley
Al vencimiento del plazo sealado en la Primera Disposicin Transitoria,
devienen en irregulares las sociedades que no se hubieran adecuado a la
presente ley.
Los socios o administradores, segn corresponda, que no cumplan con
ejecutar los actos que les competan necesarios para adoptar los
acuerdos requeridos para adecuar oportunamente el pacto social o el
estatuto de la sociedad, respondern personal, solidaria e
ilimitadamente frente a terceros y a la propia sociedad de todo perjuicio
que causare su incumplimiento.
La responsabilidad prevista en el prrafo anterior podr ser exigida a los
socios que, convocados en debida forma impidan sin justa causa la
adopcin de los acuerdos de adecuacin y con ello causen que la
sociedad devengue en irregular.
Sin perjuicio de lo anterior, cualquier socio o administrador puede
solicitar al Juez de la sede social la convocatoria a la junta general o a la
Asamblea referidas en la Tercera y Cuarta Disposicin Transitoria, segn
corresponda.
TERCERA.- Adaptacin a la ley de las sociedades annimas
Para el solo efecto de adaptar el pacto social y el estatuto de las
sociedades annimas a las normas de esta ley, la junta general requiere
en primera convocatoria la concurrencia al menos de acciones que
representen la mitad del capital pagado. En segunda convocatoria

bastar con la concurrencia de cualquier nmero de acciones.

Los acuerdos se adoptaran por la mayora absoluta de las acciones
concurrentes.
En las sociedades annimas que conforme a la presente ley son
consideradas abiertas se estar a los qurum y mayoras que establece
esta ley.
Las sociedades que estn comprendidas en el rgimen de los artculos
260 al 268 del Decreto Legislativo No. 755 que se deroga por la presente
Ley, adquieren la calidad de sociedad annima abierta cuando al trmino
del ejercicio anual se encuentren en alguno de los casos contemplados
en el artculo 249 debiendo proceder entonces a la adaptacin en la
forma establecida en el artculo 263.
Las sociedades annimas constituidas con anterioridad a la entrada en
vigencia de la presente ley slo podrn adaptarse al rgimen de la
sociedad annima cerrada con la aprobacin de la totalidad de los
accionistas.
CUARTA.- Adaptacin a la ley de las otras formas societarias
La convocatoria, el qurum y las mayoras requeridas para que las
formas societarias distintas a la prevista en la tercera disposicin
transitoria adopten los acuerdos para adaptarse a las normas de esta ley
se rigen por lo dispuesto en ella.
QUINTA.- Acciones sin derecho a voto
Las acciones sin derecho a voto emitidas con anterioridad a la entrada
en vigencia de la presente ley, se continan rigiendo por las normas
legales y estatutarias anteriores. Sin embargo, la sociedad emisora
podr convenir con los titulares de dichas acciones su adecuacin al
rgimen de la presente ley, previo cumplimiento de lo establecido en el
artculo 132.
SEXTA.- Ausencia o disidencia con los acuerdos de transformacin y
adaptacin
La ausencia o la disidencia de cualquier socio con los acuerdos de
adecuacin y de transformacin adoptados en cumplimiento de la
presente ley no otorgan, en ningn caso, derecho de separacin.
SETIMA.- Inscripcin de actos escriturados con fecha anterior a la dacin
de la ley

Por excepcin las escrituras pblicas de modificacin del pacto social y

del estatuto y, en general, de emisin de obligaciones, transformacin,
fusin, escisin o disolucin, o cualquier otro acto societario que hayan
sido otorgadas o que correspondan a acuerdos adoptados antes de la
vigencia de esta ley, podrn inscribirse en el Registro, an cuando
contengan pactos o se sujeten a formalidades que no se ajusten a lo
establecido en esta ley.
OCTAVA.- Artculos suspendidos
Quedan en suspenso, hasta el 31 de diciembre de 1999, los efectos de lo
dispuesto en el segundo prrafo del artculo 176 , en el artculo 220 y en
el inciso 4 del artculo 407 de esta ley.
Ley No. 27237
Artculo nico.- Modifica la Octava Disposicin Transitoria de la Ley
General de Sociedades
Modificase la Octava Disposicin Transitoria de la Ley General de
Sociedades, aprobada por Ley No. 26887, en los trminos siguientes:
OCTAVA.- Artculos suspendidos
Quedan en suspenso hasta el 31 de diciembre del 2000, los efectos de lo
dispuesto en el segundo prrafo del artculo 176o, en el artculo 220o y
en el inciso 4 del artculo 407o de esta ley.
NOVENA.- Sociedad con plazo de duracin vencido
La sociedad mercantil o civil inscrita en el Registro cuyo perodo de
duracin se encuentre vencido, est en liquidacin y debe, dentro de los
sesenta das siguientes a la publicacin de la relacin que se indica en la
Disposicin Transitoria Dcimo Primera, proceder a nombrar liquidadores
conforme a lo establecido en la presente ley y a solicitar la
correspondiente inscripcin en el Registro. De no hacerlo antes del
vencimiento del plazo antes indicado, se le considera automticamente
incluida en lo sealado en el primer prrafo de la Disposicin Transitoria
siguiente.
DECIMA.- Extincin por prolongada inactividad
Se presume la extincin de toda sociedad mercantil o civil que no ha
inscrito acto societario alguno en los diez aos precedentes a la
publicacin de esta ley. El Registro cancelar la inscripcin.
No obstante cualquier socio, administrador o acreedor de la sociedad

puede solicitar que no se aplique la presuncin, para lo cual, dentro de

los treinta das de publicada la relacin a que se refiera la siguiente
Disposicin Transitoria, debe presentar una solicitud a la correspondiente
oficina registral y publicar un aviso segn lo establecido en el artculo
43. Si hubiera oposicin a la solicitud sta se tramitar en el proceso
abreviado y la resolucin del juez determinar si procede aplicar la
presuncin.
La extincin producida en virtud de lo establecido en esta Disposicin
Transitoria no afecta en forma alguna los derechos de los socios para con
la sociedad extinguida ni los de los terceros acreedores con ella o con
sus socios. Igualmente, no afecta los derechos y obligaciones de
carcter tributario de la sociedad extinguida.
DECIMA PRIMERA.- Publicaciones de SUNARP
Para efecto de lo dispuesto en las Disposiciones Transitorias Novena y
Dcima, la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos
publicar, dentro de los sesenta das de la vigencia de esta ley en el
Diario Oficial El Peruano, sendas relaciones, a nivel nacional, de las
sociedades cuyo perodo de duracin est vencido y de las sociedades
que no hayan solicitado ninguna inscripcin en el Registro con
posterioridad al 31 de diciembre de 1986.
Para tal efecto las oficinas registrales, bajo responsabilidad de su titular,
remitirn a la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos la
informacin correspondiente en un plazo que no exceder de treinta das
posteriores a la vigencia de esta ley.
Vencidos los plazos sealados en las referidas Disposiciones Transitorias,
la respectiva oficina registral proceder a cancelar de oficio la inscripcin
de las sociedades extinguidas respecto de las cuales no se haya
presentado solicitud de no aplicacin de la presuncin.
Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin.
En Lima, a los diecinueve das del mes de noviembre de mil novecientos
noventa y siete.
CARLOS TORRES Y TORRES LARA
Presidente del Congreso de la Repblica
EDITH MELLADO CESPEDES
Primera Vicepresidenta del Congreso de la Repblica

AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPUBLICA

POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los cinco das del mes de
diciembre de mil novecientos noventa y siete.
ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI
Presidente Constitucional de la Repblica
ALBERTO PANDOLFI ARBULU
Presidente del Consejo de Ministros
ALFREDO QUISPE CORREA
Ministro de Justicia
*OTROS ASPECTOS A TENER EN CUENTA SOBRES SOCIEADES
PROFESOR PUCP

ALGUNOS APUNTES SOBRE EL CONTRATO DE

ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
Deja una respuesta

ALGUNOS APUNTES SOBRE EL CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN

MARIO ALVA MATTEUCCI
1. INTRODUCCION
Los inversionistas al realizar un anlisis de la actividad comercial procuran identificar el
nicho del mercado que se busca explotar, con la finalidad de poder maximizar los
resultados de la inversin efectuada. En muchos casos se cuenta con el financiamiento
suficiente pero no se tiene un conocimiento claro del negocio donde invertir o existiendo la
actividad explotada por otros no se cuenta con la experiencia suficiente, por ello es comn
que se ubique algn tipo de empresa en marcha en donde realizar una inversin de dinero
y obtener alguna ganancia.
Este tipo de inversin puede estar relacionada tambin con la administracin o gestin del
negocio, existiendo figuras en las cuales adems de compartir las ganancias obtenidas y/o
los riesgos de la inversin, se procura tambin participar en la toma de las decisiones. Esta
figura que se utiliza es bsicamente el contrato de consorcio o tambin el de joint venture.
Sin embargo, desde hace algn tiempo atrs se est observando que cada vez ms
contribuyentes e inversionistas estn utilizando la figura de la asociacin en participacin.
El motivo del presente informe es revisar las caractersticas del contrato de asociacin en
participacin, realizar una comparacin con el contrato de consorcio, revisar el tratamiento

tributario que corresponde tanto al Impuesto a la Renta como al Impuesto General a las
Ventas.
2. LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS REGULADOS EN LA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES LEY N 26887
ELIAS LAROZA indica que los contratos de asociacin y de consorcio son
clasificados por la Ley en el rubro de contratos asociativos que () son aquellos en
que la colaboracin empresarial se expresa con una caracterstica especial: la
existencia de una finalidad comn, que es primordial para todos los contratantes 1.
El marco normativo de los contratos asociativos se encuentra contemplado en los artculos
438 al 448 de la Ley General de Sociedades. Asimismo, son de aplicacin las
disposiciones generales en materia de obligaciones y contratos contenidas en el Libro VI y
VII del Cdigo Civil.
Al efectuar una revisin de la Ley General de Sociedades, la cual fue aprobada por la Ley
N 26887, se aprecia en el libro quinto la regulacin de los Contratos Asociativos,
precisando en su artculo 438 los alcances de los mismos. All se indica que se considera
contrato asociativo a aquel que crea y regula relaciones de participacin e integracin en
negocios o empresa determinados, en inters comn de sus intervinientes2.
Tambin se advierte que el contrato asociativo no genera una persona jurdica, debe
constar por escrito3 y no est sujeto a inscripcin en el Registro4.
Su objeto es crear y regular una relacin contractual entre dos o ms personas, natural o
jurdica, cuyo contenido es la realizacin de una actividad empresarial en forma conjunta
En el artculo 439 de la misma norma se precisa que las partes estn obligadas a
efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios establecidos en el contrato. Si no
se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las partes se encuentran obligadas a
efectuar las que sean necesarias para la realizacin del negocio o empresa, en proporcin
a su participacin en las utilidades.
La entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la oportunidad, el
lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de estipulacin, rigen las normas para
los aportes establecidas en la presente ley, en cuanto le sean aplicables.
2.1

LA

ASOCIACION

EN

PARTICIPACIN

COMO

CONTRATO

ASOCIATIVO

REGULADO EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

La regulacin de este contrato se encuentra recogida en los artculos 440 al 444 de la
Ley General de Sociedades.
El artculo 440 define al Contrato de asociacin en participacin como aquel contrato por
el cual una persona5, denominada asociante concede a otra u otras personas
denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o de
varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribucin.

En lo que respecta a las caractersticas que debe reunir este contrato se puede consultar
el texto del artculo 441 de la Ley General de Sociedades, el cual las menciona a
continuacin:
El asociante acta en nombre propio y la asociacin en participacin no tiene
razn social ni denominacin. En este sentido no se crea una persona jurdica y el fisco
tampoco le otorga un tratamiento para ser considerado como tal, a diferencia de los
consorcios en donde si es posible considerarlo para efectos del Impuesto a la Renta como
una persona jurdica, a tal punto que se le puede otorgar un nmero de RUC
independiente.
La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al
asociante y no existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados. Ello
determina que frente a terceras personas el asociado no tiene presencia ni visibilidad, toda
vez que sera una especie de socio oculto.
En este punto coincidimos con ROMAN TELLO cuando precisa que El asociante debe
encargarse de la gestin de su empresa con la diligencia respectiva, no siendo
vlidamente que delegue el cumplimiento de esta obligacin a un tercero. Asimismo,
debemos sealar que el asociante no puede renunciar a la gestin del negocio,
salvo que celebre un contrato de cesin de posicin contractual6.
Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los
asociados, ni estos ante aquellos. Ello es una consecuencia de lo indicado en el punto
anterior, toda vez que no tienen ninguna representatividad, adems recordemos que el
asociante es la parte activa del contrato. Se desprende esta caracterstica de la
actuacin del asociante en nombre propio en el desarrollo del negocio o empresa. El
es el sujeto de los derechos y obligaciones que la actividad empresarial materia del
contrato genere frente a terceros. Lo cual no impide que el asociado pueda generar
dichos vnculos, sobre todo obligaciones, en determinadas situaciones7.
El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a ejercerse por los
asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato.
Ello determina que en el caso del asociado, puede establecer mediante contrato algn tipo
de control, debiendo ste vigilar las actividades llevadas a cabo por el asociante
Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del negocio
realizado y al trmino de cada ejercicio. Ello dentro de un programa propio de
transparencia llevada a cabo en la gestin.
Sobre la libertad de asociar, observamos que el artculo 442 de la Ley General de
Sociedades precisa que el asociante no puede atribuir participacin en el mismo negocio o
empresa a otras personas sin el consentimiento expreso de los asociados, ello por un tema
de exclusividad8.
El artculo 443 de la Ley General de Sociedades regula la presuncin de propiedad de los
bienes contribuidos. All se indica que respecto de terceros, los bienes contribuidos por los
asociados se presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren
inscritos en el Registro a nombre del asociado.

Finalmente, el artculo 444 de la norma materia del presente comentario regula el tema
de las Participaciones y casos especiales
Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las perdidas en la misma medida en
que participan en las utilidades y las prdidas que los afecten no exceden el importe de su
contribucin. Se puede convenir en el contrato que una persona participe en las utilidades
sin participacin en las perdidas as como que se le atribuya participacin en las utilidades
o en las perdidas sin que exista una determinada contribucin.
Sobre el tema tributario indicamos que en el caso del contrato de asociacin en
participacin como se ha indicado anteriormente, no se crea una persona jurdica ni
tampoco ambas partes tienen control directo en el negocio, sino que solo el asociante es
quien tiene la direccin del negocio. Ello por el hecho que dicho contrato no est recogido
en el artculo 65 de la Ley del Impuesto a la Renta, como si sucede con los contratos de
consorcio9

joint

venture.

En

esta

parte

coincidimos

con VILLANUEVA

GUTIERREZ cuando precisa lo siguiente

Por esta razn, entendemos que el Reglamento de la Ley del IGV ha sealado que
el contrato de asociacin en participacin no es considerado para sus efectos como
un contrato de colaboracin empresarial. Y es que respecto de esta modalidad
contractual, no es necesario acudir a la ficcin legal de que el contrato en s mismo
sea un ente distinto a las partes, pues tanto el asociado como el asociante tienen
existencia jurdica propia y distinta10.
2.2 ALGUNOS ASPECTOS CONTABLES DEL CONTRATO DE ASOCIACIN EN
PARTICIPACIN
Al revisar la normatividad contable vinculada con el tema de los Contratos de Asociacin
en Participacin, apreciamos que stos se reconocen aplicando la NIIF 9 Instrumentos
Financieros11; para el asociante representar un activo financiero y para el asociado
representar un pasivo financiero.
2.3 EL CONTRATO DE CONSORCIO
Resulta interesante la explicacin histrica que VILLANUEVA GUTIERREZ describe con
respecto a este tipo de contrato. El menciona que El consorcio como modalidad
contractual ha surgido en la doctrina italiana a propsito del fenmeno econmico
de la coalicin de empresas, que versa sobre las limitaciones contractuales de la
libertad de concurrencia. Esto es, la tendencia de las empresas de coordinar sus
recprocas relaciones de competencia en el mercado, en los mbitos de sus propias
acciones y con la finalidad de afrontar conjuntamente el mercado. En este fenmeno
econmico de la coalicin de empresas, se describe a los carteles, grupos
industriales y los consorcios12.
La Ley General de Sociedades indica en su artculo 445 con respecto al contrato de
consorcio lo siguiente:
Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en forma
activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propsito de obtener
un beneficio econmico, manteniendo cada una su propia autonoma.

Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe
coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y
mecanismos previstos en el contrato.
Con respecto a la afectacin de los bienes al consorcio, el texto del artculo 446 de la
Ley General de Sociedades indica que Los bienes que los miembros del consorcio
afecten al cumplimiento de la actividad a que se han comprometido, continan
siendo de propiedad exclusiva de estos. La adquisicin conjunta de determinados
bienes se regula por las reglas de la copropiedad.
Un punto que conviene resaltar es que el consorcio al no crear una persona jurdica no
puede registrar bienes en los registros pblicos, motivo por el cual si las partes del
consorcio adquieren un vehculo o un inmueble, en ambos casos se determina la
copropiedad y el registro correspondiente ser a favor de cada uno de los copropietarios
en los porcentajes acordados a su participacin.
En lo que respecta a la relacin con los terceros y las responsabilidades, el artculo
447 nos precisa que Cada miembro del consorcio se vincula individualmente con
terceros en el desempeo de la actividad que le corresponde en el consorcio,
adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades a ttulo
particular.
Cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad ser solidaria entre
los miembros del consorcio solo si as se pacta en el contrato o lo dispone la ley.
Sobre los sistemas de participacin, el artculo 448 de la Ley General de Sociedades
precisa que El contrato deber establecer el rgimen y los sistemas de participacin
en los resultados del consorcio; de no hacerlo, se entender que es en partes
iguales.
2.3 ALGUNOS ASPECTOS CONTABLES DEL CONTRATO DE CONSORCIO
Al revisar la normatividad contable vinculada con el tema de los consorcios observamos a
la NIC 28 Inversiones en Asociadas y Negocios conjuntos13, la cual define en su
prrafo 3 a los negocios conjuntos como un acuerdo conjunto mediante el cual las
partes que tiene el control conjunto del acuerdo tienen derecho a los activos netos del
acuerdo.
Precisa tambin sobre el trmino control conjunto indicando que es el reparto del control
contractualmente decidido de un acuerdo, que existe solo cuando las decisiones sobre las
actividades relevantes requieren el consentimiento unnime de las partes que comparten
el control conjunto.
Para una mejor comprensin de la definicin antes sealada, realizamos una concordancia
y nos remitimos a la NIIF 10 Acuerdos Conjuntos14 , esta norma trata con mayor detalle
los acuerdos conjuntos, los cuales tienen las siguientes caractersticas:
Las partes estn obligadas por un acuerdo contractual (Contrato de Consorcio)
El acuerdo contractual otorga a dos o ms de estas partes, control conjunto sobre el
acuerdo.

As mismo seala que un acuerdo conjunto es o una operacin conjunta o un negocio

conjunto; siendo estas definiciones y requisitos aplicables a los Contratos de Consorcio
(sin contabilidad independiente o con contabilidad independiente 15).
3. LA LIBERTAD CONTRACTUAL
Al tener la naturaleza jurdica de contratos, los de colaboracin empresarial se rigen por un
principio fundamental, la libertad contractual.
La libertad contractual, regulada por el artculo 1354 del Cdigo Civil, determina que las
personas o partes en un contrato, tienen derecho a establecer libremente su contenido, es
decir, a fijar las condiciones y obligaciones que derivan del contrato.
0Sin embargo, como todo derecho, la libertad contractual no es irrestricta, por lo que el
propio artculo 1354 prev que al configurar su contrato, las partes estn sujetas a los
lmites que fijen las normas legales de carcter imperativo, es decir, aquellas que son de
ineludible cumplimiento.
Veamos qu dice el artculo 1354 del Cdigo Civil:
Libertad contractual
Artculo 1354.- Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato,
siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo.
De la mano con el artculo 1354, tenemos al artculo 1356:
Primaca de la voluntad de contratante
Artculo 1356.- Las disposiciones de la ley sobre contratos son supletorias de la
voluntad de las partes, salvo que sean imperativas.
La libertad contractual implica que en todo contrato, las partes tienen derecho a establecer
los pactos o estipulaciones que consideren convenientes a sus intereses, dentro de los
lmites que impone la propia ley16.
Como veremos ms adelante, la libertad contractual es fundamental para establecer que
las condiciones de un contrato asociativo, como el de asociacin en participacin,
dependan, fundamentalmente, de lo que decidan las partes, siempre que no contravengan
disposiciones legales de obligatorio cumplimiento.
4. EL TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LA ASOCIACIN EN PARTICIPACION EN LA
LEGISLACIN DEL IMPUESTO A LA RENTA
4.1 ANLISIS DE LA AFECTACIN TRIBUTARIA POR LA TRANSFERENCIA
DEFINITIVA DE BIENES DEL ASOCIADO A FAVOR DEL ASOCIANTE
Al hacer una revisin del artculo 443 de la Ley General de Sociedades, observamos que
all se indica como presuncin que los bienes que fueron entregados al asociante por parte
del asociado, se consideran como de propiedad del primero de los nombrados, lo cual
determina que esa entrega implica una transferencia de tipo definitivo, lo cual se encuadra
dentro de los alcances de lo dispuesto en el artculo 5 de la Ley del Impuesto a la Renta,

el cual precisa que para efectos de dicha norma, se entiende por enajenacin la venta,
permuta, cesin definitiva, expropiacin, aporte a sociedades y, en general, todo
acto de disposicin por el que se transmita el dominio a ttulo oneroso.
En este sentido, si se ha producido la entrega de un bien de parte del asociado a favor del
asociante de manera definitiva, ello determinara que dicha transferencia determina que se
cumpla con realizar el pago a cuenta mensual en el perodo que corresponda la entrega y
al final de ejercicio se determinar la ganancia descontando el costo computable de dicho
bien.
4.2 ANLISIS DE LA AFECTACIN TRIBUTARIA POR LA CESIN EN USO DE
BIENES DEL ASOCIADO A FAVOR DEL ASOCIANTE
En aquellos bienes que no hayan sido transferidos en propiedad de parte del asociado al
asociante sino que hayan sido cedidos, ello puede dar pie a contratos que otorguen un
derecho de uso del bien, usufructo o aprovechamiento de frutos, superficie de un espacio o
cualquier mecanismo a travs del cual solo se cumple con entregar la posesin del bien.
Sobre este tema ROMAN TELLO indica que () no es obligatorio que todos los
bienes que entregan los asociados como contribuciones pasen a propiedad del
asociante, puesto que simplemente se puede pactar el derecho de uso, usufructo,
superficie o la transferencia de la posesin sobre el bien materia de la
contribucin17.
4.2 ANLISIS DE LA AFECTACIN TRIBUTARIA POR LA ENTREGA DE LA
PARTICIPACIN POR PARTE DEL ASOCIANTE AL ASOCIADO
Tomando en consideracin que bajo esta modalidad contractual el asociante constituye
una parte activa del contrato, ser ste quien registre en su contabilidad todos los ingresos
generados respecto de las ventas efectuadas por el negocio, al igual que la totalidad de los
gastos incurridos en el negocio. Ello determina que todas las facturas que se emitan deben
contener los datos del propio contribuyente.
Coincidimos con lo sealado por TALLEDO MAZ cuando precisa que Como el
asociante acta en nombre propio, la contabilidad del negocio o empresa es llevada
por l en nombre propio. No es posible desde un punto de vista legal, que la
asociacin en participacin lleve contabilidad distinta del asociante. Lo que no
impide que las partes pueden convenir que el asociante, en su contabilidad, lleve
cuentas especiales para el mejor control de las operaciones que conciernen al
inters comn18.
Cuando finaliza el contrato de asociacin en participacin y se determina el reparto de las
ganancias obtenidas, entre el asociante y el asociado, para que el asociante puede
justificar la salida de dinero que le entrega al asociado, ste ltimo deber cumplir con la
emisin de una factura, la cual ser entregada al asociante para que puede utilizarlo en su
contabilidad como sustento del gasto respectivo, ello al amparo de lo sealado por el
artculo 6 de la Resolucin de Superintendencia N 024-2000/SUNAT.

La RTF N 00732-5-2002 determina en uno de sus considerandos lo siguiente: Que en el

caso de autos, la recurrente no ha emitido el comprobante de pago por concepto de
la participacin de Inmobiliaria Julia S.A., como lo exige la Ley del Impuesto a la
Renta lo cual acreditara que el gasto se realiz efectivamente, por lo que al no
encontrarse debidamente sustentado, el gasto no es deducible para efectos del
Impuesto a la Renta 19.
Esta participacin se encontrara gravada con el Impuesto a la Renta para la persona que
es considerado el asociado, toda vez que se trata de una ganancia producto de una
determinada inversin en un negocio. El mismo ingreso no se encuentra gravado con el
IGV, toda vez que no responde a una operacin de venta de bienes muebles en el pas ni
tampoco constituye una prestacin de servicios.
5. EL TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE LA ASOCIACIN EN PARTICIPACION EN LA
LEGISLACIN DEL IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS
5.1 EN EL CASO DE OPERACIONES DONDE OCURRA LA TRANSFERENCIA
DEFINITIVA DE BIENES DEL ASOCIADO A FAVOR DEL ASOCIANTE
El contrato de asociacin en participacin constituye un acuerdo entre las partes
contratantes, las cuales por naturaleza son generadores de rentas de tercera categora
que obtengan, de tal manera que si existen operaciones entre ambas partes y stas
coinciden con la hiptesis de incidencia reflejadas en el artculo 1 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas debera aplicrsele el IGV.
Es ms, si se producen operaciones en las cuales exista la transferencia de los bienes a
travs de los aportes que realice el asociado al asociante, bajo la modalidad de
transferencia definitiva de propiedad, ello implicar que se grave con el IGV por tratarse de
una operacin tipificada en el literal a) del artculo 1 de la Ley del IGV, el cual precisa lo
siguiente:
Artculo 1 Operaciones gravadas
El Impuesto General a las Ventas grava las siguientes operaciones:
a) La venta en el pas de bienes muebles.
()
En concordancia con lo sealado en el numeral anterior se debe realizar una concordancia
con lo dispuesto en el literal a) del artculo 3 de la Ley del IGV, el cual contiene la
definicin del trmino VENTA, precisando que el mismo es:
1. Todo acto por el que se transfieren bienes a ttulo oneroso, independientemente
de la designacin que se d a los contratos o negociaciones que originen esa
transferencia y de las condiciones pactadas por las partes.
Se encuentran comprendidas en el prrafo anterior las operaciones sujetas a
condicin suspensiva en las cuales el pago se produce con anterioridad a la
existencia del bien.

Tambin se considera venta las arras, depsito o garanta que superen el lmite
establecido en el Reglamento.
En esa misma lnea el numeral 3 literal a) del artculo 2 del Reglamento de la Ley del IGV,
contiene la definicin del trmino VENTA, indicando que se considera venta:
Todo acto a ttulo oneroso que conlleve la transmisin de propiedad de bienes,
independientemente de la denominacin que le den las partes, tales como venta
propiamente dicha, permuta, dacin en pago, expropiacin, adjudicacin por
disolucin de sociedades, aportes sociales, adjudicacin por remate o cualquier
otro acto que conduzca al mismo fin.
Debemos precisar que el texto del tercer prrafo del artculo 38 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas, recoge el PRINCIPIO DE TRASLACIN DEL IMPUESTO e indica
de manera expresa lo siguiente:
El comprador el bien, el usuario del servicio incluyendo a los arrendatarios y
subarrendatarios, o quien encarga la construccin, estn obligados a aceptar el
traslado del Impuesto.
Bajo los alcances de lo sealado en el numeral anterior y en concordancia con el anlisis
del contrato de asociacin en participacin materia del presente informe, se observa que
en aquellas operaciones en las cuales corresponda la entrega de bienes en propiedad por
parte del asociante al asociado, ello determina que se encontrarn afectos al pago del IGV
y por aplicacin del principio de traslacin, el Impuesto General a las Ventas debe ser
trasladado a la otra parte, emitiendo para ello una factura.
5.2 EN EL CASO DE OPERACIONES QUE CALIFICAN COMO APORTES DE BIENES A
TTULO DE USO Y/O DISFRUTE DEL ASOCIADO A FAVOR DEL ASOCIANTE
Situacin distinta se presenta en el caso de las operaciones en las cuales exista de por
medio aportes de bienes, considerando la modalidad de aportes a ttulo de uso y/o
disfrute20 del asociado al asociante, ya que esta operacin no se encuentra gravada con
el IGV, toda vez que no califica como una operacin de venta.
Pese a que no se trata de una venta, este aporte segn la modalidad descrita
anteriormente se encontrar afecto al pago del IGV, siempre que el asociado y el
asociante, sean empresas vinculadas y el bien mueble aportado sea un activo fijo del
asociado, en cuyo caso se gravar dicha operacin como si se tratara de un servicio21. A
esta figura en la doctrina se le denomina retiro de servicios.
Lo mencionado en el punto anterior se encuentra regulado en el texto del artculo 3, inciso
c) numeral 2, primer prrafo de la Ley del IGV, el cual comprende como servicio a la
entrega a ttulo gratuito que no implique transferencia de propiedad, de bienes que
conforman el activo fijo de una empresa vinculada econmicamente a otra, en cuyo caso
se toma como base imponible el valor de mercado del arrendamiento de dichos bienes.
6. RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL FISCAL- ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
RTF N 00474-5-2000

Se revoca en parte la apelada, en cuanto al reparo de las facturas registradas despus de

dos meses de su emisin, debido a que mediante RTF anterior que constituye
jurisprudencia de observancia obligatoria, se ha dejado establecido que exceder el plazo
de dos meses previsto en el Reglamento de la Ley del IGV para la anotacin de las
adquisiciones en el Registro de Compras, no implica que se pierde el derecho a deducir el
crdito fiscal, ya que ello vulnerara lo dispuesto en la Ley del referido impuesto que no
condiciona el ejercicio del mencionado derecho. Asimismo, se declara nula e insubsistente
en lo referido al reparo de las facturas emitidas por operaciones de compra efectuadas por
una asociacin en participacin, debiendo la Administracin emitir nuevo pronunciamiento,
ya que se tendr que verificar si las operaciones de compra contenidas en stas
corresponden a la realizacin de un contrato de asociacin en participacin entre el
recurrente y una de las empresas que formaban la mencionada asociacin, a fin si procede
la utilizacin del crdito fiscal. Por otro lado, se confirma respecto de los extremos referidos
a comprobantes de pago que no pertenecen al giro del negocio, diversos gastos y facturas
que no desagregan el impuesto, debido a que el recurrente no ha presentado
documentacin alguna que desvirte los mismos. Finalmente, se mantienen los extremos
relacionados con boletas de venta que no sustentan el crdito fiscal y comprobantes de
pago no consignados en el Registro de Compras, ni declaradas como crdito fiscal, ya que
segn lo dispuesto en la R.S. N 067-93-EF/SUNAT, las boletas de venta no pueden
utilizarse para sustentar gastos y/o costos para efecto tributario y, los referidos
comprobantes de pago efectivamente no fueron registrados, respectivamente.
RTF N 00026-1-2000
Se declara nula e insubsistente la apelada, debido a que al existir un contrato de
asociacin en participacin, es necesario que se verifique si las operaciones han sido
contabilizadas por uno de los asociantes o por la asociacin en participacin, as como si
la productora de oro ha contabilizado la exportacin de este mineral como ingreso o venta
al refinador. Asimismo, la emisin de notas de crdito al productor de oro, no es elemento
suficiente como para presumir que entre ste y el productor de oro hubo una venta.
RTF N 01827-2-2002
Se declara infundada la queja. La quejosa indica que no puede cumplir con el mandato de
retencin dictado por la Administracin en el procedimiento de cobranza coactiva seguido
contra Grupo Grande, debido a que el importe que debe pagarle por concepto del contrato
de asociacin en participacin celebrado entre ambas empresas debe destinarlo al pago
del arrendamiento del local que ocupa, de acuerdo a un addendum del contrato de
arrendamiento suscrito por la ejecutada (Grupo Grande) y Condominio Seminario Fosca.
Se indica que al no existir cesin de posicin contractual en el contrato de arrendamiento,
la quejosa no es parte de dicha relacin contractual por lo que no es deudora respecto del
arrendador, de modo que el pago que efecta lo hace a nombre de la ejecutada; en
cambio, se precisa que la quejosa s es deudora de la ejecutada por lo que el importe que
le debe pagar debe ser entregado a la Administracin. Se precisa que el pago de

obligaciones tributarias tiene prelacin respecto del pago de la renta por alquiler del
inmueble (al no ser un derecho inscrito).
RTF N 00656-5-2003
Se declara nulo el valor emitido por IGV de setiembre de 1994 y la multa vinculada, por no
estar autorizada la SUNAT a fiscalizar dicho periodo de acuerdo con el artculo 81 del
Cdigo Tributario, establecindose que en el presente caso el hecho de haber requerido
informacin de setiembre de 1994 no invalida el requerimiento, pues la determinacin del
crdito fiscal de los meses posteriores a setiembre que s podan ser fiscalizados
arrastraba saldos a favor de perodos anteriores. Se confirma la apelada en lo que se
refiere a los reparos al IGV de octubre de 1994 a febrero de 1995 y a las multas
vinculadas, al desvirtuarse lo alegado por el recurrente en el sentido de que la informacin
requerida por la SUNAT, cuya falta de presentacin origin que se le efectuaran los reparos
al crdito fiscal, perteneca a un grifo de propiedad de una empresa con la cual suscribi
un contrato de asociacin en participacin, pues dicho contrato no tena las caractersticas
de tal, establecindose, entre otras cosas, que el recurrente se hara cargo del negocio
durante un tiempo determinado y que le correspondera el 100% de utilidades, por lo que
se concluye que el recurrente era sujeto del impuesto. Se declara nula e insubsistente la
apelada en el extremo referido al valor girado por Impuesto a la Renta de 1994, para que
SUNAT emita nuevo pronunciamiento, pues el reparo a dicho impuesto lo hizo por la
diferencia entre el crdito fiscal declarado por el recurrente y el determinado por la
Administracin, no obstante que lo que corresponda era identificar las bases imponibles
vinculadas con las operaciones que, por no contar con sustento, generaron el
desconocimiento del crdito fiscal.
RTF N 01165-3-2004
Se confirman los reparos por deduccin excesiva de la prdida por el contrato de
asociacin en participacin, dado que en respuesta del requerimiento de fiscalizacin, la
recurrente seal que dedujo de la base imponible del Impuesto a la Renta 1999, el 30%
de la prdida obtenida del contrato de asociacin en participacin celebrado con la
empresa Constructora Upaca S.A., la diferencia reparada por la Administracin se
encuentra arreglada a ley. Se declara nula e insubsistente respecto de los reparos al costo
de enajenacin y descuentos detrados de las cuentas de resultados, toda vez que a fin de
establecer el valor de mercado de la retroexcavadora cargadora, previamente debe
verificarse si constituye un bien sobre el cual se realizan transacciones frecuentes, por lo
que no advirtindose de autos elemento alguno que permitiera verificar tal asunto,
corresponde que la Administracin sustente previamente dicho aspecto del reparo. Se
verifica que la recurrente aplic la tasa de 10% al valor en libros del bien materia de
anlisis, por lo que la aplicacin de la tasa de depreciacin del 20% considerada por la
Administracin se encuentra arreglada a ley, correspondiendo que considere igualmente
dicha tasa en la determinacin de la depreciacin anual del 1999. Se confirman los reparos
por gastos no deducibles toda vez que al cierre del requerimiento de fiscalizacin la
recurrente se limit a indicar el destino de dichos gastos, sin adjuntar la documentacin

sustentatoria de los mismos, no presentando la recurrente los documentos que acreditaran

la vinculacin de los gastos reparados con la produccin de la renta gravada, corresponde
mantener tales reparos. Se declara nula e insubsistente respecto de los reparos por
descuentos detrados de las cuentas de resultados, no estara acreditado que la recurrente
haya omitido registrar ingresos por descuentos, rebajas y bonificaciones obtenidos en el
1999, por lo que la Administracin verificar y emitir nuevo pronunciamiento.
RTF: 01452-2-2004
Confirma la resolucin apelada. La materia en controversia consiste en determinar si la
recurrente en su calidad de asociante de una asociacin en participacin, poda utilizar
como crdito contra el Impuesto a la Renta de tercera categora, los pagos a cuenta
efectuados a nombre de la asociacin en participacin. Del anlisis de las normas
aplicables, en especial de las modificaciones dispuestas por los artculos 3 y 11 de la Ley
N 27034, se tiene que tuvieron la finalidad de excluir a las asociaciones en participacin
de los entes comprendidos en el ltimo prrafo del artculo 14 de la Ley del Impuesto a la
Renta, en tal sentido, cabe interpretar que el inciso k) del artculo 14 de dicha ley,
incorporado por el artculo 2 de la Ley N 27034, no consider a las asociaciones en
participacin como contribuyentes del impuesto, al no haberlas mencionado expresamente.
De otra parte, del anlisis de la Resolucin de Superintendencia N 042-2000/SUNAT, no
se desprende que la recurrente en su calidad de asociante estuviera facultada a utilizar
como crdito contra el Impuesto a la Renta, los pagos a cuenta efectuados a nombre de la
asociacin en participacin, no siendo vlido interpretar que el hecho que no se haya
establecido una disposicin que prohba o restrinja dicha posibilidad signifique que s se
encontraba facultada a hacerlo, pues de acuerdo con las normas aplicables y las
caractersticas esenciales del contrato de asociacin en participacin, no poda
considerarse que durante el perodo materia de anlisis (2000), las asociaciones en
participacin hayan tenido la calidad de contribuyentes del impuesto.
RTF N 01011-3-2004
Se confirma la apelada en lo referente a los reparos al Impuesto General a las Ventas por
operaciones atribuidas a contratos de asociacin en participacin por corresponder a
contratos de compraventa y prestaciones de servicios, dado que al cierre del requerimiento
de fiscalizacin, la recurrente no present los contratos de asociacin en participacin de
algunos periodos y que los contratos presentados carecen de fecha de celebracin, no
pudiendo establecerse con certeza los perodos a los que resultan aplicables, y por tanto
no queda acreditado que estuvieran vigentes por los ejercicios materia de anlisis. Se
confirman los reparos a las cuentas de cobranza dudosa, toda vez que la recurrente
present un detalle en el que incluy el nombre del cliente, nmero de RUC, nmero y tipo
de comprobante emitido, lo cual no acredita que se haya configurado alguno de los
supuestos contemplados por el inciso f del artculo 21 del reglamento de la Ley del
Impuesto a la Renta. Se confirman los reparos a los gastos de viaje, gastos extraordinarios
y otras cargas excepcionales, as como a la bonificacin extraordinaria otorgada a sus
trabajadores y por pagos al IPSS, toda vez que no han sido sustentados por la recurrente

durante la fiscalizacin. Se confirman los reparos a las diferencias de cambio por las
cuotas de leasing no devengadas al 31 de diciembre de 1998, debido a que slo
constituyen gasto deducible para la determinacin de la renta imponible las cuotas
devengadas por el arrendamiento financiero, mas no as las diferencias de cambio por las
cuotas pendientes de cancelacin, al no haberse devengado el gasto, y que slo
constituyen gasto deducible las cuotas devengadas y por ende las diferencias de cambio
asociada a aquellos montos. Se confirman los reparos por exceso de depreciacin cargado
a resultados dado que en ningn caso pueden hacerse incidir en un ejercicio gravable
depreciaciones de ejercicios anteriores.
RTF N 4318-5-2005
En las operaciones que originan la acotacin constituyen la primera venta de inmuebles
realizada por su constructor, no tratndose de un contrato asociativo pues no existe una
finalidad comn entre los contratantes pues sus intereses son distintos (de un lado, la
construccin de un edificio para la posterior venta de departamentos y, del otro, la
adquisicin de departamentos). En este caso, la recurrente adquiri la titularidad del 87.5%
del terreno de propiedad de una persona natural, en virtud de un contrato denominado
transferencia de acciones y derechos por acuerdo asociativo de colaboracin, a cambio
de lo cual dicha persona deba recibir US$ 220,000 y la propiedad exclusiva de un
departamento y estacionamientos en el edificio multifamiliar que la recurrente construira
en el terreno; en virtud de posteriores adiciones, y con el previo consentimiento de la ex
propietaria del terreno, la recurrente transfiri a otras personas determinados porcentajes
de sus derechos y acciones sobre la propiedad del inmueble a construir, pactndose en el
contrato como utilidades la entrega de los departamentos que se construiran sobre el
terreno, estableciendo el Tribunal que tal entrega no califica como utilidad, tratndose ms
bien de contratos de compraventa.
La diferencia principal entre el contrato de asociacin en participacin y el contrato de
consorcio es que en este ltimo todos los consorciados participan en las actividades que
constituyen el negocio.
Usualmente, se designa a un administrador o representante comn del consorcio, a quien
se otorgan facultades de representacin en nombre de los miembros del consorcio.
RTF N 3199-3-2005
Se acumulan los expedientes por guardar conexin entre s. Se revocan las apeladas por
el reparo por diferencias entre los ingresos registrados y declarados provenientes de los
contratos de asociaciones en participacin y de colaboracin empresarial. Se seala que si
bien en los contratos materia de autos se hace referencia a que la gestin del negocio
correra a cargo de una de las partes (asociante), quien llevara la contabilidad y los
balances del negocio, no se tratan de caractersticas privativas del contrato de asociacin
en participacin toda vez que en los contratos de consorcio, las partes tambin pueden
acordar que la administracin del negocio sea llevado por una de ellas, en tal sentido,

siendo que no estamos frente a contratos de asociacin en participacin, y dado que la

Administracin no ha aportado mayores elementos de prueba que indiquen lo contrario,
procede levantar los reparos.
RTF N 04124-4-2006
Se revoca la apelada que declar infundada la reclamacin formulada contra Resolucin
de Determinacin sobre Impuesto General a las Ventas de agosto a diciembre de 2001, y
Resoluciones de Multa por la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 178 del
Cdigo Tributario, puesto que la Administracin consider la existencia de una operacin
de arrendamiento de mquinas tragamonedas gravada con el Impuesto General a las
Ventas, sin embargo no ha evidenciado su existencia siendo que se basa en un Recibo de
Aporte de Inversin de Capital mediante el cual la recurrente descuenta a su socio en una
asociacin en participacin parte de sus utilidades por el costo de las mquinas
tragamonedas que serviran como aporte a la asociacin. Asimismo se seala que las
cartas de respuesta a los requerimientos de la Administracin suscritos por los
conformantes de la asociacin en participacin, el valor de las mquinas y el supuesto
valor al cual se habra alquilado stas, as como el lugar de ubicacin de las mismas, entre
otros no abonaran en la tesis a la que arriba la Administracin.
RTF N 06193-8-2011
Se acumulan los expedientes. Se confirman las apeladas que declararon infundadas las
reclamaciones contra las resoluciones de multa giradas por la infraccin tipificada en el
numeral 1 del artculo 176 del Cdigo Tributario. Se indica que el Contrato de Asociacin
en Participacin presentado por el recurrente en que sustenta su pretensin carece de
fecha cierta de acuerdo con el 245 del Cdigo Procesal Civil, pues no tiene legalizacin
de firmas ni fecha de suscripcin certificada por notario o por alguna autoridad con
anterioridad a los periodos materia de acotacin, por lo que no resulta idneo para
desvirtuar que la recurrente era sujeto pasivo del mencionado impuesto, y por lo tanto que
se encontraba obligada a presentar las declaraciones juradas del Impuesto a los Juegos
de Casino y Mquinas Tragamonedas, por lo que al encontrarse obligada a presentar las
declaraciones juradas materia de autos, se encuentra acreditada la comisin de la referida
infraccin.
RTF N 12134-8-2011
Se confirma la apelada que declar fundada en parte la reclamacin contra las
Resoluciones de Determinacin y las Resoluciones de Multa giradas por Impuesto General
a las Ventas IGV de enero a diciembre de 2003 y la infraccin tipificada en el numeral 2
del artculo 178 del Cdigo Tributario, toda vez que la operacin realizada por la
recurrente materia de reparo versa sobre una prestacin de dar temporal que realiz a
favor de otra empresa, a ttulo oneroso y cuya retribucin se considera renta de tercera
categora para efecto del Impuesto a la Renta, por lo que se encuentra gravada con el IGV
como servicio. Se indica que este Tribunal admite la posibilidad que la Administracin
establezca la realidad econmica que subyace en un contrato que posee la calidad de acto

simulado, supeditando dicha actuacin a la acreditacin fehaciente del negocio que en

realidad ha llevado a cabo el contribuyente, siendo que en este caso se encuentra
acreditado que mediante la contraprestacin detallada en la factura observada no se
retribuy la transferencia de la calidad de asociado en el contrato de asociacin en
participacin, ni de la propiedad del derecho administrativo de sustitucin de embarcacin
pesquera. Se menciona que los montos devueltos en exceso han sido tomados como base
de referencia de la determinacin de las Resoluciones de Multa impugnadas, por lo que
estos valores se encuentran arreglados a ley.
RTF N 14312-9-2013
Se confirma la apelada que declar infundada la reclamacin formulada contra unas
resoluciones de determinacin y unas resoluciones de multa giradas por el Impuesto
General a las Ventas de octubre a diciembre de 2004 y febrero de 2005, y por la infraccin
tipificada en el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario. Se seala que se
mantiene el reparo al dbito fiscal por cesin en uso del permiso de pesca que no fue
gravado con el Impuesto General a las Ventas, toda vez que conforme a las clusulas del
contrato de asociacin en participacin y al convenio de transferencia de participacin la
recurrente recibi una contraprestacin a cambio de permitir que otra empresa disfrute de
los derechos que otorga la autorizacin de incremento de flota, y porque dicha operacin
constituye la prestacin de un servicio prestado por la recurrente que se encuentra gravada
con el Impuesto General a las Ventas. Se seala que el contrato de asociacin en
participacin tiene como elemento constitutivo que el asociado participe de las utilidades
del negocio, y que pierde su naturaleza cuando se elimina tal elemento con el convenio de
transferencia de participacin.
RTF N 18351-4-2013
Se revoca la apelada que declara infundada la reclamacin contra las resoluciones de
determinacin y de multa giradas por el Impuesto a la Renta e Impuesto General a las
Ventas y por la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario
en el extremo referido al reparo por ingresos omitidos al no ajustarse al valor de mercado
referido al contrato suscrito con uno de sus proveedores, en tanto la Administracin no
analiz en su conjunto la naturaleza de diversos contratos que podran justificar un valor
distinto por el servicio en relacin al utilizado como comparable, confirmando la apelada en
el extremo referido al reparo por ingresos omitidos no ajustados al valor de mercado
respecto a otros proveedores, as como el reparo a los gastos contenidos en diversas
facturas por servicios que le fueron prestados al no cumplir con el principio de causalidad,
toda vez que la recurrente no poda tomar el crdito fiscal y el gasto contenido en las
facturas que se originaron por concepto de pagos de arrendamiento de mquinas
tragamonedas que aport como consecuencia de los contratos de asociacin en
participacin suscritos para la instalacin de salas de juego, por cuanto en su calidad de
asociado, no le corresponde deducir gastos o costos del negocio, los que corresponden
nicamente al asociante.

7. INFORMES EMITIDOS POR LA SUNAT

INFORME N 234-2005-SUNAT/2B0000
El inicio y/o desarrollo de un proceso de promocin de la inversin privada en una empresa
del Estado no constituye, en s mismo, una causal de interrupcin y/o suspensin de la
prescripcin en el TUO del Cdigo Tributario.
No obstante ello, y en atencin a lo dispuesto en el inciso g) del artculo 46 del TUO del
Cdigo Tributario, toda vez que la Administracin Tributaria se encuentra impedida, por
mandato del artculo 1 del Decreto Ley N 25604, de efectuar la cobranza de la deuda
tributaria, la prescripcin se suspender en los siguientes casos:
Tratndose de empresas que hayan sido o sean declaradas en liquidacin, comprendidas
en el proceso de promocin de la inversin privada bajo la modalidad a que se refiere el
literal d) del artculo 2 del Decreto Legislativo N 674, esto es, cuando con motivo de su
disolucin y liquidacin se efecte la disposicin o venta de sus activos; aunque dicha
modalidad concurra con otra.
Tratndose de empresas comprendidas en el proceso de promocin de la inversin
privada bajo las modalidades sealadas en los literales a), b) y c) del artculo 2 del aludido
Decreto Legislativo (transferencia del total o de una parte de sus acciones y/o activos;
aumento de su capital; y, celebracin de contratos de asociacin, joint venture,
asociacin en participacin, prestacin de servicios, arrendamiento, gerencia, concesin u
otros similares), siempre que la COPRI (actualmente, PROINVERSIN) haya acordado de
manera expresa que no sern susceptibles de embargos preventivos ni de cualquier otra
medida cautelar, sin excepcin, los bienes incluyendo acciones, participaciones y
derechos, que sean de propiedad o que estn en posesin de dichas empresas, y dicho
acuerdo haya sido publicado en el diario oficial El Peruano.
Lo anterior, sin perjuicio de que el cmputo de la prescripcin se haya visto anteriormente
suspendido y/o interrumpa por alguna de las causales previstas en los artculos 45 y 46
del TUO del Cdigo Tributario.
Por otro lado, en el caso de empresas que no se encuentran comprendidas en los
supuestos antes sealados, el cmputo del plazo de prescripcin deber efectuarse
atendiendo a las causales de interrupcin y suspensin detalladas en los artculos 45 y
46 del citado TUO.
El cmputo del plazo de prescripcin de la deuda tributaria, tratndose de aqulla
correspondiente a empresas comprendidas en el proceso de promocin de la inversin
privada exclusivamente bajo la modalidad prevista en el literal d) del artculo 2 del Decreto
Legislativo N 674, se suspender a partir de la expedicin de la resolucin suprema que
define dicha modalidad; mientras que en el caso de empresas en las que la referida
modalidad concurre con otra, la prescripcin se suspender con la publicacin en el diario

oficial El Peruano del acuerdo de la COPRI (actualmente PROINVERSIN) sobre la

disolucin y liquidacin de la empresa, salvo que en dicha publicacin se establezca una
fecha posterior para la vigencia del acuerdo en mencin.
En ambos casos, la suspensin de la prescripcin se producir durante todo el proceso
respectivo.
En el caso de la deuda tributaria correspondiente a empresas comprendidas en el proceso
de promocin de la inversin privada bajo las modalidades previstas en los literales a), b) y
c) del artculo 2 del Decreto Legislativo N 674, la prescripcin se suspender con la
publicacin en el diario oficial El Peruano del acuerdo de la COPRI (actualmente
PROINVERSIN) en el que se convenga la aplicacin del artculo 1 del Decreto Ley N
25604, salvo que en dicha publicacin se establezca una fecha posterior para la vigencia
del referido acuerdo.
Dicha suspensin se producir hasta la conclusin del proceso de promocin de la
respectiva empresa.
_________________________________________
1 ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano; La Ley General de Sociedades
del Per. Editorial Normas Legales. Trujillo, 2000. Pgina 946.
2 Un contrato de colaboracin empresarial o asociativo es aquel por el cual dos o ms
personas, que pueden ser naturales o jurdicas, se unen para desarrollar una actividad
empresarial en conjunto, contribuyendo con bienes, dinero o servicios para lograr el
objetivo sealado en el contrato, sin que esta operacin d lugar a una nueva persona
jurdica. Conforme lo indican NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian; GARCA QUISPE,
Jos Luis y TAMBINI AVILA, Mnica. Manual Prctico de la Ley General de Sociedades.
Instituto Pacfico. Primera edicin. Lima, Julio 2012. Pgina 375.
3 Cuando se hace referencia a que debe constar por escrito no significa que ello sea a
travs de una Escritura Pblica, sino que bastara un contrato firmado por escrito, solo que
para que tenga fecha cierta podra contar con la legalizacin notarial de las firmas de las
partes contratantes o de sus representantes.
4 Su validez requiere de la forma escrita, pero no de ninguna formalidad adicional como la
escritura pblica y no se inscriben en los Registros Pblicos.
5 Que puede ser tanto una persona natural como una persona jurdica.
6 ROMAN TELLO, Patricia. Implicancias tributarias a considerar en los contratos de
Asociacin en Participacin. Publicado en la revista Actualidad Empresarial N 185
Segunda quincena de junio 2009. Pgina I-20.
7 TALLEDO MAZ, Csar. La asociacin en participacin, el consorcio y el joint venture:
Aspectos contractuales y tributarios. Pgina 30. Revista del IPDT N 22. Diciembre de
1998.
8 Tambin debe estar sealada de manera expresa en el contrato suscrito entre las partes
intervinientes.

9 En sus dos modalidades:

(i) Con contabilidad independiente a las partes obteniendo un nmero de RUC distinto a
las partes contratantes y (ii) Sin contabilidad independiente en las cuales una de las partes
lleva la contabilidad del negocio recibiendo la designacin de operador, estando obligado a
la emisin del documento de atribucin, cuyo proceso est regulado en la Resolucin de
Superintendencia N 022-98/SUNAT.
10 VILLANUEVA GUTIERREZ, Walker. Tratado del IGV. Regmenes General y
Especiales. Doctrina Jurisprudencia. Instituto Pacfico. Primera edicin. Enero 2014.
Pginas 593 y 594.
11 Si se desea revisar todo el texto de la NIIF 9 se puede ingresar a la siguiente direccin
web: http://www.mef.gob.pe/contenidos/conta_publ/con_nor_co/no_oficializ/nor_internac/E
S_GVT_IFRS09_2013.pdf
12 VILLANUEVA GUTIERREZ, Walker. Ob. Cit. Pgina 584.
13 Si se desea revisar todo el texto de la NIC 28 se puede ingresar a la siguiente direccin
web: http://www.mef.gob.pe/contenidos/conta_publ/con_nor_co/no_oficializ/nor_internac/E
S_GVT_IAS28_2013.pdf
14 Si se desea revisar todo el texto de la NIIF 10 se puede ingresar a la siguiente direccin
web: http://www.mef.gob.pe/contenidos/conta_publ/con_nor_co/no_oficializ/nor_internac/E
S_GVT_IFRS10_2013.pdf
15 Cuando se menciona al consorcio con contabilidad independiente se entiende que es
aquel contrato de consorcio que est inscrito ante la administracin tributaria que cuenta
con un nmero de RUC independiente de las partes que lo conforman.
16 NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Y qu pasa con el derecho a la libertad de los
independientes al aportar a una AFP?. Actualidad Empresarial N 286 Primera quincena
de setiembre 2013. Pgina X-3.
17 ROMAN TELLO, Patricia. Ob. Cit. Pgina I-22.
18 TALLEDO MAZ, Csar. La Asociacin en Participacin, el consorcio y el joint
venture: Aspectos contractuales y tributarios. Cuadernos Tributarios N 22 de la IFA,
pgina 29. Esta publicacin puede consultarse en la siguiente pgina
web: http://www.ifaperu.org/uploads/articles/62_02_CT22_CTM.pdf
19 Es pertinente indicar que existen posturas en la doctrina que sealan que los alcances
de la Resolucin de Superintendencia N 024-2000/SUNAT solo tuvo un ejercicio gravable
en el cual se aplic, que era el ao 1999, toda vez que la legislacin del Impuesto a la
Renta vari. AELE lo sintetiza del siguiente modo: Ahora bien, en este punto es preciso
referir que hay quienes amparados en la RTF N 732-5-2002, que indicaba: para efectos
del pago del Impuesto a la Renta por las ganancias obtenidas a travs de una asociacin
en participacin, el asociante no asume ninguna responsabilidad, pues deduce las
participaciones que entrega a los asociados, debiendo estos responder ante el fisco por
ellas, sostendran que el Asociante puede seguir deduciendo las participaciones que
entrega a los Asociados. Dicha posicin resultara inexacta no solo por el hecho ya
sealado- de que la referida RTF nicamente hace alusin al tratamiento para el ejercicio
1999, incluso sin aplicar las modificaciones a la LIR operadas por la Ley N 27034, sino

porque ello significara desconocer las modificaciones a los artculos 14y 65 de la LIR
establecidas por la Ley N 27034, que eliminaron la referencia expresa a las asociaciones
en participacin, con lo cual se dej sin efecto el rgimen de transparencia fiscal que
respecto de ellas estableca la anterior regulacin del Impuesto a la Renta,
correspondiendo nicamente al asociante la determinacin y pago de dicho impuesto.
Revista Anlisis Tributario N 227. Volumen XIX, diciembre 2006. Pgina 30. Esta
informacin se puede consultar en la siguiente direccin
web: http://www.aele.com/sites/default/files/archivos/anatrib/06.12_AL.pdf
20 Como una especie de servicio de tipo gratuito.
21 Ello en la doctrina se le conoce como retiro de servicios. Una explicacin adicional
sobre el tema se puede revisar al consultar el Informe N 153-2001-SUNAT/K00000 de
fecha 06 de agosto de 2001.

PERU 21 LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS

Los contratos asociativos, una

forma de desarrollar negocios sin
necesidad de constituir una
sociedad annima
Martes 29 Noviembre, 2011 | 8:06 AM
Compartir:

Muchas veces nos topamos con oportunidades de negocios que nos son imposibles de desarrollar en
forma individual, necesariamente tenemos que asociarnos con otras empresas o con otras personas que
complementen los servicios o productos que nuestra empresa pudiera estar ofreciendo.
Ocurre, sin embargo, que muchas veces no conocemos lo suficiente a estas empresas o a estas
personas como para constituir una nueva persona jurdica como una sociedad annima o que tal vez el
negocio a desarrollar sea muy especfico y de corto plazo.

Ante tal situacin una forma de desarrollar ese negocio es mediante el uso de los llamados contratos
asociativos siendo los ms conocidos el de Asociacin en Participacin y el Consorcio.

Estos contratos asociativos se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades y como regla
general se debe de tener en claro que no genera una persona jurdica, deben constar por escrito y no
requieren ser registrados.

La idea central de este tipo de contratos consiste en que las partes se juntan para desarrollar un negocio
especfico en inters comn de todos los intervinientes.

En estos contratos las partes debern de regular la forma que participarn en el negocio, qu es lo que
aportarn cada una de ellas, como se distribuirn las utilidades que se generen entre otros aspectos
singulares a cada proyecto de negocios.

La Ley General de Sociedades regula dos formas de contratos asociativos el contrato de Asociacin en
Participacin y el contrato de Consorcio.

Contrato de Asociacin en Participacin

La caracterstica principal del contrato de Asociacin en Participacin es que existe una parte denominada
"asociante" quien es la parte que "dar la cara" frente a los potenciales clientes mientras que los
"asociados" permanecen ocultos frente a los terceros.

Dada esta caracterstica especial, el nico que responder frente a los terceros ser el "asociante" sin
perjuicio que en la relacin interna con sus asociados se establezca una corresponsabilidad entre ellos.

Al respecto resulta muy til para aclarar esta explicacin el artculo 441 de la Ley General de Sociedades
que a continuacin transcribo:

" Artculo 441.- Caractersticas

El asociante acta en nombre propio y la asociacin en participacin no tiene razn social ni
denominacin.
La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al asociante y no
existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados.
Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados, ni stos
ante aqullos.
El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a ejercerse por los
asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato.
Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del negocio realizado y al
trmino de cada ejercicio."

Contrato de Consorcio

En el contrato de consorcio, las partes se asocian y participan directamente en el desarrollo del negocio
exponindose todas ellas frente a los terceros. Es decir, a diferencia del contrato de Asociacin en
Participacin no existen asociados ocultos sino que todos ellos participan directamente frente a los
terceros.

Transcribo el artculo 445 de la Ley General de Sociedades que regula precisamente el contrato de
Consorcio:

"Artculo 445.- Contrato de Consorcio

Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en forma activa y
directa en un determinado negocio o empresa con el propsito de obtener un beneficio
econmico, manteniendo cada una su propia autonoma.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del consorcio
que se le encargan y aqullas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los
otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el
contrato."

Ventajas y Desventajas de estos contratos asociativos

De estos dos tipos de contratos cada uno de ellos tiene sus ventajas y desventajas y depender de cada
negocio en concreto cul de dichos contratos elegiremos con la finalidad de desarrollar un proyecto
determinado.

Existen adems aspectos tributarios que se debern de analizar cuidadosamente para evitar cualquier
incidencia tributaria excesiva en el negocio.

*OTRO MANUAL

El contrato de asociacin en participacin: utilidad prctica

Juan Carlos Daz Snchez

(*)

Generalmente cuando en las Facultades de Derecho de las Universidades

Derecho Comercial II o Derecho Societario, casi nunca se llega a tratar sobre los
Asociativos, los mismo que se encuentran regulados en el Libro Quinto de la Ley G
Sociedades Ley N 26887, es decir, constituye el ltimo libro de la ley indicada, p
por razones de tiempo o programacin resulta casi imposible llegar a esta parte de
un curso de cuatro meses, tiempo que podra transcurrir con slo tratar lo
Sociedad Annima.

Pero, debe tenerse en cuenta la enorme utilidad prctica que constituye el

Contratos Asociativos: Contrato de Asociacin en Participacin y Contrato de
como una salida frente a las diversas situaciones y problemas que perjudican

indirectamente a las empresas de nuestro pas, producto de la gran gama de

econmicas que nacen como una necesidad de predominar en el mercado.

Hace aproximadamente cuatro meses me hizo llamar el Gerente Gener

empresa de Transportes de carga pesada, a la cual brindaba asesora jurdica
adelante la llamar mi asesorada), para explicarme el problema que la empre
atravesando producto de las retenciones del IGV que la empresa RANSA S.A. le e
Para entender este problema, previamente explicar cul era la relacin jurdico c
que exista entre RANSA S.A., mi asesorada y terceras empresas. RANSA cont
servicios de mi asesorada para el transporte de carga, por lo cual, mi asesorada fa
RANSA por cada trabajo realizado; a la vez mi asesorada subcontrataba los
permanentes de cuarenta empresas, quienes eran las que efectivamente rea
trabajo solicitado por RANSA, y facturaban a mi asesorada por cada trabajo. L
conforme a su poltica de trabajo, haba nombrado a empresas prestigiosas a niv
el Per como agentes retenedoras del IGV([1]), por lo que, cada una de estas
retenedoras estaban en la obligacin de retener los montos de los impue
correspondan a cada empresa con la que contrataban; dentro de estas
nombradas como agentes de retencin se encontraba RANSA S.A.. En este sentido
en cuenta, que mi representada era una contratista de RANSA, sta le descontaba
cada factura emitida como parte del IGV, pero hasta all todo estaba en orden, sin
el problema se presentaba en el hecho de que mi asesorada subcontrataba a 40
para brindar el servicio que RANSA requera, a quienes les descontaba el 6%
factura por gastos administrativos, operativos y de gestin de negocios([2]). A
empresa subcontratista que realizaba directamente el trabajo se le descontaba e
valor real que deberan percibir por cada trabajo, a esto se tena que agregar e
impuesto al IGV que cada empresa subcontratista tena que efectuar a la SUNAT
factura que emita.

Esta situacin traa dos graves consecuencia: primero, que mi asesorada

quedando sin liquidez (producto de las conservaciones que eran mayores al mont
deba pagar despus de cada ejercicio econmico), y segundo, que las
subcontratistas estaban pagando ms de lo debido (pues del monto real pagado
servicio, se tena que restar la retencin del 6% por IGV que efectuaba RA
asesorada, el 6% que mi asesorada retena por los gastos administrativos, opera
gestin de negocios, y el pago del 6% por IGV que realizaban cada subco
directamente a SUNAT).

Propuesto este problema se plante como solucin, que cada empresa subc
gire sus facturas directamente a RANSA S.A. para que la retencin del IGV se haga
directa a cada una de ellas, ganndose con esto, que mi asesorada no gire factura
tanto no se le retenga el 6% de IGV, y que cada empresa subcontratista gane m
trabajo que realizaba. Pero, frente a esta solucin se corra el riesgo de que cada
subcontratista piense que ya era autnoma y que poda trabajar independie
prestando sus servicios directos a RANSA S.A., sin necesidad de estar vincula
asesorada, por lo que, era necesario crear un mecanismo que permita mantener la
el control de las 40 empresas subcontratistas.

Planteado este problema y la solucin, me preguntaron: qu figura jurdic

para encuadrar la solucin en el marco legal y evitar problemas con la SUNAT, RAN

con las empresas subcontratistas?.

As, encontr en el Contrato de Asociacin en Participacin la mejor opcin, p

las caractersticas necesarias para lograr agrupar personas naturales o ju
establecer determinadas condiciones y obligaciones para cada empresa contra
acuerdo a las necesidades que las actividades econmicas demanden.

Para comprender lo que es el Contrato de Asociacin en Participacin, come

a profundizar dicho tema en el orden siguiente:

1.- Antecedentes y Fundamentos:

Al Contrato de Asociacin en Participacin, lo encontramos en nuestra legisla

como una forma de trnsito entre la sociedad, que constituye una persona jurdica
relacin puramente contractual. Joaqun Garrigues, hablando de los antecedentes
de este contrato, manifiesta que deriva de la ms antigua forma de cooperacin m
travs de la participatio o compagina secreta, as llamada porque en ella la person
aporta capital a los negocios de otro permanece oculta para los terceros ([3]).

El mismo autor antes indicado establece que los fundamentos o las razones p
celebrar un Contrato de Asociacin en Participacin son dos:

a) Uno de los contratantes ser estimulado por el deseo de obtener un aum

patrimonial sin los inconvenientes que tiene el prstamo para quien necesita diner
obligacin de pagar un inters fijo y de restituir ntegramente el capital recibido.

b) El otro contratante ser estimulado por el deseo de participar en las gan

una sociedad o empresa sin verse obligado a intervenir en su gestin ni arriesgar m
capital que el aportado.

A mi prudente criterio, adems de estos fundamentos, el Contrato de Asociac

Participacin tambin responde a la necesidad de encontrar mayores beneficios tr
y, sobre todo, a buscar la competitividad en el mercado, pues mediante este contr
logra unir a dos o ms personas naturales o jurdicas para trabajar con un solo obj
poniendo cada una de ellas lo mejor de s en la bsqueda de su desarrollo econm

2.- Definicin:

Previamente, debemos anotar que el Contrato de Asociacin en Participaci

es conocido en la doctrina como Cuentas en Participacin, Sociedad Tcita,
Accidental, Sociedad Secreta y Contrato de Participacin. As, Broseta Pont, c
Beaumont Callirgos, manifiesta que las cuentas en participacin fueron y son un c
colaboracin econmica por el que uno o varios sujetos aportan capital o bienes a
participar en los resultados prsperos o adversos de un acto o actividad que ste

enteramente en su nombre, y aparentemente por su cuenta.([4])

Segn Joaqun Garrigues, al formular un concepto de la Cu

Participacin, manifiesta que se trata de una contribucin al negocio de
participacin en sus resultados, aclarando que dentro de este contrato se in
participacin en un solo negocio u operacin mercantil (asociacin ocasio
explotacin de una industria mercantil determinada (asociacin permanente).([5])

Nuestra Ley General de Sociedades, en concordancia con el derecho italiano

en su artculo 440, establece como definicin, que por el Contrato de Asoc
Participacin, una persona (natural o jurdica) denominada asociante concede
otras personas denominados asociados, una participacin en el resultado
utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de de
contribucin.

3.- Caractersticas:

Rodrigo Ura, identifica las caractersticas del Contrato de Asociacin en Pa

con los efectos internos y la relacin con terceros.([6])

En este sentido, dentro de los efectos internos, tenemos las siguientes caract

a) El Asociante asume la gestin de negocios, esta gestin no es

normal que por definicin corresponde al empresario en su propia empresa, pues
administracin no slo de los intereses propios, sino los intereses ajenos
asociadas). Por ello, el asociante tendr que gestionar el negocio con la diligen
buen comerciante y deber responder por el dolo y la culpa que exista en s
Asimismo, el gestor de negocios estar obligado a: emplear la aportacin del pa
manera adecuada a la naturaleza y finalidad del negocio, no podr transformar p
voluntad el objeto de la empresa, no puede atribuir participacin en el mismo
empresa a otras personas sin el consentimiento expreso de los asociados, no en
empresa sin consentimiento del partcipe, no detraer elementos de la explotac
empresa para llevarlos a otra, y, finalmente el gestor no puede establecer otra em
objeto similar.

b) Distribucin de ganancias y prdidas, el Asociante estar obligad

cuentas de su gestin y a liquidar al partcipe, segn los resultados prsperos o
en la proporcin que se haya convenido. Aqu podemos encontrar dos situaciones
si el Contrato de Asociacin en Participacin se firma para realizar una obra dete
por un tiempo determinado, normalmente la liquidacin se realizar al finalizar e
y segundo, cuando el contrato tiene una duracin indeterminada, las liquida
realizarn peridicamente.

c) El Asociado tiene derecho a solicitar informaciones, entendiendo

de informacin como cosa distinta de la rendicin de cuentas porque mientra
consecuencia de la extincin del contrato y liquidacin de las relaciones estab
derecho de informacin, al contrario, presupone la vigencia del contrato. En ej
este derecho el Asociado puede solicitar la comunicacin por escrito del balanc

examinar la contabilidad del negocio.

Dentro de las caractersticas que resaltan de las Relaciones Jurdicas Externas, tenemos las siguie

a) La Asociacin en Participacin no tiene razn social ni denominacin,esto por cuanto no

ente jurdico con personalidad, no trasciende tampoco a las relaciones con terceros y no es un acto jurd
inscribible en los Registros Pblicos.

b) No existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados, pues el gestor (Asociante) se
frente a terceros como el nico dueo del negocio. Acta en nombre propio y consiguientemente, adqui
derechos y las obligaciones nacidos en el ejercicio del comercio. No hay, por tanto, deudas propias de la
participacin, sino deudas propias del gestor. Tal es as, que conforme a lo establecido por el artculo 44
nuestra Ley General de Sociedades, respecto de terceros, los bienes contribuidos por los asociados se pr
propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el Registro a nombre del asociado

4.- Diferencias entre la Sociedad y el Contrato de Asociacin en Participacin:

Como habamos manifestado en el punto nmero uno, al hablar de los antecedentes del Contrato
Asociacin en Participacin, ste es una forma de trnsito entre la sociedad, que constituye una persona
la relacin puramente contractual. Por ello, una de las caractersticas del contrato en estudio, es que no c
nacimiento de una nueva persona jurdica. Pero, en qu se diferencia de una sociedad constituida como
jurdica?.

a) En el Contrato de Asociacin en Participacin falta el ius fraternitatis, peculiar en la socieda

entre los empresarios partcipes no existe verdadera colaboracin personal en una actividad econmica
participa en un resultado econmico de un negocio o empresa, pero no se colabora personalmente en un
comn. Es el Asociante quien hace y dirige las operaciones en su nombre y bajo su responsabilidad.

b) La colaboracin econmica o contribucin del Asociado, no da lugar a la formacin de un fo

patrimonial comn ni a la atribucin de la personalidad jurdica. Lo contribuido por el asociado pasa al
gestor o asociante, sin perjuicio de que aqul pueda conservar contra ste un derecho de crdito.

5.- Extincin del Contrato de Asociacin en Participacin:

An cuando en la Ley General de Sociedades no se haya establecido expresa

causas de la extincin, a decir de Rodrigo Ura ([7]), podemos considerar las siguie
a)

El mutuo acuerdo de las partes.

b) Por Rescisin o Resolucin, segn sea por causal existente al mo

celebrarlo o sobreviniente a su celebracin, respectivamente. Conforme lo esta
artculos 1370 y 1371 del Cdigo Civil.
c)

El transcurso del tiempo de duracin fijado en el contrato.

d)

El trmino de la operacin o empresa para cuyo fin se firm el contrato.

e)

La muerte o incapacidad del socio gestor, de no existir pacto de co

contrato con sus herederos. Esto incluye la declaratoria de insolvencia y extin

empresa asociante, en el caso de personas jurdicas.

Conociendo ahora lo que es el Contrato de Asociacin en Participacin, comprendemos su utilida

en la solucin de problemas. Es as que, frente al problema planteado, propuse la firma de un Contrato d
Asociacin en Participacin entre mi asesorada y cada empresa subcontratista. En este contrato se estab
forma clara, entre otras, las siguientes condiciones:

a) Cada empresa subcontratista (asociadas) se oblig a girar sus facturas directamente a RANS
quien a su vez hara la retencin del 6% por IGV.

b) Cada empresa asociada autorizaba expresamente que RANSA S.A. deposite el pago de cada
girada, en la cuenta corriente de mi asesorada (la Asociante), logrndose as tener el control y unin de
empresas subcontratistas, esto nos permita mantener unidos a los empresarios cajamarquinos y buscar s
competitivos en el mercado nacional. Asimismo, se logr que, al momento de girar los cheques por el se
prestado, se descuente el 6 % a favor de mi asesorada para cubrir los gastos administrativos, operativos
de negocios.

c) Se encarg en mi asesorada (empresa Asociante) la gestin de negocios, facultndole para bu

contratos y hacer el seguimiento de los ya obtenidos, buscando prestar un servicio eficiente. Asumiendo
asesorada toda la responsabilidad frente a los terceros contratantes.

d) Finalmente, mi asesorada se comprometi a poner todo el personal necesario que permita qu

servicios prestados a las empresas sea eficiente, as como asesorar a las empresas asociadas en aspectos
comerciales, contables y jurdicos. Para ello, la Asociante se comprometa a tener un grupo de profesion
calificados que permita brindar tales asesoras.

NOTAS:

[1] Conforme a lo establecido por el artculo 10 del Cdigo Tributario, ...mediante Decreto Supremo, pueden s
agentes de retencin o percepcin los sujetos que, por razn de su actividad, funcin o posicin contrac
posibilidad de retener o percibir tributos y entregarlos al acreedor tributario.

[2] Cuando hablamos de gestin de negocios, nos referimos al trabajo que realiza una empresa, a travs
General, en la bsqueda de contratos de trabajo, y una vez obtenidos, en el seguimiento que se les hace p
cumplimiento, para lo cual requerir contar con todo un equipo operativo como supervisor, secretaria, contado
etc.

[3] GARRIGUES, Joaqun: Derecho Mercantil. Volumen IV-V, 7 edicin. Editorial TEMIS. Bogot. Colomb
56.

[4] BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo: Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Gaceta Jurdic

1 Edicin. 1998. Pg. 737.

[5] GARRIGUES, Joaqun: Ob. Cit. Pg. 58.

[6] URA, Rodrigo: Derecho Mercantil. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A.. 22 Edicin. Madrid. 1995. P
[7] IDEM. Pg. 616.

(*) Abogado, egresado de la Facultad de Derecho y CC.PP. de la U.N.C. Con estudios de Post Grado en Derec
Comercial U.N.C. Conciliador Extrajudicial PUCP. rbitro, inscrito en el registro de la PUCP. Profesor d
Concursal - UPAGU. Cajamarca.
E-mail: