Concusin: Tipicidad

Este tipo penal se configura cuando el funcionario o servidor pblico,

abusando de su cargo, obliga o induce a una persona a dar
o prometer indebidamente para s o para otro un beneficio patrimonial.
El comportamiento del agente se da cuando este hace un
mal uso del cargo pblico ejerciendo violencia o convencimiento
sobre la vctima, quien es forzada en su voluntad a acceder a las
ilegtimas pretensiones del autor, es decir, cuando la exigencia del
beneficio patrimonial ha sido hecha sin causa justificada o debida,
convirtindola en abusiva.

Recurso de Nulidad N 3151-2011-LIMA

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA PENAL PERMANENTE
Lima, 11 de julio de 2012
VISTOS ; los recursos de nulidad interpuestos por los encausados doa
Carolina Estefana Baquerizo Aliaga, doa Asunto Victoria Tern Retegui
y
don Alen Jimnez Zapata; con los recaudos que se adjuntan al principal;
decisin
adoptada bajo la ponencia del seor Juez Supremo Salas Arenas;
1. D ECISIN CUESTIONADA:
Lo es la sentencia de cuatro de julio de dos mil once, emitida por la
Cuarta
Sala Penal Liquidadora de la Corte Superior de Justicia de Lima, obrante
en
los folios cinco mil ciento uno a cinco mil ciento diecinueve, que conden
a
doa Carolina Estefana Baquerizo Aliaga y don Alen Jimnez Zapata,
como
autores del delito contra la administracin pblica, en el tipo de trfico
de influencias,
en agravio del Estado, y le impuso cuatro aos de pena privativa de
libertad suspendida por el plazo de tres aos, y la suma de ocho mil
nuevos
soles que por concepto de reparacin civil debern abonar en forma
solidaria
a favor del agraviado; conden a doa Asunta Victoria Tern Retegui,
como
autora del delito contra la administracin pblica, en el tipo de
concusin, en
agravio del Estado y de doa Liliana Lpez Lpez, don Carlos Miguel
Martn
Ghersi Ghersi, don Ral Antonio Granda Arroyo y don Percy Edilberto
Franco
LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA EN LA JURISPRUDENCIA

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Larrivieri, y le impuso cuatro aos de pena privativa de libertad,

suspendida
por el plazo de tres aos; y fij en dos mil nuevos soles la suma que por
concepto
de reparacin civil deber abonar a favor del Estado y mil nuevos soles
por

el mismo concepto a favor de cada uno de los agraviados Lpez Lpez,

Ghersi
Ghersi, Granda Ro y Franco Larrivieri; e inhabilitacin a los tres
condenados
por el trmino de tres aos.
2. FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE NULIDAD:
2.1. La acusada Baquerizo Aliaga manifiesta su disconformidad con la
sentencia
condenatoria, la misma que en la parte considerativa correspondiente a
los fundamentos jurdicos treinta y seis, treinta y siete y treinta y ocho, al
valorarse los medios probatorios, se desvirta toda responsabilidad
penal
de la recurrente, quien es abogada y fue dirigente del partido poltico
Per
Posible en el lapso dos mil - dos mil cuatro, sin embargo de manera
incongruente
dictaron fallo condenatorio; asimismo, la recurrente no conoce
ni conoca al entonces Ministro de Trabajo don Carlos Alberto Almer
Veramendi,
conforme este lo ha confirmado, cuya influencia presuntamente
se invocaba; y que las nicas pruebas de cargo en su contra constituyen
las
testimoniales de doa Eleodora Miguel Rodrguez y don Enrique Cabello
Gutarra, as como el video del reportaje denominado El negocio de la
sobrinsima propalado en un programa televisivo, los cuales no han sido
corroboradas con otras pruebas; por lo que ante la insuficiencia
probatoria,
procede su absolucin.
2.2. Por su parte, la acusada Tern Retegui sostiene haber sido
condenada con
evidente vulneracin de los principios de legalidad, de motivacin
suficiente,
e insuficiencia probatoria; adems por un hecho atpico y extrapenal,
no habindose acreditado el delito de concusin ni la responsabilidad
de la impugnante, ya que se le ha condenado por el solo hecho de haber
colaborado conjuntamente con algunos compaeros de trabajo con un
aporte econmico en forma libre y voluntaria para la candidatura
electoral
al Congreso de la Repblica de don Marco Antonio Almer Estrada, no
habindose perjudicado los intereses del Estado ni de los colaboradores,
razones por las cuales pretende su absolucin.
2.3. Al fundamentar su recurso de nulidad el encausado Jimnez Zapata
niega
las imputaciones en su contra, en tanto que en la poca de los hechos en
su condicin de bilogo de profesin laboraba en la institucin estatal
CONCUSIN

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Pro Abonos del Ministerio de Agricultura, de lunes a sbado hasta las

veintin
horas, conforme lo ha sostenido en sus distintas declaraciones, lo cual
contradice la testimonial de don Enrique Cabello Gutarra en el sentido
que

el deponente se encontraba con l en sitios pblicos, como el Ministerio

de
Trabajo, no obrando prueba que corrobore esos dichos. Asimismo refiere
no conocer al entonces Ministro de Trabajo don Carlos Alberto Almer
Veramendi, de quien presuntamente el recurrente invoc tener
influencias,
sindicacin que fue desvirtuada por el mencionado al testimoniar que no
conoce al impugnante; y las nicas pruebas en su contra resultan las
testimoniales
de doa Eleodora Miguel Rodrguez y don Enrique Cabello
Gutarra, que no han sido corroborados con otras pruebas; asimismo, con
relacin a la testigo doa Miguel Rodrguez, en el sentido que le entreg
su currculum vtae y dinero, no ha sido probado, pues aquella tena ms
de sesenta y cinco aos de edad sin profesin alguna y no cumpla con el
perfil profesional para ingresar a laborar en el sector pblico;
fundamentos
por los cuales pretende ser absuelto de los cargos incriminados.
3. S NTESIS DEL FACTUM:
3.1. Se imputa a doa Asunta Victoria Tern Retegui el delito contra la
administracin
pblica, en el tipo de concusin, toda vez que en su calidad de
ex funcionaria del Programa Laboral Pro Joven del distrito de Comas y
Carabayllo dependiente del Ministerio de Trabajo, en el mes de enero de
dos mil seis, abusando de su cargo indujo a varias personas, entre ellas a
doa Liliana Lpez Lpez, don Carlos Miguel Ghersi Ghersi y don Percy
Edilberto Franco Larrivieri, a entregarle sumas de dinero a efecto de
favorecer
la campaa proselitista de su jefe el sentenciado Marco Antonio Almer
Estrada (hermano del ex Ministro de Trabajo), quien postulaba para
congresista de la Repblica en las elecciones de dos mil seis.
3.2. Asimismo, el seor Fiscal Superior, acusa a don Alen Jimnez Zapata
y
doa Carolina Estefana Baquerizo Aliaga, el delito contra la
administracin
pblica, en el tipo de trfico de influencias, toda vez que en su condicin
de militantes del partido poltico Per Posible, durante los primeros
meses del ao dos mil seis, invocando ciertas influencias y
aprovechando
la relacin amical partidaria con doa Angie Karla Mezarina Almer,
hermana
materna del sentenciado don Marco Antonio Almer Estrada y del
propio ex Ministro de Trabajo don Carlos Alberto Almer Veramendi,
ofrecieron
puestos de trabajo a personas allegadas al citado partido poltico,
LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA EN LA JURISPRUDENCIA

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para cuyo efecto solicitaron entrega de dinero a distintas personas, entre

ellas a doa Eleodora Miguel Rodrguez, la suma de quinientos nuevos
soles y a don Enrique Alfonso Cabello Gutarra la suma de mil ochocientos
nuevos soles a cambio de ubicarlos en un puesto de trabajo en el
Ministerio
en el Programa Projoven; siendo que tales hechos fueron revelados en

el programa periodstico televisivo Cuarto Poder el veintisis de marzo

de
dos mil seis, bajo el ttulo El negocio de la sobrinsima.
4. DICTAMEN DEL SEOR FISCAL SUPREMO:
En el dictamen que obra en los folios cincuenta y tres a sesenta y nueve,
del
cuaderno formado en esta Instancia Suprema, opina porque se declare
no haber
nulidad en la sentencia en los extremos recurridos.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: ANLISIS TEMPORAL DE LA PROCEDENCIA DEL
RECURSO
Conforme se verifica del acta de lectura de sentencia de los folios cinco
mil ciento veinte a cinco mil ciento veintids, consultados que fueron los
encausados respecto del fallo, a su turno, manifestaron su
disconformidad e
interpusieron recurso de nulidad en dicho acto, cumpliendo con
fundamentar
Baquerizo Aliaga mediante escrito de dieciocho de julio de dos mil once
que
obra en los folios cinco mil ciento veinticuatro a cinco mil ciento
veintisiete;
la acusada Tern Retegui mediante escrito de la misma fecha, que corre
en los
folios cinco mil ciento veintiocho a cinco mil ciento treinta y siete; y el
acusado
Jimnez Zapata mediante escrito que obra en los folios cinco mil ciento
treinta
y ocho a cinco mil ciento cuarenta y tres; los que fueron presentados
dentro del
trmino establecido en el inciso cinco del artculo trescientos del Cdigo
de
Procedimientos Penales, modificado por el Decreto Legislativo nmero
novecientos
cincuenta y nueve, por lo que se encuentra la Sala Suprema habilitada
para emitir pronunciamiento de fondo.
SEGUNDO: ANLISIS DE LA VIGENCIA DE LA ACCIN PENAL
Teniendo en cuenta la imputacin penal, los hechos materia del presente
proceso ocurrieron en los primeros meses del ao dos mil seis y
considerando
la pena conminada para los delitos previstos en los artculos trescientos
ochenta
CONCUSIN

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y dos y cuatrocientos del Cdigo Penal y en atencin a lo previsto en los

artculos ochenta y ochenta y tres ltimo prrafo del precitado Cdigo a
la fecha,
la accin penal se encuentra vigente.
TERCERO: SUSTENTO NORMATIVO
3.1. El artculo once punto uno de la Declaracin Universal de los
Derechos

Humanos, establece que: Toda persona acusada de delito tiene derecho

a
que se presuma su inocencia en tanto no se pruebe su culpabilidad,
conforme
a la ley y en juicio pblico con las garantas necesarias para su
defensa.
3.2. El numeral cinco del artculo ciento treinta y nueve de la
Constitucin
Poltica establece que las decisiones judiciales deben ser debidamente
motivadas.
3.3. El artculo doscientos ochenta y tres del Cdigo de Procedimientos
Penales
determina la libertad del juzgador de apreciar todas las pruebas con
criterio
de conciencia.
3.4. El artculo doscientos ochenta y cinco del precitado Cdigo seala
que la
sentencia condenatoria deber contener la designacin precisa del
delincuente,
la exposicin del hecho delictuoso, la apreciacin de las declaraciones
de los testigos o de las otras pruebas en que se funda la culpabilidad,
las circunstancias del delito y la pena principal que debe sufrir el reo (...).
CUARTO : ANLISIS JURDICO FCTICO
4.1. Sobre el delito de concusin:
4.1.1. Este tipo penal se configura cuando el funcionario o servidor
pblico,
abusando de su cargo, obliga o induce a una persona a dar o
prometer indebidamente para s o para otro un beneficio patrimonial.
El comportamiento del agente se da cuando este hace un mal uso
del cargo pblico ejerciendo violencia o convencimiento sobre la
vctima, quien es forzada en su voluntad a acceder a las ilegtimas
pretensiones del autor, es decir, cuando la exigencia del beneficio
patrimonial ha sido hecha sin causa justificada o debida, convirtindola
en abusivo.
LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA EN LA JURISPRUDENCIA

40

4.1.2. En el caso de autos la acusada Tern Retegui durante la secuela

del
proceso y en su recurso de nulidad admite haber requerido y recibido
dinero de los agraviados ya nombrados, siendo entonces materia
de anlisis las circunstancias que estos hechos se produjeron.
4.1.3. En ese sentido, se ha establecido que la citada procesada en los
primeros
meses del ao dos mil seis ostentaba el cargo de Jefa del rea
de comunicaciones del programa Projoven, dependencia del Ministerio
de Trabajo, as como de asesora principal del candidato al
Congreso de la Repblica, el sentenciado don Marco Almer Estrada,
hermano del entonces titular de la cartera de trabajo, y como tal,
tena a su cargo personal administrativo subordinado, manteniendo
relacin directa con los funcionarios y servidores de otras reas.
4.1.4. Dentro de este marco, la agraviada doa Liliana Lpez Lpez fue

contratada como auxiliar de comunicaciones, laborando como

subordinada
de la procesada Tern Retegui desde el mes de diciembre
de dos mil cinco hasta agosto de dos mil seis, precisndose que fue
contactada directamente por la citada acusada, por motivos de amistad,
a efecto que labore en tal institucin. En tales circunstancias,
la acusada, valindose de su superioridad jerrquica, as como el
hecho de haberla contactado y logrado que trabaje en dicha institucin,
le solicit indebidamente dinero a la mencionada trabajadora
para la campaa electoral del entonces candidato al congreso de la
Repblica, don Marco Antonio Almer Estrada, requerimiento que
se concret en dos oportunidades, conforme se advierte de su
manifestacin
policial que obra en el folio ciento setenta y siete, en la
que precisa que dicha entrega de dinero a la acusada se produjo en
las oficinas de Projoven y a Marco Antonio Almer Estrada, en el
Club Amazonas, ratificada en sede judicial al rendir su preventiva en
los folios dos mil seiscientos ochenta y cuatro a dos mil seiscientos
ochenta y seis, quien a cambio le ofreci puestos de trabajo.
4.1.5. Dicha conducta tambin se dio con el agraviado don Carlos Miguel
Martn Ghersi Ghersi, quien se desempeaba en el cargo de responsable
de focalizacin y encargado de la Unidad Tcnico Operativo
de Projoven, quien en su manifestacin policial de los folios ciento
ochenta y uno a ciento ochenta y siete, sostuvo que en el mes de
febrero de dos mil seis, la procesada le solicit mil nuevos soles
CONCUSIN

41

con el mismo propsito sealado en el acpite precedente, versin

que ratific en su preventiva de los folios dos mil seiscientos noventa y
siete a dos mil setecientos; agregando que haba cierta presin al
tratarse
del hermano del Ministro de Trabajo de ese entonces, del cual dependa
el programa Projoven; asimismo, seal que la indicada procesada le
seal que los dems estaban colaborando y que el deponente tambin
debera colaborar, tornndose una situacin incmoda, por la manera
insistente en que la procesada exiga esa entrega.
4.1.6. Asimismo en la sesin de audiencia pblica de diez de febrero de
dos mil once, ratificndose en lo dicho anteriormente, agreg que
inclusive lo invitaron a una cena a la que no asisti, donde tena que
pagar entre cien o doscientos nuevos soles, lo que motiv su renuncia
en el mes de marzo de dos mil seis. Situacin similar ocurri
con el agraviado don Ral Antonio Granda Arroyo, quien conforme
a su manifestacin en sede policial en los folios ciento sesenta y
nueve a ciento setenta y dos, ratificada a nivel judicial en los folios
dos mil setecientos uno a dos mil setecientos tres, refiere que se
desempaaba en el cargo de asistente administrativo del rea de
Comunicaciones, siendo su jefa la procesada Tern Retegui, quien
en su condicin de superior jerrquico, le solicit la colaboracin de
setenta dlares americanos.
4.1.7. De lo expuesto se colige que la procesada Tern Retegui,
abusando
de su cargo y de la condicin de asesora del hermano del titular del

Ministerio de Trabajo, del cual dependa el programa Projoven,

donde trabajaban los agraviados, les requera sumas de dinero
encontrndose
comprometidos por la situacin expectante en la que se
encontraban, adecundose la conducta en el tipo penal por el que ha
sido posible de condena.
4.2. Sobre el delito de trfico de influencias:
Este tipo penal, previsto en el artculo cuatrocientos del Cdigo Penal se
configura cuando el agente, particular o funcionario pblico, invocando
tener
influencias reales o simuladas, recibe o hace prometer para s o para un
tercero, donativo o promesa de cualquier otra ventaja, con el
ofrecimiento
de interceder ante un funcionario o servidor pblico, que ha de conocer,
que est conociendo o haya conocido un caso judicial o administrativo.
LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA EN LA JURISPRUDENCIA

42

La invocacin de la influencia se da cuando el agente convence al

interesado,
expresamente o mediante actos sutiles, que ostenta una situacin de
predominio o situacin favorable (reales o simuladas), ya sea por
amistad
o parentesco con relacin a los centros de decisin, con la finalidad de
dirigir
la voluntad del intraneus hacia el mbito de decisiones deseables para
el interesado.
4.2.1. En el caso de autos, los hechos se suscitaron dentro de la
campaa
electoral del ao dos mil seis, poca que los procesados Baquerizo
Aliaga y Jimnez Zapata, ostentaban cargos dirigenciales del partido
poltico Per Posible del distrito de Santa Anita; en tal condicin
realizaban reuniones partidarias semanales en el domicilio de la primera
de las nombradas, donde concurra la testigo doa Eleodora
Brgida Miguel Rodrguez.
4.2.2. Sobre el particular, la citada testigo en su declaracin de los folios
trescientos diecisiete a trescientos diecinueve con la participacin
del representante del Ministerio Pblico, luego de visualizar el reportaje
televisivo de veintisis de marzo de dos mil seis en el programa
Cuarto Poder del canal cuatro, reconoce lo ah expresado
con relacin a una conversacin que sostuvo con otros afectados en
el ofrecimiento de puestos laborales ante el Ministerio de Trabajo,
afirmando a nivel preliminar que en el mes de octubre de dos mil
cinco, cuando aquella contaba con cincuenta y nueve aos de edad y
no sesenta y cinco como alega el recurrente Jimnez Zapata, en una
reunin sostenida en el inmueble de la procesada Baquerizo Aliaga,
aquella ofreci trabajos a unas diez personas en dicha entidad,
procediendo
a entregar los currculos, los mismos que seran llevados
por el procesado Jimnez Zapata, a quien haba visto en algunas
reuniones del partido, afirmacin ratificada en su declaracin de los
folios dos mil seiscientos ochenta y nueve a dos mil seiscientos noventa
y seis.

4.2.3. En ese sentido, se desvirta lo alegado por la recurrente Baquerizo

Aliaga en su recurso impugnatorio, en el sentido que la agraviada
Eleodora Miguel, en ningn momento ha referido que la mencionada
procesada le ofreci algn puesto de trabajo; agregando a
ello, afirm la citada testigo que Jimnez Zapata la llam por telfono,
solicitndole la suma de mil nuevos soles para conseguir CONCUSIN

43

le un trabajo, citndole por las inmediaciones del Hotel Sheraton,

donde le entreg la suma de quinientos nuevos soles, que acept de
mala voluntad, aduciendo que no le alcanzaba, y que le iba a pasar
la voz.
4.2.4. Tambin como prueba de cargo se tiene la testimonial de don
Enrique
Alfonso Cabello Gutarra, quien en su declaracin de folios
trescientos veinte a trescientos veintids, con la participacin del
representante
del Ministerio Pblico, as como en sede judicial en los
folios dos mil seiscientos noventa y tres a dos mil seiscientos noventa
y siete seal que en primera instancia fue la inculpada Baquerizo
Aliaga la persona que lo deriv con su coinculpado Jimnez Zapata,
quien le pidi dinero a cambio de un puesto de trabajo acorde con su
profesin (contador), citndolo a su domicilio, ubicado en el valo
de Santa Anita, donde en presencia del deponente, aquella llam a su
coinculpado, con quien se encontr posteriormente en el Jirn de la
Unin, entregndole su currculum, refirindole que haba un puesto
de trabajo como auditor en el Ministerio de Trabajo, donde empezara
a laborar en quince das, para lo cual le solicit la suma de dos
mil nuevos soles, dndole nicamente mil nuevos soles y pasado los
quince das, el testigo se comunic con el acusado, contestndole
este que tena que esperar la oportunidad, solicitndole al mismo
tiempo la cancelacin de la suma restante, por lo que se constituy al
Ministerio de Trabajo y en el piso sexto, le hizo entrega de la suma
de ochocientos nuevos soles.
4.2.5. Asimismo, en su relato el citado testigo manifest, que al no
conseguirle
el puesto de trabajo Jimnez Zapata, la encausada Baquerizo
Aliaga le cit para que concurra al restaurant El Burrito, sito en la
calle Risso de Lince, a fin de que se entreviste con doa Angie Karla
Mezarina Almer, indicndole que era la persona encargada de hacer
las coordinaciones para conseguir el trabajo.
4.2.6. En consecuencia, del relato pormenorizado de los testigos se
evidencia
solidez y coherencia, por lo tanto constituye prueba idnea al no
advertirse que las mismas tengan relaciones de odio, resentimiento,
enemistad, o inters, antes ni durante sus declaraciones, con relacin
a cada uno de los encausados, que pueda incidir en una declaracin
parcializada que genere incredibilidad subjetiva; denotndose por el
LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA EN LA JURISPRUDENCIA

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contrario de las declaraciones del citado testigo que Jimnez Zapata

desplegaba actos sutiles para hacerle creer que tena influencias o
vinculacin con funcionarios del Ministerio de Trabajo, aunado a

que comentaba expresamente que la inculpada Angie Mezarina era

sobrina del entonces Ministro de Trabajo, comportamiento del encausado
que convenci que el indicado testigo le entregue el monto
restante de ochocientos nuevos soles, consumndose en dicho acto
el delito de trfico de influencias, siendo indiferente el hecho que el
agente haya convencido o no al funcionario decisor en el proceso
de seleccin de nombramientos para puestos de trabajo dentro del
Ministerio de Trabajo, o inclusive que lo conozca, perteneciendo a
la etapa del agotamiento del tipo penal; fundamentos por los cuales
se concluye que la sentencia elevada en grado se encuentra ajustada
a ley.
DECISIN:
Por lo expuesto, administrando justicia a nombre del Pueblo, los
integrantes
de la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica,
de conformidad con el dictamen del seor Fiscal Supremo en lo Penal.
ACORDAMOS:
DECLARAR NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de cuatro
de julio de dos mil once, obrante en los folios cinco mil ciento uno a
cinco mil ciento diecinueve, que conden a doa Carolina Estefana
Baquerizo
Aliaga y don Alen Jimnez Zapata, como autores del delito contra la
administracin pblica, en el tipo de trfico de influencias, en agravio del
Estado, a cuatro aos de pena privativa de libertad suspendida por el
plazo
de tres aos, y la suma de ocho mil nuevos soles por concepto de
reparacin
civil que debern abonar en forma solidaria a favor del agraviado;
conden a
doa Asunta Victoria Tern Retegui, como autora del delito contra la
administracin
pblica, en el tipo de concusin, en agravio del Estado y de doa
Liliana Lpez Lpez, don Carlos Miguel Martn Ghersi Ghersi, don Ral
Antonio Granda Arroyo y no Ral Enrique Granda Ro, como
errneamente
se consign en la sentencia, vase folio ciento sesenta y nueve y dos mil
setecientos
uno y don Percy Edilberto Franco Larrivieri, a cuatro aos de pena
privativa de libertad, suspendida por el plazo de tres aos; y fij en dos
mil
CONCUSIN

45

nuevos soles, la suma que por concepto de reparacin civil deber

abonar a
favor del Estado y mil nuevos soles por el mismo concepto, a favor de
cada
uno de los agraviados Lpez Lpez, Ghersi Ghersi, Granda Arroyo y
Franco
Larrivieri; e inhabilitacin por el trmino de tres aos a los tres
condenados;
con lo dems que contiene; y los devolvieron.

SS.
VILLA STEIN
RODRGUEZ TINEO
PARIONA PASTRANA
SALAS ARENAS
NEYRA FLORES