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rea Cvel - Recurso de Apelao Adesivo

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 04 Vara de Fazenda Pblica Estadual da
Comarca de Belo Horizonte/MG.

PROCESSO N:

FULANO, brasileiro, casado, advogado, C.P.F , residente na rua N,

244/202 Bairro Palma/BH MG., CEP. 30.155-680, e-mail
andre.advogado@adv.oabmg.org.br
(mailto:andre.advogado@adv.oabmg.org.br), nos autos deste processo
que move contra o ESTADO DE MINAS GERAIS, pessoa jurdica de direito
pblico interno, vem respeitosamente perante V. Exa., por seu advogado
abaixo assinado, interpor RECURSO DE APELAO ADESIVO, para o
devido processamento na forma da Lei, em ambos os efeitos (devolutivo e
suspensivo), junto ao Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, nos
termos dos arts. 1.009/1.014 c/c art. 997, 1 do C.P.C., registrando que
litiga sob o plio da assistncia judiciria, reconhecida na sentena de s.

Nestes termos, pede deferimento.

Belo Horizonte, 30 de maio de 2016.

ADVOGADO
OAB/MG

Exmo. Sr. Dr. Desembargador Vice-Presidente do Tribunal de Justia do

Estado de Minas Gerais.

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PROCESSO N:
APELANTE: FULANO
APELADO: ESTADO DE MINAS GERAIS

RAZES

Egrgio Tribunal,

A sentena de s., no decidiu com o costumeiro acerto quando julgou

apenas parcialmente procedente seus pedidos efetivados nos autos da
AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS C/C DANOS MORAIS,
condenando o Ru ao pagamento das frias proporcionais da parte autora,
acrescidos do tero constitucional, observado o perodo trabalhado, bem
como o perodo trabalhado entre os dias 21.05.2013 a 31.05.2013. Incidiro,
sobre o valor devido juros nos termos da Lei 11.960/09, artigo 1-F e
correo monetria pelos ndices do IPCA. Fixo os honorrios advocatcios,
em favor da parte autora, no valor de R$ 2.887,00 (dois mil oitocentos e
oitenta e sete reais) , nos termos do art. 20, 4, do CPC., no reconhecer o
evidente dano moral e omitir-se quanto s frias no gozadas e no pagas
do 2 semestre/12, motivo do presente reclame recursal, nos termos
abaixo:

I SNTESE DOS FATOS

O Autor/Apelante foi nomeado para o cargo de assessor do Tribunal de

Justia do Estado de Minas Gerais, cargo PJ-77, de recrutamento amplo,
no dia 06/07/12, para o Gabinete do Desembargador Beltrano, recebendo a
matrcula n TJ-0070335, cargo que permaneceu at a data de 31/05/13,
ocasio em que pediu exonerao.

O valor do vencimento era de R$10.393,61 (dez mil, trezentos e

noventa e trs reais e sessenta e um centavos), acrescido de vale-refeio
de R$440,00 (quatrocentos reais).

No dia 29/11/12, o Des. Beltrano ociou ao Presidente do Tribunal

de Justia de Minas Gerais requerendo a suspenso de 15 (quinze) dias de
suas frias, que estavam marcadas para o perodo de 25/01/13 a
08/02/13, sob o argumento da necessidade imperiosa do servio,
fundamentada no art. 3, I, da Portaria Conjunta 165/09 do TJMG,
conforme documento presente nos autos, suspendendo tambm as frias
dos assessores, dentre ele o Autor/Apelante. Os outros 15 dias estavam
marcados para o perodo de 14/06/13, que tambm no foram gozadas,
alm do direito proporcional s frias do 1 semestre/13, visto ter o
Autor/Apelante trabalhado 05 meses, bem como os danos morais
sofridos.

A sentena julgou parcialmente procedente o pedido para condenar

o Ru ao pagamento das frias proporcionais da parte autora, acrescidos
do tero constitucional, observado o perodo trabalhado, bem como o
perodo trabalhado entre os dias 21.05.2013 a 31.05.2013. Incidiro, sobre o
valor devido juros nos termos da Lei 11.960/09, artigo 1-F e correo
monetria pelos ndices do IPCA. Fixo os honorrios advocatcios, em favor
da parte autora, no valor de R$ 2.887,00 (dois mil oitocentos e oitenta e sete
reais) , nos termos do art. 20, 4, do CPC., sendo, portanto, vencidos
Autor e Ru, cabendo o manejo do recurso de Apelao adesivo, nos
termos do art. 997, 1, do C.P.C.

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II DA EXPOSIO DOS FATOS E DO DIREITO E RAZES DO PEDIDO DE

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II.I - DA SENTENA RECORRIDA

MM. Desembargadores, conforme sabido, na 2 Instncia do TJMG, a

cada 06 meses de trabalhos os servidores tm direito a 30 dias de frias,
acrescidas de 1/3. Assim, as frias suspensas do Autor, marcadas para o
perodo de 25/01/13 a 08/02/13 e os 15 dias restantes, marcados para
14/06/13, so referentes aos 30 dias das frias integrais
trabalhados/conquistados no segundo semestre de 2012, que no foram
gozadas e nem tampouco pagas pelo TJMG, alm do 1/3 de acrscimo,
fato que no foi apreciado na sentena recorrida, apesar de fazer parte
dos pedidos iniciais do Autor/Apelante.

As frias proporcionais referem-se ao primeiro semestre trabalhado em

2013, at 31/05/2013, que tambm no foram pagas.

Portanto, alm do direito s frias proporcionais, reconhecida na sentena,

o Autor/Apelante tem direito ao recebimento das frias integrais, acrescida
de 1/3 referente ao segundo semestre de 2012, acrescida tambm de 1/3,
que no foram pagas pelo TJMG.

II.II - DO DIREITO AO RECEBIMENTO S FRIAS E DCIMO TERCEIRO.

O art. 39, 3, da Constituio Federal prescreve aplicar-se aos servidores

ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV,
XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, tambm da Carta Magna.

O art. 7, da Constituio Federal, por sua vez, prescreve o direito do

servidor ao 13 salrio, com base na sua remunerao integral (inciso VIII)
e o gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais
do que o salrio normal.

Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros

que visem melhoria de sua condio social:
(...)
VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no
valor da aposentadoria;
XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a
mais do que o salrio normal;

Da mesma forma o art. 31, da Constituio do Estado de Minas Gerais

prescreve que O Estado assegurar ao servidor pblico civil da
Administrao Pblica direta, autrquica e fundacional os direitos
previstos no art. 7, VIII e XVII, da Constituio da Repblica, dentre
outros.

Assim, resta cristalino o direito do Autor/Apelante de receber as duas

frias no gozadas e no indenizadas, acrescidas de 1/3, conforme
determina a Constituio Federal e Constituio do Estado de Minas
Gerais, bem como Decreto-Lei n 1.630/46 e Resoluo n 1.262/62, que
disciplinam o direito a 60 dias de frias aos servidores do TJMG 2
instncia, sendo uma para cada semestre. Se o servidor tem o direito
constitucional a esse benefcio, tambm deve ser o mesmo pago na sua
proporcionalidade no caso das frias proporcional, no podendo uma mera
resoluo sobrepor ao comando da Carta Magna.
II.III - DO DIREITO AO RECEBIMENTO DOS DIAS TRABALHADOS PELO
AUTOR/APELANTE E NO PAGOS PELO TJMG

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O art. 13, da Portaria-Conjunta n 076/06 prescreve que, Para ns de

apurao mensal da freqncia dos servidores, considerar-se- o perodo
compreendido entre os dias vinte e um do ms anterior e vinte do msDireito Engenharia Ecologia Religio Colunas Blogs Cultura Esporte
referncia..

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Assim,tendooAutor/Apelantepermanecidonocargodeassessor
atadatade31/05/13,ocasioemquepediuexonerao,opo
ntodomsdemaio/13foifechadonodia21/05/13.Destaform
a,oAutor/Apelantetemdireitoareceberovalorde10diast
rabalhados,21/05/13a31/05/13,enopagos,oquecorrespond
ea1/3deseusalrio,conformeadmitidonasentena.

III DO DANO MORAL

O dano moral constitui leso que integra os direitos da personalidade,

como a vida, a liberdade, a intimidade, a privacidade, a honra, a imagem, a
identicao pessoal, a integridade fsica e psquica, o bom nome; enm, a
dignidade da pessoa humana, um dos fundamentos da Repblica
Federativa do Brasil, apontado, expressamente, na Constituio Federal
(art. 1, III).

Congura dano moral aquele dano que, fugindo normalidade, interra

intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe
aies, angstia, desequilbrio em seu bem estar, podendo acarretar ao
ofendido dor, sofrimento, tristeza, vexame e humilhao.

In casu, a inegvel conduta antijurdica do Ru provocou grande sofrimento

e dor ao Autor/Apelante, visto que evidenciado o transtorno provocado, em
face da ausncia do acerto da relao contratual de trabalho, mormente
porque no se esperava esta postura do TJMG, que tem a obrigao de
inspirar a obedincia legislao positiva, que se locupletou as custas do
Autor/Apelante, que cou sem recursos nanceiros com os quais contava
para seu sustento e de sua famlia, tendo o mesmo tentado receber
administrativamente os valores requeridos, contudo, sem xito, no lhe
restando outra alternativa seno judicializ-lo.

CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA ensina que:

"O fundamento da reparabilidade pelo dano moral est em que, a par do

patrimnio em sentido tcnico, o indivduo titular de direitos integrantes
de sua personalidade, no podendo conformar-se a ordem jurdica em que
sejam impunemente atingidos. Colocando a questo em termos de maior
amplitude, Savatier oferece uma denio de dano moral como "qualquer
sofrimento humano que no causado por uma perda pecuniria" e
abrange todo atentado reputao da vtima, sua autoridade legtima, ao
seu pudor, sua segurana e tranqilidade; ao seu amor prprio esttico,
integridade de sua inteligncia, s suas afeies, etc." (PEREIRA, Caio
Mrio da Silva. Responsabilidade Civil, 4 ed., So Paulo: Editora Forense,
1993, p. 54)

E mesmo que assim no fosse, a Constituio Federal de 1988,

agasalhando a posio seguida por outros pases, admitiu e assegurou a
indenizao do dano puramente moral, em seus arts. 5, X e 37, 6, in
verbis:

"Art. 5, X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a

imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao;"

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Art. 37, 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito

privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que
seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o
direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
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No mesmo sentido os artigos 43, 186 e 927, pargrafo nico, todos do

Cdigo Civil, prescrevem a responsabilidade civil por atos comissivos e/ou
omissivos que violarem direito e causarem danos a outrem.

Art. 43 - As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente

responsveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade causem
danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do
dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo.

Art. 186 - Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou

imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a
outrem, ca obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especicados em lei, ou quando
a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por
sua natureza, risco para os direitos de outrem.

Assim, demonstrado o dano, a conduta e o nexo de causalidade, que

consiste na relao de causa e efeito entre a conduta praticada pelo
agente e o dano suportado pela vtima, deve o Ru ser condenado a
indenizar o Autor pelos danos morais sofridos, sendo a responsabilidade
do Estado objetiva, motivo da desnecessidade da prova da culpa, nos
termos do art. 37, 6, da Constituio Federal.

IV DOS PEDIDOS DE REFORMA DA DECISO

Diante do exposto requer a essa Egrgia Cmara seja reformada

parcialmente a sentena hostilizada para acrescer condenao sofrida
pelo Ru:

a) o pagamento das frias do 2 semestre/12, acrescidas de 1/3, vencida e

no gozada pelo Autor, com a devida correo monetria e juros de 1% ao
ms;

b) a condenao do Ru no pagamento de indenizao por dano moral, em

valor a ser arbitrado por V. Exa., considerando a condio scio-econmica
das partes e a gravidade do dano;

c) a condenao do Ru na majorao dos honorrios advocatcios

arbitrados na sentena, nos termos do art. 85, 1 do C.P.C.

Nestes termos, pede deferimento.

Belo Horizonte, 30 de maio de 2016.

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