Que es el Estado de Derecho?

El Estado de Derecho es la Organizacin poltica de la vida social

sujeta a procedimientos regulados por ley en el cual los actos del
Estado estn limitados estrictamente por un marco jurdico
supremo guiados por el Principio De Legalidad y el respeto absoluto
de los derechos fundamentales.
El Estado de Derecho
1. Antecedentes
2. Concepto
3. Definicin
4. Caractersticas
5. Critica De Kelsen
by JORGE MACHICADO

ANTECEDENTES. Antes de 1800 el concepto de autoridad era de carcter

absoluto, es decir que tena el pleno poder de hacer y decidir lo que le
convena, en Roma se deba legitus solutos, legislar solo.

La aparicin del Estado de Derecho puede ubicarse en

la teora aristotlica sobre la constitucin mixta[1] ,
en el pensamiento de Marco Tulio Cicern sobre la
moderacin, la razn prctica y la vocacin
republicana, en Tomas de Aquino en cuanto a la
mesura del Gobierno y su sujecin a la tica y derecho
debido.
Tres momentos fundamentales se pueden distinguir en
su formulacin hasta alcanzar el sentido que tiene en la actualidad.
En el primer momento se luch para que el Estado, personificado en el
monarca y en las instituciones en que se fundamenta (burocracia, ejrcito y
aristocracia), se sometiera en el ejercicio del poder a formas jurdicas bien
establecidas, reglas generales, dadas con el consentimiento de la
representacin de la sociedad (en el Parlamento), discutidas y pblicas. En
esta primera acepcin supuso ya el reconocimiento de los derechos
fundamentales de los ciudadanos: libertad civil, igualdad jurdica,
independencia del poder judicial y garanta de la propiedad.

En 1832 Robert von Mohl en La Ciencia Poltica Segn Los

Principios Bsicos Del Estado De Derecho hace referencia a
un Estado donde la autoridad encargada de imponer la ley
tambin se somete a ella, o sea al imperio de la ley; es
decir la autoridad deja de ser las personas, sino pasa a ser
la ley, el imperio del Derecho.
En un segundo momento, el Estado de Derecho implic
tambin la extensin del control judicial a la actividad
administrativa. A finales del siglo XIX se produjo un fuerte
debate en torno a esta cuestin, que cristaliz con el
desarrollo de la administracin contencioso-administrativa, encaminada a
romper la impunidad del Estado ante sus propias acciones.
El tercer momento se inici despus de la I Guerra Mundial. El concepto de
Estado de Derecho pas a incluir la legitimacin democrtica del poder del
Estado, que tambin tiene que estar sometido a norma jurdica.

La idea del sometimiento del poder a la juridicidad la hacen

Federico Julio Stahl (1802-1861) que defiende el sentido
formal del Estado de Derecho ideal siguiendo las propuestas
hegelianas. Lorenz von Stein (1815-1890) dice que el
Estado debe estar por sobre, por encima de los intereses de
todas las clases o sectores sociales. Rudolf Gneist hace un
giro mas a la idea del Estado de Derecho, este Estado no es
tal solo por el hecho del sometimiento del poder al Derecho,
sino el hecho de que la juricidad [sic] que le es
consubstancial. Es decir la reorganizacin de la gestin puede justificar el
Estado de Derecho.
La idea de la autolimitacin del poder estatal es iniciada por Jorge Jellinek
(1851-1911) as dice, desde el punto de vista jurdico el Estado es una
corporacin o sujeto de derechos y obligaciones.
CONCEPTO
El Estado de Derecho es la Organizacin poltica de la vida social
sujeta a procedimientos regulados por ley en el cual los actos del
Estado estn limitados estrictamente por un marco jurdico
supremo (la CPE) guiados por el Principio De Legalidad y el respeto
absoluto de los derechos fundamentales.
Es el imperio de la ley. El comportamiento estatal no puede ser discrecional.
Los actos del Estado estn sometidos a la Constitucin poltica del Estado,
marco que no debe rebasar. Adems esos actos deben estar guiados,
siempre, por el Principio De Legalidad, ya sea el formal o el sustancial.
El Principio De Legalidad es un axioma de valoracin de lo justo por una
sociedad en virtud del cual no se puede aplicar una sancin si no esta
escrita previamente en una ley cierta (Machicado. J, Principio De Legalidad,
Apuntes Jurdicos, 2009, http://bit.ly/11MwT6k).

El Principio De Legalidad Substancial es un axioma

extrajurdico de defensa social en virtud de la cual se
sanciona con una pena o se somete a una medida de
seguridad cualquier accin u omisin o estado peligroso
de una persona que vaya contra la sociedad o el
Estado (Machicado. J, Principio De Legalidad Sustancial,
Apuntes Jurdicos, 2009, http://goo.gl/PS4Mi).
Un Axioma (del griego "axioma",
'lo que parece justo') Es lo que
es digno de ser estimado, credo o
valorado. ( Ferrater Mora,
Jos, Diccionario De Filosofa
Abreviado, Bs. As., Argentina: Sudamericana, 6ta,
1977, pagina 46).

Declaracin de los
Derechos del
Hombre y del
Ciudadano (26
agosto
1789). Documento
fundamental en virtud
del cual se definen los
derechos "naturales e
imprescriptibles" de la
libertad, la propiedad,
la seguridad, la
resistencia a la
opresin reconociendo
la igualdad de todos
los ciudadanos ante la
ley y la justicia y
afirmando el principio
de la separacin de
poder pblico. Se
inspir en
la Declaracin de
Independencia de los
EE.UU. de 1776 y en
el espritu filosfico
del siglo XVIII, marca
el el principio de una
nueva era. Ver Texto
Completo. Photo
AJ

Los derechos fundamentales sonderechos

humanos reconocidos en las partes dogmticas de
las Constituciones de los Estados para afirmar las
garantas de las personas individuales y colectivas
consideradas como indispensables frente al poder
del Estado y para limitar materialmente el derecho
de castigo(imperium) del Estado (Machicado. J, Los
Derechos Fundamentales, Apuntes Jurdicos, 2009,
http://goo.gl/P2Dy4). Los Derechos
humanos. Aquellos que el hombre posee por el
mero hecho de serlo. Los derechos humanos se
diferencian de los derechos fundamentales por lo
siguiente: aquellos aun no estn reconocidos por la
Constituciones, estn solo en Declaraciones, a
diferencia que los derechos fundamentales que ya
estn reconocidos en los textos Constitucionales.
No configura un Estado de Derecho aquel en el cual
el rgano Judicial no sea independiente de los dems
rganos del Poder Publico o al contrario, aquel en
cual los jueces soberbios desprecien la letra de la ley
o quieran erigirse en legisladores. Tampoco es
Estado de Derecho aquel en el cual el rgano
Legislativo juega a derribar gobiernos o torna estril
toda gestin pblica del rgano Ejecutivo, ni aquel
donde el rgano Ejecutivo legisla y juzga a la par,
para satisfacer una posicin personal o partidista,
dispuesto a perpetuarse mientras sean efectivas y
eficaces los medios represivos o la sumisin del
pueblo.
DEFINICIN
En la definicin de Estado de Derecho existen
profundas divergencias.

Para algunos autores, todo Estado lo es de Derecho, puesto que se rige por
normas jurdicas, cualquiera que sea su procedencia o la autoridad de que
dimanen, con tal que tenga la posibilidad de hacer cumplir sus
determinaciones dentro del orden interno. En consecuencia, el concepto
sera aplicable lo mismo a un gobierno democrtico y constitucional que a
uno autocrtico y tirnico.
Sin embargo, la mejor doctrina es absolutamente contraria a esa tesis, por
entender que el Derecho no puede estar representado por la voluntad de
una persona o de una minora que se impone a una mayora, y, en ese
sentido, slo es Derecho la norma emanada de la soberana popular en uso
de su poder constituyente. De ah que Estado de Derecho equivalga
a Estado constitucional [2] con el contenido dado a esa idea.
El Estado de Derecho es aquel en que los rganos del Poder Publico
(ejecutivo, legislativo, judicial, electoral) son interdependientes y
coordinados y representan, al gobierno del pueblo, por el pueblo y para el
pueblo. Los rganos del Poder Publico nacen del pueblo en forma ms o
menos directa. Actan, pues, en su nombre, bajo el imperio de las normas
constitucionales. El gobierno es la colaboracin y concurrencia de esos
rganos, identificados a travs de la norma jurdica.
Por eso para Snchez Viamonte El Estado de Derecho es toda
organizacin poltica de la sociedad que reposa sobre normas
fundamentales cuyo imperio se impone y sobrepasa toda voluntad.
Lo que caracteriza al Estado de Derecho es imperio inexcusable de un
determinado orden jurdico.
CARACTERSTICAS
IMPERIO DE LA LEY. Tanto gobernantes y gobernados deben
inexcusablemente respetar la ley.
DIVISION DEL PODER PBLICO. Este mecanismo que garantiza el uso
indiscriminado del poder. Adems permite establecer sistemas de
fiscalizacin y control entre los mismo.
DERECHOS FUNDAMENTALES. En un Estado de Derecho se reconocen un
conjunto de Derechos Fundamentales y Deberes de los ciudadanos.
Actualmente se aboga para que no haya tal reconocimiento sino que, para
que considere un Estado de Derecho debe existir el respeto absoluto a los
Derechos Humanos.
SISTEMA DE RESPONSABILIDADES. Para considerarse un Estado de Derecho
debe existir un sistema de responsabilidades para los servidores pblicos,
as demandar los errores de los administradores.
CONTROL JURISDICCIONAL DE LA LEGISLACIN. Para que exista un estado
de Derecho debe haber un ente, independiente de los rganos del poder
publico, que controle la posibilidad de vulneracin de constitucin poltica.
RGANO JUDICIAL DEBE RESPETAR ESTRICTAMENTE EL DEBIDO PROCESO.
El Debido proceso penal es el conjunto de etapas formales secuenciadas
e imprescindibles realizadas dentro un proceso penal por los sujetos
procesales[3] cumpliendo los requisitos prescritos en la Constitucin con el

objetivo de que: los derechos subjetivos de la parte denunciada, acusada,

imputada, procesada y, eventualmente, sentenciada no corran el riesgo de
ser desconocidos; y tambin obtener de los rganos judiciales un proceso
justo, pronto y transparente (Machicado, Jorge, "El Debido Proceso penal",
Apuntes Jurdicos, 2010, http://goo.gl/Op3Vs).
CRITICA DE KELSEN
Todo Estado es por s mismo un Estado de derecho y por lo tanto el
concepto de Estado de derecho es un pleonasmo (reiteracin) para construir
un Estado, ya que un Estado est fundado necesariamente sobre el
Derecho; puesto que Estado no puede ser otra cosa que un ordenamiento
jurdico.
____________________
[1] Aristteles estudia la mejor forma de garantizar la estabilidad de la
ciudad. Plantea una forma de gobierno mixto que garantice el trmino
medio. Este justo medio, vendra a ser una forma de constitucin mixta
donde prevalezca la voluntad de la mayora (Politeya) pero donde las
funciones de gobierno sean ejercidas por los ms capacitados (Aristocracia).
La constitucin mixta era la conciliacin entre la democracia y
aristocracia. (La Poltica, 1298a - 1301a).
[2] Estado constitucional. De acuerdo con la opinin de Linares
Quintana, Estado Constitucional es aquel que se caracteriza por garantizar
la libertad como finalidad suprema y ltima del Estado; por limitar y
fiscalizar el poder estatal por medio de su divisin en razn de la materia y,
a veces, del territorio; por la juridicidad o imperio del Derecho; por la
soberana popular o gobierno de la mayora con la colaboracin y
fiscalizacin de la minora y respetando los derechos de sta.
[3] Sujetos procesales. Personas capaces legalmente para poder
participar en una relacin procesal de un proceso, ya sea como parte
esencial o accesoria. Es decir son sujetos procesales: las partes (fiscal e
imputado), el juez, los auxiliares, los peritos, los interventores. (Quisbert, E.,
Sujetos y Partes procesales, Apuntes Juridicos, 2009,
http://goo.gl/PIBYp).
Cmo citar este APUNTEJURIDICO:
MACHICADO, Jorge,"Que es el Estado de Derecho?", Apuntes Juridicos,
2013 http://jorgemachicado.blogspot.com/2013/06/edd.html
Consulta: Viernes, 4 Noviembre de 2016

Estado de Derecho

Es el principio en el cual todos los miembros de una sociedad

estn gobernados por leyes establecidas de manera democrtica, que protegen los derechos individuales y se aplican de

forma uniforme.

Existen 4 criterios que constituyen un Estado de derecho:

1. Las leyes se establecen de manera democrtica
2. Las leyes protegen los derechos individuales
3. Las leyes se aplican a todos.
4. Las leyes se hacen cumplir por igual.

1. Establecidas de manera democrtica

la ley proporciona mecanismos formales para que
todos los ciudadanos participen en la creacin y modificacin de
las leyes, as como supervisar la equidad de su implementacin.
Tambin pueden participar en el proceso de eliminar leyes injustas.

Una democracia proporciona a los ciudadanos varias formas

de lograr esto:
Los ciudadanos tiene la oportunidad de elegir de manera regular
a nuevos representantes y despedir a los anteriores.

Los ciudadanos quizs incluso dedican postularse para puestos

de gobierno con el fin de afectar el cambio directamente.

Algunos ciudadanos quiz formen asociaciones para presionar

al gobierno, escriban peticiones o eduquen a otros miembros
de la comunidad para cambiar leyes.

Otros quiz participen en asambleas pblicas, presenten quejas

oficiales o atiendan protestas pblicas para cambiar leyes.

2. Protegen los derechos individuales.

la ley protege y preserva
los derechos de cada individuo mientras tambin protege
a la sociedad en general.

En una sociedad con Estado de derecho ciertos derechos inalienables

son garantizados por la ley, en otras palabras, existen ciertos derechos
individuales que o pueden ser despojados.
Por ejemplo, el gobierno no puede torturar a una persona aun si ha
quebrantado la ley o si no es un ciudadano Mexicano.

Ademas, la ley sirve para proteger a los individuos de abusos por parte
de otros individuos o grupos de la sociedad.
Por ejemplo, es contra la ley daar o lastimar a otra persona (golpear,
apualar asesinar o cualquier otra forma de violencia).

Derechos individuales contra los intereses de la sociedad

Mientras que la ley protege los derechos de los individuos, tambin protege
los intereses de la sociedad en su conjunto. En una sociedad con Estado de
derecho, los individuos tiene muchos derechos, pero no se les permite que
de forma individual o grupal despojen los derechos de otros.

Por ejemplo, no se les permite a las fbricas tirar residuos txicos en

los ros, o a las pandillas destrozar propiedad privada.
Por ejemplo, una pandilla o una asociacin racista, a pesar de sus
creencias, no tiene el derecho de daar o lesionar a otros
que considera inferiores o indignos.

Por lo tanto una sociedad con Estado de derecho, requiere que

un gobierno proteja los intereses de a sociedad sin comprometer
los derechos de los individuos.

Responsabilidad Individual
Ligado al concepto de derechos individuales esta el concepto de
responsabilidad individual, Al aceptar nuestros derechos, tambin
adquirimos obligaciones y responsabilidades.

Por ejemplo, para garantizar nuestra seguridad y la de otros en

las calles, debemos ceder al derecho de manejar tan rpido
como queramos.
Por ejemplo, para garantizar nuestra seguridad y la de otros
en las calles, debemos ceder al derecho de manejar tan rpido
como queramos.
Tenemos una obligacin de ceder la libertad total individual
de hacer lo que queramos con el fin de obtener proteccin
individual y garantizar una sociedad ms justa.
3. Uniformidad.
Las leyes se aplican por igual a todos, incluyendo a las autoridades,
sin tener en cuenta su posicin econmica. poltica o social,
o sus relaciones personales.
Por ejemplo, no importa si una persona es rica y tiene relacin con
la polica o es pobre y no tiene ninguna relacin con funcionarios
pblicos, la ley es la misma para los dos.
En ocasiones hay excepciones, pero estan limitadas, justificadas
y claramente descritas en la ley.
Por ejemplo, ciertos privilegios limitados pueden ser negados a
nio, no ciudadanos o delincuentes convictos como no poder votar.
Sin embargo, un polica o juez no puede decidir arbitrariamente que
una ley no se puede aplicar a una persona (simplemente porque es
rica, poderosa o tiene ciertas relaciones).
4. Cumplimiento.
Las leyes se hacen cumplir por igual y los infractores son sancionados
mediante procedimientos y castigos establecidos.
Una sociedad con Estado de derecho tiene leyes y medios establecidos
para hacerlas cumplir, con el fin de asegurar que se apliquen uniformemente. Adems los mecanismos del debido proceso existen para establecer la culpabilidad o la inocencia, apelar decisiones injustas y asegurar
que las leyes se hacen cumplir por igual.
En ocasiones los ciudadanos no creen que el debido proceso legal est
funcionando y deciden tomar el asunto en sus manos. Estas son violaciones
al Estado de derecho, algunos ejemplos incluyen:
Justicia por parte de la comunidad.
Aplicar castigos sin un procedimiento justo.
El Estado de derecho es un ideal. Ningn pas tiene un Estado de derecho
perfecto. Existen fallas y fracasos incluso en los pases donde se considera

que tiene un Estado de derecho fuerte. Sin embargo, este representa la

mejor
forma conocida de regular las relaciones entre un gobierno y sus ciudadanos
y
entre los miembros de la sociedad. En todos los pases del mundo
constantemente
se trabaja para asegurarse que el gobierno y las personas en la sociedad
acten dentro de los limites de la ley, que se respeten los derechos de las
personas y que los mtodos de la justicia sean justos, y se apliquen las
leyes a todos por igual.
Mxico y el Estado de derecho.
Se considera a Mxico como un pas que funciona de acuerdo con el
Estado de derecho. Por supuesto que el sistema de Mxico, al igual
que en muchos otros pases, tiene defectos. Existen casos donde quiz
no haya equidad en las leyes o en su aplicacin
Uno de los 4 principios primordiales del Estado de derecho es que las
leyes se establecen dramticamente. Uno de los mecanismo que
ilustra este principio (las leyes establecidas de manera democrtica
o del impacto de la poltica pblica) son las audiencias publicas o las
consultas ciudadanas, donde se invitan a los ciudadanos a participar
en el desarrollo de una propuesta o una iniciativa de ley que
afectar al pas entero
Gobierno Autoritario
Una sociedad donde el gobierno utiliza leyes para oprimir a ciertos
miembros de la sociedad para privilegiar a otros.
Un gobierno que acta de acuerdo con la ley no est respetando
necesariamente el Estado de derecho. Hay muchos ejemplos de
gobiernos con leyes bien definidas donde no existe el Estado de derecho.
Por ejemplo, aprobar leyes injustas y negar a ciertos grupos una
voz en el proceso legislativo. Adolfo Hitler promulg leyes que autorizaban
al Estado a confiscar todas las propiedades pertenecientes a grupos que
l no apreciaba, incluyendo a judos, gitanos y comunistas. Despus, aprob
ms leyes que pedan el arresto y asesinato de estos grupos. Tcnicamente,
el
arresto y la persecucin de estos grupos minoritarios era legales. Sin
embargo,
estas reglas no se aplicaban por igual a todas las personas que vivan en
Alemania; tampoco los ciudadanos de estos grupos minoritarios participaron
en el establecimiento de estas reglas o se involucraron en el proceso.
Las sociedades con leyes que no incorporan el Estado de derecho existen
en muchas formas y en distintos grados.
Aunque es verdad que tanto el Estado de derecho como el gobierno
autoritario estan basados en la ley, estos son completamente distintos.
En un gobierno autoritario:
Las leyes pueden ser creadas o cambiadas cuando quieran los
lideres autoritarios. Ademas no rinden cuentas a nadie salvo asi a

si mismos. Los funcionarios de gobierno pueden cambiar las leyes

con frecuencia para su beneficio personal o para discriminar en
contra de grupos que no aprecian.
Por ejemplo, las autoridades pueden aprobar una ley que diga
que ninguna persona de 18 aos o menos pueden ir al cine.
Dentro de este mecanismo, los ciudadanos no tienen formas de
luchar en contra de las leyes injustas, excepto , por ejemplo,
ofrecer sobornos para evitar problemas con las autoridades.
Las leyes pueden no aplicarse por igual en toda la sociedad y
algunas personas pueden estar por encima de ellas. Los lideres
polticos, los ricos, los individuos bien relacionados e incluso
la polica pueden sentir que la ley no se les aplica a ellos.
Por ejemplo un poltico poderoso que golpea a su esposa
no tiene que ir a la crcel.
Las leyes pueden existir para aprovecharse de los ciudadanos
en lugar de protegerlos.
Por ejemplo, los grupos indgenas dueos de tierras valiosas
son obligados a entregarlas gratuitamente, para el desarrollo
del gobierno. El gobierno puede llegar a ignorar el debido
proceso legal y arrestar o asesinar sumariamente a las personas
indgenas sin juicio ni apelacin. En estos casos, el gobierno no est
protegiendo los derecho de los ciudadanos ni est apoyando al
Estado de derecho.
El cumplimiento de la ley y el castigo pueden ocurrir cuando quieren
los lderes polticos sin que la polica tenga que
seguir ningn procedimiento.
Por ejemplo, en un gobierno autoritario, dos infractores pueden estar
sujetos a dos castigos distintos por el mismo delito basados en a quien
conocen y qu tan poderosos son.
Es importante hacer notar que muchos pases que carecen del Estado de
derecho en realidad tienen leyes bien escritas. Sin su aplicacin, las leyes
son simplemente palabras sobre papel o letra muerta. Por lo tanto
, no es suficiente decir que los derechos individuales son protegidos
y que todos son iguales ante la ley.
Diferencia entre un Estado de derecho y un Gobierno autoritario
Estado de derecho:
Las leyes se establecen democraticamente.
Las leyes protegen los derechos individuales.
Las leyes se aplican a todos por igual.
Las leyes se hacen cumplir por igual.

Gobierno autoritario.
La leyes se pueden crear o cambiar cuando quieren
las autoridades.
Las leyes pueden existir para aprovecharse de los ciudadanos.
El gobierno no protege los derechos de los ciudadanos.
Las leyes pueden no aplicarse por igual a todos y algunos
pueden estar por encima de ellas.
El gobierno puede ignorar el debido proceso legal.
El cumplimiento y castigo puede ocurrir cmo y cuando
quieran las autoridades.