Tema 1: La Igualdad y el derecho a la No Discriminacin son dos cosas distintas.

La igualdad es:
Una conquista histrica: La igualdad no es algo que haya existido siempre en nuestras sociedades, sino que es producto
de una evolucin donde las sociedades han sido marcadas por la desigualdad. (tuvimos sociedades feudales,
sociedades con esclavitud, o sociedades que consideraban a la mujer sin derechos) Se dice que es una conquista
histrica pensando en la igualite de Francia o en la equidad de EEUU, quienes proclamaban la igualdad en las
revoluciones respectivas pero en su interior no era as: En EEUU, la esclavitud sigui existiendo aun despus de la
constitucin. En Francia, se consideraba ciudadanos solo a varones desde edad media, ni mujeres ni nios.
Se trata de una construccin filosfica: En un plano real, la igualdad entre seres humanos no existe, es una ficcin
relacional, pues nadie puede proclamar su igualdad si no es en relacin a otro. Adems es lo que nos permite convivir y
tolerar a los dems.
Es una construccin que sirve de base para la formacin de sistemas polticos-sociales caracterizados por su orientacin
hacia la justicia y el consiguiente principio de equidad.
La igualdad aparece como una exigencia tica dentro de la sociedad, como un deber ser, cuyo contenido se encuentra
ntimamente entrelazado con el de la justicia. Pues la igualdad viene a ser necesaria para lograr la visin particular de
justicia que la sociedad en cuestin persigue;
Norberto Bobbio habla de una regla de justicia, la cual proviene de la filosofa griega: Se debe trata a todos los iguales
de modo igual y a todos los desiguales de modo desigual lo que lleva a los siguientes interrogantes Quines son
iguales y quines son distintos? En qu circunstancias personas diferentes deben ser consideradas iguales y en qu
situaciones deben ser tratadas en forma distinta? Se trata de la teora de la igualdad boba, ante ellos surgen crticas al
concepto y plantean que se debe tener en cuenta si la aplicacin de la norma perpetua o agrava la diferencia quiere decir
que la norma es discriminatoria.
El principio es que no hay que discriminar, para ello se debe tratar a las personas de forma distinta teniendo en cuenta
sus diferencias. En ocasiones, esto se hace a travs de medidas positivas, atacando situaciones estructurales o de
hecho causales de desventajas de grupos.
Jurdicamente, la universalizacin de la igualdad de todos los seres humanos en dignidad y derechos, como requisito de
los sistemas polticos, comenz slo en 1945 despus de que el mundo fuera testigo de los horrores del holocausto, con
la creacin de la Organizacin de Naciones Unidas.
Fue tres aos ms tarde que la Asamblea General de las Naciones Unidas plasm en el artculo primero de su
Declaracin Universal de Derechos Humanos que: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.
Es el reconocimiento universal de que los seres humanos somos esencialmente diferentes, pero que a pesar de ello, o tal
vez en razn de ello, todos debemos ser tratados sin discriminacin por el Estado. Con esta Declaracin nace, en el
mbito de la normativa universal, la igualdad ante la ley como obligacin de los Estados Partes de Naciones Unidas para
con los seres humanos que se encuentren bajo su jurisdiccin.
La igualdad ante la ley es la primera expresin prctica del principio de la igualdad, que implica que los rganos estatales
deben velar porque las normas jurdicas se apliquen de igual manera a todas las personas sujetas a la jurisdiccin de ese
Estado. Ahora bien, condicin anterior necesaria para lograr una efectiva igualdad ante la ley es la llamada igualdad en la
ley, principio que obliga a los Estados a asegurarse que las normas de aplicacin general que se dicten dentro de su
territorio no establezcan diferencias arbitrarias entre sus destinatarios. Slo a travs de normas generales igualitarias
puede el Estado aspirar a cumplir con la igualdad ante la ley; as por ejemplo no tiene sentido buscar la aplicacin
universal de una norma que establece el sufragio como un privilegio reservado para hombres. La manera en que el
Estado logra cumplir con su obligacin de asegurar la igualdad en la ley y ante la ley es a travs del principio de no
discriminacin.
Lo que la mayora de los tratados recogen en sus clausulas, no es que los Estados traten a las personas como iguales,
cuando de hecho no lo son, sino que no discriminen. Pues existen diferencias que son relevantes para otorgar ciertos
derechos.(ejemplo: una persona ciega) que al ser pasadas por alto puede resultar discriminatorio.
Concepto general de No Discriminacin: SI bien ha sido incluido virtualmente en todos los instrumentos de proteccin
de los DH, ya sea en forma autnoma o en forma subordinada, no brindan una definicin.
Una clausula es autnoma cuando no se limita al mbito de aplicacin del tratado o declaracin, sino que se aplica
tambin a situaciones no previstas (abarca todas las situaciones). Ejemplo Art. 26 PDCyP
Una clausula es subordinada cuando hace referencia a la obligacin de los Estados partes en el tratado, de
reconocer, garantizar o satisfacer Derechos y Libertades reconocidos en el instrumento a todos sin discriminacin.
Ejemplo: Art. 1 DUDH, art 1 CADH, art 2 PDCyP
Tambin podemos clasificar a las clausulas como abiertas o cerradas. Las primeras son aquellas que tienen trminos
flexibles flexibles tales como cualquier otra condicin o de cualquier modo es decir admiten la inclusin de otros tipos de
discriminacin no contemplados. Por ende, no son taxativas y son adaptables en el tiempo.(ejemplo Art 1 de la CADH y

art 1 de DUDH) En cambio, las segundas son aquellas clausulas que solo hablan de discriminacin por determinada
condicin ya sea religin, raza, sexo. Estas clausulas son taxativas.
Art. 26 del Pacto Int. De Derechos Civiles y Polticos: Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin
discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir toda discriminacin y garantizar a todas las
personas proteccin igual y efectiva contra cualquier discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin,
opiniones polticas o de cualquier ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin social.
Art 1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros
Art 1 de la Convencin americana de Derechos Humanos: Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a
respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est
sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o
de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
Art 2 del Pacto Int. De Derechos Civiles y Polticos: Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete
a respetar y garantizar a todos los individuos que se encuentren en su territorio y estn sujetos a su jurisdiccin los
derechos reconocidos en el presente Pacto, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o
de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica o nacimiento o cualquier otra condicin social.
La definicin de discriminacin es planteada por la doctrina, jurisprudencia y otros convenios internacionales como por
ejemplo Convencion 111 de la OIT o Convenvion para la eliminacin de toda forma de discriminacin racial de 1965. A
ellas recurre el COMIT DE DERECHOS HUMANOS para elaborar una definicin:
El trmino "discriminacin", debe entenderse referido a toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia que se
basen en determinados motivos, como la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole,
el origen nacional o social, la posicin econmica, el nacimiento o cualquier otra condicin social, y que tengan por
objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de
los derechos humanos y libertades fundamentales de todas las personas. El Comit observa que no toda
diferenciacin de trato constituye una discriminacin, si los criterios para tal diferenciacin son razonables y objetivos y
lo que se persigue es lograr un propsito legtimo en virtud del Pacto.
Anlisis del Comit de DH:
La discriminacin es una diferenciacin de trato ejercida a dos o ms personas o grupos de personas,
Para que haya discriminacin, el criterio de distincin, debe encontrarse dentro de los criterios prohibidos,
contenidos en las clusulas de no discriminacin.
La diferenciacin de trato debe producir el resultado de anular o menoscabar la igualdad, no interesa si se tuvo el
propsito de discriminar o no, o si dicha ventaja result ser imprevista.
La diferenciacin de trato puede ser legtima cuando:
Sea aplicada de forma Objetiva: No debe obedecer a apreciaciones que estn sujetas a interpretacin. Debe
abarcar a todas las personas que se encuentran dentro de las circunstancias particulares que justifican la
diferenciacin de trato.
Obedezca a una justificacin Razonable. Es decir que la diferenciacin debe responder a consideraciones de
lgica. Debe tomar en cuenta circunstancias importantes y debe guardar proporcin la medida distintiva con la
finalidad perseguida
Mantenga cierta Proporcionalidad.
Persiga un Propsito Legtimo en virtud del pacto: El propsito o fin perseguido por la diferenciacin no debe
ser ilcito bajo el orden jurdico en cuestin.
Tal diferenciacin de trato legitima se da a travs de acciones positivas.
La carga de la prueba corresponde al Estado que ha llevado a cabo el trato diferenciado. El Comit ha explicitado que
una vez que se demuestre que ha habido una diferenciacin de trato, corresponde al Estado demostrar que la misma se
basa en criterios objetivos y razonables y que persigue un fin legtimo conforme al pacto.
Tema 2: Acciones Positivas y Medidas Especiales
Muchas veces, no basta el tratamiento igualitario para lograr vencer los efectos de la discriminacin en nuestra sociedad.
El Estado debe emprender acciones positivas, que son aquellas tendientes a superar la desigualdad de facto que
persiste en la sociedad a pesar de la existencia de una igualdad de iure.
Esto se logra a travs de medidas especiales. La obligacin de adoptar dichas medidas es una manifestacin del
principio de que hay que tratar de forma igual a los que se encuentran en situaciones comparables, y diferentes, a
quienes se encuentran en situaciones diversas. Pero ello no es suficiente.
Los requisitos del tratamiento diferente para que sea considerado no discriminatorio:
Que el propsito de la medida sea asegurar el avance del grupo o persona para asegurar el igual disfrute de los
DH y libertades fundamentales, o sea, el aceleramiento de la igualdad de facto.

Que la medida tenga carcter temporal.

Que la medida cese en cuanto se logre lo que la justific.
Que la aplicacin de la medida no resulte en el mantenimiento de estndares o Derechos desiguales o
separados.
Es necesario el cumplimiento de todos los requisitos.
Roberto Saba entiende que la discriminacin es sinnimo de exclusin, afirmando que para contrarrestar la
discriminacin en s y sus efectos no basta con tratar a las personas de acuerdo a sus diferencias, pues esto puede
generar auto segregacin. (Ejemplo mujeres con licencia de maternidad) para evitar ello, las clausulas de no
discriminacin deben buscar la inclusin de minoras.
JURISPRUDENCIA BOL 2
Comit de DH de Naciones Unidas. Caso: Jacobs vs. Blgica (2004)
Hechos: Guido Jacobs (belga), fue uno de los contendientes a ocupar uno de los lugares no judiciales del Consejo
Superior de Justicia. No fue nombrado titular, sino q qued en la lista de suplentes.
Ante estos hechos, acudi al Comit de DH de las Naciones Unidas por considerar q tanto la Ley q rega dicho
procedimiento, como su aplicacin, violaron los arts. 2, 3, 14, 19, 25 y 26 del Pacto Internacional de Ds Civiles y
Polticos.
Igual goce de los Ds establecidos en el pacto y cumplimiento de los mismos por parte de los Estados Parte.
Igualdad entre hombres y mujeres en el ejercicio de sus Ds.
Igualdad ante los tribunales y cortes de justicia.
Libertad de opinin.
D a participar en la poltica.
D a la igualdad ante la ley y a la No discriminacin.
En opinin del demandante, la previsin en dicha ley de q 4 de los lugares de los miembros no judiciales del Consejo
Superior debern ser ocupados por mujeres, imposibilita llevar a cabo la debida comparacin entre los candidatos, dado
q algunos candidatos ms calificados podran ser dejados de lado a favor de quienes cumplieran los requisitos de
gnero.
Sobre la aplicacin de esta ley, el demandante considera q el hecho de q slo 2 mujeres fueran candidatas en la primera
vuelta de seleccin, provoc q se tuviera q recurrir a una segunda vuelta p/poder cumplir con el requisito de gnero.
Esto no se encuentra previsto por la ley misma, por lo q, en su opinin, era ilegal y discriminatorio.
El Estado Belga argument q el objetivo de la Ley impugnada era asegurar un adecuado N de candidatos nombrados de
c/sexo. Aadi q la presencia de las mujeres en el Consejo deriva del deseo del Parlamento de propiciar el igual acceso
a hombres y mujeres a los cargos pblicos, en concordancia con lo establecido en su CN. Consider importante que
ninguno de los sexos se encontrara subrepresentado.
Opinin del Comit: El Comit admiti la comunicacin del demandante nicamente respecto de los arts. 2, 3, 25 y 26.
El Comit argumenta q mediante la Ley, el Parlamento busc promover el equilibrio en la representacin de hombres y
mujeres en los cuerpos consejeros, con el fin de elevar la representacin y la participacin de las mujeres en estos
cuerpos.
El Comit encuentra q el argumento del demandante relativo a q fueron pocas las mujeres q comparecieron a contender,
y q ello implica q hay discriminacin es falso, y prueba justamente lo opuesto: se hace necesario incentivar a las mujeres
a participar en los cargos pblicos, lo q a su vez requiere de medidas afirmativas.
Segn el Comit, en un cuerpo como el Consejo, parece ser necesario que se incorporen perspectivas distintas a las
judiciales, y entendiendo la funcin, es fundamental que se promueva la toma de conciencia del tema de gnero.
El Comit no pudo ms q concluir q el requerimiento de gnero era objetivo y razonable. El requerimiento tampoco le
pareci desproporcional, ya que slo 4 de los 11 miembros debern ser mujeres.
El Comit consider q los requerimientos de gnero tornarn irrelevantes los dems requisitos sustantivos, pues stos
aplican por igual a todos.
Sobre la ilegalidad de la segunda vuelta, el Comit asegur q la Ley impugnada persigue 2 objetivos:
1. Q los candidatos cumplan con determinados requisitos sustantivos, y
2. Que se respeten los requerimientos de gnero.
Por todo lo relatado, el Comit consider q el demandante no haba sufrido ninguna violacin en sus Derechos
Caso: Brown vs. Board of Education (1954)
Hechos: Varios menores de raza negra habitantes de los estados de Kansas, South california, Virginia, acudieron a la
justicia por medio de sus representantes legales a fin de obtener la admisin a las escuelas pblicas de su comunidad
sobre la base de la no segregacin. En todos los casos se haba denegado los ingresos a las escuelas a las q asistan
los nios blancos con fundamento en leyes q permitan la segregacin racial.
Las Demandas fueron rechazadas con sustento en la doctrina separados pero iguales. La Corte Suprema de los EE.UU
concluyo q la segregacin de los nios negros en las escuelas pblicas violaba la manda constitucional de igualdad ante
la ley.

La Corte sostuvo q la educacin se haba convertido en la ms importante funcin de los gobiernos estaduales y locales,
y seal la importancia que tiene para la sociedad democrtica esperar q un nio triunfe en la vida si se le niega la
oportunidad de educacin. Tal D debe estar disponible p/todos en iguales trminos.
Los tribunales inferiores haban concluido q las escuelas de negros y de blancos haban sido igualadas o estaban siendo
igualadas respecto de los edificios, programas, salarios de maestros y otros factores tangibles. Sin embargo, la Corte
consider q en la educacin pblica, la doctrina de separados pero iguales no tiene lugar.
La segregacin de los nios en las escuelas pblicas, basada sola// en la raza, aun cdo otros factores tangibles puedan
ser iguales, priva a los nios del grupo minoritario de tener iguales oportunidades educacionales.
Separar a los nios de la misma edad y calificarlos por su raza, genera un sentimiento de inferioridad en cuanto a su
status en la comunidad q puede afectar sus corazones y mentes en una forma q difcil// pueda ser anulada.
Por ello consider la Corte q la segregacin de q se trata es una denegacin de la igualdad ante la ley.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS CASO ATALA RIFFO Y NIAS VS. CHILE
Los hechos del presente caso se relacionan con el proceso de custodia o tuicin que fue interpuesto ante los tribunales
chilenos por el padre de las nias M., V. y R.1 en contra de la seora Karen Atala Riffo por considerar que su orientacin
sexual y su convivencia con una pareja del mismo sexo produciran un dao a las tres nias. En este sentido, la Corte
tuvo que resolver, entre otros elementos, la responsabilidad internacional del Estado por el alegado trato discriminatorio y
la interferencia arbitraria en la vida privada y familiar que habra sufrido la seora Atala debido a su orientacin sexual en
el proceso judicial que result en el retiro del cuidado y custodia de sus hijas M., V. y R.. Para estos efectos, la Corte
analiz, entre otros, los argumentos expuestos por la sentencia de la Corte Suprema y la decisin de tuicin provisoria
del Juzgado de Menores de Villarrica. De este modo, la Corte Interamericana precis que no desempea funciones de
tribunal de cuarta instancia, razn por la cual no le corresponda establecer si la madre o el padre de las tres nias
ofrecan un mejor hogar para las mismas, valorar prueba para ese propsito especfico, o resolver sobre la tuicin de las
nias M., V. y R., aspectos que se encuentran fuera del objeto del presente caso.
En la Sentencia la Corte declar a Chile responsable internacionalmente por haber vulnerado: i) el derecho a la igualdad
y la no discriminacin consagrado en el artculo 24 (igualdad ante la ley), en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de
respeto y garanta) de la Convencin Americana, en perjuicio de Karen Atala Riffo; ii) el derecho a la igualdad y la no
discriminacin consagrado en el artculo 24 (igualdad ante la ley), en relacin con los artculos 19 (derechos del nio) y
1.1. (obligacin de respeto y garanta) de la Convencin Americana, en perjuicio de las nias M., V. y R.; iii) el derecho a
la vida privada consagrado en el artculo 11.2 (proteccin a la honra y a la dignidad), en relacin con el artculo 1.1.
(obligacin de respeto y garanta) de la Convencin Americana, en perjuicio de Karen Atala Riffo; iv) los artculos 11.2
(proteccin a la honra y a la dignidad) y 17.1 (proteccin a la familia), en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de
respeto y garanta) de la Convencin Americana en perjuicio de Karen Atala Riffo y de las nias M., V. y R.; v) el derecho
a ser odo consagrado en el artculo 8.1 (garantas judiciales), en relacin con los artculos 19 (derechos del nio) y 1.1
(obligacin de respeto y garanta) de la Convencin Americana en perjuicio de las nias M., V. y R., y vi) la garanta de
imparcialidad consagrada en el artculo 8.1 (garantas judiciales), en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de respeto y
garanta) de la Convencin Americana, respecto a la investigacin disciplinaria, en perjuicio de Karen Atala Riffo. Por otra
parte, la Corte declar que el Estado no viol la garanta judicial de imparcialidad consagrada en el artculo 8.1 (garantas
judiciales) de la Convencin Americana, en relacin con las decisiones de la Corte Suprema de Justicia y el Juzgado de
Menores de Villarrica.
Conclusin: Teniendo en cuenta todo lo anteriormente reseado, el Tribunal concluy que si bien la sentencia de la
Corte Suprema y la decisin de tuicin provisoria pretendan la proteccin del inters superior de las nias M., V. y R., no
se prob que la motivacin esgrimida en las decisiones fuera adecuada para alcanzar dicho fin, dado que la Corte
Suprema de Justicia y el Juzgado de Menores de Villarrica no comprobaron en el caso concreto que la convivencia de la
seora Atala con su pareja afect de manera negativa el inters superior de las menores de edad y, por el contrario,
utilizaron argumentos abstractos, estereotipados y/o discriminatorios para fundamentar la decisin, por lo que dichas
decisiones constituyen un trato discriminatorio en contra de la seora Atala que viola los artculos 24 y 1.1 de la
Convencin Americana.
Adems, la Corte Interamericana resalt que las nias y los nios no pueden ser discriminados en razn de sus propias
condiciones y dicha prohibicin se extiende, adems, a las condiciones de sus padres o familiares, como en el presente
caso a la orientacin sexual de la madre.
El Tribunal seal que, al haber tomado como fundamento para su decisin la orientacin sexual de la madre, la decisin
de la Corte Suprema discrimin, a su vez, a las tres nias, puesto que tom en cuenta consideraciones que no habra
utilizado si el proceso de tuicin hubiera sido entre dos padres heterosexuales. En particular, la Corte reiter que el
inters superior del nio es un criterio rector para la elaboracin de normas y la aplicacin de stas en todos los rdenes
relativos a la vida del nio.
Derecho a la vida privada y vida familiar: Dado que los tribunales internos tuvieron como referente de peso la
orientacin sexual de la seora Atala al momento de decidir sobre la tuicin, expusieron diversos aspectos de su vida
privada a lo largo del proceso. El Tribunal observ que la razn esgrimida por dichos tribunales para interferir en la esfera
de la vida privada de la seora Atala era la misma que fue utilizada para el trato discriminatorio, es decir, la proteccin de
un alegado inters superior de las tres nias. La Corte consider que, si bien dicho principio se relaciona in abstracto con
un fin legtimo, la medida era inadecuada y desproporcionada para cumplir este fin, por cuanto los tribunales chilenos

tendran que haberse limitado a estudiar conductas parentales -que podan ser parte de la vida privada- pero sin efectuar
una exposicin y escrutinio de la orientacin sexual de la seora Atala. El Tribunal constat que durante el proceso de
tuicin, a partir de una visin estereotipada sobre los alcances de la orientacin sexual de la seora Atala, se gener una
injerencia arbitraria en su vida privada, dado que la orientacin sexual es parte de la intimidad de una persona y no tiene
relevancia para analizar aspectos relacionados con la buena o mala paternidad o maternidad. Por tanto, la Corte
concluy que el Estado vulner el artculo 11.2, en relacin con el artculo 1.1. de la Convencin Americana, en perjuicio
de Karen Atala Riffo.
Garantas judiciales: la Corte concluy que la sentencia de la Corte Suprema de Justicia viol el derecho de las nias a
ser odas consagrado en el artculo 8.1, en relacin con los artculos 19 y 1.1 de la Convencin Americana, ya que la
Corte Suprema no haba explicado en su sentencia cmo evalu o tom en cuenta las declaraciones y preferencias
hechas por las menores de edad que constaban en el expediente.
Por tanto, la Corte concluy que la referida decisin de la Corte Suprema de Justicia viol el derecho a ser odas de las
nias y ser debidamente tomadas en cuenta consagrado en el artculo 8.1, en relacin con los artculos 19 y 1.1 de la
Convencin Americana en perjuicio de las nias M., V. y R..
Reparaciones: Respecto de las reparaciones, la Corte estableci que su Sentencia constituye per se una forma de
reparacin y, adicionalmente, orden al Estado las siguientes medidas de reparacin: i) brindar la atencin mdica y
psicolgica o psiquitrica gratuita y de forma inmediata, adecuada y efectiva, a travs de sus instituciones pblicas de
salud especializadas a las vctimas que as lo soliciten; ii) publicar el presente resumen oficial de la Sentencia, por una
sola vez, en el Diario Oficial y en un diario de amplia circulacin nacional, y la totalidad de la Sentencia en un sitio web
oficial; iii) realizar un acto pblico de reconocimiento de responsabilidad internacional por los hechos del presente caso;
iv) continuar implementando, en un plazo razonable, programas y cursos permanentes de educacin y capacitacin
dirigidos a funcionarios pblicos a nivel regional y nacional y particularmente a funcionarios judiciales de todas las reas
y escalafones de la rama judicial, y v) pagar determinadas cantidades por concepto de indemnizacin por dao material e
inmaterial y por el reintegro de costas y gastos, segn corresponda. La Corte Interamericana de Derechos Humanos
supervisar el cumplimiento ntegro de la Sentencia y dar por concluido el caso una vez que el Estado haya dado cabal
cumplimiento a lo dispuesto en la Sentencia.