18
94)
A modo de limitacin, el Tribunal Constitucional ha previsto que la aplicacin de dicho
principio precautorio en modo alguno puede justificar actos arbitrarios y carentes de toda
razonabilidad3.
Sin perjuicio de lo expuesto, este Tribunal Constitucional estima pertinente advertir que si
bien el presupuesto esencial para la aplicacin del principio precautorio radica en la falta
de certeza cientfica, su aplicacin presupone la existencia de indicios razonables y
suficientes lo que no sucede en el caso subexmine que justifiquen la necesidad de
adoptar medidas urgentes, proporcionales y razonables, tendientes a la salvaguarda de un
ambiente saludable, pues de lo contrario, la tutela podra resultar inoficiosa e ineficaz, y por
tanto, inoperante. Y es que, so pretexto de evitar un eventual dao al medio ambiente, la
aplicacin de dicho principio en modo alguno puede justificar actos arbitrarios y carentes de
toda razonabilidad. (FJ 17. Resolucin N. 05387-2008 del Tribunal
Constitucional)
2.2. Visin general de la legislacin ambiental a nivel nacional
En sentido amplio, la legislacin ambiental peruana comprende todas las normas legales
vigentes, promulgadas por los diversos organismos pblicos de los niveles de gobierno
nacional, regional y local4 que directa o indirectamente inciden sobre el ambiente y sobre el
desarrollo adecuado de la vida. Asimismo, la legislacin ambiental peruana comprende las
19
normas que regulan los elementos asociados al ambiente natural o bisfera 5, al ambiente
humano o tecnsfera6 y al ambiente en su conjunto.
A propsito de la suscripcin y ratificacin del Acuerdo de Promocin Comercial Per
Estados Unidos (TLC) y su Protocolo de Enmienda, el Gobierno del Per en gesto de
soberana resolvi crear en mayo de 2008 el Ministerio del Ambiente, como medida de
apoyo a la competitividad econmica y su aprovechamiento. Tal decisin de Estado tiene
sustento en los compromisos y en las recomendaciones expresadas y asumidas por ambos
pases durante la ronda de negociaciones del Acuerdo, en aquellos aspectos asociados al
fortalecimiento institucional de la gestin ambiental en el Per y la elevacin de sus
estndares de calidad.
Los necesarios ajustes en la estructura del Estado Peruano en materias estratgicas como el
fortalecimiento de la gobernabilidad y la democracia; la organizacin y funciones
institucionales; las polticas pblicas y los asuntos presupuestarios y fiscales, supuso que el
Congreso de la Repblica, en concordancia con el segundo prrafo del inciso 4 del artculo
101 y el artculo 104 de la Constitucin Poltica del Per, delegara facultades legislativas
en el Poder Ejecutivo por un perodo de 180 das calendario (MINAM 2011a).
Dentro del paquete de Decretos Legislativos expedidas por el Poder Ejecutivo entre marzo
y junio de 2008, se promulga el 15 de mayo de 2008 el Decreto Legislativo N 1013, Ley
de Creacin, Organizacin y Funciones del Ministerio del Ambiente (MINAM). Desde ese
momento el MINAM se constituye en el ente rector del Poder Ejecutivo siendo su funcin
principal elaborar, aprobar y ejecutar la Poltica Nacional del Ambiente as como la poltica
sectorial ambiental.
Asimismo, y por su condicin de ente rector, el MINAM debe elaborar y aprobar las
normas generales y los instrumentos de gestin ambiental necesarios para el
funcionamiento del Sistema Nacional de Gestin Ambiental. Lo cual a la larga permitir la
implementacin de las polticas pblicas ambientales y los planes estratgicos relativos al
20
21
En paralelo, la regulacin ambiental encaja perfectamente dentro de los trminos del Estado
moderno en el Per. Es decir, el Estado ya no acta como un agente empresarial o
econmico sino que regula la economa en aras del inters general, en aras de la
competencia y de la proteccin de los intereses de los ciudadanos, y, adems controla la
conformidad de la actuacin de las empresas a esta regulacin 8. De forma tal, que el
Estado formula las disposiciones normativas adecuadas para el cumplimiento de dichas
funciones. Al respecto debe tenerse en consideracin que el peor enemigo de la regulacin
ambiental es la regulacin en s misma: la falta de ejecucin de las normas legales pueden
conducir a que estas se vuelvan meras declaraciones sin relevancia fctica.
El marco jurdico vigente en el pas seala que la gestin ambiental es un proceso
permanente y continuo, orientado a administrar los intereses, las expectativas y los recursos
relacionados con los objetivos de la Poltica Nacional Ambiental, a los propsitos de
alcanzar una mejor calidad de vida para la poblacin, a partir del desarrollo de actividades
econmicas sostenibles, del mejoramiento del ambiente urbano y rural y de la conservacin
del patrimonio natural existente.
22
23
naturales (artculo 66), a la responsabilidad del Estado en la poltica nacional del ambiente
y en el uso sostenible de los recursos naturales (artculo 67), a la promocin y conservacin
de la diversidad biolgica y de las reas naturales protegidas (artculo 68) y al desarrollo
sostenible de la Amazona (artculo 69) (FOY 2013: 81). En este contexto, se puede advertir
que la Constitucin, se limita a reconocer el desarrollo sostenible para la Amazona, cuando
debi hacerlo extensivo a todo territorio nacional. En efecto, es tan igualmente vlido aludir
al desarrollo sostenible de las montaas (cap. XIII Agenda 21 y artculo 100 de la Ley
General del Ambiente), como al de las zonas marinas costeras (cap. XVIII Agenda 21) o al
de las ciudades (Conferencia Europea sobre Ciudades Sostenibles 1994) (FOY 2013: 38).
El anlisis comparado que elabor el Congreso de la Repblica del Per sobre el artculo 69
incide de forma restrictiva en el concepto de desarrollo sostenible 11 (GACETA JURIDICA
2005) hace referencia al desarrollo sostenible en cuanto a los recursos naturales de la
Amazona, siendo contraproducente en la interpretacin extensiva del concepto que se lleva
desarrollando a lo largo del marco legal ambiental a nivel nacional y local.
El tribunal constitucional en el siguiente cuadro permite apreciar los esfuerzos
interpretativos que ha realizado en cuanto a los conceptos y principios que se aplican en las
diferentes normas ambientales12.
11
24
SubTema
Sumilla
sostenible o
sustentable14
Contenido
esencial15
Exigibilidad16
Naturaleza17
econmicos,
sociales y
Se ha sealado que los DESC no son meras normas
culturales - programticas o de aplicacin mediata, sino que su satisfaccin, en
Normas
mnimos niveles, es presupuesto necesario para el pleno y efectivo
programticas18 goce de los derechos civiles y polticos o de aplicacin inmediata (FJ
10).
Poltica
nacional
ambiental19
13
25
nacional
ambiental20
Principio
precautorio y
Principio de
prevencin21
Recursos
naturales22
por medio del cual pueden propagarse las ondas radioelctricas sin
gua artificial. De conformidad con el artculo 66 de la Constitucin,
Recursos
Naturales23
forma parte del patrimonio de la Nacin y el Estado es soberano en
su aprovechamiento, correspondindole a ste su gestin,
planificacin, administracin y control, con arreglo a la Constitucin,
la ley y los principios generales (FJ 4).
Se delimita el alcance de la disposicin constitucional que le
reconoce proteccin a los recursos naturales, sabiendo que
Recursos
estos pueden definirse como el conjunto de elementos que brinda
Naturales24
la naturaleza para satisfacer las necesidades humanas, en
particular, y las biolgicas, en general. Representan aquella parte de
la naturaleza que tiene alguna utilidad actual o potencial para el
Se enuncian los principios que vinculan la relacin entre la
Relacin con la
produccin econmica y el derecho a un medio ambiente
produccin
25
equilibrado y adecuado al desarrollo de la persona (FJ 18).
econmica
20
26
27
28
29
30
de las obligaciones ambientales que se realizan en las reas Naturales Protegidas a travs
del Servicio Nacional de reas Naturales Protegidas (SERNAP); y a travs del Organismo
de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (OEFA), tiene competencias para fiscalizar
aleatoriamente el cumplimiento de las obligaciones de los titulares de actividades, as como
fiscalizar que los organismos competentes en regulacin y fiscalizacin ambiental ejerzan
adecuadamente sus competencias.
En sentido ambiental, los Ministerios, son las entidades del Estado encargadas de regular la
promocin y desarrollo de actividades econmicas, en sus respectivos sectores, en el
mbito nacional, para garantizar que stas se realicen en armona con la Poltica Nacional
del Ambiente. En tal sentido, se encargan de elaborar, aprobar, proponer y aplicar la poltica
del Sector, as como de dictar normas complementarias, buscando promover el desarrollo
integral de las actividades, cautelando el uso racional de los recursos naturales en armona
con el ambiente.
2.2.3. Ley N 28245, Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental y su
Reglamento aprobado con D.S N 008-2005
La Gestin Ambiental Nacional se ejerce en base a la Ley Marco del Sistema Nacional de
Gestin Ambiental, la cual tiene por finalidad orientar, integrar, coordinar, supervisar,
evaluar y garantizar la aplicacin de las polticas, planes y acciones destinadas a la
proteccin del ambiente y contribuir a la conservacin y aprovechamiento sostenible de los
recursos naturales.
La gestin ambiental es un proceso permanente y continuo, orientado a administrar los
intereses, expectativas y recursos relacionados con los objetivos de la Poltica Nacional
Ambiental y alcanzar as, una mejor calidad de vida para la poblacin, el desarrollo
sostenible de las actividades econmicas, el mejoramiento del ambiente urbano y rural, y la
conservacin del patrimonio natural del pas.
Para que la gestin ambiental sea eficiente se requiere promover el involucramiento y toma
de conciencia de la poblacin y autoridades competentes en los temas de desarrollo y en la
31
conservacin del ambiente y los recursos naturales constituye un eje sobre el cual se debe
seguir trabajando a fin de lograr un cambio de actitudes de la poblacin (MINAM : 2011a).
El reglamento desarrolla los contenidos de la Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin
Ambiental. As, seala que el Sistema Nacional de Gestin Ambiental (SNGA) se
constituye sobre la base de las instituciones estatales, rganos y oficinas de los distintos
ministerios, organismos pblicos descentralizados e instituciones pblicas a nivel nacional,
regional y local que ejerzan competencias, atribuciones y funciones en materia de ambiente
y recursos naturales. Los Sistemas Regionales y Locales de Gestin Ambiental forman
parte integrante del Sistema Nacional de Gestin Ambiental (SNGA), el cual cuenta con la
participacin del sector privado y la sociedad civil.
De igual manera, en su artculo 3 el Reglamento indica que el objetivo de la Poltica
Nacional Ambiental es el mejoramiento continuo de la calidad de vida de las personas,
mediante la proteccin y recuperacin del ambiente y el aprovechamiento sostenible de los
recursos naturales, garantizando la existencia de ecosistemas viables y funcionales en el
largo plazo.
Este reglamento tambin desarrolla la organizacin del Sistema de Gestin ambiental, en
ese sentido, resulta necesaria su actualizacin puesto que mucho de su contenido se ha visto
afectado por las nuevas competencias asignadas al Ministerio del Ambiente y su lectura se
torna complicada para el lector no especializado.
Decreto legislativo N 1065, publicado el 28 de junio del 2008, que modifica la Ley
N 27314, Ley General de Residuos Slidos.
32
Al mismo tiempo, la Ley tiene como objetivo central la institucionalizacin del sector
residuos slidos30. Este proceso buscar convertir los lineamientos y orientaciones
generales contenidos en la Ley en reglamentos, normas tcnicas, estructuras organizativas,
mecanismos e instrumentos operativos, los que en conjunto permitirn la implementacin
de las polticas y el cumplimiento de sus objetivos.
La Ley tiene como objetivo central asegurar una gestin y manejo de los residuos slidos,
sanitaria y ambientalmente adecuada, con sujecin a los principios de minimizacin,
prevencin de riesgos ambientales y proteccin de la salud, as como la bsqueda del
bienestar de la persona humana (Art.1).
El mbito de aplicacin de la norma cubre todos los tipos de residuos slidos, salvo los de
naturaleza radiactiva que quedan bajo competencia del Instituto Peruano de Energa
Nuclear. Sin embargo, el internamiento de los residuos radiactivos se encuentra tambin
regulado por esta Ley (Art.2).
2.2.4.1. Lineamientos de Gestin
La Ley reconoce que el manejo integral y sostenible de los residuos slidos debe lograrse
mediante la articulacin de los distintos actores que intervienen en su gestin y manejo,
sobre la base de un conjunto de lineamientos establecidos en la misma (Art.3). Entre estos
ltimos, debemos destacar el nfasis en las medidas de minimizacin de los residuos
slidos y complementariamente en las de reaprovechamiento, el reconocimiento de una
responsabilidad compartida a lo largo de todo el ciclo que se inicia con la generacin y que
concluye con la disposicin final, la determinacin de los costos reales de la gestin de los
residuos slidos, la promocin de la participacin del sector privado y la sociedad civil, as
como la compatibilizacin de la gestin de los residuos slidos con las polticas de
ordenamiento territorial y los postulados del desarrollo sostenible. (Art.4)
30
33
2.2.4.2. Competencias
Podemos identificar cuatro grandes bloques de responsabilidades, en lo que concierne al
sector pblico, respecto a las competencias en la gestin de los residuos slidos:
a. El Ministerio del Ambiente (MINAM)
b. Las autoridades sectoriales
c. La Autoridad de Salud
d. Autoridad de Transportes y Comunicaciones
e. Del rol de los gobiernos regionales
f. Del rol de las municipalidades
35
36
37
que no puedan hacerse cargo de los mismos en forma adecuada, o que estn comprendidas
en el mbito de una declaratoria de emergencia sanitaria o ambiental. El costo de los
servicios prestados deber ser sufragado por la municipalidad correspondiente.
39
41
2011a: 111-112)
La ley hace expresa referencia al Ministerio del Ambiente (MINAM), al OEFA y a las
Entidades de Fiscalizacin Ambiental Nacional, Regional o Local como entidades
competentes, siendo el Ministerio del Ambiente el ente rector.
El OEFA tiene como rgano principal un Consejo Directivo, el cual es competente para
definir la poltica institucional as como aprobar el Plan Anual de Evaluacin y
Fiscalizacin Ambiental. El OEFA contar con un Tribunal de Fiscalizacin Ambiental
(TFA) que ejercer funciones como ltima instancia administrativa.
Lo resuelto por el tribunal es de obligatorio cumplimiento y constituye precedente
vinculante siempre que esto se seale en la misma resolucin.
Entre las funciones ms importantes tenemos la funcin supervisora directa en cuanto al
cumplimiento de normas y obligaciones segn la normativa ambiental, la funcin
supervisora de entidades pblicas, la funcin fiscalizadora y sancionadora respeto del
cumplimiento de obligaciones derivadas de los instrumentos de gestin ambiental y la
funcin normativa.
El OEFA cuenta entre sus facultades la de imponer sanciones por el incumplimiento de
obligaciones derivadas de los instrumentos de gestin ambiental, as como de las normas
ambientales y de los mandatos o disposiciones emitidas por el OEFA. Las conductas
sancionables por infracciones ambientales son las previstas en la Ley N 28611, Ley
General del Ambiente, y dems leyes sobre la materia. Aquellas infracciones se clasifican
como Leves, Graves y Muy Graves. Su determinacin debe fundamentarse en la afectacin
a la salud, al ambiente, en su potencialidad o certeza de dao.
42
2.3.
Materia
Competencia/ Funcin
Base Legal
31
43
Rural
Sobre
el
ejercicio
local
de
funciones
ambientales
Lo hacen en concordancia con las polticas, normas
y planes nacionales, sectoriales y regionales, en el
marco de los principios de la gestin ambiental.
Deben implementar el sistema local de gestin
ambiental, sobre la base de los rganos que
Sistema
desempean diversas funciones ambientales que
de Gestin
atraviesan el Gobierno Local y con la participacin
Ambiental
de la sociedad civil.
Deben Coordinar con los diversos niveles de
gobierno nacional, sectorial y regional, la correcta
aplicacin
local
de
los
instrumentos
de
planeamiento y de gestin ambiental, en el marco
del Sistema Nacional y Regional de Gestin
Ambiental
Concertacin de la Gestin Ambiental
Organizan
el
ejercicio
de
sus
funciones,
considerando el diseo y la estructuracin de sus
Concertaci
rganos internos o comisiones, en base a sus
n del
recursos, necesidades y el carcter transversal de
Sistema
la gestin ambiental. Deben implementar un
de Gestin
Sistema Local de Gestin Ambiental, integrando a
ambiental
las entidades pblicas y privadas que desempean
local
funciones ambientales o que inciden sobre la
calidad del medio ambiente, as como a la sociedad
civil.
Comisin Participan, apoyan y aprueban la creacin de
Ambiental comisiones
ambientales
municipales
en
el
Municipal cumplimiento de sus funciones.
Las Comisiones Ambientales Municipales son las
instancias de gestin ambiental, encargadas de
coordinar y concertar la poltica ambiental
municipal. Promueven el dilogo y el acuerdo entre
los sectores pblico y privado. Articulan sus
23,
Ley N 28245
Ley Marco del
Sistema de
Gestin
Ambiental,
Artculo 24
Ley N 27972 LOM, artculo 73.
Ley N 28245
Ley Marco del
Sistema de
Gestin
Ambiental.
Artculo 25.
Decreto
Legislativo 1013,
44
polticas
ambientales
con
las
Comisiones Ley de Creacin y
Ambientales Regionales y el MINAM
Organizacin y
Mediante ordenanza municipal se aprueba la
Funciones del
creacin de la Comisin Ambiental Municipal, su
ministerio del
mbito, funciones y composicin.
Ambiente 17, 17.2
Servicios
Pblicos
Residuos
slidos
Producci
n limpia
45
Materia
Competencia/ Funcin
Base Legal
Ley N 27972
Orgnica de
Municipalidades
Artculo 73.
32
46
Asentamientos
Humanos
y
dems
planes
especficos
de
acuerdo
con
el
Plan
de
Acondicionamiento Territorial.
- Aprobar la regulacin provincial respecto del
otorgamiento de licencias y las labores de control y
fiscalizacin de las municipalidades distritales en
las materias reguladas por los planes antes
mencionados, de acuerdo con las normas tcnicas
de la materia, sobre:
- Elaboracin y mantenimiento del catastro urbano
y rural.
- Estudios de Impacto Ambiental.
- Disear un plan estratgico de desarrollo
econmico local sostenible y un plan operativo
anual, e implementarlos en funcin de los recursos
disponibles.
- Concertar con el sector pblico y el privado la
elaboracin y ejecucin de programas de apoyo al
desarrollo econmico local sostenible en su espacio
territorial.
Residuos
slidos
Decreto supremo
N 057-2004-PCM
Reglamento de la
Ley General de
Residuos Slidos,
Artculo 8
47
48
49
PIGARS
Decreto supremo
Formulan sus Planes Integrales de Gestin
N 057-2004-PCM
Ambiental de Residuos Slidos (PIGARS), con
Reglamento de la
participacin de la ciudadana y en coordinacin
Ley N 27314, Ley
con las municipalidades distritales, la Autoridad de
General de
Salud y las autoridades competentes previstas en
Residuos Slidos,
la Ley.
artculo 23
Servicios
y
Saneamie
nto
50
Artculo 80.
Acondicio
namiento
territorial
Ley Orgnica de
Municipalidades
12972, artculo 9
Acondicio
namiento
territorial
Competencia/ Funcin
33
Base Legal
Ley N 27972 Ley
Orgnica de
Municipalidades
Artculo 86.Promocin del
33
51
desarrollo
econmico local
Ley N 27972 Ley
Orgnica de
Municipalidades
Artculo 80
Ley N 27314 Ley General de
Residuos Slidos,
modificado por el
Decreto legislativo
1065.
Decreto supremo
N 057-2004-PCM
Reglamento de la
Ley N 27314, Ley
General de
Residuos Slidos,
Artculo 8
52
correspondientes.
La
gestin
de
los
residuos
slidos
de
responsabilidad municipal debe ser coordinada y
concertada,
especialmente
en
las
zonas
conurbanas, en armona con las acciones de las
autoridades sectoriales y las polticas de desarrollo
regional, por medio de medidas de gestin
mancomunada, convenios interinstitucionales u
otras modalidades que garanticen servicios
eficientes en cuanto a cobertura y mejora continua.
Funciones especficas compartidas de las
municipalidades distritales:
- Administrar y reglamentar, directamente o por
concesin
el
servicio
de
agua
potable,
Saneamie alcantarillado y desage, limpieza pblica y
nto bsico tratamiento de residuos slidos, cuando est en
capacidad de hacerlo.
- Difundir programas de saneamiento ambiental en
coordinacin con las municipalidades provinciales y
los organismos regionales y nacionales pertinentes.
2.3.2. Ley N 29419, Ley que Regula la Actividad de los Recicladores y su Reglamento
aprobado con D.S. N 005-2010-MINAM
Las municipalidades son responsables por la gestin de los residuos slidos de origen
domiciliario, comercial y de aquellas actividades que generan residuos similares a estos, en
todo el mbito de su jurisdiccin territorial. Asimismo, en coordinacin con las autoridades
del sector salud, deben evaluar e identificar los espacios adecuados para implementar
rellenos sanitarios, que son las infraestructuras autorizadas para la disposicin final de
residuos slidos municipales.
En el Per existen diez rellenos sanitarios autorizados 34 y en funcionamiento para una
poblacin que supera los treinta millones de habitantes. Esta situacin demuestra que
existen graves problemas que impiden la rpida implementacin de infraestructuras para la
adecuada disposicin final de los residuos slidos. Para superar estas dificultades, es
necesario contar con la participacin de todos los niveles del sector pblico, las empresas y
34
53
55