Introduo:
O Direito Processual Civil como cincia surge em meados do sculo
XIX quando Oscar Von Blow criou a teoria dos pressupostos processuais,
alegando que existem na ordem jurdica dois planos:
2
Pensando no processo como instrumento com determinados fins e
escopos.
O processo serve, segundo os contemporneos, para evitar que uma
ameaa de leso se concretize em leso ao direito, bem como para tutelar
pessoas e no apenas para aplicar o direito e a lei, conforme viso esttica,
conceitual dos modernos.
Ex.: Uma matria que sofreu profundas revolues foi a matria das
nulidades.
A viso contempornea processual ter como certo que no h no
processo civil nenhuma nulidade automtica em matria processual. S
existem anulabilidades.
DIREITO DE AO
Artigo 5, XXXV, CF garantia constitucional de acesso jurisdio - a lei
no excluir da apreciao do Poder Judicirio nenhuma situao de leso
ou ameaa de leso a direito.
o fundamento constitucional do direito de ao. (Existem mais de
100 teorias sobre o direito de ao.) No plano constitucional s existe a
subordinao s condies e requisitos do exerccio do direito de ao e no
ao direito de ao em si.
Garantia de acesso s AES REPARATRIAS OU RESARCITRIAS
(para remover um dano) E AES PREVENTIVAS (para prevenir que a leso
ocorra, pois o acesso no se d s no caso de leso, bastando a notcia da
ameaa de leso ao direito).
Uma ao se concretiza pelo DIREITO DE DEMANDA que o
primeiro e grande pressuposto de existncia do processo, pois a atividade
jurisdicional inerte.
Pressuposto demanda apresentada em juzo/ o que
provocar a jurisdio. O princpio da demanda, previsto,
por exemplo, no artigo 2 do CPC (h outros relacionados).
Art. 2o Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno
quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e
forma legais.
Qual o esquema mnimo de uma demanda/ quais os elementos essenciais
identificadores de uma demanda?
Elementos da ao um estudo mais abstrato; o correto seria se falar
em elementos de uma demanda, que so, conforme artigo 282, CPC:
I endereamento;
II identificar os elementos subjetivos, ou seja, as partes;
III - fatos e fundamentos jurdicos do pedido elementos
objetivos - causa de pedir;
IV pedido a essncia de uma petio;
JURISDIO
Estudaremos a jurisdio como funo, poder-dever (art. 92 do CPC) e
atividade.
O estudioso contemporneo estuda a jurisdio como um PODERDEVER de prestao da atividade jurisdicional. Para os modernistas: para
cada atividade, um processo distinto dicotomia no processo.
JURISDIO COMO FUNO: Aplicar a lei na resoluo de um litgio para
tutelar direitos materiais. uma funo inerte, de mera aplicao do direito
a funo do juiz de aplicar o direito (direito processual civil moderno) e
tambm de ativismo judicial/ atividade criativa (direito processual
contemporneo) criao do Direito pelo Poder Judicirio.
JURISDIO COMO ATIVIDADE: Na aula de Direito Processual Civil a
prioridade o estudo de jurisdio como atividade.
Segundo Kazuo Watanabe a atividade cognitiva executiva ou de
execuo e atividade acautelatria.
Para o processo civil moderno, para cada atividade h um processo
diferente processo de conhecimento, processo de execuo dicotomia
processual. Para o processo civil contemporneo, foi consagrado o
sincretismo processual.
Sincretismo processual realizado pelos contemporneos. a reunio
das trs atividades (conhecimento, execuo e cautelar) em um nico e
mesmo processo, em uma nica e mesma relao processual. A Execuo
pode ser feita em uma fase especfica do processo, mas tambm a qualquer
momento em que o juiz antecipar os efeitos de tutela processual total ou
parcialmente. (antecipao de tutela tambm previso do processo
contemporneo antecipao de execuo.) Ex: utilizao da antecipao
da tutela e da execuo provisria ainda no processo de conhecimento so
realizadas pelos contemporneos. A execuo pode ocorrer ao mesmo
tempo em que o conhecimento.
O rbitro tem funo cognitiva, mas no tem executiva. A execuo
no exclusiva do Judicirio, tanto que temos a execuo fiscal e
administrativa.
O juiz contemporneo est autorizado por lei a determinar cautelares
incidentalmente ao principal/ imitir provimentos incidentalmente Ao
principal artigo 273, 7, 2 parte, CPC.
ART. 27, 7 do CPC. Se o autor, a ttulo de antecipao de
tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o
juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a
medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.
4
Ento, o processo civil contemporneo marcado pelo sincretismo
processual que a regra no nosso ordenamento. H ainda a dicotomia
processual que era a regra, mas agora exceo. Por ex.: existe nas
execues contra a Fazenda Pblica.
J existia o sincretismo processual at mesmo no Direito Romano direito
possessrio.
( ) entre Poder Judicirio e o processo arbitral, que dicotmico rbitro
no exerce a atividade executiva. Pode at mesmo deferir medidas
cautelares, mas nunca as executar nem mesmo as cautelares por ele
deferidas.
A jurisdio um poder que atua por meio do processo. Mas, aps a
CF/88 o processo no apenas judicial o processo judicial um
instrumento de que se vale a jurisdio.
Contemporaneamente toda a atuao estatal se d por meio do
processo Poder Judicirio, Poder Executivo, Poder Legislativo.
Exemplo: Natureza jurdica do licenciamento ambiental processo
administrativo forma de atuao da Administrao Pblica; licitao.
Sentenas de improcedncia tambm fazem coisa julgada material.
-----------------------------------------------------Aula
05.08.10------------------------------------------------Tutela
de
remoo
reparatria/ressarcitria.
do
dano
(reparao
dia
do
dano)
Tutela reparatria
Tutela preventiva
De urgncia
Inibitria
5
Tutela genrica indenizao por perdas e danos. No a ideal para
dano ambiental, pois o dinheiro recebido encaminhado para um fundo que
revertido INDIRETAMENTE para o meio-ambiente.
a) Tutela de Urgncia
CONSERVATIVAS- so medidas de apoio ao processo (interesse das
partes). So voltadas conservao de bens e das provas preservao
da utilidade e efetividade do processo. Ex: tutelas CAUTELARES. O juiz
tem o poder geral de cautela (art. 797 do CPC)
SATISFATIVAS (antecipatrias) a tutela antecipada pode ocorrer em
razo da urgncia (art. 273, I do CPC). Porm, a antecipao dos efeitos
da tutela nas situaes de urgncia, por exemplo, antecipao-sano
(art. 273, II, CPC), cuja antecipao tem como fundamento o abuso do
direito de defesa.
So medidas de apoio a uma das partes, voltadas acelerao de
resultados do processo. Regras: antecipao no se d de ofcio. O juiz tem
que atender o interesse das partes, e no de uma s parte. So preventivas
e provisrias, pois podem ser revogadas ou modificadas a qualquer tempo.
Destaca-se, contudo, que nem toda tutela preventiva provisria, pois a
tutela inibitria tambm provisria.
b) Tutela Inibitria
ao de conhecimento (natureza jurdica). Ao de remisso do
ilcito. Ela almeja sentena definitiva de mrito. Trata-se de uma ao
diferenciada, pois no se discute o dano haja vista a existncia de uma
limitao conigo do juiz, cuja anlise fica adstrita conduta ilcita do
agente. Ela prospectiva voltada para o futuro.
A tutela inibitria pode ser individual (art. 461 do CPC) ou coletiva
(direitos transindividuais art. 83 e 84 do CDC).
PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO
A constitucionalizao do direito deu-se com a constitucionalizao
dos princpios fundamentais de cada ramo do direito. Eles ganharam
grande eficcia normativa.
Princpios - eficcia axiolgica / valores fundamentais.
Normas jurdicas
Normas-princpios
de jurisdio)
Normas-regras
Os princpios fundamentais so poes polticas feitas pelo Estado,
elegendo os princpios que a ordem consagrarem como os mais
importantes.
Quando houver conflito entre os princpios a regra da subsuno
(mtodo silogstico premissa maior, premissa menor e fato) afastada e
6
deve ser realizado um juzo de ponderao dos interesses em conflito. Logo,
a soluo para o conflito no a revogao (lei posterior revoga a anterior,
naquilo que lhe for contrria), mas a harmonizao dos princpios
fundamentais.
O reexame necessrio (art. 475, CPC) pode ser aplicado s aes
coletivas?
R: Algumas sentenas contra o Poder Pblico tem que ser confirmadas pelo
tribunal para poder gerar efeito. Como o art. 475 do CPC no faz distino
entre tutelas individuais e coletivas aplica-se a tcnica da subsuno
(INSUFICIENTE A RESPOSTA).
(RESPOSTA DE UM JURISTA CONTEMPORNEO) quando uma ao envolver
a tutela de direito patrimoniais do Estado e os interesses transindividuais
deve-se sopesar os interesses em conflito. Como o reexame necessrio foi
institudo com o fito de salvaguardar o interesse pblico deve-se, portanto,
aplic-lo s aes coletivas, quando suas as sentenas proferidas forem
contra o Poder Pblico.
-----------------------------------------------Aula
09.08.2010----------------------------------------------
dia
7
Salvaguardando o interesse preponderante, com o mnimo possvel de
sacrifcio do interesse menor.
Princpio do Devido Processo Legal- ningum ser privado de sua
liberdade ou de seu bens, sem o devido processo legal_ Abrange um
binmio_ o due process of Law no direito americano. Ns do Brasil
extramos o sentido processual desse princpio, sentido substancial
proporcionalidade _ o due process of law = o processo a garantia de um
justo e adequado processo.
Due process of Law
EUA princpio da proporcionalidade
Law
8
porm, ponderando os interesses afirma que, excepcionalmente, a deciso
pode ser tomada com CONTRADITRIO DIFERIDO, nos termos da lei, sem se
tratar de medida de urgncia ou concedida a fim de evitar o perecimento de
direito.
Em grau algum de jurisdio o juiz no poder decidir a respeito do qual no
se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate
de matria sobre a qual tenha que se decidir de ofcio. (artigo 10 do
anteprojeto do CPC)
TCNICA DO CONTRADITRIO EVENTUAL
aquela que no instaurado automaticamente, pois depende da
iniciativa do ru. Ela mais utilizada pelo ru em ao monitria. Destacase que a ao monitria no consta no Anteprojeto, mas ela foi colocada
nas tutelas de urgncia. A tutela antecipada passa a ser chamada de tutela
de evidncia.
A formao do ttulo executivo se d quando o ru no tomar iniciativa
(art. 1.102, a,b,c, CPC). No ope embargos ao inibitria (ao monitria)
art. 288 do anteprojeto. A deciso se tornar definitiva quando, depois de
proferida, no for impugnada at 2 anos.
A AMPLA DEFESA uma garantia das partes de direito material.
No s do ru. garantia tambm conferida ao autor, caso contrrio
haver o cerceamento da acusao. inerente utilizao dos meios e
recursos. Decorre da garantia do direito prova (sentido objetivo), meio
de demonstrao da veracidade da alegao. H divergncias.
Decorre do princpio do duplo grau de jurisdio (art. 513 CPC)
implcito.
Duplo Grau: so trs correntes de plano constitucional:
1. Decorre do devido processo legal;
2. Decorre da ampla defesa;
3. Decorre do Pacto de San Jos de Costa Rica, isto , da Conveno
Americana de Direitos Humanos. a regra do direito interno,
infralegal.
Alm do Pacto, decorre do artigo 513 CPC que afirma ser cabvel a
apelao das sentenas (garantia infraconstitucional).
So apontadas duas excees ao duplo grau de jurisdio:
1 exceo- na execuo fiscal (artigo 34 da lei 6.830/80)
estabelece ser irrecorrveis as sentenas proferidas em
execues fiscais de pequeno valor, isto , no h como
apelar para um rgo hierarquicamente superior, pois o art.
34 s permite embargos infringentes para o prprio juiz
(como se fosse).
2 exceo artigo 515, 3 do CPC permite que seja o
mrito julgado pela primeira vez por um rgo
hierarquicamente superior se a causa estiver madura para
julgamento, quando, ento, o tribunal reforma a sentena
de primeira instncia com a devida extino do processo
sem resoluo do mrito.
9
*Os outros princpios sero mencionados no decorrer do curso.
--------------------------------------------AULA
----------------------------------------------------
DIA
16.08.2010
10
Sentena proferida por juiz SUSPEITO, se transitado em
julgado - no CAUSA DE RESCINDIBILIDADE, logo no
cabe ao rescisria. S falo em nulidade quando o processo
ainda est suspenso. A parte deve argir no prazo de 15 dias
(em contestao), sob pena de precluso (perda da
oportunidade para faz-lo), caso o juiz no decline ao de
ofcio. A rigor, no ser invlida aqui a sentena.
Diferente do que ocorre com a suspeio, o impedimento no se
sujeita precluso. O vcio do impedimento contamina a sentena, invalidoa.
Os motivos do impedimento ou da suspeio podero ser
SUPERVENIENTES. A regra que eles sejam argidos no prazo de resposta,
mas se supervenientes, o prazo iniciar da cincia do motivo que gerou o
impedimento ou suspeio (art. 134 do CPC).
Requisitos do processo (condies, elementos):
De existncia
De validade
Das invalidades (impedimento) o prprio juiz pode declinar
de ofcio. A suspeio no gera invalidade.
O impedimento do julgador se relaciona com os pressupostos
processuais. O processo tem elementos de existncia e de validade. Esses
so requisitos do processo. O impedimento um motivo de nulidade
(enquanto suspenso o processo). Depois do trnsito em julgado momento
de rescindibilidade por meio de ao rescisria.
DA GARANTIA DO JUZO COMPETENTE = COMPETNCIA
Ela est relacionada garantia do juiz natural. Competncia
um atributo do rgo jurisdicional.
Art. 310 do CPC o juiz decidir de plano para julgar improcedente.
Recebida a exceo de suspeio ou impedimento, o juiz tem duas opes:
aceita-a ou ento remete os autos ao Tribunal, caso discordar dela.
Portanto errado dizer o juiz incompetente. Como tambm errado
dizer Exceo ou suspeio oferecida a uma turma /cmara, pois estes
so atributos quanto pessoa do juiz, pessoa do julgador. O juiz no julga
exceo de impedimento ou suspenso. Ele no julga sua imparcialidade.
Obs. Artigo 310 do CPC s a exceo de impedimento ou suspeio pode o
juiz julgar de plano. A exceo de incompetncia no.
H uma exigncia constitucional de que a competncia dos rgos
jurisdicionais seja estabelecida por critrios previamente escolhidos pelo
legislador (fixado por lei) a garantia constitucional.
Estudar competncia estudar critrios. Estes devem ser previamente
estabelecidos na lei. A competncia um conjunto de critrios
estabelecidos pelo legislador para repartir o exerccio da funo
jurisdicional. So 3 critrios:
Funcional (art. 93 CPC) competncia absoluta
11
Territorial (fixa o foro competente - art. 94 a 100 CPC)
Objetivo
absoluta)
competncia relativa)
Pessoa - parte (competncia
absoluta)
No processo civil a competncia fixada pelo FORO do domiclio do
ru, em regra. No razo de interesse pblico, questo de mera
convenincia da parte.
*Quando este critrio baseado no interesse pblico, a competncia
ser absoluta. Caso contrrio ser competncia relativa, preclui, convalida.
Smula 33 do STJ - No pode ser pronunciada de ofcio a
competncia relativa no processo civil.
Se a UNIO for parte a competncia ser da Justia Federal. Esta
foi criada para julgar causas da Unio. Da mesma maneira ocorre a
definio de competncia do MS se a autoridade coatora for Federal, a
competncia para julgamento ser da Justia Federal.
COMPETNCIA FUNCIONAL
Esta foi estudada pelos Alemes. Tambm foi influenciada pelo
direito alemo. No Brasil h a influencia das duas teorias. uma
competncia na vertical (dos tribunais) e na horizontal (juzes de 1 grau).
Em uma demanda funciona mais de um rgo jurisdicional ou mais
de um juiz.
A competncia recursal est estabelecida na CF/88, absoluta. a
competncia para atuar mais de um rgo na mesma demanda 1
instncia (sentena) 2 instncia (recurso) aqui existe hierarquia entre
os rgos.
12
Artigo 747 do CPC a competncia para julgar Juzo deprecante
uma exceo seus embargos versarem exclusividades sobre os atos
praticados pelo juiz deprecado.
A competncia funcional est relacionada interveno de mais de
um rgo da demanda (plano vertical) ou, em funo do desmembramento
de alguns atos processuais para que sejam realizados em rgos de mesma
hierarquia (plano horizontal). Tambm est relacionada fixao da
competncia pela preveno do rgo jurisdicional, ainda que em parte da
demanda acessria.
ROTEIRO PARA DETERMINAO DA COMPETNCIA
1)
13
Qual o Foro Competente? (Competncia territorial) Definida a
Justia Competente hora de decidir qual o Foro Competente. O legislador
no estabeleceu Foro Especial (exceto se a ao cumulada com pedido de
alimentos). Se s versar sobre investigao no Foro Especial regra
geral domiclio do ru.
1 passo Verificar a Justia Competente
2 passo Verificar o Foro* Competente
3 passo Verificar o Juzo Competente
*FORO a delimitao territorial no caso da Justia Estadual a
comarca.
Na Justia Federal a Seco Judiciria (art. 110 CF/88).
*Juzo = um rgo = um rgo jurisdicional uma vara um juzo. Em
uma comarca posso ter mais de um juzo competente. Aqui a competncia
vai se d pela distribuio.
*Fazenda Pblica - designao que as pessoas pblicas recebem quando so
partes em juzo. Alguns Estados possuem varas especializadas da Fazenda
Pblica.
Artigo 87 CPC - uma vez definido o juzo competente (vara) deve-se
observar a regra da perpetuatio jurisdicionis. Se houver mudana na
competncia territorial, a competncia no precisa ser modificada. Exemplo:
se o ru no curso do processo mudar de domicilio. Trata-se de estabilidade
processual, exceto se houver a criao de uma vara nova em razo da
matria.
MODIFICAO
COMPETNCIA
DA
COMPETNCIA
PRORROGAO
DA
-----------------------------------------------------Aula
23.08.10-------------------------------------------------
dia
COMPETNCIA
PENSAR NA JUSTIA COMPETENTE, ESPECIAL, FEDERAL OU ESTADUAL.
(Justia Competente? Competncia de jurisdio ou justia competente. Termo incorreto porque competncia uma coisa, jurisdio outra coisa.)
Uma vez definida a competncia, devemos encontrar o foro competente.
PENSAR NO FORO COMPETENTE - COMARCA E SEO JUDICIRIA.
14
Regra: foro do domicilio do ru artigo 94, foro especial 95 ao 100.
Dois foros especiais: 95 (foro da situao da coisa)
15
VII - o requerimento para a citao do ru.
I PARTES elementos subjetivos
II CAUSA DE PEDIR - elementos objetivos
III PEDIDO tambm chamado de OBJETO - elementos objetivos
Estudamos os elementos identificadores da demanda porque do identidade
ao.
RELAO ENTRE DEMANDAS
CONEXO
Estudamos a relao entre demandas para evitar o bis in idem, isto ,
a repropositura da mesma demanda em razo de se identificar os institutos
da litispendncia e da coisa julgada. Duas aes so conexas porque as
duas se ligam.
Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes
for comum o objeto ou a causa de pedir.
A litispendncia e a coisa julgada funcionam como pressupostos
processuais negativos porque impedem a repropositura da mesma
demanda.
Ocorrer a litispendncia quando for proposta uma segunda demanda
idntica a uma primeira que est em curso, e tivermos entre as demandas
as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
A verificao da coisa julgada se d quando distribuda uma segunda
ao, idntica primeira (mesmas partes, causa de pedir e mesmo pedido)
que uma demanda j definitivamente julgada.
Questo: Qual o efeito preclusivo da coisa julgada material?
Resposta: A coisa julgada material impede que as mesmas partes discutam
em juzo o pedido fundado nos mesmos fatos e fundamentos jurdicos. (para
responder essa questo, devemos saber quais so os elementos da
demanda.)
Se temos duas aes que so conexas, so parcialmente idnticas,
baseadas nos mesmos fatos, mesma causa de pedir, trazendo o risco de
decises contraditrias. Se h tal risco, necessrio reuni-las para julgamento
nico.
16
- prejudicial pre + judica = pre julga haver uma relao de
prejudicialidade pela interferncia que o julgamento a ser proferida em uma,
prejudica a outra.
Ex.: ao de investigao de paternidade e ao de alimentos pedidos
diferentes:
Na ao de investigao de paternidade pedido declaratrio declarar a
paternidade;
Na ao de alimentos alimentos.
17
aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas
simultaneamente.
Na continncia, poder haver extino de uma das aes.
Pergunta-se em concurso se a reunio obrigatria ou facultativa.
Cabe ao juiz verificar o grau de contradio entre as decises e se houver
um risco de grave contradio, a reunio obrigatria.
No h reunio, nos termos da Smula 235 do STJ, se uma das
demandas j foi julgada.
A conexo altera a competncia relativa, no determinando reunio
de aes conexas, que corre, por exemplo, em justias diferentes. Quando
as justias so diferentes, uma das aes ser suspensa. V. artigo 265, IV,
a, CPC.
Art. 265. Suspende-se o processo:
IV - quando a sentena de mrito:
a) depender do julgamento de outra causa, ou da declarao da
existncia ou inexistncia da relao jurdica, que constitua o
objeto principal de outro processo pendente;
PREVENO
As aes sero reunidas quando:
Artigo 106 a preveno decorre do despacho.
Artigo 219 a preveno decorre da citao.
STJ se as aes correm na mesma Comarca, aplica-se o artigo 106, CPC
(preveno decorre do despacho). Se as aes conexas tramitam em
comarcas diferentes, prevento o juzo onde ocorreu a citao.
O pargrafo nico do artigo 112, acrescentado em 2006, permite que
o juiz pronuncie de ofcio a nulidade de clusula de eleio de foro em
contrato de adeso. Em relao prorrogao tcita, estabelece o artigo
114 do CPC que ela decorre da inrcia do ru em no opor exceo
declinatria de foro.
INCOMPETNCIA
Incompetncia absoluta
Incompetncia Relativa
18
--------------------------------------------------AULA
26.08.10--------------------------------------------------
DIA
TEORIA DA AO
Ao no plano constitucional um direito fundamental: direito de
ao direito de acesso jurisdio art. 5 XXXV, CF a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (individual ou
transindividual jurisdio coletiva- lembrar disso para prova do Ministrio
Pblico). Monoplio da prestao jurisdicional (termo para usar em prova da
magistratura).
OBS: Acesso jurisdio individual - direito individual, clssica, ou
jurisdio coletiva direito transindividual. (Para quem presta
concurso para magistratura, entender que o artigo 5, XXXV da CF
prev o monoplio da prestao jurisdicional pelo Poder Judicirio.
Outra interpretao (do professor, por exemplo) do artigo 5, nega
interpretar como monoplio do Poder Judicirio a prestao
jurisdicional, entendendo ser o indivduo dotado desta garantia
fundamental de acesso jurisdio.)
*Observar anotaes abaixo sobre arbitragem.
CARACTERSTICAS DA TEORIA DA AO
a) Direito Pblico: no Brasil o DIREITO DE AO submetido ao regime de
direito pblico. O Processo Civil faz parte das disciplinas submetidas ao
Direito Pblico.
b) Direito Subjetivo: o Direito de Ao um direito subjetivo porque
titularizado por algum;
c) Pronunciamento Judicial: o Direito de Ao o direito de obter um
pronunciamento judicial, e no a tutela em si, que ter direito quem
efetivamente tiver razo, quando o provimento/ pronunciamento judicial,
ser seguido de uma atividade satisfativa. Se for provimento favorvel,
obter tambm do Estado a atividade satisfativa.
d) Direito Abstrato: direito de ao considerado um direito abstrato, no
sentido de que no dependente do direito material. Ele existe
independentemente da existncia do direito material.
autnomo e abstrato (abstrato mais do que autnomo), ou seja,
foram vencedoras as teorias abstratistas do direito de ao sobre as teorias
concretistas.
TEORIAS:
Temos mais de 100 teorias sobre o direito de ao, sendo as principais:
19
CONDIES DA AO
No Brasil o CPC atual adotou a teoria ecltica do direito da ao.
Liebmam afirmou, originariamente, ser o direito de ao subordinado a trs
condies: o exerccio do direito do direito de ao fica subordinado s
condies da ao.
1. Interesse processual (necessidade + adequao =
utilidade do processo) necessrio e a parte utilizou o
meio adequado. Para alguns autores, seria a verdadeira
condio da ao (doutrinadores do sul do pas), enquanto
as demais seriam decorrentes dela. Ex.: cobrana de dvida
no vencida no h necessidade de ir a juzo para cobrar
tal dvida, pois no vencida ainda;
2. Legitimidade das partes (pertinncia subjetiva);
3. Possibilidade jurdica do pedido: continua sendo
considerada como condio da ao, mas com nova
roupagem.
OBS: Liebmam voltou atrs e comeou a defender que s seriam
duas condies da ao (1 e 2), por entender que a possibilidade
jurdica do pedido no ser necessria. Ela seria, ento, a
demonstrao de que o pedido no , em tese, proibido.
Ex.: reconhecimento de unio estvel homoafetiva. questo de mrito e
no se deve indeferir de plano por falta de condio da ao, pois a questo
ao est no plano das condies da ao, pois no , em tese, proibido.
Exemplos de pedidos que so proibidos em tese:
20
PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
Existncia do processo
Validade do processo
EQUIVALENTES JURISDICIONAIS
ARBITRAGEM
um EQUIVALENTE JURISDICIONAL, isto , uma alternativa para uma
composio do litgio. Existe a possibilidade de as partes voluntariamente
adotarem um equivalente jurisdicional, a arbitragem, desde que atendidos
os requisitos para instituio:
a) partes terem capacidade de contratar;
Estado tem capacidade de contratar, e, portanto, pode submeter
determinados litgios soluo arbitral (Lei n 11.079/2004 Lei das PPPs e Lei 11.196/2005).
Outros termos utilizados sobre esse requisito arbitrabilidade
subjetiva, ou seja, um requisito subjetivo de as partes poderem contratar.
Arbitragem subjetiva.
b) objeto - direitos patrimoniais disponveis;
Outros termos utilizados sobre esse requisito arbitrabilidade
objetiva ou Arbitragem objetiva. Necessidade de a arbitragem versar sobre
direitos patrimoniais disponveis, no pode versar sobre a capacidade da
pessoa, sobre aes de estado, ou seja, tudo o que envolve a seara dos
direitos da personalidade, direitos indisponveis.
21
Aqui podemos questionar a possibilidade de o Estado participar de
arbitragens, mas o Estado tem autonomia para contratar sem dispor dos
direitos da sociedade. A opo pela arbitragem no significa renncia, e sim
opo por um mtodo alternativo de composio do litgio, submisso da
lide a um mecanismo de composio.
A arbitragem, mesmo que com algumas peculiaridades, desenvolvese por processos cercados das garantias constitucionais, como por exemplo,
o princpio do devido processo legal, o contraditrio, ampla defesa, o dever
de fundamentar as decises (os elementos da sentena arbitral so os
mesmo da sentena judicial, ou seja, relatrio, fundamentao e
dispositivo).
Na arbitragem no h a necessidade absoluta do duplo grau de
jurisdio. H quem defenda que esse instituto incompatvel com a
arbitragem, mas nada impede que as partes submetam a questo ao duplo
grau em relao aos recursos.
meramente
administrativa,
sim
um
22
MP/ DEFENSORIA A NO APLICAO EM RAZO DA VULNERABILIDADE
PESQUISAR)
A lei de arbitragem - Lei n 9307/96 (que posterior ao CDC), em seu
2 do artigo 4 prev:
2 Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia
se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar,
expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em
documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto
especialmente para essa clusula.
23
um procedimento (que a rigor sumarssimo, pois prev uma audincia
apenas) judicial para instituio compulsria da arbitragem.
Havia uma clusula no contrato prevendo a instituio de arbitragem,
uma das partes se recusa a cumpri-la e a outra parte procura o Poder
Judicirio para fazer valer-se, juiz podendo instituir compulsoriamente tal
instituto.
julgado por sentena - no sentena arbitral, e sim judicial.
Sentena que desafia apelao sem efeito suspensivo, nos termos do artigo
520, VI, CPC. A sentena do procedimento arbitral no desafia apelao.
2) conveno de arbitragem no pode ser conhecida de ofcio;
Para a doutrina majoritria a conveno de arbitragem est
submetida ao regime das excees processuais, matria no pronunciada
de ofcio, cabendo ao ru a arguio em preliminar de contestao a
existncia de conveno, da clusula de compromisso.
O ru ter que argir em preliminar de contestao, a existncia da
conveno/ da clusula do compromisso. a nica matria argida em
preliminar de contestao que o juiz no pode se pronunciar de ofcio,
contrrio das demais objees.
-------------------------------------------------AULA
31.08.10---------------------------------------------------
DIA
1. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
2. CONDIES DA AO
3. MRITO
Os pressupostos e as condies da ao so requisitos de
admissibilidade do exame do mrito. O direito alemo no d importncia a
essa dicotomia, mas a maioria da doutrina brasileira faz essa distino,
embora a ausncia de qualquer um deles leva a uma mesma deciso
terminativa (sem resoluo do mrito).
Na fase recursal h um agrupamento de todos os requisitos e eles so
denominados de pressupostos recursais.
Legitimidade das partes: ativa e passiva.
A legitimidade analisada em tese pelas afirmaes feitas pelas
partes (teoria da assero adotada pela maioria da doutrina). A fronteira
entre condies da ao e mrito tnue, diferentemente dos pressupostos
processuais, que so bem distintos.
Pedido juridicamente impossvel aquele que em tese
juridicamente impossvel. A apreciao do pedido de reconhecimento de
relao homoafetiva ser realizada no mrito, e no entre as condies da
ao.
Com base no art. 6 do CPC a doutrina distingue a legitimidade
dividida em ordinria e extraordinria.
24
25
envolvimento de incapaz. Se decorrido o prazo legal, sem a manifestao
de ningum, o juiz poder abrir de ofcio.
A vtima no tem legitimidade originria para ao penal pblica. O
MP quem tem, porm se este no oferecer no prazo legal, a vtima passa a
ter legitimidade superveniente, e concorrente com o MP.
CLASSIFICAO DAS AES
A. TEORIA TERNRIA (TRPLICE):
Declaratrias que tem por objeto quanto existncia (positiva) ou
inexistncia (negativa) de relao jurdica. Em regra, no versa sobre
fatos. Admite o art. 4 CPC, porm, ao declaratria ftica
(autenticidade ou falsidade de documento). Produz efeitos ex tunc,
desde a origem, pois a sentena se limita declarao quanto
existncia ou inexistncia de relao jurdica. Ex: reconhecimento de
paternidade.
Constitutivas tem por objeto a criao, modificao ou extino da
relao jurdica. Portanto, produz efeitos ex nunc, que sero
modificados a partir da sentena ou do trnsito em julgado dela. Ex.:
divrcio produz efeitos a partir da sentena.
Ao declaratria de constitucionalidade. Possibilidade de
efeitos retroativos trazerem riscos segurana jurdica,
ento, para harmonizar os fundamentos envolvidos, o STF
vem admitindo a Modulao dos Efeitos da Declarao de
Inconstitucionalidade. (art. 27 da Lei n. 9868/99). Ex.: A STF
reconheceu a inconstitucionalidade (legitimidade do MP para ao
civil ex delicti), mas com efeitos futuros.
Natureza jurdica de ao de consignao em pagamento?
declaratria, pois o depsito extingue a obrigao. A sentena que se
pede a declarao de extino da obrigao. O devedor o autor
da ao. O ru pode oferecer uma contestao e nesta pode ser
alegada a insuficincia do depsito. Se a sentena reconhecer a
insuficincia, ela ter dois captulos principais: um captulo
declaratrio (distino da declarao) e um captulo condenatrio
(condenar o autor a pagar o saldo apurado). Para a maioria da
doutrina, a ao de consignao em pagamento dplice,
pois pode conceder tutela ao ru, independente de
reconveno.
Natureza jurdica de ao de interdio procedimento especial
de jurisdio voluntria. H vrias correntes sobre a natureza jurdica
desta ao: declaratria (o juiz reconhece a incapacidade na
sentena); constitutiva (porque h a criao do um estado novo
estado de interditado defendida pela maioria da doutrina, pois no
viola a segurana jurdica assegurados os negcios jurdicos
aventados pelo incapaz anteriormente, pois no h efeito retroativo);
mista (para Maria Helena Diniz seria um misto de declarao e
constitutivo).
Natureza jurdica de usucapio declaratria. O sujeito adquire
a propriedade por posse mansa e ininterrupta, e a sentena declara a
propriedade. A ao declaratria tem dois momentos lgicos: a
26
declarao da violao da norma e, em seguida a condenao a
imposio de uma obrigao. Obrigao de fazer / no fazer; pagar
quantia certa; entrega de coisa.
------------------------------------------------------AULA
06.09.10---------------------------------------------
DIA
TEORIA TERNRIA
PRETENSES (continuao)
PRESCRIO
O Cdigo Civil/02 adotou teoria desenvolvida por Luiz Amorim que
classifica a prescrio em funo da pretenso que exercida pela parte. H
regimes jurdicos diversos. Devemos saber a natureza da ao, para
verificar o instituto da prescrio.
A pretenso declaratria (existncia ou no de relao jurdica)
imprescritvel e insuscetvel de decadncia.
Ex.: no existe prazo
prescricional para ADI e reconhecimento de paternidade.
A pretenso condenatria tem prazo prescricional. (art. 205 e 206
co CC).
A pretenso constitutiva no se subordina prescrio. Se houver
prazo previsto em lei, este prazo decadencial. Se no houver prazo legal,
ento a pretenso constitutiva incaducvel. Nas hipteses de
27
anulabilidade de negcio jurdico o prazo decadencial de quatro anos, que
est previsto no CPC. Ex.: Ao rescisria - prazo decadencial de dois anos.
Ex.: Ao negatria de paternidade ao desconstitutiva, mas no tem
prazo para o exerccio dessa pretenso.
1. AO DECLARATRIA
Existe outra classificao da ao declaratria pretenso de
declarao de existncia ou inexistncia de uma relao jurdica:
a) Ao declaratria principal quando o autor formula a pretenso
desde o incio, requerendo a declarao da existncia da relao jurdica
artigo 4, CPC.
Art. 4o O interesse do autor pode limitar-se declarao:
I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica;
II - da autenticidade ou falsidade de documento.
Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que
tenha ocorrido a violao do direito.
b) Ao declaratria incidental - O legislador, relativizando a
estabilidade da demanda, permite que o pedido declaratrio seja formulado
no curso do processo por qualquer das partes autor e ru, desde que surja
controvrsia quanto existncia ou inexistncia da relao jurdica.
Neste caso, recebe o nome de ao incidental artigo 5, CPC. v.
artigo 325, CPC.
Art. 5o Se, no curso do processo, se tornar litigiosa relao
jurdica de cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento
da lide, qualquer das partes poder requerer que o juiz a declare
por sentena.
Art. 325. Contestando o ru o direito que constitui fundamento do
pedido, o autor poder requerer, no prazo de 10 (dez) dias, que
sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da
existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em
parte, o julgamento da lide (art. 5o).
Ex.: autor formula pedido condenatrio pedido de indenizao pelo
descumprimento do contrato. Ru, na contestao, alega a inexistncia de
contrato, ou seja, tornou-se duvidosa, tornou-se uma questo/ ponto
controvertido/ litigiosidade a discusso sobre a existncia ou no do
contrato. Se ru no fizesse tal alegao, o juiz apenas julgaria, na parte
dispositiva* da sentena, o pedido condenatrio.
* Os fundamentos da sentena no fazem coisa julgada material, apenas
ser imutvel a parte dispositiva (artigos 469 e 470, CPC).
Art. 469. No fazem coisa julgada:
I - os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance
da parte dispositiva da sentena;
Il - a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da
sentena;
III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente
no processo.
28
Art. 470. Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo
prejudicial, se a parte o requerer (arts. 5o e 325), o juiz for
competente em razo da matria e constituir pressuposto
necessrio para o julgamento da lide.
Para tornar imutvel tal deciso, qualquer das partes autor ou ru
tem que pedir expressamente para que o juiz decida na parte dispositiva da
sentena.
Requisitos da ao declaratria incidental:
Que a questo seja prejudicial, ou seja, que pre-judique, que prejulgue que seja uma questo cujo julgamento interfira no
julgamento da questo principal;
29
Art. 14. So deveres das partes e de todos aqueles que de
qualquer forma participam do processo:
V - cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no
criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, de
natureza antecipatria ou final.
Pargrafo nico. Ressalvados os advogados que se sujeitam
exclusivamente aos estatutos da OAB, a violao do disposto no
inciso V deste artigo constitui ato atentatrio ao exerccio da
jurisdio, podendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais,
civis e processuais cabveis, aplicar ao responsvel multa em
montante a ser fixado de acordo com a gravidade da conduta e
no superior a vinte por cento do valor da causa; no sendo paga
no prazo estabelecido, contado do trnsito em julgado da deciso
final da causa, a multa ser inscrita sempre como dvida ativa da
Unio ou do Estado.
( pacfico na jurisprudncia: ressalva a todos os advogados em
sentido amplo: procuradores, defensores.)
30
O inciso V e o pargrafo nico advieram de um projeto (Ada P.
Grinover) inspirado no contempt of court1 inspirao anglo-americana, com
a idia do ATO ATENTATRIO AO EXERCCIO DA JURISDIO.
Abuso do processo (improbidade processual) - gnero
Litigncia de m-f;
Fraude execuo;
31
2. AES MANDAMENTAIS
Mandado de segurana;
Ao de manuteno de posse;
32
Cumpridas por medidas coercitivas, no cabendo nem impugnao ao
cumprimento de sentena.
3. AES EXECUTIVAS
So aquelas em que o autor persegue coisa (real) lhe pertence.
uma espcie de ao real. Ex.: ao de reintegrao de posse, ao de
despejo. Cabe impugnao ao cumprimento de sentena? No. A doutrina
no aceita, pois no h uma fase de cumprimento de sentena. H
uma imediata efetivao da sentena.
PROCESSO
Natureza jurdica: trata-se de uma relao jurdica processual (Oscar Von
Bllow) de direito pblico. uma relao em que o Estado-Jurisdio
participa. Viso da publicizao do processo. Existe um interesse pblico
superior ao interesse dos litigantes, por isso h o impulso oficial.
Em razo desta viso, ocorreu uma publicizao do processo, pois
existente um interesse pblico superior aos interesses dos litigantes, que d
fora ao ativismo judicial, onde o juiz precisa ter um papel ativo no
processo, onde juiz deve agir de ofcio para impulsionar o processo - impulso
oficial.
A relao processual uma relao onde h distribuio de poderes/
deveres (Gold Schmidt), nus e faculdades. O juiz tem dever de decidir em
prazo razovel garantia das partes artigo 5, LXXVIII, CF. A demora
injustificada enseja a responsabilidade do Estado. LXXVIII a todos, no mbito
judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e
os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
EXISTNCIA DE UMA RELAO JURDICA PROCESSUAL, COM NECESSIDADE
DE PLANO DE EXISTNCIA E VALIDADE:
Tringulo eqidistncia dilogo entre os envolvidos na relao jurdica
processual, continuando Oskar Von Bllow, existe um Plano da existncia,
um plano da formao, da constituio da relao jurdica processual e o
Plano da validade desenvolvimento valido e regular do processo.
REQUISITOS DE CONSTITUIO, FORMAAO E DESENVOLVIMENTO VLIDO
DA RELAO JURIDICA PROCESSUAL PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
O que necessrio para que exista um processo sua formao, e se
desenvolva. A relao processual uma relao dinmica que se
desenvolve. Assim como relao obrigacional, onde se deve observar
comportamentos pr-contratual, contratual e ps-contratual teoria da boa
f objetiva.
PLANO DA EXISTNCIA O QUE NECESSRIO PARA QUE EXISTA
PROCESSO?
Resposta: petio inicial, rgo investido de jurisdio, ru vinculado
citao, advogado (somente advogado tem capacidade processual). Pedido
encaminhado a rgo investido de jurisdio. Para completar a relao
processual tem que citar o ru. E autor e ru devem estar representados por
advogado;
33
PLANO DA VALIDADE desenvolvimento vlido e regular da relao
processual. No basta petio, A petio tem que estar apta. O juzo tem
que ser competente e o juiz tem que ser imparcial. No basta citao, a
citao tem que ser valida.
Capacidade das partes - no basta capacidade de ser parte e sim
capacidade de estar validamente em juzo.
Nulidade falta de pressupostos de validade;
------------------------------------------------Aula
13.09.10------------------------------------------------------
dia
PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
Teoria da Cognio
Matrias de ordem pblica no precluem, devem ser verificadas a
qualquer tempo, resumem-se praticamente nos pressupostos processuais.
Artigo 301,4 e o artigo 267 do CPC- Os pressupostos processuais e as
condio da ao devem ser conhecidas de oficio pelo magistrado.
Exceo de pr-executividade alegadas em sede de execuo independe
dos Embargos.
Na fase recursal apelao - 2 instncia, tambm est presente o efeito
translativo. Este a transfere a 2 instncia o poder de verificar, de ofcio, as
matrias de ordem pblica.
Os pressupostos processuais so requisitos ligados a formao da ao. So
divididos em positivos (intrnsecos) e negativos (intrnsecos).
1.1 Pressupostos Negativos (extrnsecos):
No devem estar presentes, uma vez que prejudicam a relao
processual. So eles: a) Litispendncia; b) Coisa Julgada; OBS: A doutrina
discute se a perempo um pressuposto extrnseco. Normalmente, a
perempo pressuposto extrnseco nos concursos. A perempo
no atinge o direito material. A questo material pode ser alegada como
defesa.
Em preliminar de contestao deve-se alegar a conveno de
arbitragem, do qual so espcies a clusula compromissria e o
compromisso arbitral.
4o Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de
ofcio da matria enumerada neste artigo. (Redao dada pela Lei
n 5.925, de 1973)
34
processuais. Ento, propriamente, no seria um pressuposto negativo
(maioria da doutrina).
1.2 pressupostos positivos (intrnsecos): devem estar presentes na
relao processual.
Pressupostos de existncia;
Ru Citao do ru.
35
REQUISITOS DE VALIDADE
Relao jurdica processual: Autor Demanda APTA (Pedido na
Petio inicial APTA) ; Juiz No basta o rgo ser investido de
Jurisdio, tem que
respeitar a garantia do Juiz Natural
(Competncia do rgo mais imparcialidade do juiz (inexistncia de
impedimento do julgador) ; Ru Citao do ru. No basta a
citao, ela tem que ser vlida (Art. 247). Entre as partes: Para que
exista processo ser necessria a verificao da capacidade
postulatria (advogado) mais a capacidade das partes.
Quando a petio inicial inepta? Art. 295, I, e pargrafo nico. O juiz
deve mandar emendar. (Art. 294). A falta de pressupostos processuais
passvel de correo. As condies da ao, em regra, no so
passveis de emenda, ou, o sujeito preenche as condies ou carecedor do
direito de ao.
Art. 295. A petio inicial ser indeferida:
I - quando for inepta;
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando:
I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir;
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
36
o qual extinguir o processo sem julgamento do mrito, se o autor no
nomear novo mandatrio, ou mandar prosseguir no processo, revelia
do ru, tendo falecido o advogado deste.
dia
27.09.10
INTERVENO DE TERCEIROS
37
2. Quanto ao momento do estabelecimento do litisconsrcio:
inicial (incio do processo) e superveniente (no curso do processo.
Ex.: interveno de terceiros facultativo);
3. Quanto a possibilidade de as partes dispensarem a formao
do litisconsrcio: facultativo e necessrio (obrigatrio).
facultado pelo legislador, em que a lei prev uma faculdade quanto
formao de litisconsrcio, por razes de economia processual e para
minimizar o risco de decises contraditrias (fundamentos de ordem
pblica).
Art. 46, IV, CPC este artigo trata das situaes que tm
origem comum, trata do menor grau de conexo que existe entre
demandas, que finidade por um ponto comum de fato ou de direito.
Fatos ou causa de pedir semelhante.
OBS.: o legislador no conseguiu exaurir o fenmeno da conexo no art.
103, CPC, sendo o art. 46, IV, CPC um tipo de conexo , no seu menor grau,
que a conexo por afinidade. Conexo por afinidade conexo por
ponto comum (de fato ou de direito), todavia no determina a
juno das
demandas, mas suficiente para permitir o
litisconsrcio.
Dependendo do grau de afinidade, faculta-se o
litisconsrcio.
Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no
processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando:
mesmo
derivarem
do
mesmo
38
Litisconsrcio necessrio a formao de litisconsrcio condio de
eficcia da sentena. Sem ela, a sentena no produziria seus efeitos. Ex.:
Art. 942, CPC ao tratar de usucapio, h um litisconsrcio passivo
necessrio imposto legalmente para a sentena poder produzir efeito erga
omnes.
No artigo 942 CC obriga uma serie de citaes (proprietrio,
confinantes, confrontantes, vizinhos, por edital a quem tenha interesse)
litisconsrcio necessrio.
Os cnjuges so litisconsortes passivos necessrios.
Ao Pauliana - consiste numa ao pessoal movida por credores com
inteno de anular negcio jurdico feito por devedores insolventes com
bens que seriam usados para pagamento da dvida numa ao de execuo.
A ao pauliana pode ser ajuizada sem a necessidade de uma ao de
execuo anterior. Fraude contra os credores. No h fraude contra a
demanda) uma espcie de ao anulatria, para que os bens do devedor
voltem para os credores, j que aquele transferiu para terceiros para
fraudar. Para a propositura dessa ao preciso que todos os credores
litisconsrcio passivo necessrio ( movida contra todos os integrantes do
ato fraudulento).
Interveno iussu iudicis (estava previsto no CPC de 1939) - interveno
por ordem do juiz. O CPC de 1973 acabou com a interveno por ordem do
juiz. No CPC de 1939, por critrio de convenincia e oportunidade, o juiz
podia determinar a citao de um litisconsorte.
Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de
lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a
lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a
eficcia da sentena depender da citao de todos os
litisconsortes no processo.
Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao
de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que
assinar, sob pena de declarar extinto o processo.
PEGUNTA: O pargrafo nico do art. 47 CPC trata deste instituto?
No, o juiz no determina a citao, o juiz determina ao autor que
proceda a citao (recolher as custas necessrias). Se no houver, o juiz
extingue o processo sem exame do mrito, pois o litisconsrcio aqui era
necessrio, obrigatrio. Cabe a parte recorrer, caso no concorde com
determinao do juiz de promover a citao dos outros litisconsortes
necessrios. Logo, a rigor, no uma interveno iussu iudicis, mas uma
condio de eficcia da sentena.
4. Quanto uniformidade da deciso: unitrio (uniforme) ou
simples. No primeiro, a rigor, s existe uma relao de direito
material discutida em juzo. A sentena deve ser idntica para todos
os litisconsortes. Litisconsrcio simples ocorre quando existe a
POSSIBILIDADE de a sentena no ser uniforme. Ex.: ao de
anulatria de casamento promovida pelo MP.
39
QUESTO DE PROVA: O litisconsrcio regido pelo princpio da autonomia
entre os litisconsortes (cada um pode conduzir o processo e cada um
tratado de forma autnoma) ato de um no beneficia o outro (art. 49).
Quando h unitariedade no litisconsrcio essa autonomia no existe. O ato
de um no prejudicar o outro. A confisso de um litisconsorte, no regime
da unitariedade ineficaz, inclusive em relao ao litisconsorte que
confessou, j que essa confisso poder prejudicar e esse prejuzo no pode
ser repassado para os outros.
O CPC trata da revelia a partir do art. 319.
OBS.: Arts. 48 e 320, I contradio aparente de normas. O art. 320, I
uma explicitao da exceo encontrada no art. 48, CPC.
O Artigo 47 confunde as duas formas do litisconsrcio aqui, pois a
doutrina naquela poca no distinguia as duas formas de litisconsrcio
(necessrio e unitrio). O necessrio existe em razo da natureza da lide.
Na ao de usucapio o litisconsrcio passivo, necessrio, todavia a
deciso simples.
A maioria da doutrina aduz que no existe o litisconsrcio ativo
necessrio. Em verdade, h uma mitigao quanto ao litisconsrcio ativo. Os
condminos, por exemplo, podem demandar sozinhos para defesa da coisa
comum. Se trs condomnios demandarem, o litisconsrcio ser facultativo,
embora a sentena tenha que ser unitria.
ASSISTNCIA SIMPLES interveno de terceiro.
Assistncia litisconsorcial
interveno de terceiro.
aproxima-se do litisconsrcio,
---------------------------------------------------------------------------------------------------
Aula
dia
mas
05.10.10
(continuao)
INTERVENO DE TERCEIROS
Estabilizao da Demanda
40
INTERVENO DE TERCEIRO
o ingresso de algum que ainda no parte, em uma relao
jurdica processual. Aps seu ingresso, poder atuar como parte. O conceito
de terceiro relativo, s existe terceiro em face de determinada relao
jurdica processual.
As modalidades de interveno de terceiro esto taxativamente
previstas em lei. A lei pode ser processual (CPC) ou do prprio Cdigo Civil.
Ex.: a interveno que possvel na ao de alimentos (art. 1698 do CC).
Esse dispositivo exemplo de normas heterotpicas (normas materiais no
41
Cdigo de Processo Civil e vice-versa). Ex.: normas sobre
encontradas no CC (normas processuais encontradas no CC).
provas
Oposio (Ao)
Autor
Ru
42
ASSISTNCIA
Verifica-se pelo art. 50 do CPC que se trata de uma interveno de
terceiro propriamente dita, contudo no em todo procedimento que ela
cabvel (pargrafo nico). O ingresso de terceiro pode se d a qualquer
momento, antes do trnsito em julgado.
Requisitos: interesse jurdico - no-altrustico, no-acadmico, no
meramente econmico. Somente a UNIO pode intervir demonstrando
qualquer interesse. a repercusso da sentena em uma relao jurdica
prpria, que os efeitos da sentena possam atingi-lo.
Ex.: sub-locatrio tem interesse em ingressar com demanda contra o
locatrio.
Ex.: ingresso do fiador quando o devedor for parte.
Ex.: o tabelio no parte na ao de promessa de compra e venda, mas se
ele, pode eventualmente ele pode sofrer reflexo da deciso judicial (induziu
a parte a erro).
Duas modalidades de assistncia: simples e litisconsorcial (ou
qualificada). J se falou bastante sobre esse tema, mas o professor afirma
que a assistncia simples no passa de uma interveno de terceiro
superveniente. A assistncia litisconsorcial apresenta a caracterstica da
autonomia, inclusive a autonomia para contrariar a parte principal. Ao
contrrio, o assistente simples subordinado, isto , no pode contrariar a
parte a qual est ajudando. J a assistncia simples no, no pode
contrariar a parte principal.
PERGUNTA: O assistente pode recorrer se a parte principal no
recorreu?
NOMEAO AUTORIA
43
Quem pode dar nome ao autor (nomear terceiros) o ru. hiptese
de correo de plo passivo. A ao foi mal proposta. um nus do ru. No
basta alegar que parte ilegtima. O nus do ru que no corrigir o plo
passivo o pagamento das custas.
Ex.: Distino entre deteno, posse e propriedade na prtica, nem
sempre fcil distinguir. O proprietrio se no tiver a posse, tem direito a
ela. Deteno no tem a propriedade e tambm no tem a posse. Possuidor
tem a posse. Se a ao for ajuizada em face do mero detentor, este tem
nus de fazer a nomeao autoria. Nos demais casos, basta a alegao
de ilegitimidade passiva. Do mesmo modo, ao mero executor de ato ilcito,
este deve demonstrar quem tem o domnio de fato (responsvel pela
ordem) art. 62, CPC.
Nomeante e nomeado pela literalidade do Cdigo, a nomeao
autoria s tem efeito aps a dupla aceitao: concordncia do autor
(adita a petio) e oitiva do nomeado (se aceita ou no a nomeao
autoria). EXTROMISSO o fenmeno da correo do plo passivo.
Essa dupla aceitao em funo da regra ningum obrigado a
demandar em face de um terceiro qualquer . (PRIMEIRA FASE DE
CONCURSO).
Art. 65 do CPC. Aceitando o nomeado, ao autor incumbir
promover-lhe a citao; recusando-o, ficar sem efeito a
nomeao.
Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que Ihe
atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o processo
continuar contra o nomeante.
A extromisso, ento, depende de uma dupla autorizao. Caso
negue o autor fica sem efeito a nomeao. A doutrina afirma que no pode
ser interpretado literalmente- artigo 66 CPC se o nomeado negar, o
processo continuar contra o nomeante.
O nomeado poder impugnar a nomeao autoria e o juiz decidir a
respeito. No cabe simplesmente negar para que fique sem efeito.
A interveno de terceiro ora voluntria ou provocada. Quando o
terceiro requer o seu ingresso na relao jurdica processual, a interveno
voluntria (assistncia e oposio). Nos demais casos, a interveno
provocada e normalmente quem a faz o ru. Existe a possibilidade de a
interveno ser provocada pelo autor (denunciao da lide).
CHAMAMENTO AO PROCESSO
O ru chama ao processo terceiro, por razes de solidariedade (Codevedores). Cria-se um benefcio processual para chamar ao processo os
devedores solidrios. O chamamento ao processo deve se d na fase de
conhecimento (no possvel na execuo) para que se forme ttulo
44
executivo em relao a todos os devedores solidrios.
Se o devedor
executado pagar a dvida, ele prosseguir com a execuo (nos mesmos
autos), haja vista a presena dos demais que tambm se encontram no plo
passivo. Se no houve o chamamento do processo, o devedor ser
executado e depois intentar com outra ao de conhecimento contra os
outros devedores e com essa sentena poder execut-los.
O fiador goza do benefcio (de direito processual) de ordem (art. 595
do CPC), isto , ele tem responsabilidade subsidiria. Se for demando, o
fiador ter que chamar ao processo o devedor para que ambos faam parte
do ttulo executivo, mas ao ser executado gozar do benefcio de ordem.
Art. 595. O fiador, quando executado, poder nomear penhora
bens livres e desembargados do devedor. Os bens do fiador
ficaro, porm, sujeitos execuo, se os do devedor forem
insuficientes satisfao do direito do credor.
Pargrafo nico. O fiador, que pagar a dvida, poder executar o
afianado nos autos do mesmo processo.
Pela LEI DOS BENS DE FAMLIA, o fiador no pode opor ao devedor a
impenhorabilidade do bem de famlia (lei n. 8.009/90). O fiador paga, subroga-se dos direitos do credor e executa o devedor (que no poder mais
alegar indisponibilidade de bem de famlia), mas para fazer isso na mesma
execuo tem que chamar o devedor ao processo na fase de conhecimento.
O TJ DE SP o devedor no pode opor a impenhorabilidade em fase do
fiador, para restabelecer a justia, a igualdade ( criao jurisprudencial)
QUESTO DE PROVA DO MP/SP (3 fase concurso 182) - art. 942, pargrafo
nico ,CC responsabilidade. Em regra solidria, questo ambiental.
Chamar ao processo aos demais. Tese do MP o chamamento ao processo
sucessivo vai retardar a reparao do dano ambiental. O chamamento ao
processo acabar trazendo vrios agentes, em razo de o dano ambiental
ter nexo causal plrimo.
O fiador, portanto tem o beneficio processual de chamar ao processo
o devedor, para que se forme ttulo contra todos.
cabvel genericamente nestas situaes de solidariedade.
Pargrafo nico do artigo 942 do CC responsabilidade civil- so
solidariamente responsvel com o autor os co autores.
No necessria a concordncia, exceo ento ao princpio de que
ningum obrigado a demandar em face de quem no queira. beneficio
em prol do ru. O projeto do novo CPC pretende acabar com o instituto da
oposio.
DENUNCIAO DA LIDE
a hiptese mais comum nos processos. uma ao regressiva
movida em face do garantidor (legal ou contratual). O juzo da ao
principal competente para apreciar a ao acessria (art. 108, CPCcompetncia funcional).
regida pelo princpio da eventualidade ( um
pedido eventual feito em face do garantidor).
45
Artigo 108 CPC chama de aes acessrias. Deve ser distribuda por
dependncia.
O juzo da ao principal o responsvel para conhecer da ao
acessria regra de competncia funcional. Assim tambm ocorre na ao
dos embargos.
Se o ru perder a demanda principal, ele j est exercendo direito de
regresso contra o garantidor. Ex.: garantia legal dos riscos da evico.
(garantias legais para serem melhor estudadas: a dos vcios redibitrios e
da evico). Evico a perda da coisa por fora de sentena judicial ou de
um ato administrativo (ato administrativo para alguns autores). Ex.: o
alienante responde pela evico. um garantia legal, ainda que tenha sido
realizada em hasta pblica (art. 447, CC). Vide art. 450, CC.
Quando a denunciao da lide trouxer fato novo, ela deve ser evitada
porque compromete a celeridade de reparao do dano vtima, uma
vez que traz ao processo fato novo (discusso sobre a culpa).
46
OPOSIO
acessria (art. 108, CPC). Na pendncia de uma ao em que se
discute sobre ao ou direto. Ao de oposio entre opoente (terceiro) e
opostos (autor e ru), estes so litisconsortes passivos necessrios, no se
aplica a contagem em dobro, pois a lei especifica (15 dias para contestar).
Se os opostos tiverem procuradores diferentes, ainda sim no se aplica.
-------------------------------------------------Aula
-----------------------------------------------------
dia
18.10.10
PROCEDIMENTO
PETIO INICIAL (art. 282/283, CPC) um ato formal. Deve vir
acompanhada de prova documental essencial (artigo 283, CPC). A prova
documental deve ser produzida na fase postulatria (no na instrutria).
Documentos secundrios (no essenciais) podem ser juntados no curso do
procedimento.
I Necessidade de qualificao das partes;
II fato (causa de pedir remota) e fundamento jurdico (causa de
pedir prxima);
47
III - pedido: mediato (tutela jurisdicional) e imediato (bem da lide).
Art. 286 e ss.
IV endereamento (competncia)
Esquema mnimo da demanda teoria da trplice identidade: partes
(elementos subjetivos), causa de pedir e pedido (elementos objetivos)
Influncia da Teoria da Substanciao: exigncia da presena da
causa de pedir remota. Afastamento da teoria da individuao (s a
causa de pedir jurdica). Como regra, no se exige o fundamento legal do
pedido, pois temos a presuno iuria novit curia (que o juiz conhece o
direito e no se vincula aos fundamentos legais. Ele se vincula aos fatos
narrado nos autos).
V- valor da causa: imprescindvel a atribuio do valor da causa (art. 258
a 261, CPC), ainda que o objeto tenha valor inestimvel, cabe parte
atribuir um valor. O valor da causa pode ser:
48
quesitos para realizao de laudo pericial e a indicao de assistente
tcnico, requerimento para a citao do ru (alguns aduzem que a petio
j consta esse pedido).
Os requisitos exigidos para a petio inicial compem um rol
exemplificativo. Ex.: uso do vernculo, endereo para receber as intimaes
(art. 39, CPC). H outros requisitos no ordenamento, como por exemplo:
OBS:
49
50
H casos em que, mesmo no havendo pedido expresso da parte,
possvel o pronunciamento judicial sobre a questo. Ex.: atualizao
monetria, juros legais, condenao dos honorrios advocatcios, astreintes
(multa cominatria), prestaes peridicas (art. 290, CPC) vencidas podem
ser inseridas nas sentenas de 1 grau de jurisdio. O resto tem que propor
outra ao. O mesmo ocorre nas aes de execuo.
Art. 290. Quando a obrigao consistir em prestaes peridicas,
considerar-se-o elas includas no pedido, independentemente de
declarao expressa do autor; se o devedor, no curso do
processo, deixar de pag-las ou de consign-las, a sentena as
incluir na condenao, enquanto durar a obrigao.
Juzo de Admissibilidade da Petio Inicial
Art. 284 - Pressupostos e condies da ao;
Art. 295 possibilidade de indeferimento de inicial, de plano: inpcia da
inicial (conceito legal). Nem todo vcio acarreta inpcia da inicial (vicio
gravssimo na causa de pedir ou no pedido). Se a petio no contiver
pedido (petio suicida no h coerncia entre a causa de pedir e no
pedido).
Art. 296 uma hiptese rara de apelao, que d oportunidade ao juiz de
se retratar (48 horas). Se ele se retratar sem citar o ru, remeter os autos
ao tribunal de justia e este avaliar a necessidade de indeferimento da
inicial.
Tcnica de Julgamento de Demandas Repetitivas
Teoria das demandas idnticas. Demandas idnticas acarretam a
extino da segunda demanda, sem resoluo do mrito. So aquelas que
tem a mesmas partes, mesma causa de pedir e pedido (da trplice
identidade).
Demanda repetitiva (art. 285-A) so demandas semelhantes, ou seja,
uma das partes a mesma, a causa de pedir semelhante, mas no
decorre do mesmo fato, mas de fatos repetitivos, e o pedido pode ser
idntico. O juiz tem o poder de proferir sentena liminar de imediata
improcedncia.
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de
direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total
improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada
a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da
anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n 11.277, de
2006)
1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5
(cinco) dias, no manter a sentena e determinar o
prosseguimento da ao. (Includo pela Lei n 11.277, de
2006)
2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do
ru para responder ao recurso. (Includo pela Lei n 11.277, de
2006)
51
Outras Tcnicas:
Anlise da repercusso geral: feita por amostragem. Separamse casos semelhantes, que no precisam ser idnticos, escolhe um
caso paradigma e o aprecia, servindo esta deciso para as demais;
de
julgamento
de
52
no, mas para eventual provimento da apelao, em um s caso possvel:
quando a argio de incompetncia relativa importar em alterao
o tribunal competente para apreciar a ao.
O juiz pode reproduzir sentena anterior, proferida em outro processo.
uma revalorizao das mximas de experincias (art. 285-A, CPC).
PERGUNTA: possvel uma sentena de imediata procedncia da
demanda repetitiva? No. Fundamento: violao do devido processo
legal. A doutrina afirma, no entanto, no caso de demanda repetitiva onde
os precedentes so de procedncia, a possibilidade de antecipao de tutela
(inclusive as inaudita altera parte) sem o requisito da urgncia. Tudo isso se
trata da tutela da evidncia. Tcnica da tutela evidente. a quarta
hiptese de antecipao de tutela2.
Dessas hipteses de antecipao de tutela cabvel agravo de
instrumento.
Possibilidade de medida cautelar incidental (art. 273, 7). Ela pode
ser determinada em ao cautelar. No antecipatria, cautelar. Formas:
Ao cautelar preparatria;
Ao cautelar incidental, e;
53
ser contados a partir da data do fato. Se o devedor no foi
constitudo em mora, ser constitudo da citao;
Induz litispendncia;
II.
III.
---------------------------------------------------Aula
------------------------------------------------------RECONVENO
19.10.10
Requisitos da reconveno:
Requisitos substanciais: conexo da reconveno com ao
principal ou com o fundamento da defesa;
Requisitos formais: simultnea contestao, em pea
autnoma (a no observncia deste mera irregularidade). A lei no
prev simultaneidade da exceo, mas exige da simultaneidade da
reconveno com a contestao. Tambm se exige a competncia
do juzo (no pode ser absolutamente incompetente).
IV.
54
V.
VI.
VII.
VIII.
IX.
Conceito de Reconveno
uma tcnica utilizada pelo legislador para permitir ao ru a
ampliao objetiva, isto , a formulao de pedido. Porm, no a nica.
No caso dos ritos sumarizados, como no cabvel a reconveno (art. 31,
da lei 9.099/95), mas h possibilidade de formular pedido em seu favor,
desde que fundados nos mesmos fatos que originaram a controvrsia. Esse
pedido denominado pedido contraposto. Esse termo pedido
contraposto foi criado pela doutrina. O 1 do art. 278, do CPC, diz
tambm que lcito ao ru, na contestao, pedido a seu favor, desde que
fundados nos mesmos fatos referidos na inicial.
Importa destacar que o pedido contraposto no tem a mesma
amplitude que a reconveno, mas uma tcnica que pode ser utilizada no
procedimento sumrio, nos termos do art. 278, CPC, desde que fundado nos
mesmos fatos alegados na inicial. Sendo assim, Semelhana entre eles:
ambos permitem que o ru formule pedidos.
Diferenas:
a. A Reconveno: por conta do requisito da conexo ela mais ampla
uma vez que permite, inclusive, novos fatos e nova causa de pedir
deve ser feita em pea autnoma (requisito formal).
b. Pedido Contraposto: mais limitado deve ser baseado nos
mesmos fatos, no podem ser introduzidos novos fatos. Deve ser
requerido na mesma pea da defesa, como um tpico da contestao.
Reconveno
Pedido contraposto
Mais ampla
Limitada
Mesmos fatos
Pea autnoma
que
que
55
H ainda outra terminologia:
c. Contestao reconvencional em ao possessria a contestao
pode assumir carter reconvencional, pois o art. 922 do CPC permite
ao ru formular pedido de proteo possessria e de indenizao. No
pedido contraposto, pois mais amplo que este, j que o ru pode
trazer fatos novos e requerer, inclusive, indenizao. Ademais, o rito
no sumarizado em ao possessria. Muitos afirmam o carter
dplice da ao possessria, por fora desse artigo 922, por permitir
contestao com carter reconvencional.
Portanto, so TRS tcnicas pelas quais o ru pode formular
pedidos.
Princpio da Autonomia da Reconveno o CPC deixa claro que a
extino da ao principal no determina a extino da reconveno (art.
317 do CPC). H simultaneidade no julgamento da ao principal e da
reconveno. Ambas sero julgadas na mesma sentena.
PERGUNTA: Qual o recurso cabvel que indefere liminarmente a
reconveno? Reconveno ao, ento a deciso que indefere a
reconveno, ento ela pe termo a ao. O entendimento minoritrio
defende que a ao cabvel a apelao, porm a doutrina majoritria
afirma que essa deciso, em relao ao processo, interlocutria, pois ela
no encerra o processo principal. Logo, o recurso cabvel o agravo de
instrumento. No cabvel agravo retido.
O raciocnio desenvolvido pode ser aplicado em vrias outras
questes: deciso que indefere ao declaratria incidental, deciso que
pronuncia a prescrio de um dos pedidos ou de um dos litisconsortes.
Deciso que reconhece a alegao de prescrio de um dos pedidos, que
reconhece a alegao de prescrio de um dos litisconsortes.
Resposta: o processo um conjunto de atos processuais realizados por
sujeitos da relao jurdica processual. Os atos (tpicos) do juiz so
classificados pelo art. 162 do CPC, que so: despachos (propriamente dito e
meramente ordinatrios).
Os despachos ordinatrios podem ser praticados pelos serventurios
(4, art. 162, CPC). Ex.: ato de juntada de documento. Eles so, em regra,
irrecorrveis, mas se tiverem um mnimo de contedo decisrio, podem ser
recorridos.
So agravveis as decises interlocutrias. Da sentena (em sentido
amplo, abrangendo os acrdos) cabe apelao (Princpio da
correspondncia o recurso corresponde natureza do ato).
Do ponto de vista prtico, o cdigo tinha um conceito legal de
sentena, aquela que pe termo ao processo, com ou sem julgamento de
mrito. Dessa forma, era muito mais fcil de visualizar o recurso cabvel.
Posteriormente, formou-se na doutrina o entendimento de que do
indeferimento da reconveno cabvel interlocutria.
O conceito legal de sentena (art. 162, 1 , CPC) era muito
criticado em razo de diferir do conceito doutrinrio de sentena. Tereza
Arruda Alvim o conceito de sentena determinado pelo seu contedo, e
no pelo efeito extintivo. Barbosa Moreira a sentena no extingue o
processo, mas sim o procedimento de primeiro grau.
Com a lei
56
11.232/05, houve a alterao do conceito legal e literal de sentena, que
passou a ser dado pelo seu contedo. Conceito legal e literal do art. 162,
1, CPC - um ato decisrio que tem como contedo uma das hipteses
previstas no art. 267 e 269 do CPC. Deve-se, com isso, defender a
APELAO POR INSTRUMENTO no caso de indeferimento de pedido
de reconveno e nos casos acima mencionados. Fundamento:
referido atos decisrio no extingue o processo.
O conceito legal e literal de sentena equvoco neste conceito, pois
como admitir apelao se os autos principais continuam correndo? Nosso
sistema recursal no est adaptado ao atual conceito literal de sentena.
Para fins recursais, precisamos de um conceito sistemtico de
sentena, de tal modo que a sentena um ato decisrio, que tem por
contedo o art. 267 e 269 do CPC, represente o ltimo pronunciamento em
primeira instancia, ou seja, que venha extinguir a primeira fase do
procedimento de primeira instncia.
O prprio CPC (art. 475-M, 3) determina o recurso cabvel em
funo da extino ou no do procedimento em primeira instncia. Recurso
cabvel para deciso que julga impugnao ao cumprimento de sentena?
DEPENDE, se o juiz, ao julgar impugnao, no extinguir o procedimento
caber agravo. Se extinguir, caber apelao.
Se o ru apresentar impugnao sentena e alegar prescrio
superveniente (art. 475-L, CPC), se o juiz acolher a alegao de prescrio,
e extinguir o procedimento de primeira instncia, ento o recurso cabvel
a apelao.
TEORIA DA DEFESA DO RU
divida pela doutrina da seguinte forma:
CONTESTAO
Tem natureza de defesa e excepcionalmente poder assumir carter
reconvencional, como ocorre nas aes possessrias e aes dplices. O ru
tem o nus de contestar e o nus da impugnao especificada dos fatos
57
afirmados pelo autor (art. 302, CPC). Como juiz pode julgar como base na
verdade formal (verdade trazida aos autos pelas partes), sero presumidos
como verdadeiros aqueles fatos alegados pelo autor e no contestados pelo
ru. O juiz tem poder instrutrios, mas diante do princpio dispositivo,
aplicado ao processo civil tradicional, tem poderes para buscar a verdade
material, no estando obrigado a admitir as conseqncias jurdicas
alegadas meramente nos autos.
O CPC admite dispensa que a parte impugne especificadamente os
fatos e permite a contestao por negativa geral, nos casos previstos (art.
302, CPC- rol exemplificativo). Ex.: o MP, o defensor dativo e o procurador
da fazenda pblica no tem o nus da impugnao especificada dos fatos.
A contestao atua segundo o princpio da eventualidade, que
decorre do princpio da concentrao, isto , o ru tem trazer toda a sua
defesa (art. 300, CPC), ainda que traga teses incompatveis entre si, bem
como as excees (art. 303, CPC). Depois da contestao, s lcito trazer
a defesa em casos excepcionais, relativas a direitos supervenientes (que
no se submetem precluso e podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz).
Ex.: prescrio.
ATENO: Prescrio no preliminar de contestao matria
de mrito, mas no propriamente dito (art. 269, I, CPC). Ela uma
prejudicial de mrito, pois o seu reconhecimento acarreta o no
conhecimento e a deciso sobre as demais questes de mrito.
No curso de uma relao processual, diversas questes podem ser
suscitadas e debatidas, porm no h nenhum dispositivo legal que obrigue
o juiz na sentena a julgar todas as questes.
Art. 515 - A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria
impugnada.
EXCEO
um pouco diferente do CPP. Apenas trs matrias so argidas no
CPC: incompetncia relativa, o impedimento (art. 134, CPC) e a suspeio
(art. 135, CPC) do juiz. O juiz parte da exceo (excepto)
PERGUNTA: Pode o juiz indeferir liminarmente a exceo? Em regra,
o juiz no pode indeferir liminarmente a exceo e julgar exceo de
incompetncia, pois ele parte da exceo, salvo quando for
manifestamente improcedente (art. 310, CPC). Se ele no concordar com as
alegaes, o juiz dever declinar os seus motivos e remeter os autos ao
tribunal ou rgo competente.
A exceo suspende o processo at que ela seja decidida, salvo a
exceo de incompetncia que julgada imediatamente pelo prprio juiz.
Ele tem a competncia para decidir sua prpria incompetncia.
-----------------------------------------------------Aula
------------------------------------------------EXCEO-continuao
dia
25.10.10
58
Sendo argida a exceo (lembrando que aqui qualquer das
partes poder faz-lo), que uma defesa processual (porque ataca
o processo) indireta (defesas dilatrias busca a correo de algum
elemento processual), poder ocorrer:
Suspenso prpria (art. 266 do CPC): quando no se praticam atos
processuais, exceto os urgentes (ex.: morte de uma da partes). Por
exemplo: ocorrendo a morte de uma das partes; a rigor, falta pressuposto
de integrao, at que haja regularizao do plo, o processo fica
paralisado, desde a data do evento, a data da morte. Decidir sobre o
incidente um ato do prprio processo.
Argida a Exceo de IMPEDIMENTO/ SUSPEIO do julgador:
Suspenso imprpria: no h paralisao do processo, a rigor. No so
praticados outros atos processuais, enquanto no se decide a questo de
competncia, suspeio ou impedimento ( ato do processo, embora seja
um incidente processual) decidido, o processo volta a andar normalmente.
No o juiz que decidir, cabe ao regimento interno do TJ especificar qual
o rgo competente - entendimento predominante que seja o rgo
plenrio do tribunal.
Mas, pode acontecer de o Ru no apresentar resposta:
Ocorre ento a situao Contumcia, que o no comparecimento
da parte em juzo.
REVELIA
espcie de contumcia do ru. Difere dos efeitos da revelia. Hipteses
(art. 319 do CPC):
A no-apresentao de contestao;
Apresentao de contestao com negativa genrica;
Apresentao de contestao por quem no tem capacidade
postulatria;
Apresentao de contestao fora do prazo;
Falta de representao adequada (falta de juntada de procurao);
Efeitos da Revelia
59
A revelia pode produzir alguns efeitos, mas no necessariamente a todo ru
revel:
Efeito
Processual:
fluncia
dos
prazos
em
cartrio,
independentemente de intimao (art. 322). O ru pode ter patrono
nos autos, mas se no contestou tempestivamente, considerado
revel, mas no se aplica os efeitos da revelia. Esse efeito revel
ocorrer para ru revel, que no tenha patrono, a partir da publicao
do ato;
Efeito Substancial: uma pena de confesso (art. 319, 320 e ss do
CPC). o efeito principal da revelia. O juiz poder admitir como
verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. No so as conseqncias
jurdicas alegadas do autor. Ocorre a admisso dos fatos, tosomente. O contraditrio pode ser formal, que se d possibilidade de
defesa ao ru (verdade formal). No processo civil no se busca a
verdade formal, ocorre que no CPC, principalmente quando se discute
direitos disponveis, o juiz poder julgar com base na verdade formal
(alegaes e fatos trazidos pelas partes), que pode ocorrer, por
exemplo, da pena do ru confesso. O juiz no obrigado a admitir os
fatos alegados como verdadeiros.
60
Se a alegao do autor no tiver verossimilhana, mesmo o ru sendo
revel, o juiz poder julgar contrariamente.
Art. 330, II, CPC - julgamento antecipado da lide, em funo do efeito
substancial da revelia. uma tcnica de julgamento pela
verossimilhana (verdade formal).
Art. 330 - O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo
sentena: (Alterado pela L-005.925-1973)
I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou,
sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir
prova em audincia;
II - quando ocorrer a revelia.
O Cdigo de 1973 foi o embrio da flexibilidade procedimental, com a
adoo da tcnica do julgamento antecipado da lide, exigindo-se a
verossimilhana do que foi alegado pelas partes. O atual projeto do CPC
prope uma maior flexibilidade procedimental.
SANEAMENTO DO PROCESSO
Depois defesa do ru, h a fase providncia preliminares momento de
saneamento do processo, previstas exemplificadamente no art. 323 e ss. do
CPC:
Rplica alegaes de fatos novos pelo ru, para argir eventuais
preliminares apresentadas na defesa do ru (art. 301, CPC),
apresentao de documento novo. Em sntese, possibilitar o
contraditrio.
Trplica - possibilidade de o ru formular pedido incidental
declaratrio, ento o juiz possibilita ao autor para se defender;
quando ru trouxer alegaes que possibilitem a litigiosidade do que
foi alegado pelo autor.
Art. 327 - Se o ru alegar qualquer das matrias enumeradas no
Art. 301, o juiz mandar ouvir o autor no prazo de 10 (dez) dias,
permitindo-lhe a produo de prova documental. Verificando a
existncia de irregularidades ou de nulidades sanveis, o juiz
mandar supri-las, fixando parte prazo nunca superior a 30
(trinta) dias.
O juiz analisar se o caso de julgado conforme o estado do processo
(art. 329) ou de designao de audincia preliminar (art. 330).
O julgamento antecipado ocorre nos casos previstos no art. 330 do
CPC: revelia ou se a causa estiver madura.
61
AUDINCIA PRELIMINAR (ART. 331 DO CPC)
A designao de audincia preliminar no obrigatria, pois a causa
poder estar madura para a deciso, nas hipteses supramencionadas (art.
330). equivoco dizer no ser necessria audincia preliminar nos casos de
direitos indisponveis, por se tratar de audincia de tentativa de conciliao.
O juiz no precisar designar audincia preliminar, em se
tratando de direitos que no admitem de transao. Direitos que no
admitem transao no se confundem com direitos indisponveis. Ex.:
direito a alimentos indisponvel, mas possvel a sua transao.
A segunda hiptese: inviabilidade da tentativa de conciliao (3, art. 331).
Tem que ser analisada a possibilidade e a viabilidade da transao.
3 Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as
circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel sua
obteno, o juiz poder, desde logo, sanear o processo e ordenar
a produo da prova, nos termos do 2. (Acrescentado pela L010.444-2002)
PERGUNTA: Subsiste no direito brasileiro o despacho saneador? O
art. 331 tratava antes do despacho saneador. Hoje o art. dedicado
audincia preliminar.
O saneamento do processo subsiste no direito
brasileiro como providencia preliminar. No subsiste a funo original do
despacho saneador, pois ele propiciava o saneamento, ainda que implcito,
das irregularidades. O juiz declarava o processo saneado, ento todas as
nulidades ou irregularidades anteriores ficavam saneadas, ainda que no
tivessem sido declaradas expressamente. A CF/88 no mais admitiu o
saneamento implcito. H o dever de fundamentar todas as decises,
inclusive as do saneamento.
Finalidade da audincia preliminar: tentativa de conciliao.
comum no MP: em caso de ao de improbidade administrativa, o juiz deve
designar audincia preliminar? A lei 8.429/92, que trata da improbidade,
estabelece que no h possibilidade de transao nessas aes (1, art. 17
vedado conciliao, transao ou acordo).
necessrio, contudo, a anlise no caso concreto acerca das penas a
serem aplicadas (ressarcimento do dano e as outras sanes). Perda de
bens considerada uma sano imprescritvel entendimento do STJ
(PESQUISAR) (CF- imprescritibilidade do ressarcimento do dano, art. 37).
So absolutamente excludas da possibilidade de transao as
sanes polticas (perda do cargo ou funo, suspenso dos direitos
polticos). Quanto ao ressarcimento, h possibilidade de transao, tanto
que podem ser objeto de TAC (termo de ajuste de conduta). RESPOSTA: em
regra, no descabida a designao de audincia preliminar em sede de
ao de improbidade administrativa, pois poder haver transao no que
62
atina ao ressarcimento de bens. Mas no que atina as demais sanes, no
possvel a audincia preliminar, por ser invivel a transao, nos termos do
art. 17 da lei de improbidade administrativa. No que diz respeito ao
ressarcimento, ele possvel, pois no h uma transao propriamente dita.
H uma submisso, pois o sujeito concorda em se submeter s exigncias
legais (ajustar sua conduta). Aqui vigora o princpio processual penal - no
que se refere s demais sanes no h pena sem processo. um misto
de ao reparatria e punitiva: ao de improbidade administrativa.
Terceira hiptese: fixar as questes so pontos controvertidos. Ao fixar
as questes, o juiz fixa o objeto da prova. Em regra, objeto da prova so as
questes de fato. A doutrina divide as questes em:
Questes de direito
Questes de fato - so o objeto da prova.
PERGUNTA: Quando uma questo de direito objeto da prova (art.
337, CPC)? Poder ser municipal, estadual, consuetudinrio, estrangeiro.
Art. 337 - A parte, que alegar direito municipal, estadual,
estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia,
se assim o determinar o juiz.
--------------------------------------------------Aula dia
16.11.10---------------------------------------------------(Continuao)
AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO
A prova pericial se faz depois da audincia preliminar e antes da
audincia de instruo e julgamento (art. 452, CPC trata da ordem de
trabalho na audincia de instruo e julgamento).
Frustrada a tentativa de conciliao, haver a fixao de pontos
controvertidos:
1. Pedido de esclarecimento dos peritos. Podem ser prestados
oralmente na audincia de instruo e julgamento. Na prtica, o juiz
na audincia de instruo determina que o perito faa os
esclarecimentos por escrito.
2. Depoimento pessoal do autor, seguido do ru.
3. Inquisio ou oitiva das testemunhas (primeiro as do autor,
depois as do ru).
4. Debates orais, os quais podem ser substitudos por memoriais
escritos (art. 454, CPC).
Entende-se que a substituio dos debates pelos memorais sem
fundamentao uma mera irregularidade, no gerando nulidade.
63
Na sentena, o juiz vai decidir sobre a prestao da tutela
jurisdicional. Mesmo na sentena de improcedncia h prestao de tutela
jurisdicional ao ru (entendimento jurisprudencial).
Pedido de tutela jurisdicional a prestao da tutela jurisdicional
na sentena no se confunde com os efeitos da tutela jurisdicional.
Ainda que o juiz preste tutela ao autor, a sentena de improcedncia d
tutela jurisdicional ao ru, j que apelao, em regra, apresenta duplo efeito
(art. 520, CPC). (estudar as excees contidas do art. 520 do CPC).
O Anteprojeto prope-se que a apelao no seja recebida no efeito
suspensivo, a fim de que opere no sistema ope judicis.
Atualmente, o efeito suspensivo da apelao no suspende nada, pois
a sentena no produz efeito automaticamente. Esse efeito apenas impede
que a sentena produza efeito imediatamente. A partir da reforma de 1995,
o juiz brasileiro foi dotado de poder geral de antecipao dos efeitos da
tutela jurisdicional. Est presente no art. 294 do CPC.
Art. 294. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido,
correndo sua conta as custas acrescidas em razo dessa
iniciativa.
Antecipao da tutela a antecipao dos efeitos da tutela
jurisdicional. O juiz pode na sentena antecipar os efeitos da tutela. A
antecipao da tutela pode ocorrer depois da sentena, na fase recursal.
Pedido de antecipao de tutela na inicial em regra, os
primeiros efeitos dela s iro aparecer depois do acrdo que confirma a
sentena. Nem sempre possvel a liminar na sentena ou depois da
sentena. No h momento para o pedido de antecipao de tutela. Pode
ser feita a qualquer momento. Art. 273, CPC. A palavra liminar significa
incio, que deve ser deferida de plano, imediatamente.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total
ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952,
de 13.12.1994)
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;
ou (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o
manifesto propsito protelatrio do ru. (Includo pela Lei n
8.952, de 13.12.1994)
1o Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo
claro e preciso, as razes do seu convencimento. (Includo pela
Lei n 8.952, de 13.12.1994)
2o No se conceder a antecipao da tutela quando houver
perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. (Includo
pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
64
3o A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e
conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461,
4o e 5o, e 461-A. (Redao dada pela Lei n 10.444, de
7.5.2002)
4o A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a
qualquer tempo, em deciso fundamentada. (Includo pela Lei n
8.952, de 13.12.1994)
5o Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o
processo at final julgamento. (Includo pela Lei n 8.952, de
13.12.1994)
6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando
um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se
incontroverso. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer
providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes
os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter
incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de
7.5.2002)
65
preste uma tutela provisria, que no apta a produzir coisa julgada
material, mas imprescindvel para garantir a efetividade do processo.
O Estado, na figura do juiz, apresenta um Poder Geral de Cautela
o poder que o juiz tem de determinar medidas cautelares de ofcio, SEM A
AUDINCIA DAS PARTES (art. 797, CPC). uma medida excepcional.
O juiz tambm pode determinar medidas inominadas ou atpicas (art.
798, CPC), aplicando a proporcionalidade. So medidas no previstas pelo
legislador, que podem ser determinadas pelo juiz, desde que necessrias e
adequadas.
PERGUNTA: Qual o fundamento do juiz atribuir efeito suspensivo a
recurso que desprovido desse efeito? Ou seja, qual o fundamento
da ao cautelar inominada para atribuir efeito suspensivo a
recurso?
Ex.: recurso especial e recurso extraordinrio no
apresentam efeito suspensivo. FUNDAMENTO: O juiz dotado de
poder
de
cautela,
poder
de
aplicar
medidas
atpicas,
excepcionalmente.
Ex.: por meio de medida cautelar sustentar efeito do protesto.
Inominado, leia-se, no disciplinado pelo CPC, no especificado pelo
legislador.
O juiz, tambm, tem poder de determinar medidas inaudita altera
parte (art. 804), sem a prvia oitiva do ru. Qual o requisito para medida
inaudita altera parte? O RISCO DA INEFICCIA DA MEDIDA COM A PRVIA
OITIVA DO RU.
a tcnica do contraditrio diferido, ou seja, o
contraditrio no negado, apenas postergado.
O juiz pode de determinar medida diversa da requerida (tcnica da
fungibilidade). Aqui, o juiz no est adstrito ao pedido, logo, o art. 460, CPC
afastado. preciso, assim como a medida inominada, que a medida seja
necessria e seja a mais adequada. Na prtica, essa tcnica muito
aplicada nas aes de improbidade. Quem pode aplicar a medida de ofcio,
pode aplicar essa tcnica.
PODER DE ANTECIPAO
66
1. Que a ao possessria seja de fora nova que seja ajuizada
antes de 1 ano e 1 dia;
2. Que seja demonstrada a posse;
3. Prova da turbao ou esbulho. Ocorrer inaudita altera
parte.
Verifica-se, portanto, que a urgncia neste caso no requisito, por
conta do poder tpico de antecipao do juiz. O juiz j tinha o poder de
antecipao.
Antecipao de tutela em ao possessria em fora velha
neste caso, invocado o poder geral do juiz de antecipao, pois no est
expressamente prevista na lei.
ANTECIPAO DA TUTELA
Requisito: prova inequvoca da verossimilhana melhor seria: prova
suficiente da verossimilhana, desde que haja fundado receio de
perecimento do direito ou risco de dano irreparvel.
a) Antecipao de urgncia (cautelar) fundada no receio de
perecer o direito e a tutela jurisdicional (art. 273, I, CPC). Distino
entre o juzo de probabilidade (medidas satisfativas) e juzo de mera
aparncia (para medidas meramente conservativas). Fumo (juzo
de probabilidade) e fuminho (juzo de mera aparncia)
quanto ao grau de intensidade.
b) Antecipao punitiva ou sancionatria pelo abuso do direito de
defesa (art. 273, II, CPC)
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total
ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e:
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o
manifesto propsito protelatrio do ru.
c) Antecipao da parte incontroversa da demanda (art. 273,
6, CPC): seria uma tutela provisria, no fundada na urgncia, ou
seria uma sentena parcial (tutela definitiva) ou, ainda, um
julgamento antecipado e parcial da lide (art. 330, CPC)? uma
67
antecipao que decorre de uma inrcia (falta de impugnao) ou
em relao de reconhecimento parcial do pedido por parte do ru?
H TUTELA DA EVIDNCIA (art. 273,6) nas hipteses b e c:
Antecipao punitiva ou sancionatria e antecipao da parte
incontroversa da demanda (art. 273, 6, CPC). H TUTELA DA
APARNCIA na antecipao de urgncia.
6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando
um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se
incontroverso. (Includo pela Lei n 10.444, de 2002)
68
I corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exeqente,
que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os danos
que o executado haja sofrido;
II fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a
sentena objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado
anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por
arbitramento;
III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos
que importem alienao de propriedade ou dos quais possa
resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente
e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios
autos.
1 No caso do inciso II do deste artigo, se a sentena provisria
for modificada ou anulada apenas em parte, somente nesta ficar
sem efeito a execuo.
2 A cauo a que se refere o inciso III do caput deste artigo
poder ser dispensada:
I quando, nos casos de crdito de natureza alimentar ou
decorrente de ato ilcito, at o limite de sessenta vezes o valor do
salrio-mnimo,
o
exeqente
demonstrar
situao
de
necessidade;
II - nos casos de execuo provisria em que penda agravo
perante o Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de
Justia (art. 544), salvo quando da dispensa possa
manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta
reparao. (Alterado pela L-012.322-2010)
3 Ao requerer a execuo provisria, o exequente instruir a
petio com cpias autenticadas das seguintes peas do
processo, podendo o advogado declarar a autenticidade, sob sua
responsabilidade pessoal: (Alterado pela L-012.322-2010)
I sentena ou acrdo exeqendo;
II certido de interposio do recurso no dotado de efeito
suspensivo;
III procuraes outorgadas pelas partes;
IV deciso de habilitao, se for o caso;
V facultativamente, outras peas processuais que o exeqente
considere necessrias.
69
--------------------------------------------------Aula
29.11.10----------------------------------------------------
dia
(continuao)
PERGUNTA: Nenhum caso de antecipao de tutela sem
oferecimento de garantia poder ultrapassar 60 salrios mnimos?
Depende. Deve ser utilizada a ponderao, a anlise quanto
reversibilidade da situao ftica.
4. De urgncia (art. 273, I, CPC) um requisito alternativo, em que
deve ser demonstrar:
70
EXECUO POR QUANTIA CERTA (OBRIGAO DE DAR) art. 475O, CPC ex.: precatrios. Em regra, ela expropriatria (transferncia
de bens do patrimnio do devedor para o patrimnio do credor). A
expropriao de bens se faz nos termos do art. 646 e 647, CPC com:
A adjudicao;
A alienao particular;
A arrematao (em hasta pblica, com o maior lance).
A expropriao pode ser feita tambm com o usufruto, com os
rendimentos percebidos.
Eles no so os nicos meios para a execuo por quantia certa. H
execues que utilizam outros meios expropriatrios, como o
precatrio, que utilizado na execuo contra a Fazenda Pblica.
71
cominatria peridica, por tempo de atraso. Nem sempre ser diria,
logo no correto afirmar em sua definio que um provimento
mandamento para cessao de atividade nociva com a imputao de
multa cominatria diria. H possibilidade de a astreinte acarretar
interveno de empresa, seqestro de medidas pblicas (no
seqestro, medida executiva). O rol exemplificativo. Ex.: utilizada
em interveno de empresa para o fornecimento de medicamentos,
nomeao de administrador para fazer cumprir seqestro de rendas
pblicas (no o seqestro, medida cautelar ou medida executiva,
previsto constitucionalmente. um seqestro inominado);
PERGUNTA: H fungibilidade nos meios expropriatrios nas
execues por obrigaes de fazer ou no fazer? Sim, pois o rol
exemplificativo.
CONCURSO DA MAGISTRATURA: estudar a evoluo dos contratos de
compra e venda e a possibilidade de utilizao de sentena para substituir a
assinatura do vendedor.
------------------------------------------------Aula
30.11.10------------------------------------------------------
dia
72
temos, em regra, uma deciso interlocutria que na sua literalidade
executvel, passvel de cumprimento provisrio. Ela no est mencionada
no rol do art. 475-N, artigo que elenca os ttulos executivos judiciais.
Evidentemente, a deciso interlocutria no se trata de ttulo executivo
extrajudicial, pois tambm no est presente no art. 585.
A no meno da deciso interlocutria no rol de ttulos executivos
judiciais previstos art. 475-N levou ao desenvolvimento de duas correntes
no direito brasileiro:
1. A relativizao do princpio de que no h execuo sem ttulo,
pois, a rigor, o rol de ttulos executivos judiciais taxativo e s a
lei poder prever quais documentos ensejam atividade executiva.
Como a deciso interlocutria no se encontra no rol e, mesmo
assim, por apresentar atividade executiva, ento o princpio teria
sido relativizado ( a corrente que predomina na doutrina e na
jurisprudncia).
2. No houve uma relativizao do princpio, pois a deciso
interlocutria trata-se de uma sentena parcial, por isso tem
atividade executiva (ministro do STJ Teori Zavasque).
CUMPRIMENTO DE SENTENA
O cumprimento de sentena pode ser definitivo (ou execuo
definitiva) ou provisrio (execuo provisria). O cumprimento provisrio
far-se- do mesmo modo que a definitiva e nos termos do art. 475-O, do
CPC.
O cumprimento de sentena se faz por meio de fase processual
subseqente, e no por um processo executivo autnomo. Temos trs fases:
Liquidao (eventual)
73
74
EXECUO DEFINITIVA: A execuo de ttulo extrajudicial execuo
definitiva, decorrente de sentena lato sensu ou de sentena transitada em
julgado
EXECUO PROVISRIA d-se em algumas situaes: 1) Na hiptese de
apelao, recebida s com efeito devolutivo (art. 520, CPC);2) recurso
especial para o STJ: recurso desprovido de efeito suspensivo (art. 542, 2,
CPC); 3) Recurso extraordinrio para o STF: desprovido de efeito suspensivo
(art. 542,2,CPC). A tcnica da execuo provisria tambm pode ser feita
no caso de efetivao da tutela antecipada, quando h obrigao de pagar
quantia certa.
Art. 475- I, CPC: admisso de execuo de captulos de sentena.
2o Quando na sentena houver uma parte lquida e outra ilquida, ao credor
lcito promover simultaneamente a execuo daquela e, em autos apartados, a
liquidao desta. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
75
H vrias correntes sobre a ncessidade ou no de intimao do devedor: 1 )
necessidade de intimao pessoal do devedor; 2) necesidade de intimao
do advogado; 3) . O STJ entende que no h necessidade de intimao do
devedor para a incidncia da multa. A partir do momento em que ela se
tornar exigvel, o devedor dever efetuar o pagamento dela.
Quando houver a necessidade de apresentao de clculos
aritmticos do credor, ento o este dever requerer o cumprimento de
sentena e o instruir por memorial esse clculo e esperar pela intimao do
devedor.
O CPC atual d ao devedor a possibilidade de impugnar o
cumprimento de sentena, s que isso no vai afastar a aplicao da multa.
Com isso, muitos passaram a afirmar que haveria um cerceamento da
defesa. No direito romano, o devedor que se opunha ao cumprimento de
sentena, quando no era atendido seu pedido, era condenado a pagar em
dobro. Verifica-se que houve um abrandamento, uma vez que imposto ao
devedor uma multa de 10% do valor da causa.
OPOSIO EXECUO
Temos vrias formas de oposio:
1. IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DE SENTENA: ela defesa
incidental, isto , por petio dirigida ao prprio juzo de execuo,
nos prprios autos. Permite dilao probatria. Na impugnao ao
cumprimento de sentena, h limites cognio judicial (no
qualquer matria que tratada por esse tipo de oposio), em razo
de ela j ter dito prvia execuo. Dessa forma, ela s poder versar
sobre o rol disposto no art. 475- L, CPC. O rol taxativo, mas
possvel interpretao extensiva, por conta do inciso VI, do mesmo
art., pois o legislador no conseguiu exaurir todas as situaes:
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo
pela Lei n 11.232, de 2005)
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;
(Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
II inexigibilidade do ttulo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
III penhora incorreta ou avaliao errnea; (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)
IV ilegitimidade das partes; (Includo pela Lei n 11.232, de
2005)
V excesso de execuo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva
da obrigao, como pagamento, novao, compensao,
76
transao ou prescrio, desde que superveniente
sentena. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
UM
INCIDENTE
DEFENSIVO: d-se, segundo o STJ, para a argio de matrias que
no exigem dilao probatria. No mais necessrio que seja
matria de ordem pblica. Caractersticas: inominado, atpico (no
prevista expressamente pelo legislador)
Verifica-se que com os meios oficiais de oposio execuo a
execuo pode ser suspensa. O efeito suspensivo, porm, no automtico,
pois o efeito suspensivo no se d mais pelo sistema ope legis. Ele se d
pelo sistema ope iudicis, ou seja, o juiz poder suspender a execuo na
impugnao ou nos embargos.
A EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, contrariamente, no deve
suspender a execuo, por isso no compatvel com a dilao probatria.
Logo, o juiz tem preservar o contraditrio e decidir imediatamente.
4. A doutrina atual tambm afirma uma terceira forma de oposio
execuo denominada oposio por aes autnomas
prejudiciais execuo. Hoje admitida a conexo por
prejudicialidade. Esse tipo de defesa no incidental; autnomo.
denominado de defesa heterotpica autnoma e prejudicial
execuo cabvel tambm em fase de cumprimento de sentena.
Ex.: ao rescisria (a procedncia dessa ao poder fazer
desaparecer o ttulo executivo, logo prejudicial).
Embora exista uma conexo por prejudicialidade, o cumprimento de
sentena previsto no art. 475-P, II, do CPC d-se em primeira instncia, ante
o juzo que proferiu a sentena. Logo, essas aes no podero ser
reunidas.
Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuar-se- perante:
II o juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio;
77
O art. 489, CPC, deu ao relator (desembargador, ministro) da ao
rescisria o poder de determinar tutela de urgncia para suspender a
execuo.
Art. 489. O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da
sentena ou acrdo rescindendo, ressalvada a concesso, caso imprescindveis
e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza cautelar ou
antecipatria de tutela. (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006)
78
--------------------------------------------------Aula
06.12.10----------------------------------------------------
dia
Impugnao ao cumprimento de sentena ttulo judicial limitao cognio judicial, somente matrias no preclusas.
79
V excesso de execuo;
VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da
obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao
ou prescrio, desde que superveniente sentena. (Includo pela
Lei n 11.232, de 2005)
1o Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo,
considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou
ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal
Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato
normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como
incompatveis com a Constituio Federal. (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)
2o Quando o executado alegar que o exeqente, em excesso de
execuo, pleiteia quantia superior resultante da sentena,
cumprir-lhe- declarar de imediato o valor que entende correto,
sob pena de rejeio liminar dessa impugnao. (Includo pela Lei
n 11.232, de 2005)
80
prescrio da pretenso. O pedido de cumprimento de sentena no pode
ser feito antes dos 15 dias, do mesmo modo, no poder ser exercida a
pretenso executria. esta a justificativa em que se baseia a 2 corrente.
81
2 - Decorrido o prazo mximo de 1 (um) ano, sem que seja
localizado o devedor ou encontrados bens penhorveis, o Juiz
ordenar o arquivamento dos autos.
3 - Encontrados que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os
bens, sero desarquivados os autos para prosseguimento da
execuo.
4o Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver
decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a
Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a
prescrio intercorrente e decret-la de imediato.
(Includo pela Lei n 11.051, de 2004)
5o A manifestao prvia da Fazenda Pblica prevista no 4 o
deste artigo ser dispensada no caso de cobranas judiciais cujo
valor seja inferior ao mnimo fixado por ato do Ministro de Estado
da Fazenda. (Includo pela Lei n 11.960, de 2009)
STJ: smula 314 suspende-se o prazo por um ano fim do qual se inicia o
prazo qinqenal para prescrio intercorrente a partir da data do
arquivamento dos autos.
STJ Smula n 314 - 12/12/2005 - DJ 08.02.2006 Em execuo
fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo
por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio
qinqenal intercorrente.
No que diz respeito impugnao ao cumprimento de sentena,
devemos observar o seguinte:
a) Dvida quanto necessidade de garantia do juzo: h quem
entenda, conforme visto acima, a necessidade de garantia do juzo
por conta do prazo (15 dias), que dado para o ru oferecer
impugnao (art. 475-J, CPC).
b) A impugnao no tem efeito suspensivo automtico: esse
efeito pode ser concedido pelo juiz. O legislador fez por bem negar
impugnao o efeito suspensivo. Dessa forma, em regra, a
impugnao no suspende a fase de execuo. Ela poder ser
concedida pelo juiz, desde que haja requerimento do executado,
onde demonstre serem relevantes os fundamentos da impugnao,
isto , sejam plausveis, verossmeis, que tenham a possibilidade de
virem a ser acolhidos; risco de prejuzo irreparvel ou de difcil
reparao.
Quanto aos embargos do devedor (caractersticas):
a) uma ao de conhecimento;
b) Incidental execuo;
c) Distribuda por dependncia: no juzo em que tramita a execuo.
Exceo: execuo por carta - vo funcionar dois juzos no mesmo
processo: perante um juzo tramita a execuo, mas a tramitao dos
atos executrios se d por execuo por carta.
82
d) Competncia para o julgamento dos embargos: no caso de
execuo por carta, h uma peculiaridade os embargos podero ser
distribudos tanto no juzo deprecante quanto no juzo deprecado. A
competncia para o julgamento dos embargos , em regra, para o
juiz deprecante e, excepcionalmente, para o juzo deprecado, se os
embargos versarem exclusivamente sobre os atos executivos
praticados no juzo deprecado.
Art. 747. Na execuo por carta, os embargos sero oferecidos no
juzo deprecante ou no juzo deprecado, mas a competncia para
julg-los do juzo deprecante, salvo se versarem unicamente vcios
ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao dos bens. (Redao
dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)
AO DE EMBARGOS DO DEVEDOR
Caractersticas: ao de conhecimento, incidental executria, distribuda
por dependncia, rito sumrio especial (motivo pelo qual no cabvel
reconveno).
Art. 740. Recebidos os embargos, ser o exeqente ouvido no
prazo de 15 (quinze) dias; a seguir, o juiz julgar imediatamente o
pedido (art. 330) ou designar audincia de conciliao, instruo
e julgamento, proferindo sentena no prazo de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. No caso de embargos manifestamente
protelatrios, o juiz impor, em favor do exeqente, multa ao
embargante em valor no superior a 20% (vinte por cento) do
valor em execuo. (NR)
Para a oposio de embargos execuo, no necessrio garantir o
juzo (consoante disposio expressa no CPC, desde 2006). Em
compensao, os embargos no tem mais efeito suspensivo automtico.
Poder ser concedido pelo juiz o efeito suspensivo.
tero
efeito
83
1o O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito
suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus
fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente
possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta
reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por
penhora, depsito ou cauo suficientes.
2o A deciso relativa aos efeitos dos embargos poder, a
requerimento da parte, ser modificada ou revogada a qualquer
tempo, em deciso fundamentada, cessando as circunstncias
que a motivaram.
3o Quando o efeito suspensivo atribudo aos embargos disser
respeito apenas a parte do objeto da execuo, essa prosseguir
quanto parte restante.
4o A concesso de efeito suspensivo aos embargos oferecidos
por um dos executados no suspender a execuo contra os que
no embargaram, quando o respectivo fundamento disser
respeito exclusivamente ao embargante.
5o Quando o excesso de execuo for fundamento dos
embargos, o embargante dever declarar na petio inicial o
valor que entende correto, apresentando memria do clculo, sob
pena de rejeio liminar dos embargos ou de no conhecimento
desse fundamento.
6o A concesso de efeito suspensivo no impedir a efetivao
dos atos de penhora e de avaliao dos bens.
Ainda que o juiz d efeito suspensivo execuo, o credor tem
direito ao processamento execuo.
Uma parte da doutrina entende que, no momento em
posterior dispensou a garantia do juzo para a oposio de
(2006), as normas do livro II do CPC, que trata dos ttulos
extrajudiciais, devem ser aplicadas aqui, desde que haja
compatibilidade da norma.
que a lei
embargos
executivos
lacuna e
84
execuo, oferecendo e prestando cauo suficiente e
idnea, arbitrada pelo juiz e prestada nos prprios autos.
2o Deferido efeito suspensivo, a impugnao ser instruda e
decidida nos prprios autos e, caso contrrio, em autos
apartados. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
3o A deciso que resolver a impugnao recorrvel mediante
agravo de instrumento, salvo quando importar extino da
execuo, caso em que caber apelao. (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)
ESTA CAUO (art. 475-M, 1, CPC) DEVE SER PRESTADA ANTES DOS
ATOS DE ALIENAO DO DOMNIO: ARREMATAO, ADJUDICAO.
PERGUNTA: O direito de prosseguimento da ao existe nas aes
as quais tenham como objeto ttulo extrajudicial? O entendimento
majoritrio de que esse direito no poder ser aplicado, quando se tratar
de ttulo extrajudicial. Fundamento: houve um prvio processo de
conhecimento.
85
18 desta Lei, processando-se o incidente em autos apartados.
(Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
5o Os tribunais podero expedir instrues sobre o
cumprimento deste artigo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
Quanto averbao do requerimento de cumprimento de sentena,
no h previso legal.
A execuo se inicia com a citao do devedor (nos termos do art.
222, CPC) para efetuar o pagamento em 3 dias (artigo 652 CPC). Aqui, o
devedor perdeu a prerrogativa de indicar os bens a serem penhorados. O
credor quem poder fazer isso nesta fase.
86
2o Nas execues por carta precatria, a citao do executado
ser imediatamente comunicada pelo juiz deprecado ao juiz
deprecante, inclusive por meios eletrnicos, contando-se o prazo
para embargos a partir da juntada aos autos de tal comunicao.
(Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
3o Aos embargos do executado no se aplica o disposto no art.
191 desta Lei. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
Art. 745-A. No prazo para embargos, reconhecendo o crdito do
exeqente e comprovando o depsito de 30% (trinta por cento)
do valor em execuo, inclusive custas e honorrios de advogado,
poder o executado requerer seja admitido a pagar o restante em
at 6 (seis) parcelas mensais, acrescidas de correo monetria e
juros de 1% (um por cento) ao ms. (Includo pela Lei n 11.382,
de 2006).
PERGUNTA: trata-se de direito potestativo do devedor ou depende
da concordncia do credor para efetuar o pagamento na forma
prevista no art. 745-A? um direito potestativo do devedor.
Julgado improcedente os embargos, dar-se- o prosseguimento da
execuo com os atos expropriatrios.
87
2o Idntico direito pode ser exercido pelo credor com garantia real,
pelos credores concorrentes que hajam penhorado o mesmo bem,
pelo cnjuge, pelos descendentes ou ascendentes do executado.
(Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
3o Havendo mais de um pretendente, proceder-se- entre eles
licitao; em igualdade de oferta, ter preferncia o cnjuge,
descendente ou ascendente, nessa ordem. (Includo pela Lei n
11.382, de 2006).
4o No caso de penhora de quota, procedida por exeqente alheio
sociedade, esta ser intimada, assegurando preferncia aos scios.
(Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
5o Decididas eventuais questes, o juiz mandar lavrar o auto de
adjudicao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
2. Alienao por iniciativa particular (art. 685-C, CPC):
Art. 685-C. No realizada a adjudicao dos bens penhorados, o
exeqente poder requerer sejam eles alienados por sua prpria
iniciativa ou por intermdio de corretor credenciado perante a
autoridade judiciria. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
1o O juiz fixar o prazo em que a alienao deve ser efetivada,
a forma de publicidade, o preo mnimo (art. 680), as condies
de pagamento e as garantias, bem como, se for o caso, a
comisso de corretagem. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
2o A alienao ser formalizada por termo nos autos, assinado
pelo juiz, pelo exeqente, pelo adquirente e, se for presente, pelo
executado, expedindo-se carta de alienao do imvel para o
devido registro imobilirio, ou, se bem mvel, mandado de
entrega ao adquirente. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
3o Os Tribunais podero expedir provimentos detalhando o
procedimento da alienao prevista neste artigo, inclusive com o
concurso de meios eletrnicos, e dispondo sobre o
credenciamento dos corretores, os quais devero estar em
exerccio profissional por no menos de 5 (cinco) anos. (Includo
pela Lei n 11.382, de 2006).
3. Arrematao (alienao pblica);
Art. 686. No requerida a adjudicao e no realizada a
alienao particular do bem penhorado, ser expedido o edital de
hasta pblica, que conter: (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
I - a descrio do bem penhorado, com suas caractersticas e,
tratando-se de imvel, a situao e divisas, com remisso
matrcula e aos registros; (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
II - o valor do bem;
88
III - o lugar onde estiverem os mveis, veculos e semoventes; e,
sendo direito e ao, os autos do processo, em que foram
penhorados;
IV - o dia, o lugar e a hora da praa ou do leilo;
IV - o dia e a hora de realizao da praa, se bem imvel, ou o
local, dia e hora de realizao do leilo, se bem mvel; (Redao
dada pela Lei n 11.382, de 2006).
V - meno da existncia de nus, recurso ou causa pendente
sobre os bens a serem arrematados; (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)
VI - a comunicao de que, se o bem no alcanar lano superior
importncia da avaliao, seguir-se-, em dia e hora que forem
desde logo designados entre os 10 (dez) e os 20 (vinte) dias
seguintes, a sua alienao pelo maior lano (art. 692). (Redao
dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
V - meno da existncia de nus, recurso ou causa pendente
sobre os bens a serem arrematados; (Redao dada pela Lei n
8.953, de 13.12.1994)
VI - a comunicao de que, se o bem no alcanar lano superior
importncia da avaliao, seguir-se-, em dia e hora que forem
desde logo designados entre os dez e os vinte dias seguintes, a
sua alienao pelo maior lano (art. 692). (Redao dada pela Lei
n 8.953, de 13.12.1994)
1o No caso do art. 684, II, constar do edital o valor da ltima
cotao anterior expedio deste. (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)
2o A praa realizar-se- no trio do edifcio do Frum; o leilo,
onde estiverem os bens, ou no lugar designado pelo juiz.
(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
3o Quando os bens penhorados no excederem o valor
correspondente a 20 (vinte) vezes o maior salrio mnimo,
conforme o art. 275 desta Lei, ser dispensada a publicao de
editais, no podendo, neste caso, o preo da arrematao ser
inferior ao da avaliao. (Includo pela Lei n 7.363, de 11.9.1985)
3o Quando o valor dos bens penhorados no exceder 60
(sessenta) vezes o valor do salrio mnimo vigente na data da
avaliao, ser dispensada a publicao de editais; nesse caso, o
preo da arrematao no ser inferior ao da avaliao. (Redao
dada pela Lei n 11.382, de 2006).
Hasta pblica (gnero):
89
Em so Paulo, por exemplo, foi suspensa a adjudicaes nas
execues fiscais por meio de ato privativo do Governador do Estado.
4. Usufruto;
RECURSOS
um meio voluntrio de impugnao das decises judiciais, para
pleitear a sua reforma ou a sua integrao, que pode ser manuseado na
mesma relao processual, que pode ser dirigido ao prprio julgador ou,
90
ainda, a um rgo hierarquicamente
taxativamente previstos em lei.
Voluntariedade;
Pleiteia reforma/integrao;
superior.
Os
recursos
esto
91
Embargos de divergncia nos dois ltimos.
PRAZOS RECURSAIS
92
Apelar adesivamente apelao interposta no prazo das contrarazes, se ainda no exerceu o direito de recorrer no prazo do
referido recurso.
Art. 496. So cabveis os seguintes recursos: (Redao dada pela
Lei n 8.038, de 25.5.1990)
I - apelao;
II - agravo de instrumento;
II - agravo; (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
III - embargos infringentes;
IV - embargos de declarao;
V - recurso ordinrio;
Vl - recurso especial; (Includo pela Lei n 8.038, de 25.5.1990)
Vll - recurso extraordinrio; (Includo pela Lei n 8.038, de
25.5.1990)
VIII - embargos de divergncia em recurso especial e em recurso
extraordinrio. (Includo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
EMBARGOS
DECLARATRIOS
INFRINGENTES
EMBARGOS
93
Os recursos so regidos pelo princpio da colegiabilidade recursal, ou
seja, um recurso julgado por um rgo colegiado e fracionrio que
apresenta (expresso correta) o Tribunal.
No STF, temos 11 Ministros com 1 Presidente + 1Turma (5 ministros)
+ 2 Turma (5 ministros).
Art. 546. embargvel a deciso da turma que: (Revigorado e
alterado pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
I - em recurso especial, divergir do julgamento de outra turma, da
seo ou do rgo especial; (Includo pela Lei n 8.950, de 1994)
Il - em recurso extraordinrio, divergir do julgamento da outra
turma ou do plenrio. (Includo pela Lei n 8.950, de 1994) trata
de questo de direito constitucional. cabvel embargo de
divergncia quando a deciso de uma turma for divergente de
outra turma ou do plenrio, no caso do STF.
EMBARGOS DE DIVERGNCIA: interposto para provocar o julgamento
do Pleno, quando a deciso de uma Turma diferente da outra turma ou
plenrio. Prazo de 5 dias para interposio.
No STJ, temos 33 Ministros, com 2 Turmas de direito privado; 2
turmas que julgam matria de direito pblico e 2 turmas de criminais. Na
juno das duas turmas de direito privado, temos a sesso de direito
privado. Na juno das turmas de direito pblico temos a sesso de direito
publico. J a sesso criminal advm da juno das turmas criminais. As
sesses so competentes para julgar os acrdos divergentes entre as
Turmas.
Nosso sistema recursal avana com a relativizao do princpio da
colegiabilidade, no sentido de aumentar dos poderes do relator. Isso se deu
na alterao do artigo 557 CPC- julgamento monocrtico. O recurso no
julgado por acrdo, mas por deciso monocrtica.
Art. 557. o relator negar seguimento a recurso manifestamente
inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com
smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal,
do supremo tribunal federal, ou de tribunal superior. (redao
dada pela lei n 9.756, de 17.12.1998)
1o-a se a
smula ou
federal, ou
ao recurso.
94
Exemplo - Sentena-_Apelao _TJ/SP-_ Cmara _ se a Cmara julgar vai
proferir um Acrdo este desafia (passando por eventuais ED ou EI) REsp
(STJ) e / ou RExt (STF).
Mas, a aplicao deste artigo vai possibilitar ao relator julgar
monocraticamente. Este vai proferir uma deciso monocrtica. Se, no
momento da anlise do juzo de admissibilidade, entender o Relator que
este manifestamente inadmissvel, nos termos do referido artigo, haver
uma exceo ao princpio da coleagibilidade.
PERGUNTA: O que juzo de prelibao? o juzo de
admissibilidade. Em regra, no direito brasileiro, esse juzo sempre feito
pelo relator.
PERGUNTA: O que juzo de delibao? o juzo de mrito. Depois
de 2006, foi dado ao relator esse juzo tambm, ou seja, o de julgar
monocraticamente o recurso ou de antecipar a tutela recursal.
1o-a se a
smula ou
federal, ou
ao recurso.
PRINCPIOS
95
Outros princpios alm do princpio da taxatividade e colegiabilidade:
1) PRINCPIO DA UNIRRECORRIBILIDADE
Outro princpio muito importante ao estudarmos recursos o
princpio da unirrecorribilidade, o qual determina que, em relao a cada ato
decisrio, a parte somente poder interpor um nico recurso por vez.
A parte no pode, por exemplo, Embargar e Apelar. Tanto que a
oposio de embargos de declarao, em regra, interrompe (zeram) o prazo
para interposio de outros recursos - para todos e no somente para o
embargante.
A interrupo deve ser integrada, complementada, a sim sendo
apelvel.
A exceo quanto interrupo do prazo para outros recursos ocorre
nos Juizados Especiais Cveis em relao aos embargos opostos em face da
sentena (no em relao a acrdo do Colgio Recursal), pois neste caso
h suspenso do prazo para interposio do recurso. Portanto, ser possvel
apenas um recurso por vez essa a regra.
Exceo ao princpio da unirrecorribilidade: DE UM NICO
ACRDO, SE A PARTE QUISER RECORRER, PODER INTERPOR
SIMULTANEAMENTE RECURSO ESPECIAL PARA O STJ E RECURSO
EXTRAORDINRIO PARA O STF. Os dois sero interpostos e juntados aos
mesmos autos. Se ambos forem conhecidos, os autos sero remetidos ao
STJ primeiramente. Se ganhar no STJ, o recurso ao STF fica prejudicado,
voltando para o juzo de ad quem. Se perder no STJ, autos sero
encaminhados ao STF.
Pode ocorrer a seguinte situao: estamos diante de um acrdo e,
dentro deste mesmo acrdo, podemos ter um captulo decidido por maioria
de votos que reformou a sentena de mrito e outros captulos decididos de
forma unnime que reformaram o resto da sentena. Deste captulo que foi
decidido por maioria, cabem embargos infringentes, tendo efeito devolutivo
limitado questo que decidiu por maioria, no cabendo embargos
infringentes na totalidade do acrdo.
Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento
(captulo) por maioria de votos e julgamento unnime, e forem
interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso
extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento
unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos
embargo s.
Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos
infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter
como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso
(o captulo) por maioria de votos.
O captulo que reformou por maioria de votos desafia um recurso:
embargos infringentes. Ou recorre para atacar esse captulo, ou transitar
em julgado, no podendo, obviamente, interpor RE ou REsp. Caso a parte
recorra, interrompe-se o prazo para o RE e REsp. Assim que for julgado,
comea a fluir novamente o prazo para o Recurso especial ou Recurso
96
extraordinrio. Fundamento: para evitar outra exceo ao princpio da
unirrecorribilidade dos prazos recursais.
2) PRINCPIO DA PROIBIO DA INTERPOSIO ALTERNATIVA DE
RECURSO
A parte no pode interpor alternativamente os recursos, tendo que
escolher. No pode agravar e apelar ao mesmo tempo.
3) PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE RECURSAL
Havendo dvida objetiva quanto ao cabimento do recurso, ele poder
ser convertido e processado como se fosse o recurso a ser aplicado.
Dvida objetiva divergncia doutrinria, jurisprudencial quanto ao
recurso interposto. Afasta a dvida subjetiva, ou seja, quando a parte que
interpor o recurso desconhece qual o recurso cabvel. Se houver erro
grosseiro ou m f, a fungibilidade recursal no aplicada. No se pode
falar em erro grosseiro ou m-f se h dvida objetiva.
H muitas decises que tem exigido, alm da dvida objetiva, a
tempestividade tambm. Esse requisito, porm, comea a ser abrandado.
muito criticado pela doutrina, o que vem alterando decises, mas ainda no
est pacificada, apenas est comeando a ser atenuada.
4) PRINCPIO DA PROIBIO DA REFORMATIO IN PEJUS
A parte recorrente no pode ser prejudicada pelo seu prprio recurso decorre do efeito devolutivo.
O STJ aplicou esse princpio (que prprio dos recursos) ao instituto
do reexame necessrio (que, a rigor, no tem natureza recursal), como se
v na Smula 45 do STJ: Fazenda Pblica no pode ter sua situao
agravada no julgamento do reexame necessrio.
5) PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO
Princpio que no absoluto, mas que est consagrado na Conveno
Americana de Direitos Humanos e que garante o direito de recorrer a um
rgo hierarquicamente superior. No absoluto, j que a prpria CF cria
excees, como por exemplo: aes de competncia originria do STF.
6) PRINCPIO DA DIALETICIDADE
Os recursos tm que ser devidamente arrazoados, no podendo as
partes reiterar razes anteriores simplesmente. condio de
admissibilidade, pressuposto recursal exposio das razes de
inconformismo.
7) PRINCPIO DA CORRESPONDNCIA
97
A cada ato decisrio correspondem recursos especficos. Exemplo:
das decises interlocutrias, cabvel recurso de agravo; da sentena, cabe
apelao. No existe apelao de acrdos, pois aquele s cabvel para
sentenas.
O Cdigo faz a correspondncia entre um recurso a
determinado ato decisrio.
8) PRINCPIO DA VOLUNTARIEDADE - Os princpios pressupem
iniciativa da parte.
9) PRINCPIO DA PROIBIO DA VARIABILIDADE RECURSAL OU
PRINCPIO DA CONSUMAO
Decorre da aplicao da precluso consumativa. Foi previsto
expressamenteno CPC de 1939. O cdigo atual no prev, mas o fato de
no estar previsto no cdigo atual, no afastou a sua aplicao em funo
do princpio da precluso consumativa. Ou seja, a parte que interpe um
recurso, ainda que no prazo, no pode desistir de um recurso interposto
para interpor outro. Ela no pode variar (modificar) o recurso. Probe, ainda,
a complementao do recurso j interposto - no pode variar, nem
complementar as razes.
10)
PRINCPIO DA COMPLEMENTARIEDADE
--------------------------------------------------Aula
09.12.10----------------------------------------------------
dia
98
dispositivo, ao princpio da demanda e ao artigo 2 do CPC nenhum juiz
presta tutela se no houver requerimento da parte interessada - se a parte
se conforma com a deciso e no recorre, essa deciso transitar em
julgado. Isso propicia a formao progressiva da coisa julgada, quando h
conformismo parcial da deciso, seguido de recurso de matria parcial da
deciso.
O efeito devolutivo pode ser:
99
IV - EFEITO EXTENSIVO/ EXPANSIVO D-se quando a deciso judicial
produz efeitos alm da pessoa do recorrente (efeito expansivo subjetivo) ou
atinge atos processuais que no foram expressamente impugnados (efeito
expansivo objetivo).
Efeito muito importante para o processo penal.
Havendo litisconsrcio unitrio necessrio como, por exemplo,
casamento anulado, um dos cnjuges recorre da sentena e o tribunal d
provimento apelao e declara que o casamento no foi anulado. Tal
deciso produz efeito para o outro cnjuge (j que a deciso tem que ser
unitria para todos).
V EFEITO REGRESSIVO OU ITERATIVO determina que alguns recursos
propiciam o reexame da deciso pelo prprio julgador.
Parcela da doutrina nega que exista esse efeito iterativo, pois
entendem que seria um juzo de retratao, e no um efeito do recurso. H
alguns recursos que propiciam um reexame pelo prprio julgador, por isso
alguns doutrinadores alegam se trata de um juzo de retrao. Ex.:
embargos infringentes. A mesma Cmara que julga a apelao aprecia os
embargos infringentes. H, portanto, um reexame da causa pela prpria
Cmara. Contudo, no se trata de mesmo rgo jurisdicional, pois a
votao pode mudar, no se semelhando de forma alguma com o juzo de
retratao.
(Estudar recursos do processo penal pelo livro da Ada Pelegrini)
VI EFEITO SUBSTITUTIVO esse efeito se d quando o recurso
conhecido, ainda que no haja reforma da deciso judicial. Quando o
recurso conhecido, o julgamento do recurso substitui a deciso anterior.
A importncia prtica a definio da competncia para o julgamento
da ao rescisria. Ao rescisria uma ao de competncia originria
dos Tribunais no existe ao rescisria em primeira instncia e o tribunal
competente para julgar a ao rescisria de seus julgados.
Se houve uma sentena, desta sentena, uma apelao que originou
um acrdo, o qual transitou em julgado. A ao rescisria reformar o
acrdo, e no a sentena organizao hierrquica da Justia. Se,
eventualmente, for interposto um Recurso especial, mas o STJ no conheceu
do recurso, ser o TJ competente para julgar tal ao rescisria.
VII EFEITO OBSTATIVO - todo recurso gera tal efeito, ou seja, obsta a
precluso, impede a precluso.
CLASSIFICAO:
A doutrina divide os recursos em:
a) RECURSOS COMUNS (ORDINRIOS)
Recurso que permite a ampla discusso da causa, relacionado a
qualquer questo (questes de fato, de direito), reexame do fato, reexame
da prova. So recursos que no exigem, a rigor, o prequestionamento. Ex.:
os recursos de apelao, o recurso ordinrio, entre outros.
100
RECURSOS EM ESPCIE
EMBARGOS DE DECLARAO
um recurso previsto no CPC com finalidade de integrao/
complementao do julgado, e no a reforma do julgado. Os embargos so
opostos quando h uma contradio, uma omisso ou uma obscuridade.
Em regra, esse recurso no produz efeitos infringentes, isto , no se
destina reforma do julgado, mas a sua complementao, a sua integrao.
Trata-se de um recuso que produz efeito interruptivo no prazo para a
interposio de outros recursos.
Porm, excepcionalmente, sobretudo quando os embargos so
opostos em face da sentena proferida no Juizado Especial Cvel, haver a
suspenso dos efeitos. Neste caso, com a oposio de embargos para sanar
101
a omisso, existe a possibilidade excepcional de que eles produzam efeitos
infringentes, isto , efeito modificativo do julgado.
Em assim sendo, com a possibilidade de modificao do julgado, tem
que ser garantido o contraditrio seriam como verdadeiras contrarrazes
aos embargos de declarao, porque, ao juiz vislumbrar a possibilidade de
efeitos infringentes, j manda que se intime a parte contrria para evitar
surpresas e no violar o contraditrio.
Regra geral trata-se de um recurso amplo* (pode ser em face de
vrios recursos em vrios graus de jurisdio) e produz efeito interruptivo
do prazo para interposio de outros recursos. Exceo: quando os
embargos so opostos em face da sentena proferida no Juizado Especial
Cvel. Neste caso, h a suspenso do prazo para interposio do recurso
inominado.
Nos embargos de declarao verificamos o princpio da
colegiabilidade sinnimo do princpio do duplo grau de jurisdio no
plano horizontal ( o direito de que seu recurso seja julgado pelo rgo
hierarquicamente superior). Exceo quando o relator monocraticamente
julga um recurso.
O STJ considera ilegal o regimento interno que probe o agravo
(regimental) interno da deciso do relator para um rgo colegiado porque
garante o duplo grau no amplo horizontal, a apreciao do recurso pelo
rgo competente que a Cmara, a Turma, a Sesso, o Plenrio e no o
relator.
Duplo grau de jurisdio no plano vertical a garantia prevista
no Pacto de So Jos de Costa Rica, ou seja, existe um direito de recorrer de
uma deciso judicial para um rgo hierarquicamente superior no
absoluta, porque existem recursos que sero julgados pelo STF em primeira
Instncia.
Hoje se discute a possibilidade de aplicao do efeito
suspensivo em sede de embargos de declarao, excepcionalmente.
Na realidade, a qualquer recurso legalmente desprovido de efeito
suspensivo (at mesmo quando tal vedao expressa) pode ser concedido
com base no poder geral de cautela do juiz.
No h qualquer limitao oposio de embargos de declarao - a
sano pela oposio de embargos declaratrios a multa, mas o projeto
do novo CPC prev tal limitao.
AGRAVO
102
Das decises proferidas em audincia de instruo e julgamento a
parte deve interpor agravo na modalidade retida, oral e imediata.
O agravo retido o recurso que gera o efeito obstativo efeito
inerente a todo recurso, ou seja, quando o recurso obsta/ impede a
precluso. Tambm propicia/ provoca o juzo de retratao, que possvel
aps as contrarrazes(contraminuta) artigo 523, CPC (se no houver
retratao, o agravo retido deve ser reiterado na apelao em razes ou
contrarrazes, sob pena de precluso). O juiz no pode se retratar sem ouvir
o agravado, sob pena de violao ao contraditrio.
Art. 523. Na modalidade de agravo retido o agravante
requerer que o tribunal dele conhea, preliminarmente, por
ocasio do julgamento da apelao. (Redao dada pela Lei n
9.139, de 1995)
1o No se conhecer do agravo se a parte no requerer
expressamente, nas razes ou na resposta da apelao, sua
apreciao pelo Tribunal. (Includo pela Lei n 9.139, de 1995)
2o Interposto o agravo, e ouvido o agravado no prazo de 10
(dez) dias, o juiz poder reformar sua deciso.(Redao dada pela
Lei n 10.352, de 2001)
3o Das decises interlocutrias proferidas na audincia de
instruo e julgamento caber agravo na forma retida, devendo
ser interposto oral e imediatamente, bem como constar do
respectivo termo (art. 457), nele expostas sucintamente as
razes do agravante.(Redao dada pela Lei n 11.187, de 2005)
QUESTO DE CONCURSO: O agravo retido pelo tribunal julgado no
momento do julgamento da apelao, como preliminar de razes ou
contrarrazes, ento ele deve ser reiterado na apelao seno o
agravo fica precluso.
AGRAVO DE INSTRUMENTO
Recurso que excepcionalmente cabvel das decises interlocutrias
entre a petio inicial e a sentena, mas tambm um recurso cabvel nas
decises interlocutrias posteriores sentena, entendendo-se como tal
aquela que no pe termo ao processo (PROCESSO CIVIL SINCRTICO). Ex.:
deciso do juiz na fase de cumprimento da sentena.
O agravo de instrumento
tribunal, no juzo ad quem.
interposto
diretamente
no
de
instrumento
no
tem
efeito
suspensivo
103
Requisitar informaes;
104
julgamento da apelao. (Redao dada pela Lei n 9.139, de
1995)
1o No se conhecer do agravo se a parte no requerer
expressamente, nas razes ou na resposta da apelao, sua
apreciao pelo Tribunal. (Includo pela Lei n 9.139, de 1995)
2o Interposto o agravo (RETIDO), e ouvido o
agravado no prazo de 10 (dez) dias, o juiz poder reformar
sua deciso.(Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001)
Se o juiz comunicado do agravo e depois reforma sua deciso, sem
a oitiva da outra parte, haveria violao do contraditrio? Se a outra parte
no concordar, que ela mesma interponha um agravo, pois a possibilidade
de o juiz se retratar da sua deciso interlocutria, devendo respeitar apenas
a regra de que se retrate depois da comunicao feita pelo Tribunal.
Do acrdo que julga o agravo de instrumento, ainda que
reforme a deciso interlocutria do juiz por maioria, no cabem embargos
infringentes, mas pode haver a interposio de embargos de declarao.
Deste acrdo ou de eventuais embargos declaratrios opostos, pode caber
Recurso especial ou Recurso extraordinrio, porm, ficaro retidos. Os
embargos infringentes s so cabveis quando uma deciso que julgou uma
apelao em matria de mrito.
v. artigo 542, 3, CPC.
Art. 542. Recebida a petio pela secretaria do tribunal, ser
intimado o recorrido, abrindo-se-lhe vista, para apresentar contrarazes. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001)
1o Findo esse prazo, sero os autos conclusos para admisso ou
no do recurso, no prazo de 15 (quinze) dias, em deciso
fundamentada. (Includo pela Lei n 8.950, de 1994)
2o Os recursos extraordinrio e especial sero recebidos no
efeito devolutivo. (Includo pela Lei n 8.950, de 1994)
Est pacificado que, embora a lei no preveja excees, nem sempre
o recurso pode ficar retido, pois se houver urgncia, poder ser remetido
imediatamente.
3o O recurso extraordinrio, ou o recurso especial, quando
interpostos contra deciso interlocutria em processo de
conhecimento, cautelar, ou embargos execuo ficar retido
nos autos e somente ser processado se o reiterar a parte, no
prazo para a interposio do recurso contra a deciso final, ou
para as contra-razes.
* o legislador comeu um pedao, que dever ser acrescido da seguinte
forma:
Deveria constar: O recurso extraordinrio, ou o recurso especial,
quando interpostos contra acrdo proferido em julgamento de
agravo de instrumento* contra deciso interlocutria em... e no como
est redigido no dispositivo.
O RE ou REsp retido dever ser reiterado quando da interposio do
RE ou REsp decorrente de acrdo proveniente da deciso definitiva.
105
Nem sempre o recurso pode ficar retido. Se houver urgncia, ele se
transformar em agravo de instrumento.
RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL
um recurso comum, interposto contra acrdo.
Pode discutir qualquer matria reexame dos fatos, das provas,
matria de fato, de direito. Cabe se a deciso foi denegatria.
RECURSO ESPECIAL (STJ) e RECURSO EXTRAORDINRIO (STF)
A interposio deve ser perante o presidente ou seu vice do tribunal e
no em face da Cmara e deve ser feita de forma simultnea (RE e REsp).
O presidente ou vice realizar o primeiro juzo de admissibilidade. Em
no admitindo o RE ou REsp, desta deciso do presidente cabia agravo de
instrumento que era julgado pelo prprio tribunal, mas agora (novidade de
2010), o agravo nos prprios autos, que subir ao STJ ou STF, que j pode
julgar o REsp ou RE.
O RE ou REsp retido dever ser reiterado quando da interposio do
RE ou REsp decorrente de acrdo proveniente da deciso definitiva.
O sujeito recorre de um nico acrdo simultaneamente interpondo
RE e/ou REsp.
Primeiramente os autos sero encaminhados ao STJ, sendo distribudo
para uma Turma, encaminhado a um relator, que pode o Ministro relator do
STJ, em deciso irrecorrvel, pode entender que a questo constitucional
prejudicial e remete os autos ao STF para que o RE seja julgado em primeiro
lugar.
O Ministro relator do Recurso Extraordinrio, em deciso irrecorrvel,
poder entender que a questo constitucional no prejudicial e devolve ao
STJ.
Se o STJ d provimento ao REsp, os autos no ser, pois a questo est
prejudicada, pois recorrente j ganhou no STJ - a no ser que a outra parte
tenha recorrido e a outra questo deva ser analisada pelo STF tambm.
O RE e o REsp tm teorias idnticas:
I exigem a presena de uma questo federal constitucional ou
infraconstitucional,
que
passa
por
duplo
juzo
de
admissibilidade: juzo a quo tribunal de origem e juzo ad quem,
que prevalece sobre o primeiro. O juzo de adminissibilidade a quo no
vincula o juzo ad quem, contudo se no passar pelo primeiro, ter que
interpor um agravo nos autos do processo.
II exigem o prequestionamento exigncia prevista nas smulas
do STF, como por exemplo: Smula 282, 356 do STF. A questo do
prequestionamento est prevista na CF, pois os recursos RE e REsp
precisam estar fundamentados nos artigos 102, III (RE) e 105, III (REsp)
da CF e suas alneas para poderem ser admitidos. H necessidade de
fundamentao legal do recurso (indicar a alnea e o art.). no h que
se falar em fungibilidade.
106
Artigo 102, III, CF compete ao STF julgar mediante recurso
extraordinrio as causas decididas. Logo, em RE pode pedir o reexame de
questes decididas em nica ou ltima instncia, isto o
prequestionamento.
Se o acrdo for omisso (antes da interposio de recurso
extraordinrio), imprescindvel a oposio de embargos de declarao
(outra finalidade dos embargos prequestionar a matria), porque RE e
REsp no podem ser interpostos por salto, sendo necessrio o esgotamento
dos recursos ordinrios, recursos comuns.
Por isso, se estamos diante de um acrdo que por maioria reformou
uma sentena de mrito ao julgar apelao, temos que interpor embargos
infringentes, sob pena de no esgotar os recursos comuns antes de interpor
o RE e/ou REsp, sob pena de transitar em julgado a parte que no foi objeto
de embargos infringentes.