identidad
completa: definicin
parcial:
regla justicia
reciprocidad
transitividad
matemticos:
de inclusin:
relacin parte-todo
relacin parte-parte de un todo
dilema
argumentos jurdicos:
a pari
Para aclarar un poco ms las cosas desde el principio, puede ser til ofrecer el sig
uiente cuadro que recoge la mayor parte de las tcnicas argumentativas estudiadas
en el Tratado:
IMPORTANTE
Lo importante con respecto a la argumentacin es que recuerden que primero argumen
tamos sobre los hechos y luego sobre el derecho aplicable.
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FILOSOFA DEL DERECHO
a contrario
de comparacin: argumento del sacrificio
probabilidades
argumentos basados en la estructura de lo real
enlaces de sucesin
basados en el nexo casual
argumento paradigmtico
relacin hecho-consecuencia y medio-fin
argumentacin por etapas
argumento del despilfarro
argumento de la direccin
argumento de la superacin
enlaces de coexistencia:
relacin acto-persona: argumento de autoridad
relacin individuo-grupo
relacin simblica
doble jerarqua
diferencias de grado y de orden
argumentos que fundan la estructura de lo real:
argumentacin por el caso particular
ejemplo
ilustracin
modelo
razonamiento por analoga.
De disociacin.
13.2. TEORAS SOBRE LA ARGUMENTACIN JURDICA
Si bien ya hemos esbozado la teora de Perelman y Olbrecht-Tyteca, adquiere especi
al relevancia analizar la teora de la argumentacin jurdica de Robert Alexy, nacido
en Alemania en 1945 y actual profesor de la Universidad de Kiel, Alemania.
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FILOSOFA DEL DERECHO
INFORMACIN ADICIONAL
Con motivo de la visita a nuestro pas del Dr. Robert Alexy, ocasionada por la ent
rega de la mxima distincin que las universidades del mundo entregan a los ms destac
ados profesionales, la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires y e
Destaca, que hay derechos humanos absolutos y relativos: los primeros son derech
os que tienen todos frente a todos (el derecho a la vida es un ejemplo) y los se
gundos, son derechos que todos los miembros de toda comunidad jurdica tienen en s
u comunidad (por ejemplo de elegir). "Tanto los derechos humanos absolutos como
los relativos son derechos suprapositivos o morales. Una Constitucin slo puede jus
tificarse cuando contiene los derechos humanos absolutos y relativos como derech
os fundamentales o positivizados".
El panorama descripto precedentemente ilustra la riqueza, amplitud, rigor y actu
alidad de la teora discursiva alexyana por lo que fcilmente puede concluirse que s
e trata de una propuesta que justificadamente se ha constituido en un interlocut
or privilegiado en los debates que en la actualidad se despliegan en el campo de
la filosofa del derecho y la teora jurdica en general.
Alexy ha trabajado con cuatro modelos tericos: aristotlico, hobbesiano, nietzschea
no y kantiano y por supuesto su vinculacin est con el ltimo, pero a la hora de la f
undamentacin de los derechos humanos no duda en recurrir a una "metafsica racional
y universal".
Una Constitucin incorpora el "derecho racional de la modernidad" o los "principio
s fundamentales del derecho natural y racional y de la moral moderna del derecho
y del Estado" cuando consagra: la dignidad humana, la libertad, la igualdad, la
democracia, el Estado de derecho y el Estado social.
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Su teora es de origen iusnaturalista y tiene como nota fundamental la conexin del
derecho y la moral.
Alexy ha explicitado la va de fundamentacin acudiendo a seis principios:
? consistencia (consistency),
? eficiencia (effi ciency),
? verifi cabilidad (testability),
? coherencia (coherence),
? generalizabilidad (generalizability) y
? sinceridad (sincerity)
Las dudas genricas se acentan segn autores como Hilgendorf , Gril, Betegon o Atienza
cuando Alexy incorpora en su fundamentacin una premisa emprica cual es la existenc
ia de un nmero elevado de personas que no tenga inters de actuar estratgicamente si
no sometidos a las reglas del discurso y frente a ello el catedrtico de Alicante
es terminante: el problema aqu no es slo el que puedan darse situaciones en que no
exista un nmero sufi ciente de personas que tengan el mencionado inters (esto es,
que falle la premisa emprica), sino que yo no veo que se pueda combinar de la for
ma que Alexy sugiere el modo pragmtico-trascendental y el modo emprico de fundamen
tacin. Si el argumento pragmtico trascendental depende, en efecto, de una premisa
emprica, entonces el fundamento no es ya pragmtico-trascendental, sino emprico. La
fundamentacin pragmtico-trascendental o bien es la fundamentacin ltima, o no es fund
amentacin .
Trascendental en la tica discursiva no apunta con ortodoxia kantiana a las condicio
nes de posibilidad de la experiencia sino de la argumentacin (mediacin de la filos
ofa trascendental kantiana con el giro lingstico, e incluso en la parte B de la tica a
peliana se intenta conciliar el rigorismo kantiano con las condiciones existenci
ales o fcticas de la aplicacin de los principios morales).
Frente a las distintas teoras que marginaron e insisten en marginar a la razn de l
a moral y la tica (en consonancia con los planteos emotivistas tradicionales de K
elsen, Ross, o en la va de la analtica contempornea o la importante plyade de autore
s postmodernos) la moral discursiva procura, inspirndose en Kant, prolongar el pr
oyecto ilustrado de la modernidad y confirmar los rasgos de universal, cognitivi
sta y formal. El campo escogido para esa peculiar racionalidad prctica ser el uso
del lenguaje y la racionalidad dialgica consensual comunicativa presupuesta en el
mismo, la que en definitiva transita por el discurso argumentativo. As la razn ya
no slo estar habilitada para la verdad en el campo terico, sino que tambin se legit
imar en su bsqueda de la correccin de normas y juicios de valor.
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FILOSOFA DEL DERECHO
procedimiento), el seguimiento de las reglas discursivas no garantiza sin embarg
o la obtencin del consenso dadas las diferencias antropolgicas y valorativas entre
los hombres, e incluso el respeto de aqullas permite la obtencin de ms de una resp
uesta correcta.
El procedimentalismo alexyano enfrenta en el captulo de los principios un serio d
esafo en tanto los principios y valores se diferencian slo en virtud de su carcter d
eontolgico y axiolgico respectivamente , aqullos definiendo lo debido y stos definiend
o lo mejor o lo bueno.
A modo de conclusin
Ms all de eventuales polmicas, lo cierto es que en Alexy encontramos un referente o
bligado de la filosofa jurdica actual, que a partir de una teora esencialmente proc
edural en sus orgenes (con puntos fuertes como la pretensin de correccin y la tesis
del discurso jurdico como caso especial del discurso prctico), ha llegado a elabo
rar sin abandono de sus premisas, sino ms bien como desarrollo o profundizacin de l
as mismas una ms amplia teora jurdica, asentada sobre un concepto del derecho explcit
amente antipositivista o no-positivista, que de la mano de los argumentos de la
injusticia
la injusticia extrema no es derecho y de los principios avala en definit
iva conexiones conceptuales y normativamente necesarias entre derecho y moral, p
lanteando con ello parafraseando a Hart un nuevo (y serio) desafo al positivismo ju
rdico.
13.3. EL RAZONAMIENTO JUDICIAL. ANLISIS DE FALLOS
El anlisis de los planos en que se debe estructurar una sentencia, una vez ms deno
ta la trascendencia y contenido del concepto de derecho , develando el paradigma al
que adhiere el Juez. La repercusin de ello, trasunta la funcin que ejerce cada ma
gistrado en la sociedad, determinando de igual modo las motivaciones de sus fall
os y los fundamentos y justificacin de la argumentacin jurdica que adopte.
Debe existir en los fallos, cinco planos.
1) Plano Fctico
2) Plano Regulatorio
3) Plano lingstico
4) Plano Lgico
5) Plano Axiolgico.
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FILOSOFA DEL DERECHO
COMENTARIO DEL DOCENTE
La prxima clase estudiaremos las diferentes teoras jurdicas crticas contemporneas y c
oncluiremos el mdulo con una resea de la teora de Michel Foucault sobre La verdad y
las formas jurdicas expresadas en las cinco conferencias que diera en Ro de Janei
ro en 1973. Sntesis
Algunas conclusiones:
Es trascendental la exposicin y argumentacin jurdica tanto de los abogados, como de
los jueces, ya que ello convalida ante los operadores jurdicos y la sociedad, la
motivacin de cada uno y la justificacin lgica de los hechos y las normas, principi
os y valores, para arribar a lo justo concreto de cada uno.
El valor justicia, como alma de lo jurdico es el fin de todo pronunciamiento judi
cial y de toda argumentacin de las partes implicadas en un conflicto.
La lectura de este mdulo, anhelo que les brinde material para abordar los temas j
urdicos con la apertura de todos los planos enunciados: fctico, normativo o regula
torio, lingstico, lgico y axiolgico. Ello, les dar las armas necesarias para la defen
sa y justificacin de sus argumentos y adems, la persuasin que lo sostenido por uste
des es lo justo en el caso que estn debatiendo.
ACTIVIDAD EN EL FORO DE LA CLASE
Para ahondar en la argumentacin jurdica y para que puedan tomar contacto con los f
allos judiciales y la merituacin que se efecta de la argumentacin de las partes, el