De tal manera que implica manejar la relacin empezando con CI buen manejo de la
comunicacin que exista en la reunin, tanto la verbal como la no verbal. Para ello
debe saber escuchar, saber recibir los distintos tipos de comunicacin y comprender las
razones dadas.
D Debe ser experto.
Esta caracterstica comprende dos aspectos:
Primero, debe tener la suficiente experiencia en el manejo de las relaciones
interpersonales, la cual se adquiere no slo con los estudios que realice al respecto, sino
con las vivencias o conocimiento de ellas, en los distintos mbitos de la actividad
humana; en otras palabras, constituye la persuasin racional. En segundo lugar, el
conciliador debe tener unos conocimientos previos de la tcnica de manejo de un
determinado tipo de conflicto, para que no llegue a la audiencia a aprender del conflicto,
sino que les aporte a las partes sus conocimientos, tanto del caso mismo como de
situaciones semejantes; debe ser capaz de conocer la materia, los negocios y las
relaciones similares a los que son objeto del conflicto que media.
g) Debe conocer las partes.
Conocimiento no solo de su personalidad, sino de su entorno, tanto social como de
actividades econmicas, de tal manera que en el transcurso del proceso conciliatorio lo
oriente y adems proponga las frmulas que ms se acerquen al querer y a la
personalidad respectiva. Desde luego que no se requiere un estudio profundo de la
situacin de cada litigante, sino que debe tener capacidad de captacin, en el transcurso
de la audiencia, de las personas que est tratando.
h) Respetable.
En la medida en que el conciliador despierte en las partes capacidad y honorabilidad, en
esa misma medida stas atendern sus insinuaciones o sugerencias. Despertar
confianza en las partes, por la misma personalidad del conciliador, el respeto que ste
tenga de los litigantes y la comprensin que les difiera.
En trminos generales podemos decir que unidas las anteriores caractersticas del
conciliador, configuran el perfil que debe tener, y que de esto depender el xito o
fracaso del proceso conciliatorio. El conciliador, a ms de lo anterior, debe ser objetivo,
ecunime, convincente y comprensivo, cualidades que no se encuentran en cualquier
persona, por lo cual aquel debe tener una previa preparacin, pero tambin, cualidades
innatas, de tal manera que todas fluyan espontneamente dentro de la comunicacin en
el encuentro.
CLASES DE CONCILIADORES
11. De acuerdo con la naturaleza de la controversia, genricamente se pueden agrupar
en dos, como son:
Los conciliadores oficiales y los conciliadores privados; unos y otros estn regulados
por la ley y tienen visos y calidades incluso de administradores de justicia.
Consideramos que los dos grupos deben reunir las caractersticas y calidades que
anotamos anteriormente, ms los otros requisitos que la clase de rea del derecho exija
para tal funcin, o que la disciplina respectiva requiera. Debemos agregar que
cualquiera sea la clase de conciliador que intervenga en el acto conciliatorio, debe estar
legalmente constituido, para que de esta manera la figura contenga todos los visos de
eficacia entre las partes que intervienen.
a) Conciliadores oficiales.
12. Entindase por stos, los que actan en el proceso de conciliacin en ejercicio de sus
funciones, dado el organismo oficial a que pertenecen y sin que sean parte en el
conflicto. Estos conciliadores estn instituidos por la misma naturaleza de la funcin o
porque la ley o los estatutos les atribuyen funciones conciliadoras. Esos conciliadores,
que los hemos denominado oficiales, son:
El juez. Desde los albores de la conciliacin y con el derecho cannico (C.1446) se
entendi que en materia de conflictos que constituan una lite, quien deba actuar como
mediador o conciliador era el juez principalmente. En el decreto 2158 de 1958 (C.P.T.),
en su artculo 25, se dispuso que poda actuar el juez en la conciliacin preliminar o
antes del juicio, o en su defecto el inspector de trabajo; de tal manera que ya dentro de
un juicio, quien debe ser conciliador es el juez que ya conozca la causa. El decreto 1861
de 1989 dispuso que slo el juez deba ser el conciliador en aquellos casos en que la
misma norma lo permita (artculo 2o). El decreto 2282 que modific el C. de P.C., en
su artculo 101, establece que slo el juez puede actuar como conciliador en los
procesos que taxativamente lo permitan. El procedimiento de familia sigui en
principio los lineamientos del civil y pese a su reforma, tiene al juez como principal
conciliador. El decreto 2303 de 1983 tiene al juez como conciliador nico. El decreto
350 de 1989 faculta al juez para conciliar en todo lo relacionado con el concordato,
dentro de la audiencia preliminar del artculo 27. Como se ve, son varias las
disposiciones que establecen que el conciliador lo puede ser el juez competente o en
potencia de serlo, quien acta como director de la audiencia.
El inspector de trabajo. Ya en el citado artculo 27 del C.P.L. se haba establecido la
posibilidad para que, en la conciliacin previa al proceso, actuara como conciliador el
inspector de trabajo o el organismo administrativo equivalente. Con la expedicin de la
ley 23 de 1991, en su artculo 26, que consagr la audiencia como presupuesto para
accionar, donde se le atribuye a stos tal funcin. Estos son competentes hasta tanto no
haya proceso, caso en el cual la pierde para asumirla el juez de conocimiento.
Los inspectores de transito. Es sabido que con la reforma al procedimiento que se hizo
con la ley 23 de 1991, se le atribuy a estos funcionarios la competencia para conocer
de las faltas que se cometan en accidentes de trnsito, lo mismo que para liquidar los
daos ocasionados a las personas y a las cosas. Dicho funcionario deber propender por
una conciliacin entre las partes (artculo 20). Esta facultad, que fue suspendida
mediante el artculo 59 del decreto 2651 de 1991, recobr toda su vigencia y
aplicabilidad con la declaratoria de inexequibilidad de este artculo en mencin, por lo
que en cada trmite que estos funcionarios conozcan y adelanten, deben propender por
la conciliacin, como un acto procesal ms dentro de la querella o proceso mismo.
Es de considerar que desde el punto de vista prctico, es posible que a la audiencia de
conciliacin las partes llevan un negociador, persona que perfectamente puede actuar
dentro de la audiencia, siempre y cuando el juez o el conciliador prevea que las
intenciones y orientaciones sean dirigidas a colaborar en el asentamiento de los puntos
de acuerdo. Luego hay casos en que la negociacin, como figura independiente, es parte
de la conciliacin o est contenida en sta.
Los alcaldes o inspectores de polica. Distintas normas consagradas en la ley 23 de
1991, les asigna a tales funcionarios conocer de las causas contravertientes que les
compete tanto a los inspectores de trabajo como a los de trnsito. En el trmite
respectivo debern obedecer al procedimiento respectivo, dentro del cual est
consagrada la posibilidad de la celebracin de audiencia de conciliacin y, por ende,
actuar como conciliadores.
El defensor de familia. El artculo 47 de la ley 23 de 1991 autoriz y confiri la
competencia a los defensores de familia, rganos adscritos al 1.C.B.F., para que ante
ellos se celebre audiencia de conciliacin antes de iniciarse el proceso o durante el
transcurso de ste, en aquellos procesos que taxativamente se enumeran en la
mencionada norma.
El fiscal. Como agente del ministerio pblico ante las entidades o entes territoriales y
organismos descentralizados del Estado, y de los rganos jurisdiccionales de lo
contencioso, sern los competentes para conocer del trmite conciliatorio, bien sea antes
de la va gubernativa durante sta, antes de la va jurisdiccional o durante sta, a
peticin de parte o de la autoridad respectiva, tal como lo establecen los artculos 60 y65
de la ley 23 de 199 1,junto con lo normado en los decretos 171 y 173 de 1993, que
reglament la conciliacin administrativa antes del proceso.
Otros. No obstante, la ley, en forma especial, puede crear entidades oficiales, que
participen en el proceso conciliatorio, de unas a\ya mencionadas, que es lo ideal y que
se dediquen a esta funcin, como ha sido propuesta reiterada con la idea de des
judicializar las soluciones de los con1ictoS. Decreto 26S, artculo 53 de 1991).
b) Conciliadores privados.
13. ltimamente el legislador fue muy celoso en dejar en manos de personas privadas la
funcin de conciliador, tal vez por circunstancias lgicas, ya que las calidades
personales la responsabilidad que sobre ellos se extiende y por saber que no existen
estas entidades o personas que logren asumir tal reto, se desconfiaba en permitirles
desempear tales funciones.
Sin embargo, con la expedicin de la ley 23 de 1991 y el decreto especial 2651 de 1991
se rompi con ese criterio, dndose la posibilidad de que personas distintas a los entes
estatales puedan servir de conciliadores en pro de la solucin de los conflictos. Pero tal
permiso o autorizacin no podra ser completo; se requera un control por parte del
Estado, que vele por la institucin y figura del conciliador. Tan importante funcin no
poda dejarse al arbitrio de personas cualesquiera; se requera que reuniera ciertas
calidades de reconocida honorabilidad, sapiencia e imparcialidad, que poseyera dotes de
profunda conviccin de lo que es la igualdad entre las partes, la equidad y la justicia.
Por eso es que tanto los centros de conciliacin como los conciliadores en equidad estn
debidamente reglamentados y contienen controles legales, que deben cumplirse para
que tengan la debida autorizacin oficial, de tal manera que con ello su labor
conciliadora tenga la eficacia que se pretende en la solucin de conflictos y se le d
realce a la figura de la conciliacin.
Entonces los conciliatorios privados estn regulados en la ley 23 de 1991, entre sus
artculos 66 al 89, y en el decreto 2651 del mismo ao, artculos 2o. y 3o.
especialmente, normas stas de las cuales podemos resumir los siguientes conciliadores
privados:
Primero. Los centros de conciliacin.
La primera modalidad de conciliadores privados la constituyen los llamados centros de
conciliacin, estatuidos en los artculos 66 y 55 de la ley en comento, modalidad
especial que la norma consagra, para que entidades, tambin especiales, constituyan
rganos dedicados a esas funciones conciliadoras. Esas entidades son: Las asociaciones,
fundaciones, agremiaciones, corporaciones, las cmaras de comercio y las universidades
por intermedio del consultorio jurdico de la facultades de Derecho. Estos centros de
conciliacin deben reunir algunos requisitos especiales para que de esta manera
obtengan la autorizacin del Ministerio de Justicia. Los requisitos en mencin son: 1.
Prueba de la existencia de la entidad, que rena los requisitos y naturaleza jurdica de
persona antes indicada; 2. Tener por lo menos cien miembros (entindase con capacidad
de ser conciliadores); 3. Existencia no inferior a dos aos; 4. Una sede adecuada y
dotada de los elementos necesarios para celebrar el trmite conciliatorio y para la
capacitacin de sus miembros;
5. Un reglamento por el que se regir el centro, y 6. Los dems requisitos que por
reglamento el Ministerio de Justicia exija para el efecto.
so pena de que sea causal de mala conducta y a sabiendas del estado anmico que les
asiste a las partes y de los medios probatorios que ya existen hasta el momento en el
proceso.
Dejarle al juez la labor de conciliador al mismo tiempo es propio de un legislador de
escritorio, que lo hace a espaldas de la situacin de la ramajurisdiccional, donde no
existen la capacidad requerida para esa funcin, las instalaciones apropiadas y
necesarias, ni los mecanismos o instrumentos propios que el mismo Ministerio les ha
exigido a los centros de conciliacin. Si el artculo 69 de la ley 23 de 1991 exige para
que se autorice a las entidades de los centros de conciliacin que cuenten con sede
dotada de los elementos administrativos y tcnicos necesarios para servir de apoyo al
trmite conciliatorio, por qu no lo hace con los juzgados, dotndolos de las
instalaciones y materiales necesarios para ello.
En esencia, no es que sea para la administracin de justicia una carga pesada el trmite
conciliatorio; es que no se cuenta con los medios adecuados para que el juez ejerza la
labor de conciliador. Tampoco se cuenta con los medios de capacitacin de nuestros
jueces para que estos sean el ejemplo de los verdaderos conciliadores y sirvan de base
para las dems clases de conciliadores.
Iniciamos los comentarios sobre la conciliacin una vez visto lo que es la evolucin
histrica de las normas que la consagran y de estudiar someramente la persona que la
preside, como es el conciliador. Este y la conciliacin misma guardan directa relacin,
por lo que el estudio de uno u otra, en cualquier orden, es prctico y necesario. En el
instituto en comento se requiere relacionar su concepto en concordancia con las diversas
disciplinas, sus fines, clasificaciones y la semejanza que ste guarda con institutos
afines como la transaccin, arbitraje, amigables componedores y, en especial, la forma
como ella nace a la vida jurdica.
Concepto general
Etimolgicamente la Conciliatio proviene del verbo Conciliare, que significa
concertar, poner de acuerdo, componer o conformar a dos partes que se debaten en una
controversia de intereses o en disidencia. De otro lado, cuando una persona
desapercibida de todo conocimiento jurdico o psicolgico es indagada sobre el
concepto de conciliacin, vulgarmente puede opinar que e el acuerdo logrado entre las
partes con la ayuda de alguna o algunas personas, que sirvieron de puente a la relacin.
Concepto de conciliacin en las distintas reas del conocimiento
18. Pese a que existen bases suficientes legislativas que podan procurar por una
prctica ms agresiva en la solucin de los litigios, ha sido en otras materias distintas al
Derecho donde la figura ha encontrado mayor aplicacin y por ende mayor evolucin
prctica. Por lo tanto de esas disciplinas se pueden extractar conceptos acerca de la
conciliacin, que nos ayudarn para definirla desde el punto de vista jurdico. As
tenemos:
a) Concepto comercial.
19. Conforme con la vasta experiencia tenida en el campo comercial, tanto a nivel
internacional como en el nacional o colombiano, en especial la prctica desarrollada a
nivel de la Cmara de Comercio de Santaf de Bogot, la conciliacin se ha definido
como un mecanismo mediante el cual las partes entre quienes existe un conflicto
susceptible de transaccin, originado en un negocio mercantil o derivado de actividades
comerciales, tratan de superar la controversia existente, con la colaboracin de un
tercero experto, objetivo e imparcial, quien orienta aqullas en las frmulas propuestas
por todos, con la finalidad de acabar el conflicto y evitar que llegue a la justicia
ordinaria o arbitral.
De esta definicin se deduce que en la costumbre mercantil se ha venido generalizando
la idea de poner en manos de una persona experta en la materia y en las relaciones
interpersonales, el conocimiento de la disidencia, idea que se ha desarrollado en la
mentalidad nueva de algunos comerciantes, quienes recurren a entidades o personas
especiales e idneas corno las cmaras de comercio, donde existen miembros
capacitados que actan como conciliadores. El concepto antes dicho contiene sus
propios elementos de donde se deducen sus propias caractersticas.
b) Concepto psicolgico.
20. Sin duda alguna, la ciencia que estudia el comportamiento humano y de la psiquis,
como es la sicologa, ha utilizado de una u otra manera, en gran medida, la conciliacin,
toda vez que en su prctica estn de por medio relaciones interpersonales que hacen
necesario que un tercero imparcial, tcnico y conocedor de las situaciones, intervenga
en el conflicto personal y oriente al paciente en su comportamiento y en la bsqueda de
soluciones.
Solicitamos nos disculpen aquellas personas expertas en el tema y en la ciencia
respectiva que observen estos comentarios, por los trminos inadecuados que se
empleen en este aparte, pues carecemos de todos los conocimientos al respecto. Sin
embargo, en aras de mero desplegar una idea de lo que significa la conciliacin, nos
atrevemos a dar un concepto desde el punto de vista psicolgico, el que estar expuesto
a situaciones de equivocacin y a toda clase de crtica, definicin salida de participacin
en seminarios y conferencias. As, opinamos que la conciliacin, desde el punto de vista
de la sicologa, consiste en: Un proceso en el que existe una situacin de conflicto entre
una o ms personas quien o quienes se someten a la intervencin de un tercero imparcial
que desarrolla parte activa y quien dirige y orienta, previo conocimiento de la situacin
de conflicto y por manejo de la comunicacin, y propone las frmulas de arreglo, todo
lo anterior con el fin de buscar el mutuo acuerdo como principio bsico de solucin.
Con esta definicin se describe el perfil del conciliador como sujeto primordial en el
proceso conciliatorio, quien debe ser capacitado para: Conocer e identificar el punto de
conflicto, ser objetivo y neutral, hacer sentir y comprender al individuo en su situacin,
manejar sus conocimientos, destrezas yla comunicacin, para con todo ello propender a
la solucin o acuerdo buscado. La conciliacin en esta materia es, entonces, antes que
un mecanismo, un proceso en el que juega el manejo claro de la comunicacin, los
conocimientos, el comportamieflt0 llevado a cabo en actos que se denominan sesiones,
que bsicamente busca poner a la persona en conocimiento de su conflicto y procurar
desarrollar frmulas de solucin.
c) Concepto jurdico.
Como ya hemos venido advirtiendo, la figura de conciliacin ya ha entrado a la esfera
del Derecho, teniendo en cuenta los antecedentes vistos en el anterior captulo, de tal
manera que puede sacarse su propia definicin, con el inventario de que, dado que el
tratamiento de la conciliacin tiene distinto trmite, segn el rea del derecho de que se
trate, pueden salir distintas definiciones que se adecuen a la materia respectiva.
Como antecedente a una posible definicin genrica diremos que, empezando por el
derecho cannico, se concibi la conciliacin como una forma de prevenir los juicios,
tal como se consagra en los cnones 1713 y en el 1733. Pero esta rea del Derecho
tambin previ la posibilidad de su prctica como un mecanismo procesal, una vez que
aparezca el litigio, tal como se consagra en el canon 1446, num. 2o. El espritu de esta
segundo aspecto, se recurre al trmite conciliatorio sin que exista proceso todava, para
cumplir con un requisito o presupuesto que la ley exige antes del proceso, para luego s
instaurar la demanda respectiva. Es el caso de los conflictos ordinarios en laboral. La
tercera clase, que es la conciliacin procesal, se presenta dentro del trmite del litigio,
por disposicin legal, para todos los procesos, excepto los que taxativamente se
prohban como trmite obligatorio o facultativo del mismo juez o a solicitud de las
partes.
d) Por la iniciativa.
Desde este punto de vista la conciliacin puede ser obligatoria y facultativa. Es
obligatoria cuando la ley expresamente consagra que el trmite conciliatorio debe darse,
bien sea antes del proceso como en laboral o en cualquier etapa del proceso, antes
de dictarse sentencia de primera instancia y no se haya intentado extrajudicialmente
antes del proceso, como en lo contencioso-administrativo, en los casos regulados en los
artculos 59 y 65 de la ley 23 de 1991 y en civil, artculo 101 del C. de P. C. y decreto
2651 de 1991, por ejemplo. Es facultativa la conciliacin cuando proviene a solicitud de
una o ambas partes, aunque ya se haya tramitado conciliacin antes del proceso, o
cuando se hace antes del proceso, pero sin que la ley as lo exija, sino que sale de pura
iniciativa de una de las partes, de las partes o por disposicin del juez. (Artculo 8o.,
decreto 2651 de 1991).
e) Por su naturaleza.
La conciliacin es judicial o para fines judiciales y privada. En cuanto a lo primero, se
presenta cuando la ley exige el trmite de la conciliacin en los procesos previamente
establecidos o como requisito previo, y ser privada cuando las partes en controversia,
de acuerdo con la naturaleza del conflicto, resuelven recurrir a la conciliacin ante
instituciones expertas en la materia. Es el caso de los comerciantes, quienes en sus
controversias deciden acudir a la cmara de comercio o asociaciones expertas en la
materia o cuando particulares recurren a los centros de conciliadores, a los conciliadores
en equidad que se constituyan, a fin de que ante stos diriman sus diferencias.
f) Por su aprobacin.
As, la conciliacin puede ser vlida e invlida. Por lo primero, hay que decir que en
casi todas las ramas del derecho las normas que regulan la materia han establecido la
exigibilidad de que, la autoridad que conozca del caso, bien sea que la conciliacin se
celebre ante el mismo juez o funcionario o ante un conciliador privado, el acuerdo a que
lleguen las partes est expuesto a una convalidacin, homologacin o aprobacin del
juez competente, quien por providencia respectiva declarar que el acuerdo est
ajustado a derecho y que con l no salen lesionados alguna de las partes, terceros o sta
no contiene colusin o fraude. Si el acuerdo se ajusta a toda licitud se dice que la
conciliacin es vlida y as se declarar. Por el contrario, si no se ajusta a principios de
licitud, esto es, contrario a la ley y a las buenas costumbres, la conciliacin debe
declararse invlida por el juez o funcionario competente.
g) Por su contenido jurdico.
As, el instituto en comento ser en derecho y en equidad. Esta clasificacin no es muy
clara y tcnica, pero podernos decir que cuanto la ley regula las caractersticas de
quienes participan como conciliadores, ha exigido determinadas cualidades y calidades
a los conciliadores, pues de ellas depende la decisin o acuerdo que se tome o a que se
llegue. Entonces, cuando es el juez o una entidad oficial o funcionario, lo mismo que los
centros de conciliacin que se formen, los conciliadores sern abogados titulados o de
reconocida honorabilidad, calidad e imparcialidad que procure que el acuerdo a que se
ha llegado contenga los elementos tcnicos y jurdicos precisos para que produzca los
efectos deseados. (Artculo 73 de la ley 23 de 1991, por ejemplo). Por el contrario,