UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CACERES VELASQUEZ

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS

CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO

DERECHO BANCARIO Y SEGUROS

TEMA:
EL AHORRO Y EL SECRETO BANCARIO
PRESENTADO POR:
-

CHIPANA HINOJOSA, Mariela.

PONCE SOSA, Carmen Abelia.
CARPIO ZAIRA, Consuelo Edith.
LIMACHE CUTIPA, Alexander Jess.

PUNOPERU
2015

NDICE

INTRODUCCIN
CAPITULO I: EL AHORRO..........................................................4
1.- Concepto:........................................................................4
2.- Breve historia del Ahorro.................................................4
3.- Clasificacin:.................................................................... 5
3.1.- El ahorro privado........................................................5
a. El ahorro de una empresa privada..............................5
b. El ahorro de las familias..............................................5
3.2.- El ahorro pblico........................................................5
4.- El ahorro y su Marco normativo:......................................6
4.1.- Constitucin poltica del Per (1993)..........................6
a. Artculo 87:................................................................6
b. El fomento y la garanta del ahorro:............................6
c. Proteccin al ahorro de las personas.........................10
d. El ahorro como derecho subjetivo constitucional......10
4.2.- Ley General de Banca y Seguros: Ley N 26702.......15
CAPITULO II: SECRETO BANCARIO.........................................23
1.- Concepto:......................................................................23
2.- Teoras Sobre el Fundamento Jurdico del Secreto
Bancario.............................................................................. 24
2.1.- Teora del Uso...........................................................24
2.2.- Teora del Contrato...................................................26
2.3.- Teora del Secreto Profesional...................................26
2.4.- Teora De La Ley.......................................................28
2

2.5.- Teora del Derecho a la Intimidad.............................28

3.- Sujetos y Relaciones que Surgen del Secreto Bancario. .29
3.1 Relacin Banco-Cliente...............................................29
a. Sujeto Activo en el Secreto Bancario.........................30
b. Sujeto Pasivo en el Secreto Bancario.........................30
4.- Marco Normativo del Secreto Bancario en el Per..........31
4.1. Constitucin Poltica del Per de 1993:......................31
4.2.- Cdigo Penal............................................................32
4.3.- Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y
Seguros Ley N 26702 :....................................................32
CAPTULO III: SENTENCIAS SOBRE EL SECRETO BANCARIO....36
1.- Sentencia Colombiana...................................................36
2.- Sentencia Peruana.........................................................39
Conclusiones.
Bibliografa

CAPITULO I
MEDIOS DE IMPUGNACION EN EL ARBITRAJE
Se presenta como una reaccin natural de las partes ante
un laudo adverso la necesidad de impugnar el mismo. El
objetivo de recurrir el laudo ante el tribunal nacional en la
sede o lugar del arbitraje es que el tribunal modifique
alguno de los aspectos o ms o el tribunal declare que el
laudo debe ser dejado sin efecto es decir ser anulado en
todo o en parte, cuya consecuencia ser que este no ser
ejecutable.

1. Impugnacin:
Impugnar e impugnacin provienen del latn impugnare e
impugantio, voces que significan en el campo jurdico
toda

actividad

con

trascendencia

en

el

derecho

destinada a cuestionar una situacin fctica o jurdica,

como son las intimaciones, pedidos en carta notarial,
recursos previstos en la esfera particular, ms all de lo
judicial la cual se refiere a la impugnacin como ataque
para observar el efecto o vigencia de una decisin
jurisdiccional producida en un proceso. Es as que la ley
ha establecido mecanismo a favor de las partes para que
expresen

su

disconformidad

con

las

resoluciones

dictadas por los rganos de administracin de justicia,

medios o mecanismo que estn dirigidos a producir una
nueva cognicin de cuestiones ya resueltas mediante
resoluciones, como es el caso del laudo arbitral.
1.1. Medios de impugnacin:
Los medios de impugnacin son recursos

de

defensa que tienen las partes, para oponerse a una

decisin de una autoridad judicial en este caso para
observar el laudo arbitral, pidiendo que esa misma
autoridad

la

revoque

que

sea

un

superior

jerrquico que tome la decisin dependiendo del

recurso del que se haga uso para el presente
hablaremos del recurso de anulacin y la accin de
amparo los que proceden en el arbitraje. Toda
resolucin dictada dentro de un proceso repercute
5

en

el

avance

responsabilidades

del

proceso,

compartidas

el
con

cual
las

tiene
partes,

desde la perspectiva de las partes el control del

proceso lo ejecutan a travs de los medios de
impugnacin.
Los medios

de

impugnacin

son

aquellos

mecanismo que la ley procesal ha establecido a

favor de las partes expresar su disconformidad con
las resoluciones dictadas por los rganos que
resuelven

el

conflicto,

entonces

los

medios

impugnatorios sern actos procesales de los que las

partes pueden hacer uso cuando consideran que
una resolucin o actuacin del juez o rbitro
perjudica su inters en el proceso y espera que el
superior revoque o anule siguiendo el procedimiento
establecido por ley el cual se debe realizar con los
presentes recursos.
a. Recurso:
Es el medio establecido en la ley para obtener la
modificacin, revocacin o invalidacin de una
resolucin judicial, ya sea del mismo juez o
tribunal que la dict o de otro de superior
jerarqua. Es as que existe una clasificacin de
estos medios en funcin a su alcance as
tenemos:
Ordinarias: son los que, sin relacin concreta
con la temtica especfica, en el que solo basta
el agravio genrico en ellos una instancia ad
6

que asume una competencia funcional amplia

no tasada en motivos.
Extraordinarias: son los previstos para los
actos en que la imputacin de error o defecto
en los pronunciamientos obedezca a motivos
especficos tal error o defecto debe escapar del
margen general referido.
2. Arbitraje:
El arbitraje, en Derecho, es una forma de resolver un
litigio sin acudir a la jurisdiccin ordinaria. Las partes, de
mutuo

acuerdo,

deciden

nombrar

un

tercero

independiente, denominado rbitro, o a un tribunal

arbitral, que ser el encargado de resolver el conflicto. El
rbitro, a su vez, se ver limitado por lo pactado entre
las partes para dictar el laudo arbitral. Deber hacerlo
conforme a la legislacin que hayan elegido las partes, o
incluso basndose en la simple equidad, si as se ha
pactado. Cuando un arbitraje se ajusta a la legalidad,
sustituye a la jurisdiccin ordinaria, que no conocer del
litigio. Sin embargo, s que ser necesario acudir a la
misma (a travs de la accin ejecutiva) cuando sea
necesaria la intervencin de las autoridades para hacer
cumplir el laudo arbitral, o en caso de impugnacin del
mismo. Entre las ventajas del arbitraje se encuentran su
celeridad, su flexibilidad y el hecho de que se pueden
pactar los costes con anterioridad
2.1. Laudo arbitral
7

Es la decisin que emiten los rbitros para finalizar

un litigo, de tal forma dan cumplimiento a su
designacin como rbitro, a diferencia del juez de
jurisdiccin,

que

al

provenir

de

la

estructura

orgnica del estado tiene carcter permanente y

genrica, con delimitaciones, propias en materia
territorial y funcional, y su labor no culmina con la
emisin de una sentencia definitiva. Es ms, el juez
tiene la potestad para hacerla cumplir disponiendo
las medidas pertinentes para ello. Los rbitros en
cambio nacen de una fuente convencional y por lo
tanto limitada al caso de la resolucin de una
situacin concreta, as una vez finalizado el conflicto
desaparecen sus facultades.
El laudo equivale a una sentencia, que de acuerdo a
ley del arbitraje debe ser escrito bajo sancin de
nulidad.

En

principio

los

rbitros

no

pueden

abstenerse y de hacerlo, debe entenderse se

adhieren a lo decidido por la mayora, En caso de
arbitraje de derecho, el aludo debe consignar el
lugar

la

fecha

de

emisin,

los

datos

que

identifiquen a las partes y a los rbitros, la cuestin

sometida a arbitraje y a una somera relacin de los
hechos, alegaciones y conclusiones de las partes, la
valoracin de las pruebas en que se sustenta la
decisin, la decisin concreta y los fundamentos de
hecho y derecho en que se fundamenta. En caso de
8

arbitraje de conciencia, no se exige en trminos

estrictos

la

valoracin

de

las

pruebas

ni

la

fundamentacin de derecho, no obstante, lo cual no

requiere

una

fundamentacin

razonada

de

la

decisin.
La ley establece que el laudo debe emitirse en caso
de no haberse dispuesto otra cosa, en un plazo de
20 das de vencida la etapa probatoria. Si los
rbitros consideran necesario contar con un plazo
adicional, podrn ampliarlo, sin exceder de 15 das
ms. La emisin del aludo debe emitirse dentro del
plazo acordado por las partes, o fijado en las
normas reglamentarias, o la ley a falta de acuerdo
entre las partes su incumplimiento acarrea graves
consecuencias, tanto en lo concerniente a la validez
del laudo, y a la responsabilidad de los rbitros. En
caso

que

los

rbitros

fallen

fuera

del

plazo,

constituye causal de nulidad del laudo, por carcter

de jurisdiccin al agotarse el vencimiento del plazo.
3. Los principios
Directrices que rigen el sistema de revisin judicial del
arbitraje,

Tal

como

sucede

en

los

distintos

procedimientos reconocidos en nuestro Derecho, el

procedimiento de revisin judicial estricta del arbitraje,
que ahora ocupa nuestra atencin, cuenta tambin con
una serie de principios que dominan e informan su
9

diseo y estructura. La funcin que estos principios

cumplen al momento de dotar de sentido aplicativo a
cada una de las normas que forman parte del sistema de
revisin judicial del arbitraje, es decir, en el instante de
su interpretacin es fundamental, ya que tratndose
justamente de presupuestos que informan y gobiernan
dicho sistema, es necesario que el significado que el
intrprete pretenda dar a cualquiera de sus disposiciones
no slo guarde armona, sino que, adems, est basado
en ellos.
De otro lado, la utilidad de estos principios para afrontar
lagunas en la regulacin del recurso de anulacin es
tambin evidente. Si lo que enfrenta el juez no es la
existencia de ms de una opcin interpretativa de una
misma norma, sino la ausencia de una norma especfica
en la Ley para afrontar un supuesto de hecho ocurrido en
la realidad, podr tambin recurrir a los principios que a
continuacin desarrollaremos para suplir ese vaco y
crear la solucin que ms se adece a las bases del
sistema.
Ahora bien, sin perjuicio de lo anterior, resulta por dems
obvio que la interpretacin de las normas que conforman
el sistema de revisin judicial del arbitraje, no puede
limitarse nicamente a la contemplacin de los principios
que sern desarrollados a continuacin en nuestro
estudio, pues como es sabido, el elenco de mtodos
10

interpretativos desarrollados por la doctrina jurdica es lo

suficientemente diverso como para impedir que el
intrprete sea atado perpetuamente a uno solo de ellos.
No obstante, aun teniendo en cuenta este fenmeno, no
puede subestimarse la importancia de los principios en la
labor interpretativa, ya que es imposible negar que una
interpretacin adecuada de las disposiciones referidas al
recurso de anulacin de laudo, deber tener siempre
presente

cada

uno

de

ellos,

dado

que

independientemente del mtodo interpretativo usado por

el operador, lo cierto es que el sentido de una norma no
podr ser contrario a los presupuestos que informan en
todo

el

sistema

al

cual

pertenece,

por

lo

que

del

criterio

desarrollaremos los siguientes principios:

a.

El

principio

de

irrevisabilidad

arbitral
Considerado tambin como la regla de oro en el
arbitraje, Actualmente existe unanimidad casi absoluta
entre quienes han estudiado el recurso de anulacin
de laudo arbitral en afirmar que la regla ms
importante que rige o por lo menos debe regir este
medio de impugnacin del arbitraje es, sin duda,
aquella que prohbe al juzgador pronunciarse sobre el
fondo de la controversia que fue resuelta en el
arbitraje. Es ms, esta regla no slo constituye el
principal fundamento del nivel de revisin judicial
11

estricta del arbitraje, sino que, adems, informa

tambin el nivel de control constitucional del mismo,
en los sistemas jurdicos en los que ste es posible.
La voluntad de las partes, manifestada en el convenio
arbitral, de renunciar a la jurisdiccin estatal y
someterse a la competencia de los rbitros para la
solucin del conflicto, carecera absolutamente de
sentido si despus de dictado el laudo, se permitiera
que, al conocer el recurso de anulacin, los jueces
pudieran analizar el fondo de la controversia resuelta
en el arbitraje. Ello, en buena cuenta, implicara
facilitar a la parte descontenta con la decisin del
rbitro, un medio para evadir por la va indirecta el
llamado efecto negativo del convenio arbitral, cuyo
respeto,

en

garantizado

trminos
en

la

va

generales,
directa.

se
El

encuentra

principio

de

irrevisabilidad del criterio arbitral, entonces, est

limitado nicamente al fondo de la controversia.
Mientras que este ncleo de la decisin arbitral no se
vea afectado en el anlisis del juez revisor, las
actuaciones dentro del recurso de anulacin se
encontrarn dentro de los mrgenes vlidos de
actuacin. Es errado pensar que el criterio de los
rbitros es simplemente intocable al momento de la
revisin estatal del laudo, como si estuviera cubierto
por un manto de inmunidad absoluta al tipo de las
12

decisiones medievales dictadas por los jerarcas. Lo

nico intocable por el Estado es la solucin de fondo a
la controversia sometida a arbitraje, y ello por la
necesidad de respetar el acuerdo de los particulares
de excluirla de la justicia estatal.
b. Principio de legalidad en la determinacin de las
causales de anulacin
A semejanza de lo que ocurre en el derecho comn
para regulacin de la nulidad de los negocios jurdicos,
en el sistema de revisin judicial estricta del arbitraje,
la determinacin de las causales de anulacin del
laudo es una atribucin exclusiva de la Ley. Cuando el
artculo 62, numeral 1, de la norma arbitral declara
que el recurso de anulacin constituye la nica va de
impugnacin del laudo y tiene por objeto la revisin de
su validez por las causales taxativamente establecidas
en el artculo 63, est expresamente desechando
cualquier posibilidad de invalidar una decisin arbitral
por una causa distinta a las reguladas de forma
taxativa numerus clausus en la misma norma.
Es evidente que, siendo el recurso de anulacin, en
especfico,

un

instrumento

capaz

de

lograr

el

decaimiento de un pronunciamiento arbitral; y el

sistema de revisin judicial, en general, un medio que
puede en la prctica afectar la eficacia del arbitraje
como

institucin,

una

regulacin

que

ponga

a
13

disposicin de las partes posibilidades abstractas o

genricas para solicitar la anulacin de la decisin de
un rbitro, podra terminar provocando en la prctica
resultados indeseados, abriendo las puertas a un sinfn
de acciones, por motivos tan diversos como exticos,
que

busquen

perjudicar

al

arbitraje

ms

que

controlarlo; y dejen sin la menor seguridad jurdica a la

institucin arbitral.
c. Iniciativa de parte en la alegacin y acreditacin
de las causales
de anulacin. causales de inters particular y
pblico
Dentro del sistema de revisin judicial estricta del
arbitraje, son las propias partes quienes tienen en sus
manos

la

posibilidad

de

establecer,

con

la

presentacin de su recurso, las causales de anulacin

sobre las cuales se desenvolver la labor de revisin
del juez y, al mismo tiempo, tienen tambin la carga
de probar la existencia de cada una de ellas. A esta
conclusin puede arribarse a partir del contenido del
inciso 1 del artculo 63 del Decreto Legislativo n.
1071, el cual al regular el listado de las causales que
provocarn

la

nulidad

de

un

laudo

arbitral,

textualmente precisa que este ltimo

slo

declarado

solicita

nulo

cuando

la

parte

que

ser
la

anulacin alegue y pruebe alguna de ellas; dejando en

14

evidencia de esta forma la carga que tienen las partes

de establecer los trminos sobre los cuales girar el
procedimiento de revisin del arbitraje, as como de
probar sus afirmaciones. Para confirmar esta idea, el
artculo 64, inciso 2, de la misma norma prev con
incuestionable

especificidad

que

el

recurso

de

anulacin debe contener la indicacin precisa de la

causal o de las causales de anulacin debidamente
fundamentadas
probatorios

acreditadas

correspondientes.

con

los

No

cabe

medios
duda,

entonces, que es quien recurre al sistema de revisin

judicial del arbitraje, el que tiene la carga tanto de
alegar las causales, como de probarlas.
Esta diferenciacin entre causales de inters privado y
de

inters

pblico

puede

advertirse

con

mayor

claridad de la formulacin adoptada en la Ley Modelo

de UNCITRAL, la cual, al referirse a la peticin de
nulidad de un laudo arbitral, divide las causales de
anulacin entre:
Aqullas que deben ser aprobadas por la parte que
formula la peticin (la parte que interpone la
peticin [de anulacin] pruebe).
Aqullas que, adems, pueden ser observadas de
oficio por el juez que conoce la peticin (el tribunal
[de revisin] compruebe).
Subsumiendo dentro de la primera clasificacin a los
motivos de anulacin relacionados con derechos de las
15

propias partes intervinientes en el arbitraje (supuestos

patolgicos en el acuerdo de arbitraje, afectaciones a
los

derechos

procesales

pronunciamiento

excesivo

perturbaciones

al

del

de

las

tribunal

procedimiento

partes,
arbitral

arbitral

y
o

composicin defectuosa del tribunal) y reservando la

segunda, para albergar las causales de anulacin que
involucran ms bien a los intereses del Estado sede
del proceso (pronunciamiento sobre materias no
susceptibles de arbitraje de acuerdo a la Ley del
Estado sede, o violacin al orden pblico de este
ltimo).
La diferencia que salta a la vista entre uno y otro
grupo de causales es, sin lugar a dudas, el distinto tipo
de inters que busca proteger la norma. En el primer
grupo

de

motivos,

el

inters

en

juego

es

evidentemente particular, ya que cualquiera de las

circunstancias recogidas en ellos est relacionada
nicamente a los derechos del individuo interviniente
en el arbitraje y, por tanto, es entendible que la
iniciativa para su alegacin haya sido reservada
exclusivamente a los particulares. El segundo grupo
de causales de anulacin, en cambio, no tiene como
nica finalidad la proteccin del inters de los
particulares que se someten a la competencia del
rbitro, sino ms bien, la tutela de los intereses que el
16

Estado sede del arbitraje tiene involucrados en el

procedimiento, en funcin a los lmites que este
Estado ha impuesto a la competencia objetiva de los
rbitros dentro de su territorio o a la defensa del orden
pblico por l instituido; a ello se debe la facultad
entregada al tribunal judicial para evaluar la presencia
de estos motivos, incluso si ellos no han sido objeto de
alegacin alguna; ya que impedir esa posibilidad
podra provocar que se reafirme judicialmente la
validez de decisiones arbitrales afectadas por vicios
tan extremos.
En el caso peruano, si bien no se ha marcado con la
misma claridad que la Ley Modelo de UNCITRAL, la
diferencia entre causales de inters privado y pblico,
ni se ha seguido con exactitud el diseo propuesto en
ella en este extremo (ya que, por ejemplo, no se
recoge expresamente la violacin del orden pblico,
como causal de nulidad de los laudos nacionales), s
se ha reconocido la existencia de motivos de nulidad
observables de oficio por el juez. As, nuestra norma
arbitral se ha cuidado de indicar en los numerales 3 y
6 de su artculo 63, que las causales de anulacin
referidas a la existencia de un pronunciamiento sobre
materias no arbitrables o la violacin del orden pblico
internacional en caso de laudos de esa naturaleza

17

podrn ser evaluadas de oficio por el tribunal que

conoce el recurso.

d. Principio de reclamo previo

ste es sin duda, uno de los principios que ms se ha
empeado el legislador en repetir dentro la reciente
reforma que ha sufrido la legislacin arbitral en
nuestro

pas.

Cuatro

son

las

disposiciones

directamente relacionadas con l en el Decreto

Legislativo n. 1071: el artculo 11 y los numerales 2, 4
y 7 del artculo 63; las cuales al ser ledas en conjunto
y

complementadas

unas

con

otras,

cierran

por

absoluto cualquier posibilidad a quien no reclam

oportunamente ante los rbitros la ocurrencia de un
vicio en el procedimiento arbitral, de poder luego
recurrir al sistema de revisin judicial del arbitraje
para pedir la nulidad del laudo basndose en dicho
vicio: el artculo 11, que establece la formulacin ms
genrica del principio, por la cual ante la falta de
oposicin oportuna por parte del interesado, de un
vicio ocurrido dentro de la tramitacin del arbitraje,
queda perjudicada determinantemente la posibilidad
de oponerse luego al laudo final; los incisos 2 y 4 del
artculo 63, que a su tiempo, concretizan este principio
autorizando expresamente su aplicacin para todas
18

las causales de inters privado reguladas en la Ley

incluso con una adicin especial para el caso de
pronunciamiento fuera del plazo; y, finalmente, el
inciso 7 del mismo artculo 63, que en una muestra
clara y bastante discutible, como veremos ms
adelante de la intencin del legislador de no dejar el
mnimo margen de duda en este extremo, impone
adems la obligacin de ejercitar el reclamo previo a
travs de la solicitud de rectificacin, interpretacin,
integracin o exclusin del laudo, cuando ello fuera
posible Y, en efecto, uno de los fundamentos que se
ha atribuido al principio de reclamo previo radica en el
aporte que ste significa para la obtencin de un
procedimiento

arbitral

gil

eficaz,

ya

que

constituye un instrumento bsico para obligar a las

partes

dar

conocer

sus

objeciones

al

procedimiento en cada instante, impidiendo que stas

puedan afectar el desarrollo normal del arbitraje a
travs de reprochables estrategias de recursos de
ltima

hora

por

vicios

que

bien

pudieron

ser

subsanados oportunamente. Con este fin, se ha hecho

derivar el requerimiento de reclamo previo para el
recurso de anulacin, entre otras cosas, del principio
general de buena fe, en el sentido de no permitir a las
partes demorar maliciosamente el efecto nulificante
de los vicios ocurridos durante el procedimiento
19

arbitral, por la bsqueda de un beneficio Propio al

plantearlos recin cuando conocen el sentido de la
decisin arbitral desfavorable a ellos. Lo adecuado
para obtener un arbitraje gil es, entonces para la Ley,
que cualquier tipo de circunstancia que pudiera
implicar

un

perjuicio

al

desarrollo

normal

del

procedimiento que dirigen los rbitros, sea puesta en

conocimiento abierto de stos, bajo riesgo de perderse
para siempre la facultad de alegarlo como motivo de
nulidad del laudo definitivo. Sin embargo, no debe
pasarse por alto que este principio es aplicable
nicamente para las causales de anulacin de inters
privado, mas no as a las causales que guardan
relacin con intereses ms bien pblicos.

CAPITULO II
RECURSO DE ANULACION

20

1. Anulacin:
En la doctrina espaola este recurso supone un acto de
parte mediante el cual se procura que un rgano
jurisdiccional declare la invalidez y consecuentemente
deje sin efecto un laudo arbitral viciado, para la doctrina
peruana la anulacin es un recurso nico el cual tiene por
exclusiva finalidad controlar el exceso de poder de los
rbitros sin que quepa en forma alguna la revisin de
fondo de la controversia. La anulacin se resuelve
fundada e infundada declarndose o no la validez del
laudo sin que la jurisdiccin ordinaria pueda pronunciarse
sobre el fondo de la controversia sobre el contenido de la
decisin ni calificando los criterios motivaciones o
interpretaciones expuestas por el tribunal arbitral.
Regulacin legal
Fundamentos
Naturaleza jurdica
mbito cognoscitivo del recurso de anulacin

21

El secreto bancario es una Institucin que obliga a bancos y

entidades financieras proteger y mantener confidencial la
informacin sobre sus clientes ante terceros, incluso aunque
estos sean administraciones pblicas o tributarias. El
secreto bancario se refiere a todo tipo de datos personales
y econmicos, incluyendo depsitos, nmero de cuentas o
transacciones. Debe evitarse confundirse con el simple
secreto profesional el cual, si bien regula la discrecin para
bancos e intermediarios financieros, no ofrece ni mucho
menos el mismo nivel de proteccin1.
Asimismo, el secreto bancario viene referido al deber de
reserva

sigilo

que

el banco

tiene

sobre

las operaciones que el cliente le confa2.

2.- Teoras Sobre el Fundamento Jurdico del Secreto

Bancario
1 Simn. Rescuperado de http://www.paraisos-fiscales.info/blog/85_secretobancario.
2Yanira Mery Guiton Huaman. Recuperado de
http://www.monografias.com/trabajos61/secreto-bancario-peru/secretobancario-peru.shtml#ixzz3t2V5UYtt
22

Se han creado diversas teoras para fundamentar a esta

institucin:
2.1.- Teora del Uso.
Es el uso "la forma del derecho consuetudinario inicial de
la costumbre, menos solemne que sta y que suele
convivir como supletorio con algunas leyes escritas". De
lo dicho se infiere que el uso se encuentra en una
categora inferior a la costumbre3.
En este caso para algunos el secreto bancario ha
individualizado su fundamento "en un uso tradicional y
universalmente observado por la banca de mantener
reserva sobre los negocios del cliente, y en general,
sobre sus relaciones con el pblico".
Se habla de una especie de uso mercantil, entonces. Pero
otros han ido ms all y le han dado el carcter de
costumbre

mercantil.

Para

apoyar

esto

ltimo

los

defensores de esta tesis recurren a la historia pasada,

precisamente a clusulas estatutarias impuestas por los
bancos antiguos, del siglo XV aproximadamente. Se ha
expuesto que las mencionadas clusulas, que imponan
la observancia del secreto bancario, fueron motivadas
por el uso que obliga a la confidencialidad de la banca, lo

3 Guiton Huaman Mara. (2008) Recuperado de

http://www.monografias.com/trabajos61/secreto-bancario-peru/secretobancario-peru.shtml.
23

que termin siendo habitual para luego transformarse en

una verdadera costumbre jurdica4.
En algunos pases, tales como Italia y Espaa, se ha
desarrollado esta teora por algunos autores.
Sin embargo, a la misma se le han formulado diversas
crticas.

Surgen

interrogantes,

tales

como:

Existe

jurdicamente el secreto bancario porque el uso lo

consagra, o acaso el uso consagra al secreto bancario
porque esta institucin existe al margen del uso en el
derecho?, Es el uso fuente suficientemente habilitadora
del secreto bancario en toda su extensin?. La respuesta
es no, porque no puede limitarse la explicacin del
fundamento del secreto bancario simplemente a la
utilizacin del uso mercantil. Adems es necesario hacer
la distincin, entre el fundamento del secreto bancario y
su naturaleza jurdica, y el uso no responde al primero
sino que al segundo5.
Frente a estas interrogantes los autores que critican al
uso como fuente del secreto bancario sealan que l
solamente acta en defecto de ley aplicable. Es por ello
que estamos ante un uso secundum legem (que no es
fuente jurdica) o contra legem (que es inaplicable
4 Ibid.
5 Guiton Huaman Mara. (2008) Recuperado de
http://www.monografias.com/trabajos61/secreto-bancario-peru/secretobancario-peru.shtml.
24

jurdicamente). Pero si la norma escrita existe, no puede

entonces invocarse como fundamento.
Por otra parte, tambin es criticable esta tesis debido a
que actualmente prima un principio de supremaca de la
ley sobre la costumbre6.
Por tanto siempre correspondera preferir de manera
absoluta a la ley respecto de la costumbre, cuyo mbito
de aplicacin quedara reducido al rea no ocupada por
las fuentes escritas.
Siendo as las cosas, "el recurso al uso resultara
insostenible frente a las leyes que contemplan clusulas
generales, las que de hecho estaran dotadas de un real
contenido normativo".
Y este ltimo es el caso de Per, por lo que esta tesis
falla notablemente7.

2.2.- Teora del Contrato.

En este caso se predica que frente a la ausencia de
norma el origen del secreto bancario no se encuentra ya
en la costumbre, sino en el contrato que liga al cliente
con el banco, y precisamente de esa obligacin emana
una clusula que incluye el deber de confidencialidad por
parte de la institucin financiera. Esta doctrina postula
6 ibid
7 ibid
25

que dentro de la obligacin principal, que se seala en

cada contrato, se incluya una obligacin accesoria de
mantener en secreto los antecedentes otorgados por los
clientes8.
Esta hiptesis ha sido impulsada en pases como
Inglaterra y Alemania, debido a que en este ltimo su
legislacin no se pronuncia sobre el secreto bancario.
Sin embargo, a esta teora tambin se le han formulado
crticas y descansan en el hecho que la responsabilidad
contractual es poca garanta para el cliente. Se debe
agregar que esta hiptesis se encuentra subordinada al
campo del derecho privado, lo cual fomenta su debilidad
al no encontrar argumentos de derecho pblico que
permitan dar una mayor defensa a esta tesis 9.
2.3.- Teora del Secreto Profesional.
Esta tesis es una de las posturas que cuenta con ms
adeptos. Lo que ella persigue es un balance entre el
inters privado y el pblico tras el secreto bancario. Por
ello, se toma como referente a las llamadas relaciones de
confianza en la relacin banco-cliente. Se agrega adems
"que

es

necesario

adecuar

la

nocin

del

secreto

8 Guiton Huaman Mara. (2008) Recuperado de

http://www.monografias.com/trabajos61/secreto-bancario-peru/secretobancario-peru.shtml.
9 ibid
26

profesional a las nuevas exigencias de una sociedad en

continuo desarrollo".
Pero en Francia, que ha sido uno de los principales pases
en el desarrollo y aplicacin de este fundamento del
secreto bancario, junto con Italia, no se habla al respecto
del secreto bancario sino del secreto profesional del
banquero10.
Las crticas que recaen sobre esta teora dicen relacin
con el hecho de solamente ser aplicable el secreto
profesional a las personas naturales. Sin embargo,
algunos

autores

defienden

al

secreto

profesional

sealando que "no existe ninguna razn para restringir el

mbito del secreto profesional a las personas fsicas. El
hecho que un cdigo penal slo sancione a personas
fsicas no altera la conclusin, pues ello deriva de la
especial naturaleza criminal que ha de aplicarse a
personas fsicas, pero no supone que el inters protegido
o el deber violado se circunscribe a intereses o deberes
de personas fsicas".
Incluso se ha llegado a sostener que el secreto bancario
no es ms que una subespecie del secreto profesional,
"ello debido a que la existencia de normas que consagran
el deber del secreto profesional es lo que ampara al
deber de secreto bancario como subespecie del mismo".

10 ibid
27

Sin embargo, no es posible aceptar dicho argumento en

atencin a que frente a situaciones en que sea necesario
exigir responsabilidades stas no se puedan hacer
efectivas ni abarcar a toda una institucin bancaria. En
materia

penal

es

muy

difcil

individualizar

los

responsables si se ampla el secreto profesional a las

personas jurdicas11.
Por otra parte, si se da la mxima extensin a la voz
secreto profesional, entonces, se estara violando en
materia penal el principio de legalidad con lo que se
torcera la norma penal arrogndole un sentido que el
legislador no quiso darle.
En nuestro ordenamiento jurdico el tema del secreto
profesional y del secreto bancario est muy bien
diferenciado12.
2.4.- Teora De La Ley
Conforme a esta teora, el secreto bancario constituye
una obligacin jurdica cuyo fundamento radica en una
disposicin legal en sentido material. De acuerdo con
esta idea, los autores han buscado el precepto de
derecho positivo que amparara el secreto bancario en el

11 Guiton Huaman Mara. (2008) Recuperado de

http://www.monografias.com/trabajos61/secreto-bancario-peru/secretobancario-peru.shtml.
12 ibid
28

ordenamiento

jurdico

de

los

diferentes

sistemas

legales13.
2.5.- Teora del Derecho a la Intimidad.
Iniciaremos precisando sin prembulos que actualmente
es ste el fundamento del secreto bancario en el Per.
El derecho a la intimidad es personalsimo. Lo ntimo de
cada persona es todo aquello que los dems no pueden
invadir siquiera con una toma de conocimiento. Es
entonces posible afirmar con entera certeza desde el
plano jurdico que "los dems no tienen derecho a
conocer ni violar mi intimidad; y si alguna persona toma
conocimiento de una intimidad, surge entonces para ella
el deber de secreto, cual es protegido no slo porque
forma

parte

de

la

intimidad,

sino

porque

ciertas

revelaciones de lo ntimo resultan, en la vida en

sociedad, absolutamente necesarias. Se ha llegado a
considerar que, sin esa proteccin del secreto, las
personas habran de ser tan cautelosas, tan excesiva y
rigurosamente celosas de su personalidad, que la vida
social resultara una exigencia insoportable 14.

13 Guiton Huaman Mara. (2008) Recuperado de

http://www.monografias.com/trabajos61/secreto-bancario-peru/secretobancario-peru.shtml.
14 Guiton Huaman Mara. (2008) Recuperado de
http://www.monografias.com/trabajos61/secreto-bancario-peru/secretobancario-peru.shtml.
29

Es este derecho subjetivo un verdadero atributo de la

personalidad, llegando incluso a ser reconocido por
diversos textos constitucionales, como en nuestro caso, e
incluso en precedentes jurisprudenciales.
En el Per actualmente existe una consagracin expresa
del secreto bancario con rango legal, adems del apoyo
que nuestra Constitucin brinda a este instituto dentro de
las garantas y derechos tuteladas por la misma.
Por tanto, en lo referente al secreto bancario es la
intimidad o privaca del cliente lo que est en juego,
aunque en un aspecto econmico. Es l, en cuanto titular
de este derecho, quien tiene el poder de pretender la
mxima discrecin en torno a los hechos que ha confiado
a la banca.

3.- Sujetos y Relaciones que Surgen del Secreto

Bancario
3.1 Relacin Banco-Cliente.
Lo indispensable indicar como principal referente a la
confianza como lo que es, ha sido y probablemente ser,
lazo que ha llevado al pblico a acercarse a los bancos
para obtener una eficaz y prolfica intermediacin de su
dinero, en las formas que fuere. Siguiendo este camino
cabe resaltar, en primer lugar, a los sujetos que
conforman esta especial relacin, el banco y el cliente, y
30

seguidamente referirse a las obligaciones que se crean

en razn de ella15.
Entonces, por una parte est el cliente, sujeto activo y
titular del derecho a exigir reserva, y por el otro el banco,
sujeto pasivo obligado a guardar estos secretos, y
adems, cada vez ms con mayor frecuencia un tercero,
sea la Administracin o los Tribunales, que viene a tornar
un entramado complejo de la relacin previa.
a. Sujeto Activo en el Secreto Bancario.
El sujeto activo de la obligacin es el que tiene la
facultad de exigir algo de otra persona. Para l, la
obligacin es un derecho, un derecho personal. Es por
tanto un titular del derecho, y para l la obligacin es
un elemento activo del patrimonio16.
Ahora, cliente de un banco es aquel que utiliza los
servicios que presten las instituciones bancarias. Por
tanto, la amplitud de esto para efecto de secreto
bancario es evidente, lo que lleva a incluir en este
trmino a toda persona que entre en contacto con el
banco realizando alguna revelacin, en virtud de

15 ibid
16 Guiton Huaman Mara. (2008) Recuperado de
http://www.monografias.com/trabajos61/secreto-bancario-peru/secretobancario-peru.shtml.
31

operaciones de depsito o captacin de cualquier

naturaleza17.
b. Sujeto Pasivo en el Secreto Bancario.
Est sujeta a la obligacin de secreto bancario todo
tipo de institucin financiera (no slo los bancos), y
adems, tambin se encuentran obligados todos los
trabajadores de las mismas, as como todo personal
forneo al banco que en razn de su actividad en el
banco se imponga de datos sujetos a esta confidencia,
conforme a lo previsto por la Ley N 2670218.

4.- Marco Normativo del Secreto Bancario en el

Per.
4.1. Constitucin Poltica del Per de 1993:
Nuestra Legislacin Constitucional ampara el Secreto
Bancario en forma explcita, ya que se encuentra
prescrito taxativamente en el Artculo 2, inciso 5 y
respaldado por el inciso 10 que a la letra afirma lo
siguiente :
Artculo 2: Toda Persona tiene derecho a:
17 ibid
18 ibid
32

5.-A solicitar sin expresin de causa la informacin que

requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el
plazo legal, con el costo que suponga al pedido. Se
exceptan las informaciones que afecten a la intimidad
personal y las que expresamente se excluyan por ley o
por razones de seguridad nacional19.
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden
levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la Nacin, o de
una Comisin investigadora del Congreso con arreglo a
ley y siempre que se refiera al caso investigado.
10.-

Al

secreto

comunicaciones

y
y

la

inviolabilidad

documentos

de

privados.

sus
Las

comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos

slo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o
intervenidos por mandamiento motivado por el Juez, con
las garantas previstas en la Ley. Se guarda secreto de los
asuntos ajenos al hecho que motiva su examen 20.
Los documentos privados obtenidos con violacin de este
proyecto no tienen efecto de Ley.
Los libros, comprobantes y documentos contables y
administrativos estn sujetos a inspeccin o fiscalizacin
de la autoridad competente, de conformidad con la ley.
19 Constitucin poltica del Per. (2012). Comentada y actualizada. Lima, Per.
Impacto Cultural Editores.
20 ibid
33

Las acciones que al respecto se tomen no puede incluir

su sustraccin o incautacin, salvo por orden judicial.
4.2.- Cdigo Penal
En lo que respecta al mbito penal, el secreto bancario
tiene el mismo fundamento y su proteccin se encuentra
en los delitos contra la libertad, especficamente en el
delito de violacin al secreto profesional. Pues, el bien
jurdico que se protege es la libertad de la persona en lo
que respecta a su intimidad, ya que, ningn tercero
puede

llegar

conocer

sobre

los

hechos

que

corresponden al mbito personal, y que si llega a obtener

dicha informacin, ya sea por su profesin, oficio, arte,
estado o ministerio, debe guardar la absoluta reserva
porque as se lo establece constitucionalmente y tan slo
deber ser revelada cuando la ley se lo permita o el
mismo contribuyente

lo consienta o cuando exista un

inters social superior al inters individual justificable.

4.3.- Ley General del Sistema Financiero y del
Sistema

de

Seguros

Orgnica

de

la

Superintendencia de Banca y Seguros Ley N

26702 :
Establece en forma genrica el alcance de la prohibicin
del secreto bancario y las excepciones al mismo como a
continuacin se describe:
Artculo 140.- Alcance de la Prohibicin.

34

Est prohibido a las empresas del sistema financiero, as

como

sus

directores

trabajadores,

suministrar

cualquier informacin sobre las operaciones pasivas con

sus clientes, a menos que medie autorizacin escrita de
stos o se trate de los supuestos consignados en los
Artculos 142 y 143.
Tambin se encuentran obligados a observar el secreto
bancario:
1.

El

Superintendente

los

trabajadores

de

la

Superintendencia, salvo que se trate de la informacin

respecto a los titulares de cuentas corrientes cerradas
por el giro de cheques sin provisin de fondos.
2. Los directores y trabajadores del Banco Central de
Reserva del Per.
3. Los directores y trabajadores de las sociedades de
auditora y de las empresas clasificadoras de riesgo.
No rige esta norma tratndose de los movimientos
sospechosos de lavado de dinero o de activos, a que se
refiere la Seccin Quinta de esta Ley, en cuyo caso la
empresa est obligada a comunicar acerca de tales
movimientos a la Unidad de Inteligencia Financiera.
No incurren en responsabilidad legal, la empresa y/o sus
trabajadores que, en cumplimento de la obligacin
contenida en el presente artculo, hagan de conocimiento
de la Unidad de Inteligencia Financiera, movimientos o
35

transacciones

sospechosas

que,

por

su

naturaleza,

puedan ocultar operaciones de lavado de dinero o de

activos.

La

autoridad

correspondiente

inicia

las

investigaciones necesarias y, en ningn caso, dicha

comunicacin
interposicin

puede
de

ser

fundamento

acciones

civiles,

para

la

penales

indemnizatorias contra la empresa y/o sus funcionarios.

Tampoco

incurren

en

responsabilidad

quienes

se

abstengan de proporcionar informacin sujeta al secreto

bancario a personas distintas a las referidas en el Artculo
143. Las autoridades que persistan en requerirla quedan
incursas en el delito de abuso de autoridad tipificado en
el Artculo 376 del Cdigo Penal."
Artculo 141.- Falta Grave de Quienes Violen el
Secreto Bancario.
Sin perjuicio de la responsabilidad penal que seala el
artculo 165 del Cdigo de la materia, la infraccin a las
disposiciones de este captulo se considera falta grave
para efectos laborales y, cuando ello no fuere el caso, se
sanciona con multa.
Artculo 142.- Informacin no Comprendida dentro
del Secreto Bancario.
El secreto bancario no impide el suministro d informacin
de carcter global, particularmente en los siguientes
casos:

36

1. Cuando sea proporcionada por la Superintendencia al

Banco Central y a las empresas del sistema financiero
para:
i. Usos estadsticos.
ii. La formulacin de la poltica monetaria y su
seguimiento.
2.Cuando

se

suministre

bancos

instituciones

financieras del exterior con los que se mantenga

corresponsala o que estn interesados en establecer una
relacin de esa naturaleza.
3.

Cuando la soliciten las sociedades de auditoria a

que se refiere el numeral 1 del artculo 134 o firmas

especializadas en la clasificacin de riesgo.
4.

Cuando lo requieran personas interesadas en la

adquisicin de no menos del treinta por ciento (30%) del

capital accionario de la empresa.
No

constituye

violacin

del

secreto

bancario,

la

divulgacin de informacin sobre las sumas recibidas de

los distintos clientes para fines de liquidacin de la
empresa.
Artculo 143.- Levantamiento del Secreto Bancario.
El secreto bancario no rige cuando la informacin sea
requerida por:
1. Los jueces y tribunales en el ejercicio regular de sus
funciones y con especfica referencia a un proceso
37

determinado, en el que sea parte el cliente de la empresa

a quien se contrae la solicitud.
2. El Fiscal de la Nacin, en los casos de presuncin de
enriquecimiento

ilcito

de

funcionarios

servidores

pblicos o de quienes administren o hayan administrado

recursos del Estado o de organismos a los que ste
otorga soporte econmico.
3. El Fiscal de la Nacin o el gobierno de un pas con el
que se tenga celebrado convenio para combatir, reprimir
y sancionar el trfico ilcito de drogas o el terrorismo, o
en general, tratndose de movimientos sospechosos de
lavado

de

dinero

transacciones

de

financieras

activos,
y

con

referencia

operaciones

bancarias

ejecutadas por personas presuntamente implicadas en

esas

actividades

delictivas

que

se

encuentren

sometidas a investigacin bajo sospecha de alcanzarles

responsabilidad en ellas.
4. El Presidente de una Comisin Investigadora del Poder
Legislativo, con acuerdo de la Comisin de que se trate y
en relacin con hechos que comprometan el inters
pblico.
5. El Superintendente, en el ejercicio de sus funciones de
supervisin.
En los casos de los numerales 2, 3 y 4, el pedido de
informacin se canaliza a travs de la Superintendencia.

38

Quienes accedan a informacin secreta en virtud de lo

dispuesto en el presente artculo, estn obligados a
mantenerla con dicho carcter en tanto sta no resulte
incompatible con el inters pblico21.

21 Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de

la Superintendencia de Banca y Seguros Ley N 26702.
39

CAPTULO III
SENTENCIAS SOBRE EL SECRETO BANCARIO
Sentencia Colombiana.
1.

Tribunal

que

dict

la

sentencia:

Tribunal

Constitucional de Colombia
2. Fecha de la sentencia analizada: 27 de noviembre
del 2002.
3. Accin o recurso(s) respecto al cual se dict la
sentencia: Recurso de apelacin.
4. Lugar de publicacin del fallo: Internet.
5. Partes:
Demandante: Jos Guillermo T. Roa Sarmiento y otros tres
ciudadanos. Demandado: Banco caja Social y dems
entidades responsables.
6. Breve exposicin de los hechos relevantes al
juicio.
Jos Guillermo T. Roa Sarmiento y otros tres ciudadanos
interpusieron una accin de grupo en contra del Banco Caja
Social y las dems entidades responsables, ante el Juez

40

37 Civil del Circuito de Bogot. En la demanda, los actores

solicitaron como pruebas, entre otras, las siguientes:
8.4. Se oficie a la entidad demandada, o en subsidio a la
superintendencia bancaria, a fin de que informen a su
despacho: 8.4.1. Los nombres identificacin, direccin y
dems datos de sus usuarios en los ltimos dos aos, as
como el nmero de sus cuentas corrientes o cuentas de
ahorro, tarjetas de crdito y tarjetas dbito etc. 8.4.2.
Remitan a su despacho los extractos bancarios tanto de
cuenta-ahorristas

como

de

cuenta-corrientistas

los

contratos celebrados con los usuarios en los ltimos dos

aos. En subsidio certifiquen los cobros que se les ha
efectuado por la prestacin del servicio y de las fechas en
que se efectuaron, durante todo el tiempo de vigencia de
cada contrato, esto es, de cada usuario. ()En el
improbable

evento

de

que

la

demandada

no

de

contestacin, se seale fecha con efectos de llevar a cabo

diligencia de inspeccin judicial en las oficinas de la
demandada, con intervencin de peritos, contadores y
economistas,

quienes

dictaminarn

acerca

de

los

descuentos que a cada usuario se le ha efectuado por los

conceptos de que se duele esta accin, su actualizacin o
indexacin y sobre el total, los intereses moratorios
correspondientes. 8.4.3. Remitan copia de los documentos o
circulares donde consta la aprobacin por cada entidad o
por todas ellas del monto que deben cancelar los usuarios
41

por el acceso a los servicios que ellas prestan y sus

modificaciones. () 8.4.4. Indiquen los diferentes valores y
los conceptos de los cobros que en la actualidad hacen por
los servicios que prestan las instituciones financieras, en
especial la entidad aqu demandada.

8.7. Se designen

peritos, contadores economistas y dems especializados

que el despacho crea necesario, a fin de que dictaminen
acerca de los descuentos que la demandada ha efectuado a
cada usuario por los conceptos de que se duele esta accin
().[1] En la solicitud de dichas pruebas los actores tenan
como objetivo demostrar al juez que el nmero de personas
perjudicadas por el banco era superior a 20, y que por lo
tanto, el grupo contaba con la cantidad mnima de
demandantes exigida para las acciones de grupo por el
artculo 46 de la Ley 472 de 1998.
7. Disputa legal importante en el juicio: La existencia
de un dao econmico.
8. Reglas legales ms importantes aplicables al caso:
no son necesarias, para el desarrollo del proceso de la
referencia,

son

impertinentes

estn

legalmente

prohibidas (), por lo que deben ser rechazadas in limine,

por as ordenarlo el artculo 178 del CPC".[5].
artculo 74 de la Carta. la reserva bancaria es en Colombia
una especie del secreto profesional, y la proteccin de los
datos en manos del banquero.
42

el inciso 4 del artculo 15 de la Constitucin dispone

excepciones a la confidencialidad de documentos privados:
Para efectos tributarios o judiciales y para los casos de
inspeccin, vigilancia e intervencin del Estado podr
exigirse la presentacin de libros de contabilidad y
dems documentos privados, en los trminos que seale
la ley.
9. Argumentos legales del demandante (recurrente),
en esencia.
Demostrar al juez que el nmero de personas perjudicadas
por el banco era superior a 20, y que por lo tanto, el grupo
contaba con la cantidad mnima de demandantes exigida
para las acciones de grupo por el artculo 46 de la Ley 472
de 1998.
10. Argumentos legales del demandado (recurrido),
en esencia.
La solicitud de los demandantes violaba el derecho a la
intimidad y la reserva bancaria
11. Razonamiento del fallo:
Se vulnero el derecho a la intimada en conexidad con el
secreto profesional y secreto bancario que debe guardar el
banco con el cliente.
12. Resultado del juicio: qu se resolvi: Lo ms
importante que resuelve esta sentencia es:
43

Segundo.- DECLARAR SIN VALOR NI EFECTO parte del

auto proferido por el Juez 37 Civil del Circuito de Bogot
el da 11 de febrero de 2002, en lo referente a la
siguiente

informacin:

Nombres,

identificacin

direccin de los usuarios, dems datos de los usuarios,

contratos celebrados y certificados de cobros a cada
usuario del Banco Caja Social, as como tambin los
dictmenes

periciales

acerca

de

los

descuentos

efectuados a cada uno de los usuarios, y el valor

cobrado a los usuarios por todos los servicios, a quienes
no se les cobra y su causa.

Tercero.- ORDNASE que sea respetado el principio de

relevancia en la prctica de las siguientes pruebas:
Documentos que prueban los montos cancelados por el
acceso a los servicios, los valores y conceptos de cobros
a los usuarios, as como los dictmenes periciales acerca
de la suma cobrada por el servicio de retiro de fondos
con volantes y todos los cobros y su periodicidad. En la
prctica de estas pruebas tampoco se podr revelar la
identidad ni informacin personal o personalizada alguna
de los usuarios del Banco Caja Social con excepcin de
los datos que stos expresamente autoricen develar en
el momento en que lo estimen oportuno.
13. Observaciones fundadas respecto del fallo:

44

Que

efectivamente

la

informacin

requerida

por

los

demandantes viola el derecho a la intimidad y el secreto

profesional, pues se pone en riesgo a los dems clientes
que son parte de esta entidad financiera, ya que sera
difundir una informacin que no les corresponde si no ms
que a los terceros que no son parte de este proceso, por lo
que nosotros estamos de acuerdo con el presente fallo, ya
que de ninguna manera es factible brindar informacin de
otras personas con respecto a su economa.
El secreto profesional se viola nicamente por orden del
juez y solo en casos establecidos por la ley por lo que no es
considerable que esta informacin sea pblica, y el secreto
bancario es que el banco tiene el deber de proteger la
informacin que el cliente le da al banquero por la confianza
que exista entre ambas partes que nace a partir de una
relacin entre ambas partes, por lo que esa informacin lo
brinda el cliente nicamente es de ella y del aspecto
econmico que solo le compete tanto a la entidad financiera
y al cliente nicamente.

2.- Sentencia Peruana. (EXP. N. 1219-2003-HD)

a. Tribunal que dict la sentencia: Tribunal
Constitucional de Per.
b. Fecha de la sentencia analizada: 21 de enero de
2004.
45

c. Accin o recurso(s) respecto al cual se dict la

sentencia: Recurso extraordinario.
d. Lugar de publicacin del fallo: Internet.
e. Partes:
Demandante: Nuevo Mundo Holding S.A.
Demandado: Superintendencia de Banca y Seguros.
f. Breve exposicin de los hechos relevantes al
juicio.
Con fecha 21 de agosto de 2001, el recurrente
interpone

accin

de

hbeas

data

contra

la

Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), con el

objeto de que se le proporcione la informacin
denegada por carta notarial, de fecha 18 de julio de
2001. Alega que se vulnera su derecho de acceso a la
informacin documentada, por cuanto no se le han
proporcionado copias de los documentos que los
interventores designados por la SBS en el Banco
Nuevo

Mundo

(BNM)

entregaron

al

Banco

Interamericano de Finanzas (BIF). Agrega que el pedido

incluye copias sobre cualquier data informtica y las
claves o cdigos de acceso a informacin del BNM que
pudiera habrseles entregado.

El objeto de la demanda es que la emplazada

proporcione al recurrente la documentacin

que los
46

interventores designados por la Superintendencia de

Banca y Seguros en el Banco Nuevo Mundo hayan
entregado, hasta el 18 de julio de 2001, al Banco
Interamericano de Finanzas. El pedido incluye copias
sobre cualquier data informtica y las claves o cdigos
de acceso a informacin del Banco Nuevo Mundo.

g. Disputa legal importante en el juicio: El quid del

asunto, Pasa por determinar si la informacin bancaria
que se ha solicitado, aun en los trminos tan genricos
como se ha requerido, est amparado con la garanta
del secreto bancario y, al mismo tiempo, si la SBS es la
titular de dicho secreto bancario.

h. Reglas legales ms importantes aplicables al

caso:
Constitucin Poltica del Per, Art. 2 inc 5.
Ley general de Banca y Seguros ley 26702, Art. 141143

i. Argumentos legales del demandante

(recurrente), en esencia.
Fundamento

4:

Mediante dicho derecho, desde

luego, no slo se garantiza dicha esfera subjetiva, sino

47

tambin se posibilita que puedan ejercerse otros

derechos

fundamentales,

investigacin

cientfica,

como

la

la

libertad

libertad
de

de

opinin

expresin, etc., que requieren de aqul, pues, en

ciertas

ocasiones,

el

derecho

de

acceso

la

informacin pblica se presenta tambin como un

presupuesto o medio para el ejercicio de otros
derechos fundamentales. En este sentido, el derecho
de acceso a la informacin pblica, adems de ser un
derecho subjetivo, es tambin un derecho relacional.
(Constitucin Poltica del Per, art. 2 inc. 5 del derecho
a la libertad de informacin).
j. Argumentos legales del demandado (recurrido),
en esencia.
Fundamento 11: No la entregan, pues si lo hacen, se
afectara el secreto bancario de los individuos que
hubieran celebrado actos jurdicos con el BNM. Desde
esta

perspectiva,

la

negativa

entregar

tal

informacin no se sustentara en su derecho a

mantener la confidencialidad de la informacin que
maneja, sino en el deber especial de proteccin de los
derechos fundamentales en la que, como todo rgano
pblico,

se

encuentra,

de

cara

la

especial

informacin que pudiera tener registrada, esto es,

como uno de los obligados a preservar la reserva de

48

las

operaciones

financieras

bancarias

que

los

privados hubieran celebrado con el BNM.

Si este fuera el sentido de la justificacin de la
emplazada, cabra entonces reparar en lo siguiente:
a) Que la informacin que mantiene la SBS est
sometida al principio de publicidad; en consecuencia,
se presume pblica toda la informacin que mantenga,
salvo las excepciones previstas en la Constitucin,
desarrolladas ahora por la Ley N. 27806 [y, por
supuesto, a las que ella remite].
b)

La

SBS

tiene

la

obligacin

de

entregar

la

informacin que demanden las personas, en aplicacin

del principio de publicidad.
c) La SBS, en ningn caso, est facultada, a efectos de
proporcionarla, para exigir expresin de causa.
d) Toda denegatoria de acceso a la informacin debe
ser

debidamente

sustentada

en

las

excepciones

establecidas en los artculos 15 a 17 de la Ley N.

27806.
e) Las limitaciones establecidas en la Ley N. 27806 y,
en el caso de autos, en la Ley N. 26702, deben ser
interpretadas de manera restrictiva, por tratarse de
una limitacin a un derecho fundamental.
k. Razonamiento del fallo:

49

Determina si los sujetos inmersos en el proceso se

constituyen

como

sujetos

procesales

con

plena

garanta. (sujeto activo y sujeto pasivo con respecto al

secreto bancario).
Para poder realizar el fallo determina primero la
ponderacin

entre

el

derecho

al

acceso

la

informacin y del deber de secreto bancario por parte

de las entidades.
l. Resultado del juicio: qu se resolvi.
1.

Declarar fundado el hbeas data.

2.
Ordenar que la Superintendencia de Banca y
Seguros proporcione a Nuevo Mundo Holding S.A. la
documentacin requerida, para lo cual, en ejecucin
de sentencia, el juez de primera instancia deber obrar
conforme a los fundamentos 15 y 16 de esta
sentencia.
REFERENCIA BIBLIOGRAFICA
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Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y

Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros
Ley N 26702.
Los recursos contra el laudo arbitral:
Se presenta como una reaccin natural de las
partes ante un laudo adverso la necesidad de
impugnar el mismo. El objetivo de recurrir el
laudo ante el tribunal nacional en la sede o
lugar del arbitraje es que el tribunal modifique
alguno de los aspectos o ms o el tribunal
declare que el laudo debe ser dejado sin efecto
es decir ser anulado en todo o en parte, cuya
consecuencia ser que este no ser ejecutable.

52