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Revista do Ministrio Pblico 145 : Janeiro : Maro 2016 [ pp.

207-221 ]

Presuno de provenincia ilcita


de bens para perda alargada: anotao
aos acrdos do Tribunal Constitucional
n.s 101, 392 e 476/2015
(Lei n. 5/2002, de 11 de janeiro Confisco
Perda alargada Presuno de inocncia
nus de prova Atividade criminosa)
[*]

Joo Conde Correia


Procurador da Repblica
[*]
Agradeo ao Dr. Hlio Rigor Rodrigues a leitura atenta da

primeira verso deste comentrio, em especial a sugesto para


a referncia ao caso Gogitidze.

A presuno de provenincia ilcita de determinados bens e a sua eventual perda


em favor do Estado no uma reao pelo facto de o arguido ter cometido um
qualquer ato criminoso. Trata-se, antes, de uma medida associada verificao
de uma situao patrimonial incongruente, cuja origem lcita no foi determinada, e em que a condenao pela prtica de um dos crimes previstos no artigo 1.
da Lei 5/2002 de 11 de janeiro tem apenas o efeito de servir de pressuposto desencadeador da averiguao de uma aquisio ilcita de bens. Por isso mesmo nesse
procedimento enxertado no processo penal no operam as normas constitucionais
da presuno da inocncia e do direito ao silncio do arguido (acrdo da 2.

seco do TC n. 392/2015, de 12 de agosto).

Anotao
1. O mecanismo da perda alargada (consagrado no artigo 7. da Lei n.
5/2002, de 11 de janeiro, que estabelece medidas de combate criminalidade organizada e econmico-financeira), gerado no rescaldo dos trgicos acontecimentos de 11 de setembro de 2001, provocou um grande
sobressalto, na Rechtskultur portuguesa. Vozes importantes da doutrina

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Revista do Ministrio Pblico 145 : Janeiro : Maro 2016

nacional, insurgiram-se contra o diploma, por violar a Lei Fundamental,


maxime a presuno de inocncia (art. 32., n. 2, da CRP)[1]. Na exemplificativa frmula de Jorge Godinho, o confisco alargado com base em
presunes e com inverso do nus da prova incorre numa srie de violaes do princpio da presuno de inocncia: presume a existncia dos
pressupostos de que depende a sua aplicao; distribui o nus da prova
ao arguido; suprime o direito ao silncio; e resolve o non liquet contra o
arguido. Em suma, ainda segundo ele, num Estado de direito nulla
confiscatio sine probatio[2].
Porventura por causa deste clamor doutrinal, devido s rotinas instaladas, averso pelas novidades e at sua prpria excentricidade tcnica, a soluo parece ter ficado ento esquecida, de tal forma que durante
os seus primeiros anos de vida muito poucos ousaram promover e aplicar
o mecanismo. Contrariando as elevadas expetativas do legislador, a perda
alargada tornou-se numa mera curiosidade jurdica sem qualquer aplicao consistente. No havia verdadeira investigao patrimonial e financeira, as liquidaes eram muito pouco frequentes, as condenaes uma
verdadeira raridade jurdica.
Entretanto, o panorama jurdico nacional e internacional mudou
radicalmente, acentuando uma premente necessidade de combater o lucro
resultante da prtica do crime e de intensificar a recuperao dos incontveis
ativos por ele gerados. Demonstrar que o crime no compensa tornou-se, nos ltimos anos, numa espcie de imperativo tico-jurdico. Aquilo
que inicialmente parecia ser um mecanismo ortodoxo, importado de outras
latitudes e incompatvel com a nossa tradio jurdica, transformou-se
[1]
Referimo-nos, sobretudo, a Cunha,
Jos M. Damio da, Perda de bens a
favor do Estado, AA. VV., Medidas de
Combate Criminalidade Organizada
e Econmico-Financeira, Coimbra,
Coimbra Editora (2004), p. 121 e ss.; e,
depois, Godinho, Jorge, Brandos costumes? O confisco penal com base na inver-

so do nus da prova (Lei n. 5/2002, de


11 de Janeiro, artigos 1. e 7. a 12.), AA.
VV., Liber Discipulorum para Jorge de
Figueiredo Dias, Coimbra Editora
(2003), p. 1327 e ss.
[2]
Brandos costumes , p. 1359 e 1363,
respetivamente.