Artigo Malini Monografia

CENTRO UNIVERSITRIO SO CAMILO
Curso de Direito
Rubim Merotto di Rubim
A INCOSTITUCIONALIDADE DA REDUO DA MAIORIDADE PENAL
Cachoeiro de Itapemirim ES
2016
RUBIM MEROTTO DI RUBIM
A INCONSTITUCIONALIDADE DA REDUO DA MAIORIDADE

PENAL
Trabalho de Concluso do Curso apresentado

Curso de Direito do Centro Universitrio So
Camilo ES, sob orientao do Professor
Ricardo Malini, como requisito parcial para a

obteno do Ttulo de Bacharel em Direito.
.
CACHOEIRO DE ITAPEMIRIM ES
2016
RUBIM MEROTTO DI RUBIM
A INCONSTITUCIONALIDADE DA REDUO DA MAIORIDADE

PENAL
CACHOEIRO DE ITAPEMIRIM ES, 29 de Novembro de 2016.
___________________________________________________
Professor Orientador: RICARDO MALINI
___________________________________________________
Professor examinador: (Nome)
___________________________________________________
Professor examinador: (Nome)
RESUMO (ainda do Artigo Centfico)

Atualmente encontra-se em debate no Pas a possibilidade de se punir de forma
mais severa os menores infratores que cometem "crimes" de diversas naturezas, o
que leva a populao a se questionar quanto a capacidade de discernimento desses
infratores, que muitas vezes beneficiam-se quanto legislao vigente protegeremnos e a sua condio de pessoa em desenvolvimento, o que no permite que o
menor infrator seja punido de forma mais severa, incutindo ao iderio da populao
a noo de impunidade que usualmente beneficia tais "criminosos". Vale lembrar que
so inmeros os casos de menores envolvidos atualmente com a prtica de delitos,
e isto gera grande indignao por parte da populao. O presente estudo visa
analisar, com um foco constitucional, a impossibilidade da reduo da maioridade
penal no Brasil, levando-se em conta a Constituio Federal Brasileira promulgada
em 1988, objetivando provar que o caminho a ser utilizado para conseguir punir de
forma mais severa os menores infratores do Pas no poder ser alcanado atravs
de uma emenda constitucional ou projeto de lei, uma vez que um direito/garantia

fundamental a inimputabilidade de menores de 18 anos, logo, clusula ptrea.
Palavras Chave: Maioridade penal. direitos individuais. ato infracional. clusula

ptrea.
.
SUMRIO
1 INTRODUO............................................................................................................
CAPTULO 1
2. PARMETROS METODOLGICOS ........................................................................
3 CONTEXTUALIZAO HISTRICA ........................................................................
3.1 PERODO COLONIAL
3.2 PERODO IMPERIAL
3.3 DO PERODO REPUBLICANO ATUALIDADE .....
4
IMPUTABILIDADE
PTRIO ..............................
NO
ORDENAMENTO
JURDICO
4.1 A IMPUTABILIDADE PARA A CRIANA E O ADOLESCENTE ..............................

4.2 MARCOS PRECEITUAIS QUANTO AO CONTEDO, ESTABILIDADE E
EXTENSO
DA
CONSTITUIO ..................................................................................
4.3 A INFLUNCIA MIDITICA NA OPINIO PBLICA RELATIVAMENTE
MAIORIDADE PENAL ...................................................................................................
4.4
DA EFICCIA SOCIAL E
EFICCIA JURDICA PROCEDENTES
DA
ALTERAO DA NORMA .............................................................................................

4.5 LIMITAO MATERIAL AO PODER DE REFORMA NA CONSTITUIO
FEDERAL (CLUSULAS PTREAS) ............................................................................
4.6 CONTROLE PRVIO DE CONSTITUCIONALIDADE ENGENDRADO NO
PODER
JUDICIRIO ..................................................................................................................
CAPTULO 3
5
DO
ESTATUTO
DA
CRIANA
DO
ADOLESCENTE ..............................................
5.1 DOS OBJETIVOS LAVRADOS NO ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE
SUAS
REPERCUSSES ................................................................
3 CONSIDERAES FINAIS....................................................................................21
4 REFERNCIAS.......................................................................................................22
1 INTRODUO
Diante do flagrante incremento dos crimes de maior impacto social
cometidos por menores de dezoito anos nos ltimos anos emerge a seguinte
pergunta: Seriam eles capazes de responder criminalmente pelos seus atos? Essa
questo levantada constantemente pelas pessoas que no suportam saber que a
impunidade muito maior quando o ato criminoso cometido pelos menores de
dezoito anos. Alguns congressistas defendem que possvel alterar a Constituio
Federal, reduzindo assim a maioridade penal, e dando uma resposta aos cidados,
enquanto outros, que ocupam a posio majoritria, entendem no ser possvel tal
reduo, por entenderem que se trata na verdade de uma clusula ptrea, e que no
possvel modific-la.
Este trabalho objetiva demonstrar com clareza que a reduo da
maioridade penal, atravs da modificao da Constituio Federal, descabida por
ser inconstitucional, porm, no adentrando na questo de oportunidade e
convenincia dessa alterao normativa para a sociedade.
Ressalta-se que a "maioridade penal" encontra-se prevista no art. 228 da
Constituio Federal, e o tema tem, hodiernamente, sido alvo de discusso nas
diversas camadas legislativas, de reduo de 18 (dezoito) para 16 (dezesseis) anos
de idade para fins de cominao penal, dentre outras sugestes de modificao.
A discusso aqui proposta focar apenas no que diz respeito a
inconstitucionalidade de tal reduo, baseando-se na natureza jurdica de clusula
ptrea, ou no, do artigo 228 da Constituio Federal, tendo em vista a previso do
art. 60, 4, IV, da Carta Suprema.
Neste sentido, a pergunta que aqui ser respondida, e a pergunta
correta a ser feita, a seguinte: O art. 228 da CF ou no uma clusula ptrea da
Constituio Federal? E para responder de forma satisfatria tal questionamento
discutiremos o tema sob a gide das garantias individuais presentes na Constituio,
analisando-se a questo posta no artigo citado.
Veremos tambm a possibilidade de o Poder Judicirio realizar um
controle prvio de constitucionalidade quanto a matria, e por fim, veremos qual o
posicionamento atual das autoridades jurdicas.
2 PARMETROS METODOLGICOS
O presente labor estar sendo desenvolvido a partir de pesquisa baseada em

fundamentos constitucionais, e infraconstitucionais, sob a gide do respeito
identificao das clusulas ptreas, e na garantia dos direitos fundamentais
concernentes s crianas e adolescentes, alm de pesquisa bibliogrfica e de
artigos contidos na rede mundial de informaes a internet.
Os fundamentos constitucionais aqui aludidos, que serviro de sustentculo
para uma escorreita anlise jurdica, sero os artigos 5, art. 60, 4 e 228 da Carta
Magna Nacional de 1988. J o alicerce infraconstitucional ter esteio acossando
preceitos norteadores do Cdigo Penal, alm do contedo disposto em legislao

extravagante, como o Estatuto da Criana e do Adolescente, tambm nomeado
como ECRIAD.
A pesquisa bibliogrfica contar com acervo considervel de obras e autores,
que daro supedneo doutrinrio, cernindo no tema abordado, tendo por mtodo
utilizado para realizao da pesquisa e apresentao o da anlise qualitativa, na
qual pressupe-se a existncia de conceitos gerais j afirmados em trabalhos
propnquos, cujos quais integraro o alicerce essencial para a construo de novos
conhecimentos, aqui almejados. Minayo 1 doutrina que a pesquisa qualitativa:
(...) o que se aplica ao estudo da histria, das relaes, das representaes,
das crenas, das percepes e das opinies, produtos das interpretaes que os
humanos fazem a respeito de como vivem, constroem seus artefatos e a si
mesmos, sentem e pensam. Embora j tenham sido usadas para estudos de
aglomerados de grandes dimenses (...), as abordagens qualitativas se
conformam melhor a investigaes de grupos e segmentos delimitados e
focalizados, de histrias sociais sob a tica dos atores, de relaes e para anlises
de discursos e de documentos.
A adoo do mtodo qualitativo de pesquisa, que pressupes a objetivao da

busca e evidenciao, cognitiva, de resultados conclusivos, com intento de elucidar
a emanao do fenmeno de demandas sociais por mudanas legais no
ordenamento jurdico brasileiro, verifica-se contida na concepo do enfoque
indutivo que incide sobre a perquisio dos fatos que circundam a temtica da
reduo da maioridade penal.
factvel a existncia de diferena intrnseca entre os mtodos qualitativo e
quantitativo, como demonstra Popper2, argumentando que qualquer tipo de pesquisa
requer, em primeiro lugar, que o pesquisador parta de um marco ideolgico
tencionar, apresentando algumas estruturas que o possibilite formular conjecturas
acerca das circunstncias fenomenolgicas dos quais pretende vergar sua erudio.
Partindo axiomaticamente da coleta de dados, que tendero pela evidenciao
de resultantes tangveis, com fim de atestar, mesmo que provisoriamente, se as
consequncias projetadas iro se suceder, o mtodo quantitativo tem por fim
confirmar, ou no, as hipteses formuladas. Na anlise dos dados auferidos utiliza1 MINAYO, M.C. de S. (2010). O desafio do conhecimento: Pesquisa Qualitativa em
Sade. (12 edio). So Paulo: Hucitec-Abrasco. P 127-128.
2 POPPER, Karl. A lgica da pesquisa cientfica. Ed. So Paulo: Atlas, 1989. P. 275.
se o ferramental expediente da estatstica univariada e multivariada , alm de

outros procedimentos que detero mesma eficcia, como o tradicional levantamento
de dados que, via de regra, apresenta resultados otimizados e fidedignos.
Ainda sobre o mtodo quantitativo, realizando contraponto ao mtodo
qualitativo, Richardson3 discorre que tal mtodo utilizado em pesquisas em que a
busca pelo estudo de certo tema de maneira descritiva, isto , quando se procura
identificar e nomear possveis variveis, objetivando alcanar uma razo de fato, o
que tal resultante significa e, ainda, de que forma se apresentam as caractersticas
de tal fenmeno.
Fechando magistralmente o conceito de pesquisa quantitativa, Marconi
acredita que este tipo de pesquisa tambm se d de forma semntica quantitativa,

partindo de uma anlise de contedo de uma base textual, no qual se confronta
dados e ao mesmo tempo os estimam sua mensurao.
De certa forma o estudo qualitativo no necessita de uma rea especfica, que
melhor seria empregado, como j notado na concepo de alguns autores. Muitos
creem que, independentemente de qualquer objeto de estudo, possvel empregar
tal mtodo de pesquisa, inclusive nos diversos estudos de campo. S elucidando
que os dados coletados so qualitativos, de forma que a informao que se extraiu
no necessariamente seja atravs de nmeros, ou seja, no h uma dependncia
destes, ou eles so de alguma forma mitigados. O pesquisador, na pesquisa
qualitativa, utiliza-se de outros recursos dissmeis aos dados numricos, estatsticos
e tangveis.
Alinhando-se com o dito anteriormente, Tesch 5 afirma que entre os dados
qualitativos esto tambm, alm de palavras, outros recursos que, de alguma forma,
expressam algum significado, por exemplo, desenhos, trilhas sonoras, vdeos tapes,
pinturas e filmes.
3 RICHARDSON, Roberto Jarry. Pesquisa Social: mtodos e tcnicas.So Paulo:atlas, 1989. P.

58.
4 MARCONI, Marina de Andrade e LAKATOS, Eva Maria, Fundamentos de metodologia

de pesquisa, 5 Edio, Editora Atlas S.A., So Paulo, 2003. Pg 103-104.
5 TESCH, Renata. Qualitative research: analysis types and software tools. Basingstoke:
the falmer press, 1990. P 277-278.
Em que pese a grande importncia da pesquisa qualitativa bibliogrfica, a qual

traduzida atravs do estudo e da confirmao de outros estudos j consolidados,
esta tem sido evitada por diversos pesquisadores, visto a concepo de que, de
alguma forma, a dinmica de interao entre o pesquisador e o objeto de pesquisa
pode contaminar o resultado, preferindo, por esse motivo, e de maneira pretensiosa,
uma pesquisa que lhes d, hipoteticamente, maior neutralidade no resultado.
Grandes estudiosos, como Gay & Diehl6 e Gutierrez7 denotam que, adotando o
mtodo qualitativo, os pesquisadores vo de encontro uma ideia que as pesquisas
cientficas tm de seguir um modelo universal, uma vez que as cincias sociais tm
suas particularidades, principalmente no referente s organizaes, pois tal objeto
de estudo requer uma abordagem um tanto flexvel, j que ele incide sobre
comportamentos inerentes s pessoas, que variam de acordo com suas percepes,
cultura e experincias individuais, sendo assim, torna quase impossvel qualquer tipo
de
generalizao
dogmtica,
que
inerente
aes
humanas
imprevisibilidade, o que inviabiliza a instituio de uma padronizao do mtodo de

pesquisa.
Na mesma esteira de entendimento temos a viso do ilustre professor Godoy8:
A pesquisa qualitativa no procura enumerar e | ou medir os eventos
estudados, nem emprega instrumental estatstico na anlise dos dados.
Parte de questes ou focos de interesse amplos que vo se definindo
medida que o estudo se desenvolve. Envolve a obteno de dados
descritivos sobre pessoas, lugares e processos interativos pelo contato
direto do pesquisador com a situao estudada, procurando compreender
os fenmenos segundo a perspectiva dos sujeitos, ou seja, dos
participantes da situao em estudo.
Conclui-se, por este panorama, que, para os autores aqui citados e estudados,
a grande relevncia que se atinge quando da utilizao do mtodo qualitativo de
pesquisa no processo construtivo cientfico reside justamente em sua capacidade de
interagir com o objeto de pesquisa e sua peculiaridade mpar procedimental de
6 GAY & DIEHL, P. Research methods for business and management. New York: Maxuell
Macmean, 1992. P 421.
7 GUTIERREZ, G.L. A metodologia cientfica e o estudo das organizaes. Revista de
Administrao de Empresas. Rio de Janeiro, v.26, n.1, 1986. P. 91-92.
8 GODOY. A.S. Introduo pesquisa qualitativa e suas possibilidades. Revista de
administrao de empresas. Rio de Janeiro, v.35, n.2, marc., 2002. P 104-105.
flexibilidade na conduo do mtodo de estudos, o que permite direcionar o

andamento da pesquisa de forma smil sucesso do progresso da erudio.
3 CONTEXTO HISTRICO
3.1 PERODO COLONIAL
No interstcio da evoluo social, possvel a percepo de caractersticas
inerentes diversas culturas, uma delas que toda sociedade carece de
organizao para evoluir. Na busca por harmonia e ordem, estabelecem-se regras
de observao vinculada a seus partcipes, regras estas que se aperfeioaram
durante o tempo at os dias atuais.
Mesmo em pocas mais remotas, as regras estabelecidas e insculpidas no
organograma social de cada cultura tornavam os indivduos que as desrespeitavam
passveis de sanes de toda a estirpe, construindo-se, neste sentido, o hoje
chamado contrato social, no qual o homem abria mo de parte de sua liberdade em
prol do fornecimento de segurana garantido pelo Estado. No Brasil este tipo de
arqutipo social, nos moldes que atualmente se tem, iniciou-se com a chegada dos
portugueses ao solo tupiniquim, no perodo denominado Brasil colnia.
Fora neste perodo que se iniciou a introduo, e institucionalizao, de
algumas normas punitivas no pas. Maciel 9 alude que no Brasil Colnia Portugal
impunha diversas ordenaes, cujas quais continham regras muito rgidas em
relao a comportamentos, sob a gide das doutrinas religiosamente aplicadas
poca. Esta jurisdio arcaica e dogmtica podia ser claramente percebida atravs
do exerccio da autoridade no seio familiar, que centralizava no pai a figura soberana
e dominante, como chefe da famlia, impondo mulher, naquele contexto, posio
subalterna, sem qualquer influncia.
Neste vis, o poder de controle no mago familiar era concedido figura
paterna, detendo funo de educar e punir os filhos do modo que lhe conviesse e se
desta punio, com o pretexto de educar e guiar os filhos, no exerccio de seu direito
de punir para educar, concedido pela sociedade e pela igreja, sobreviesse leso ou
morte, a ilicitude da conduta era afastada, ou seja, a conduta do pai de famlia de
9 MACIEL, Ktia [coord.]. Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos tericos e

prticos. 4 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.p 3-4.
matar ou lesionar o filho era legitimada, sob pretexto de disciplina pedaggica, pelas
regras vigentes naquela poca.
Depreende-se que, no perodo do Brasil Colnia, a responsabilidade pela
educao e punio do menor que praticasse algum eventual delito era dada
exclusivamente famlia, mais especificamente figura patriarcal, que detinha todo
o poder, e responsabilidade, no julgamento e na aplicao de sanes, visto que era
este quem ditava as regras dentro daquela mini sociedade. O menor era punido de
acordo com o arbitramento do patriarca, do qual era concedido pelo Estado total
autonomia na execuo da punio, no havendo qualquer tipo de interferncia
externa em suas decises em relao educao com sua prole, mesmo que de
suas aes repercutissem algum tipo de dano fsico grave ou morte, ao pai no seria
imputado qualquer responsabilidade penal, uma vez que a conduta, poca, era
legitimada pelo Estado e pela Igreja.
Ainda no percurso deste perodo, sobre o poder da igreja e do Estado no ntimo
familiar, Prado10 doutrina que:
Nesse perodo no campo no infracional, o Estado agia em paralelo com a
igreja. A legislao cannica era emanada do Conclio de Trento que
ampliou a jurisdio clerical sobre estabelecimentos de piedade, padroado
das igrejas e todos os bens eclesisticos, tornou-se mais amplo a ingerncia
da igreja nos civis.
No avanar histrico foram sendo desenvolvidas, e postas em prtica, algumas

aes concernentes proteo do menor no Brasil, ainda de maneira tmida, e
mesmo sem ainda objetivarem a ressocializao, como estatui a legislao atual,
visando, porm, proteger os infantes de punies desmedidas e nmias, apesar de,
poca, as necessidades e os objetivos eram outros, dentro de um cenrio punitivo
em construo.
Neste diapaso, no ano de 1551 fora iniciada trajetria que rumava no sentido
mais especfico em relao punibilidade, e proteo, dos menores, j que neste
ano fundou-se a primeira Casa de Recolhimento de crianas do Brasil. Devido ao
contexto histrico que se impunha, quem gerenciava as aes da instituio era a
Igreja Catlica Apostlica Romana, se tratando do perodo de colonizao, e o
objetivo maior no era o da punio delituosa ou a reinsero social, mas uma
10 PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral. 9 ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2010.p 20.
tentativa dos jesutas de impor suas as prticas, e religio, aos ndios e aos negros,
que isolavam suas crianas com fim de manterem-nas afastadas da m influncia
de seus pais e familiares, visto a barbrie dos padres de conduta destes povos
naquele perodo, no deixando outra soluo seno o total e completo o isolamento
dos infantes, conforme elucida Maciel11
Em mesmo sentido, Pereira (2008) destaca que neste perodo, ainda bebs,
muitas crianas eram entregues s amas-de-leite, mulheres que em troca de uma
remunerao paga pelo governo amamentavam as crianas que lhes eram
entregues, recebendo remunerao integral at o fim da amamentao. Finda a
amamentao, seu salrio era reduzido, mas a criana continuava na casa da ama.
Mantinha-se a contratao, como ama-seca, que cuidava da criana at que ela
atingisse sete anos, que, a partir da as crianas eram entregues ao juiz dos rfos
que as encaminhavam aos lavradores, para utilizao como mo-de-obra na
lavoura. Tal fragmento textual demonstra o valor que eram atribudos s crianas
poca.
3. 2 PERODO IMPERIAL
Em que pese que no perodo do Brasil Colnia ocorriam diversos crimes
praticados por menores, no existia uma organizao legislativa e judiciria apta a
coibir, perquirir e punir tais prticas, haja visto a caracterizao patriarcal em que se
fundava a sociedade no perodo do Brasil Colnia.
J no perodo imperial, as aludidas infraes passaram a ganhar maior ateno
pela sociedade. O todo social passou a sofrer uma emergente onda de
criminalidade, tanto por menores, quanto de adultos, no decorrer dos anos,
ensejando certa inquietude nas classes superiores pela implementao de prticas
jurdico-legislativas que pudessem refrear tal prossecuo, buscando afastar, porm,
as penas mais rgidas, cruis e empedernidas, com pouca eficcia e alto grau de
prejuzo social.
Neste nterim, quanto imputabilidade penal, ocorreu nas Ordenaes Filipinas
as primeiras respostas de combate s aes transgressoras por menores infratores
neste lapso temporal. Ganhou forma um conjunto normativo que tinha em seu
11 MACIEL, Ktia [coord.]. Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos
tericos e prticos. 4 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.p 4.
arcabouo a imputabilidade penal imposta aos apenados menores, de 07 (sete)

anos de idade at os 17 (dezessete) anos, dispensando tratamento similar ao que
era imposto aos adultos, com diferena quase imperceptvel que se restringia em
uma certa atenuao na fase da pena. E dos 17 (dezessete) at os 21 (vinte e um)
anos de idade o infrator j era passvel de pena de morte, que geralmente se dava
atravs do enforcamento. Como exceo, os menores de 14 (catorze) anos no
estavam suscetveis pena de morte, a no ser se cometessem o crime de
falsificao de moeda. 12
Sucessivamente, foram implementadas algumas mudanas no ordenamento
jurdico atinente aos menores, como afirma Prado 13: em 16 de dezembro de 1830, o
imperador D. Pedro I sancionou o Cdigo Criminal do Imprio do Brasil, fundado em
princpios de direitos e liberdades individuais.
No pargrafo anterior, o imperador D. Pedro I inicia o processo de
desenvolvimento de mudanas no tocante ao tratamento com o menor que cometia
algum crime, que so elas14:
Introduziu o exame da capacidade de discernimento para aplicao da
pena. Os maiores de 14 (catorze) anos eram considerados inimputveis.
Todavia, se fosse comprovado que havia discernimento para os menores na
faixa dos 07(sete) aos 14(catorze) anos, este poderiam ser levados para as
Casas de Correo, lugar este que poderiam permanecer at os 17
(dezessete) anos de idade, se as autoridades assim julgassem necessrio.
Atenta-se, pelo presente excerto, que a partir do ano de 1830 o Estado inicia
movimento que buscava dar maior, e especial, ateno ao comportamento criminoso
dos menores, cernindo, em mesmo sentido, Pereira 15:

tericos e prticos. 4 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.p 6-7.
13 PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral. 9 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2010.p 25.
14 Id. P 25-26
15 PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da criana e do adolescente. uma proposta interdisciplinar.
2 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. P 85.
O fisiologista alemo Wilhelm Preyer, cujo livro The Mind of the Child que foi
publicado em 1832, quem acabou por ser considerado o pai da moderna
psicologia infantil, pois antes a criana no era objeto de grandes atenes
e cuidados, e a partir da passou a ser preocupao central, e foi com esse
cuidado que inspirou novos sentimentos e acabou nascendo a famlia
moderna.
3.3 DO PERODO REPUBLICANO ATUALIDADE

A partir dos estudos encetativos quanto psicologia infantil nos anos de 1830 e
seguintes, sobreveio um arroubo mundial na progresso dos ordenamentos jurdicos
voltados conduta delitiva da criana e do adolescente. Como marco dessa nova
era no Brasil localiza-se a emergncia do Cdigo Penal dos Estados Unidos do
Brasil de 1890, que trouxe consigo diversas inovaes que se distanciaram a prxis
jurdico penal do cdigo que o antecedera.
Neste novo cdigo os menores de 09 (nove) anos foram considerados
inimputveis, independente da gravidade do crime e de qualquer tipo de avaliao,
ou seja, independentemente de sua capacidade discernimento a avaliao prvia
passou ser relegada aos maiores de 09 (nove) e at os 14 (catorze) anos de
idade, enquanto daqueles menores que tinham entre 14 (catorze) e 17 (dezessete)
anos de idade, seria com uma pena fracionada, isto , sancionar-se-ia o jovem
delinquente com uma pena equivalente a dois teros da pena de um adulto. 16
Tal assertiva colige, pela percepo contraposta dos dois cdigos, que h uma
abordagem anloga acerca daqueles que cometiam algum tipo delito em idade
pueril. Sobre a semelhana entre os dois cdigos, melhor esclarece Pereira 17:
Observa-se ento que tanto o Cdigo penal de 1830, promulgado pelo
Imprio, quanto o Cdigo de 1890, o primeiro da Repblica, continham
mediadas especiais prescritas para aqueles que, apesar de no terem
atingido a maioridade, tivessem praticados atos de que fossem
considerados criminais. O que organizava estes cdigos era a Teoria da
Ao com Discernimento que imputava responsabilidade penal ao menor
16 BRASIL. Decreto n 847 de 11 de outubro de 1890. Cdigo Penal dos Estados Unidos do Brasil.
17 PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da criana e do adolescente. uma proposta interdisciplinar.
em funo de uma pesquisa da sua conscincia em relao prtica da

ao criminosa.
Adentrando ao perodo republicano, o grande crescimento populacional

ensejado pela abolio da escravatura, agregado ao ascendente implemento da
incidncia de crimes provenientes desta mesma populao excarcerada, porm
desamparada, inclusive os menores, exteriorizou um impasse social entre a
necessidade de se garantir os direitos individuais e especficos dos menores
transgressores e, ao mesmo tempo, da imprescindibilidade da concepo de
mecanismos jurdico-punitivos com os quais a sociedade pudesse sentir-se
protegida das condutas delituosas cada vez mais diuturnas. Em mesma assero
Maciel18 doutrina:
O incio do perodo republicano foi marcado pelo aumento da populao do
Rio de Janeiro e So Paulo em decorrncia, especialmente, da intensa
imigrao dos escravos postos em liberdade. O pensamento da sociedade
variava entre defender direitos e se defender dos menores infratores.
Novas Casas de Recolhimento foram inauguradas no incio do sculo XX,
dividindo-se entre escolas de preveno, com o objetivo de educar os
menores que estavam em situao de abandono, e escolas de reforma e
colnias correcionais, cuja meta era ressocializar os menores que infringiam
as leis.
Ocorre, nesse estgio histrico, grande evoluo do juzo de direito penal e,

por consequncia, de execuo penal, migrando o desgnio principal da aplicao da
pena de unicamente punio para o de punio e ressocializao dos infringentes,
tanto adultos, quanto crianas e adolescentes, conforme destacado pelo doutrinador
em prisma. Tal assertiva faz referncia a ponto chave que permeava a estrutura do
impasse social de composio e estruturao dos objetivos teleolgicos penais, que
buscavam escarmentar, inibir e reinserir os infratores de volta ao ambiente social,
denotando o intento pela deferncia pelo ser humano e suas necessidades
intrnsecas.
As disposies legais que hoje se impem acerca do tratamento dispensado e
dos direitos e deveres do menor, deu-se em virtude dos movimentos internacionais
que versaram sobre o tema, mas com contribuies fundamentais construdas
atravs de discusses internas em territrio nacional.
Neste sentido, partindo da ideia que o menor deveria ter penalizao
diferenciada, rompeu-se com um modelo antigo de tratamento, rudimentar e
extremamente rgido, e iniciou-se pela adimplncia de novos conceitos de

recuperao, que aproximou cada vez mais a execuo penal da reeducao e
reinsero social, buscando afastar a punio com fim em si prpria.
No obstante os avanos visveis na construo de um modelo penal mais
coerente em relao criana e ao adolescente infrator, principalmente no lapso
temporal do ps Segunda Guerra Mundial, sombra do advento da Declarao
Universal dos Direitos Humanos, preceitua Maciel a ocorrncia de movimento
retrgrado relativo ao tema, fomentado, especialmente, pela imposio do regime
militar, como segue:
Percebeu-se que a influncia dos movimentos ps-segunda guerra em prol
dos Direitos Humanos levaram a ONU, em 1948, a elaborar a Declarao
Universal dos Direito do Homem e, em 20 de novembro d 1959, a publicar a
Declarao dos Direitos Da Criana. Todavia, apesar de todo esse avano
no perodo do regime militar, em claro retrocesso, a lei n 5.228/67, reduziu
a responsabilidade penal para 16 (dezesseis) e 18 (dezoito) anos, seria
utilizado o critrio subjetivo da capacidade de discernimento. Contudo, no
ano posterior, retornou-se ao regime anterior com responsabilidade penal
at os 18 (dezoito) anos. importante observar que durante todo este
perodo a cultura da internao, para carentes ou delinquentes, foi tnica
e a segregao era vista como, na maioria dos casos, a nica soluo. 19
posteriori, no ano de 1979, fora idealizado e criado o Cdigo de Menores,

como dispe Pereira 20:
O cdigo de menores de 1979, institudo pela lei 6.697 de 10 de outubro de
1979, foi orientado pela Doutrina de Proteo aos Menores em Situao
Irregular, que abrangia casos de abandono, a prtica de infrao penal, falta
de assistncia ou representao legal. Esta lei era instrumento de controle
social da infncia e do adolescente, vtimas de omisses da famlia, da
sociedade e do Estado em seus direitos bsicos.
J na compleio da Carta Magna de 1988, o constituinte prioriza o aspecto

coletivo, em detrimento ao enfoque individual, como nos atesta Maciel
21
Na Constituio Federal de 1988, o legislador constituinte, influenciado por

movimentos europeus ps-guerra, buscou um direito funcional, prsociedade. De um sistema normativo garantidor do patrimnio do indivduo,

20 PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da criana e do adolescente: uma proposta interdisciplinar.
21 Id. P 8
passou-se para um novo modelo que prioriza o resguardo dignidade da

pessoa humana. O binmio individual/ patrimonial substitudo pelo
coletivo/social.
Ainda nas palavras da nobre doutrinadora Ktia Maciel 22 todas as mobilizaes

concernentes defesa das crianas e adolescentes, sendo originrias de
organismos internacionais ou derivadas de construes intelectivas internas,
provocaram a transmisso dos anseios sociais e contaminaram, de forma positiva,
o legislador constituinte na direo da adoo de tom mais protecionista, como
sublinha a nobre catedrtica:
A intensa mobilizao de organizaes populares nacionais, acrescida da
presso de organismos internacionais, como o UNICEF, foram essenciais
para que o legislador constituinte se tornasse sensvel a uma causa j
reconhecida como primordiais em vrios documentos internacionais como a
Declarao de Genebra, de 1924; a Declarao Universal dos Direitos
Humanos( Pacto So Jos da Costa Rica, 1969) e Regras Mnimas da
Naes Unidas para a Administrao da Justia da Infncia e da JuventudeREGRAS Mnimas de Beijing (Res.40/33 da Assembleia Geral, de 29/11/85).
A ordem rompeu com o consolidado modelo da situao irregular e adotou a
Doutrina de Proteo.23
Pereira24, em mesmo sentido, acrescenta:

A aprovao dos textos dos artigos 227 e 228 da Constituio, fez o Brasil
adotar a Doutrina Jurdica da Proteo Integral. Alm dos direitos de
carcter patrimonial, foram conhecidos os direitos de personalidade, a
proteo de valores morais, tais como honra, dignidade, respeito e
liberdade. Assim, o direito brasileiro reconheceu que as crianas e os
adolescentes so titulares de direitos fundamentais como os adultos. Isto
proporcionou ao Brasil fazer parte do seleto rol das naes mais avanadas
na defesa dos interesses infanto-juvenis, para as quais criana e jovens so
sujeitos de direitos fundamentais.
Quanto ao Estatuto da Criana e do Adolescente, acredita-se que tenha sido

resultado da juno de trs frentes, assim nos diz Maciel 25:
22 Id. P 8-9
24 PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da criana e do adolescente: uma proposta
interdisciplinar. 2 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. P 109.
25 Id. P 9
O Estatuto da criana e do adolescente resultou da articulao de trs

vertentes: o movimento social, os agentes do campo jurdico e as polticas
pblicas. Coube ao movimento social reivindicar e pressionar; aos agentes
jurdicos traduzir tecnicamente os anseios da sociedade civil, e ao poder
pblico coube, atravs das Casas Legislativas, efetivar os anseios sociais e
a determinao constitucional. Foi ento criado o Estatuto que uma norma
especial com extenso campo de abrangncia, enumerando regras
processuais, instituindo tipos penais, estabelecendo normas de direito
administrativo, princpios de interpretao, poltica legislativa, ou seja, todo
instrumento necessrio e indispensvel para efetivar a norma constitucional.
Resta exposto que a legislao nacional, desde o perodo do Brasil Colnia,

at os dias atuais, vem sendo construda de acordo com as necessidades e com a
evoluo dos direitos humanos em escala universal, exibindo um novo modelo de
proteo criana e ao adolescente, de forma que aos poucos fosse sendo
apartada a ideia de represso, e fazendo vivificar uma poltica de punio mais
humanizada, que prioriza a reeducao, regenerao e reintroduo da criana e do
adolescente infrator ao seio familiar e social, em detrimento da represso sem
finalidade.
4 A IMPUTABILIDADE NO ORDENAMENTO JURDICO PTRIO
Na composio do conjunto de normas legais que regulam as aes e
condutas dos indivduos em mbito nacional uma pessoa torna-se responsvel por
seus atos quando completa 18 (dezoito) anos de idade, momento no qual o indivduo
passa a responder por seus atos, tornando-se, neste sentido, imputvel, de acordo
com as normas presentes no cdigo penal brasileiro de 1940, mais especificamente
em seu artigo 27.
Segundo Damsio de Jesus26 (...) Imputabilidade penal o conjunto de
condies pessoais que do ao agente capacidade para lhe ser juridicamente
imputada a prtica de um fato punvel.
Neste sentido, a imputabilidade penal uma condio, ou a peculiaridade, que
o transgressor possui de ser-lhe atribuda a aplicao de sanso penal, que somente
se verificar quando aferidos critrios objetivos e subjetivos que encerram sua ao
delituosa, isto , a capacidade do agente de entender o carter ilcito de suas
26 JESUS, Damsio Evangelista. Direito penal: parte geral. V. 1. 32 ed. So Paulo:

Saraiva, 2011. P 513.
aes e sua capacidade decisria quanto sua participao nos resultados serem
auferidos27.
Etimologicamente, a imputabilidade conceituada como a caracterstica de
quem imputvel, todo aquele que pode ser responsabilizado por alguma coisa. J
no vis jurdico o ilustre Damsio de Jesus28 dilucida o conceito da seguinte forma:
Este instituto ocorre quando possvel responsabilizar penalmente algum
por seus atos. Contudo, preciso analisar algumas condies pessoais do
indivduo, como por exemplo, o seu desenvolvimento mental, para este se
comportar de acordo com o seu prprio entendimento.
Em busca de preciso com ainda mais acuidade acerca da inteleco de

imputabilidade penal, a qual objeto da referida pesquisa, Nucci 29 concede-nos que
(...) o conjunto das condies pessoais, envolvendo inteligncia e vontade, que
permite ao agente ter entendimento do carcter ilcito do fato, comportando-se de
acordo com este conhecimento.
Exprime-se, ento, que a imputabilidade requer do indivduo a reunio de uma
srie de caractersticas e condies imprescindveis para que este possa ser
responsabilizado por alguma conduta delitiva tipificada.
Diante do exposto Pontes30 afirma que:
A imputabilidade pode ser definida como aptido do indivduo para praticar
determinados atos com discernimento, que tem como equivalente a
capacidade penal. Em suma, a condio pessoal de maturidade e
sanidade mental que confere ao agente a capacidade de entender o
carcter ilcito do fato e determina-se segundo este entendimento.
Importante frisar que, a conscincia da ilicitude se d, de acordo, como o
conhecimento geral ou profano que todo homem tem do Direito. A
conscincia da ilicitude de um ato abarca o entendimento da lei de forma
leiga e restringe-se capacidade de entender que o fato seja provavelmente
criminoso. No significa, portanto, o conhecimento positivo da natureza
criminosa do fato ou ainda a possibilidade de efetivo conhecimento de que o
27 Id. 513
28 Id. 514-515
29 NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e processuais comentadas. 2 ed. ver., atualizada.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. P 287.
30 PONTES, Antnio Carlos. Da imputabilidade e processo penal. So Paulo: Atlas, 2001. P 26.
fato seja crime, devemos ainda observar, que imputabilidade penal no se

confunde com responsabilidade penal. Aquela visa a atribuio de um
determinado fato a algum. Esta objetiva obrigar algum a reparar um dano
e a ser submetido a uma determinada sano, decorrente de um fato por ele
praticado.
Neste
ponto,
mister
se
faz
acentuar-se,
com
intento
de
otimizada
compreenso, a existncia de distino axiomtica entre imputabilidade penal e

responsabilidade penal, conforme assinala Jesus 31 (...) a imputabilidade no se
confunde com a responsabilidade penal, que corresponde s consequncias
jurdicas oriundas da prtica de uma infrao.
Simplificando tal assertiva, pode-se entender a imputabilidade penal como a
capacidade que o sujeito possui de ser culpado, isto , de deter plenamente
desenvolvido o entendimento do carter ilcito do fato que lhe fora imputado e se
alcana condies pessoais que lhe permitam gozar totalmente da maturidade e da
sanidade mental, agindo de acordo com suas prprias concluses, sem margem de
manipulao ou influncia externa.
Outrossim, Estefam salienta que, hodiernamente, verifica-se certa confuso de
conceitos quando contrapostos a imputabilidade penal e a responsabilidade jurdico
penal, discorrendo sobre ambos temas, o nobre doutrinador ensina que:
Cumpre observar que no se deve confundir imputabilidade penal com

responsabilidade jurdico-penal. A segunda se refere obrigao de o
agente se sujeitar s consequncias da infrao penal cometida. Com isso,
nada tem a ver com a capacidade mental de compreenso e
autodeterminao. Por isso que um inimputvel por doena mental, por
exemplo, ser juridicamente responsvel pelo ato delitivo praticado e, pois,
ficar sujeito a uma sano, que a medida de segurana. 32
Em mesma vereda, e desarraigando noes da existncia de critrios para

aferio de inimputabilidade, o preceptor reitera que:
(...) as pessoas no conseguem entender a ilicitude de alguns fatos que tm
a imputabilidade penal excluda total ou parcialmente. Este indivduo
31 JESUS, Damsio Evangelista de. Direito penal. 21.ed.atual. So Paulo: Saraiva, 1999. P 466.
32 ESTEFAM, Andr. Direito Penal. Parte Geral. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. P 261.
chamado de inimputvel. H trs critrios usados para fixar inimputabilidade

penal. O sistema biolgico, o psicolgico e o biopsicolgico .33
O autor em prisma expe a existncia de trs tipos de critrios para aferio da

inimputabilidade penal. Em que pese o cdigo penal adotar o critrio biopsicolgico
de aferio da inimputabilidade penal, sero apresentados os sistemas psicolgicos
e biolgicos como forma de engrandecimento tambm, que podem ser encontrados
em alguns dos artigos do autor em loco.
O sistema biolgico, que tambm recebe a terminologia de etiolgico, leva-se
em considerao exclusivamente o fato de estar afirmada a indisponibilidade de
imputao, seja por doena mental comprovada ou por desenvolvimento mental
incompleto ou retardado, que de acordo com Mirabete 34 estabelece-se a
abrangncia de doena mental (...) todas as molstias que causam alteraes
mrbidas sade mental, assim como esquizofrenia, transtorno bipolar do humor,
paranoia, epilepsia, demncia senil, dentre outros, ou seja, analisa-se o motivo
patolgico que d causa inimputabilidade.
J para o critrio psicolgico a verificao da inimputabilidade se d no ato do
cometimento do crime, quando da verificao da capacidade do agente, na
execuo dos atos criminosos, de plena conscincia, ou no, de suas aes, isto ,
com capacidade de perceber a realidade factual de suas condutas.
As crticas doutrinrias aos critrios acima denotados se do no sentido de
que, no critrio biolgico a aferio de inimputabilidade a pessoa com
desenvolvimento mental parcial ou retardado poder ser insuficiente no que tocante
aos lapsos temporais dos quais o indivduo detm lucidez, nos quais o ato criminoso
pode acontecer com exerccio consciente de seu arbtrio. J no critrio psicolgico, a
insuficincia de aferio ocorre com a extrema complexidade da verificao de
ausncia de conscincia e desgnio pessoal, mesmo por profissionais mdicos
psiquiatras, no exato momento da ao delituosa.
Por fim, o critrio biopsicolgico, tambm chamado de misto, arrima-se,
etimologicamente, tanto no critrio biolgico quanto no psicolgico, situando-se em
uma juno das duas condies conceituais. Desta forma constatar-se-s a
33 Id. P 261.
34 MIRABETE, Jlio Fabbrini, FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal. Volume II.
31. Ed. So Paulo: Atlas, 2015, p. 208
inimputabilidade do indivduo a partir da avaliao da causa (biolgico) e seus

respectivos efeitos (psicolgico).
Sob esse adgio, o cdigo penal brasileiro legitima a adoo do sistema
biopsicolgico na redao do artigo 26, como acossa:
Art. 26 isento de pena o agente que, por doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo ao ou
omisso, inteiramente incapaz de entender o carcter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento. 35
No basta, portanto, o diagnstico de quaisquer tipos de patologia, e em

quaisquer nveis, de doena mental, para afastar-se a imputabilidade do autor de um
crime, visto a existncia de portadores de tais doenas que detm pressupostos
necessrios para serem considerados imputveis, estando o agente sujeito
observao de diversos critrios objetivos e subjetivos para tal cotejamento.
4.1 A IMPUTABILIDADE DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
Quando se trata de menores de 18 anos de idade no se faz necessrio
mensurar sua capacidade mental, devido ao fato de que basta estar com a idade
abaixo dos 18 anos para ser concedido ao indivduo a inimputabilidade penal,
independentemente da deteno de entendimento do carcter ilcito de suas aes.
A previso acerca da imputabilidade penal pode ser encontrada em nosso
ordenamento jurdico em trs ocasies: na Carta Magna de 1988, no Cdigo Penal,
art. 27, de 1940 e no Estatuto da Criana e do Adolescente, lei n 8.069, de 13 de
julho de 1990, todos trs prevendo, categoricamente, que so penalmente
inimputveis os menores de dezoito anos36, (CF BRASIL, 1988).
Desse modo, fica destacado que a composio jurdico-normativa nacional
adota o critrio unicamente biolgico da imputabilidade penal das crianas e
adolescentes, no levando em considerao os aspectos psicolgicos das condutas
e dos comportamentos delitivos realizados pelo agente, interessando ao legislador,
35 BRASIL. Decreto-lei n 2.248 de 07 de setembro de 1940. Cdigo Penal. Dirio Oficial

da unio. Rio de Janeiro, 31 de dezembro de 1940. Art. 26.
36 BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
to somente, a idade do indivduo, em detrimento sua capacidade de

discernimento.
A grande celeuma que permeia o tema est incutida no saber comum social de
que adolescentes, muitas vezes, tm total e completa conscincia do carcter
delitivo de sua conduta, no entanto esta ilustrao no ser considerada no
presente, levando-se em conta exclusivamente o carter descritivo do mtodo
biolgico.37
Entende Kist e Molin (2007) que o cdigo penal de 1940, o qual utilizado at
os dias atuais, adota o critrio puramente biolgico para se definir a imputabilidade,
aquele cuja caracterstica de que se leva em conta somente a idade do indivduo
no momento da conduta, no importando se ele tinha a capacidade de entender o
carcter ilcito do ato que fora praticado, porm este no o nico sistema existente,
h tambm o sistema psicolgico e o biopsicolgico, como mencionado
anteriormente.
No decorrer do Cdigo Penal Brasileiro de 1940 encontra-se o critrio
psicolgico, em seu artigo 26, como destacado anteriormente. Desta forma, a
grande questo que permeia o tema no meio doutrinrio/jurdico e social se o
cdigo penal brasileiro deveria ou no adotar o critrio psicolgico, de forma
supletiva, uma vez que diversos jovens detm capacidade para uma variedade de
aes e atitudes dentro da sociedade, logo, deveriam ser capazes, tambm, de
responder criminalmente por seus atos criminosos, como adultos?
Apesar do critrio vigora para definir a imputabilidade penal no presente
momento no brasil o carcter biolgico, onde no importa a habilidade de
entendimento do carter ilcito que o menor possa deter, mas unicamente sua idade,
qual seja, 18 (dezoito) anos, delegando a funo de punir os transgressores pueris
para a lei especfica, o ECRIAD.
Corroborando com esta ideia o item 23 da exposio dos motivos do cdigo
penal brasileiro de 1940, assim traz:
Manteve o projeto a inimputabilidade penal ao menor de 18 (dezoito) anos.
Trata-se de deciso apoiada em critrios de Poltica Criminal. Os que
preconizam a reduo do limite, sob a justificativa da criminalidade
37 KIST, Dario Jos; MOLIN, ngela. A inconstitucionalidade da reduo da maioridade

penal. Cincia e conhecimento. Revista Eletrnica da Ulbra So Jernimo. 2007. Disponvel
em: http://www.cienciaeconhecimento.com.br/pdf/vo1002_dirA5.pdf acesso em: 2 set. 2014.
crescente, que cada dia recruta maior nmero de menores, no consideram

a circunstncia de que o menor, ser ainda incompleto, e naturalmente antisocial na medida em que no socializado ou instrudo. O reajustamento do
processo de formao do carcter deve ser cometido educao, no
pena criminal. De resto, com a legislao de menores recentemente
editada, dispe o Estado dos instrumentos necessrios ao afastamento do
jovem delinquente, menor de 18 (dezoito) anos, do convvio social, sem sua
necessria submisso ao tratamento do delinquente adulto, expondo-o
contaminao carcerria.38
Desta maneira verifica-se que o Cdigo Penal reconhece que o Estatuto da

Criana e do adolescente ECRIAD , por si s, suficiente para suprir este mister
de punio aos menores em conflito com a lei, no sendo necessrio lanar mo
dos imperativos da Lei em destaque.
do Estado a prerrogativa e a responsabilidade de implementar polticas de
insero social, bem como assegurar o implemento dos direitos da criana e do
adolescente, agindo positivamente na busca pela efetivao dos direitos sade,
educao, segurana, permitindo seu otimizado e completo desenvolvimento, no
ultrapassando ou queimando etapas de seu incremento, sendo, desta forma, um
obstculo aos estmulos que levam o menor a delinquir.
2 INCONSTITUCIONALIDADE DA REDUO DA MAIORIDADE PENAL

2.2 DA MAIORIDADE PENAL NO BRASIL
38 BRASIL. Decreto-lei n 2.248 de 07 de setembro de 1940. Cdigo Penal. Dirio Oficial

da unio. Rio de Janeiro, 31 de dezembro de 1940.
As condutas descritas como crimes, ou contravenes penais, no Cdigo

Penal Brasileiro (Decreto-Lei N 2.848, de 7 de dezembro de 1940) so passveis de
sanes, caso infringidas, com a cominao das sanes previstas no mesmo
diploma legal.
O artigo 228, inserido no Captulo VII (Da Famlia, da Criana, do
Adolescente, do Jovem e do Idoso) do Ttulo VIII (Da Ordem Social) da Constituio
Federal Brasileira prev que os menores de dezoito anos de idade so considerados
penalmente inimputveis no Brasil, apresentando a seguinte redao: "So
penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da
legislao especial."39
Temos ainda a previso do Cdigo Penal Brasileiro, que trs em seu
artigo 27, inserido no Ttulo III (Da Imputabilidade Penal), a mesma previso da
Constituio, e apresenta a seguinte redao: "Os menores de 18 (dezoito) anos so
penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao
especial."40
Conforme delimitado, fica claro que nem o Cdigo Penal, nem a
Constituio Federal, preveem sanes, ou quaisquer outras medidas, no que se
refere aos atos descritos como crime ou contraveno penal cometidos por crianas
e adolescentes, ficando estes sujeitos a legislao especial, que neste contexto, fora
criada em 1990 e se trata da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, conhecida com
Estatuto da Criana e do Adolescente, o ECRIAD.
Quanto s condutas descritas como crime ou contraveno penal,
praticadas por menores de dezoito anos de idade, o ECRIAD as denomina como
atos infracionais, como podemos ver em seu artigo 103, inserido no Captulo I
(Disposies Gerais) de seu Ttulo III (Da Prtica de Ato Infracional): "Considera-se
ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal." 41
Quanto inimputabilidade dos menores de dezoito anos o ECRIAD prev,
em seu artigo 104, que as crianas e os adolescentes esto sujeitas as medidas
previstas em seu texto, caso cometam algum ato infracional, como se l a seguir:
40 Decreto-Lei 2.848, de 07 de dezembro de 1940. Cdigo Penal.
41 Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990. Estatuto da Criana e do
Adolescente.
"So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s medidas

previstas nesta Lei."42
O ECRIAD prev em seu contedo que crianas so as pessoas de at
doze anos de idade incompletos, e que esto sujeitas as Medidas de Proteo
previstas em seu artigo 101, caso cometam condutas descritas como crime ou
contraveno penal.
J os adolescentes so as pessoas entre doze e dezoito anos, que em
caso de cometimento de condutas descritas como crime ou contraveno penal,
tambm se sujeitam as mesmas medidas de proteo impostas s crianas, e, alm
disso, submetem-se, ainda, Medidas Scio-Educativas, previstas em seu artigo
112, que vo desde uma advertncia at a internao em estabelecimento
educacional.
A partir dos apontamentos legais feitos acima podemos afirmar que,
independentemente da conduta cometida pelo menor de 18 anos e do grau de
reprovabilidade de sua conduta perante a sociedade, atualmente ele jamais ser
punido como uma pessoa que j possui dezoito anos completos, mesmo que o
menor tenha a capacidade para compreender o ato praticado, assim como afirma o
penalista Cezar Roberto Bitencourt:
Para definir a maioridade penal a legislao brasileira seguiu o sistema
biolgico, ignorando o desenvolvimento mental do menor de dezoito anos,
considerando-o inimputvel, independentemente de possuir a plena
capacidade de entender a ilicitude do fato ou de determinar-se segundo
esse entendimento, desprezando, assim, o aspecto psicolgico. 43
Por esse motivo, e ainda devido ao crescimento preocupante de menores

de dezoito anos envolvidos aes delinquentes, cada vez mais repudiados pela
populao, que se discute a possibilidade ou no da reduo da maioridade penal
no Brasil, que veremos nos tpicos posteriores que se trata de uma opo
inconstitucional, porm discutida no mundo jurdico.
42 Id.
43 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: Parte geral 1. 17.
ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 1036.
2.3 QUANTO AO CONTEDO, A ESTABILIDADE E A EXTENSO DA

CONSTITUIO
Antes de adentrarmos ao mrito da inconstitucionalidade da reduo da
maioridade pena, far-se- necessrio realizar alguns apontamentos quanto as
classificaes das constituies.
Algumas Constituies dispem sobre as mais diversas matrias,
apresentando texto extenso; outras apresentam texto reduzido e versam apenas
sobre matrias ligadas a organizao bsica do Estado, sendo substancialmente
constitucionais. Algumas so modificadas por meio de processo legislativo simples,
enquanto outras s podem ser alteradas por processo legislativo mais dificultoso.
Essas
outras
caractersticas
recebem
da
doutrina
distintas
classificaes, sendo que aqui nos interessa definir as classificaes relativas ao

contedo, a estabilidade e a extenso da Constituio Federal Brasileira de 1988.
Quanto ao contedo, as constituies podem ser formais ou materiais,
sendo que as constituies materiais apresentam apenas normas materialmente
constitucionais, que versam sobre assuntos essenciais ao funcionamento e a
organizao do Estado, estabelecendo assim os direitos fundamentais.
As constituies formais versam, alm de normas constitucionais, sobre
matrias que no seriam constitucionais, distinguindo-se da material devido ao seu
ncleo, pois consideram constitucionais todas as normas que integram uma
Constituio escrita.
A Constituio Federal Brasileira de 1988 formal, pois se encaixa no
conceito acima, conforme tambm afirma Pedro Lenza:
Formal, por seu turno, ser aquela Constituio que elege como critrio o
processo de sua formao, e no o contedo de suas normas. Assim,
qualquer regra nela contida ter o carter de constitucional. A brasileira de
1988 formal.44
Quanto estabilidade, ou alterabilidade, as constituies se classificam

em imutveis, rgidas, flexveis e semirrgidas. Sendo as imutveis aquelas que no
44 LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 16. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. p. 88.
se alteram de forma alguma; rgidas as que se alteram por emendas reformas ou

revises, porm, atravs de um processo dificultoso; flexveis as que podem ser
alteradas de forma simples, tais como se alteram as outras leis, e semirrgidas as
que possuem partes rgidas e partes flexveis.
Nesse aspecto a Constituio Federal Brasileira de 1988 considerada
rgida, como afirma em sua obra o doutrinado Pedro Lenza: " exceo da
Constituio de 1824 (considerada semirrgida), todas as Constituies brasileiras
foram, inclusive a de 1988, rgidas!" 45
Quanto extenso, as constituies se classificam em sintticas
(concisas) ou analticas (prolixas), sendo sintticas aquelas que apenas tratam sobre
as regras bsicas de organizao do Estado e os preceitos referentes aos direitos
fundamentais, e analticas as que se desdobram em inmeras normas com o intuito
de constitucionalizar todo o conjunto da vida social.
Os doutrinadores Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo afirmam em sua
obra que a Constituio Federal Brasileira de 1988 analtica e complementam
dizendo que essa, em regra, contm:
(...) normas substancialmente constitucionais, normas apenas formalmente
constitucionais e normas programticas, que estabelecem fins, diretrizes e
programas sociais para a atuao futura dos rgos estatais. o caso, por
exemplo, da Constituio Federal de 1988.46
Existem ainda outras classificaes para as diversas constituies

federais, porm, as nicas que dizem respeito ao artigo em questo e sero de
ajuda no entendimento do assunto so essas aqui expostas, uma vez que deve ficar
claro que a Constituio Federal Brasileira de 1988 formal, versando sobre normas
constitucionais e ainda sobre normas infraconstitucionais; rgida, pois depende de
um complexo procedimento para ser alterada; e ainda analtica por tratar de
desdobramentos normativos que dizem respeito vida social; sendo as outras
classificaes no menos importantes.
45 Id., p. 90.
46 ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Resumo de Direito Constitucional
Descomplicado. 3. ed. So Paulo: Mtodo, 2010. p. 08.
Discutiremos a seguir o que torna o tema da reduo da maioridade penal

inconstitucional, e como as classificaes aqui discutidas interferem no assunto.
2.4 LIMITAO MATERIAL AO PODER DE REFORMA NA CONSTITUIO

(CLUSULAS PTREAS)
Embora as constituies sejam produzidas para durar no tempo, devido
evoluo da sociedade e dos acontecimentos sociais, surge a necessidade de se
modificar a vontade expressa na carta magna originria. Para evitar o engessamento
de toda a Constituio, o prprio poder constituinte originrio prev a possibilidade
de um poder vir a alter-la em casos especficos.
Sabemos que nossa Constituio classifica-se como rgida, conforme
discutido anteriormente, e isso afeta inclusive o poder de reforma do legislador,
reforando a supremacia da Constituio.
O texto originrio da Constituio previne que o legislador ordinrio legisle
contrariamente a seu texto, utilizando-se de mecanismos de controle de
constitucionalidade de leis.
Dentre os mecanismos inseridos em nossa Constituio, que visam evitar
a reforma de suas bases, est o 4 do art. 60, inserido na subseo que trata
sobre as emendas constitucionais, vejamos a seguir:
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a
abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.47
Conclui-se, a partir da anlise do artigo citado acima, que a reforma da

constituio s se far em casos que no modifiquem a identidade bsica de seu
texto originrio, e dessa forma entende tambm o doutrinador Gilmar Ferreira:
Se a reforma da Constituio tem por objetivo revitalizar a
prpria Constituio como um todo, de entender que a identidade bsica
do texto deve ser preservada, o que, por si, j significa um limite atividade
da reforma. O prprio constituinte originrio pode indicar os princpios que
no admite sejam modificados, como forma de manter a unidade no tempo

do seu trabalho.48
As limitaes materiais ao poder de reforma no esto listadas

exaustivamente no art. 60, 4, da Constituio, pois o que se puder afirmar como
intrnseco as caractersticas e princpios bsicos da Constituio idealizada pelo
constituinte originrio deve ser tido como limitao ao poder de emendas
constitucionais, mesmo que no tenha sido explicitado no dispositivo basilar.
O poder de reformar a Carta Magna no equivale ao poder de formular
uma Constituio diferente, na sua essncia, daquela que se deveria revigorar por
meio da reforma.
Percebe-se que o prprio art. 60, 4 (clusula de imutabilidade) no
pode ser objeto de ab-rogao, mesmo que expressamente no haja proibio
nesse sentido. Sendo assim, os princpios que o prprio constituinte originrio
denominou fundamentais, que se leem no Ttulo inaugural da Lei Maior, devem ser
considerados intangveis49, como defende os doutrinadores Gilmar Ferreira Mendes,
Inocncio Mrtires Coelho e Paulo Gustavo Gonet Branco.
O objetivo das clusulas de imutabilidade prevenir processo de eroso
da Constituio. A clusula ptrea no existe apenas para remediar a destruio da
Constituio, pois tambm visa inibir tentativas de abolir o seu projeto bsico.
Na verdade, o que se pretende com as clusulas ptreas evitar que
momentos polticos destruam um projeto duradouro, respeitando-se, antes de
qualquer coisa, o projeto inicial e os princpios bsicos da Constituio.
Nesse mesmo sentido o doutrinador Marcelo Alexandrino, em sua obra,
afirma que:
Ao estatuir as clusulas ptreas expressas, dispe o art. 60, 4., da
Constituio Federal que "no ser objeto de deliberao" a proposta de
emenda tendente a abolir uma (ou mais) das matrias ali arroladas. Cabe
frisar: uma proposta tendente a abolir clusula ptrea no deve, sequer, ser
objeto de deliberao no Congresso Nacional.50
48 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO Inocncio Mrtires; BRANCO Paulo Gustavo

Gonet. Curso de Direito Constitucional. 4. Ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p.
250.
49 id. p. 262.
Ainda conforme Marcelo Alexandrino, o Supremo Tribunal Federal admite

o cabimento de mandado de segurana, impetrado por um dos congressistas da
Casa em que tramita a proposta, perante o Tribunal, com a finalidade de interromper
a proposta de emenda tendente a abolir clusula ptrea, pois nessas situaes, a
inconstitucionalidade se refere ao prprio andamento do processo legislativo.
Os direitos e garantias individuais esto protegidos pelo manto da
Clusula Ptrea, e fica claro neste e nos prximos itens deste artigo a
inconstitucionalidade de se reduzir a maioridade penal no Brasil, pois, mesmo que
esta questo no esteja inserida explicitamente no art. 5 da Constituio, que versa
especificamente sobre as garantias individuais, no deixa a inimputabilidade penal
de ser uma garantia individual, o que faz parte dos princpios basilares da carta
magna.
Devemos observar que a proteo das clusulas ptreas relativa aos
direitos e garantias individuais, e no est restrita ao texto do artigo 5, nem
mesmo lanada em Ttulo especfico da Constituio, e os artigos que tratam de
direitos e garantias individuais, mesmo que de forma implcita, devem ser
consideradas clusulas ptreas pelo simples fato de tratarem desse assunto, como
o caso da inimputabilidade penal.
Majoritariamente os doutrinadores defendem tal inconstitucionalidade,
como por exemplo, Jos Afonso da Silva 51, e, conforme veremos em tpico posterior,
tambm o entendimento majoritrio de autoridades da rea do direito, como por
exemplo, o entendimento do novo ministro do STF, o Sr. Lus Roberto Barroso 52.
Vejamos o que diz o renomado doutrinador Ren Ariel Dotti, que segue a corrente
majoritria:
A inimputabilidade assim declarada constitui uma das garantias
fundamentais da pessoa humana, embora topograficamente no esteja
includa no respectivo Ttulo (II) da Constituio que regula a matria. Tratase de um dos direitos individuais inerentes relao do art. 5,
caracterizando, assim, uma clusula ptrea. Consequentemente, a garantia

51 SILVA, Jos Afonso da. Comentrio contextual Constituio. 4. ed. So
Paulo: Malheiros, 2007. p. 862-863.
52 OLIVEIRA, Mariana. G1: Poltica. Braslia: globo.com, 2013.
no pode ser objeto de emenda constitucional visando sua abolio para

reduzir a capacidade penal em limite inferior de idade dezesseis anos, por
exemplo, como se tem cogitado. A isso se ope a regra do 4, IV, do art.
60 da CF.53
Existem ainda posicionamentos contrrios, como o de Pedro Lenza, que

em sua obra defende que seria sim possvel reduzir a maioridade penal, porm,
insta frisar, que esse um posicionamento minoritrio dentro das correntes quanto
ao tema, vejamos o que defende Lenza:
Muito se cogita a respeito da reduo da maioridade penal, de 18 para 16
anos. Para tanto, o instrumento necessrio seria uma emenda
Constituio e, portanto, manifestao do poder constituinte derivado
reformador, limitado juridicamente.
(...) O limite de 16 anos j est sendo utilizado e fundamentado no
parmetro do exerccio do direito de votar e luz da razoabilidade e
maturidade do ser humano.54
Nesse mesmo sentido defende o doutrinador Manoel Gonalves Ferreira

Filho, indo de encontro a outros posicionamentos majoritrios, defendendo de forma
equivocada a constitucionalidade de reduzir a maioridade penal, vejamos a seguir o
que diz o doutrinador:
(...) timbra o texto, no art. 228, em consagrar a inimputabilidade penal do
menor de dezoito anos. incoerente esta previso se se recordar que o
direito de votar a maioridade poltica pode ser alcanado aos
dezesseis anos...55
Ressalta-se que esse entendimento diverge da posio majoritria

defendida atualmente inclusive por membros do Ministrio Pblico e OAB 56, e ainda
53 DOTTI, Ren Ariel. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2004. p. 412-413.
54 LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 16. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. p. 1227-1228.
55 FILHO, Manoel Gonalves Ferreira. Curso de direito constitucional. 32. ed.
So Paulo: Saraiva, 2006. p. 373.
56 G1: Poltica. Braslia: globo.com, 2013. Disponvel em:
<http://g1.globo.com/politica/noticia/2013/06/ministerio-publico-e-oab-se-opoemreducao-da-maioridade-penal.html> Acesso em 20 de jun. 2013.
por defensores pblicos57, como se observa nas reportagens do ms de junho de

2013 publicadas no portal G1 da globo.com.
O debate quanto constitucionalidade da reduo da maioridade penal
antigo em todo o mundo, e, historicamente, nem sempre os menores de dezoito
anos possuram tal garantia no Brasil, sendo passveis de imputabilidade penal.
Existe atualmente em outros pases constituies que permitem que os menores de
dezoito anos sejam imputveis penalmente, e existem ainda outros critrios para
definir a capacidade dos infratores, porm, no Brasil utiliza-se apenas o critrio
biolgico.
Veremos a seguir como pode ocorrer o controle de constitucionalidade
quando surge uma proposta de emenda constitucional (PEC) ou um projeto de lei
que ameace clusula ptrea, como o caso da imputabilidade penal do menor de
dezoito anos, e posteriormente analisaremos o que pensam as autoridades
atualmente quanto ao assunto no Brasil, lembrando que ainda no existem julgados
quanto ao tema aqui discutido.
2.5 DO CONTROLE PRVIO DE CONSTITUCIONALIDADE REALIZADO PELO
JUDICIRIO
Durante o processo legislativo o STF tem entendido que plenamente
cabvel o controle de constitucionalidade nos casos em que exista vedao da
matria pela Constituio, isto , no caso concreto proposto nesse artigo, se a
proposta de emenda for referente a reduo da maioridade penal, considerada uma
clusula ptrea por ser um direito/garantia individual, o judicirio verificar
emenda tendente a abolir o bem protegido pelo 4. do art. 60 da Constituio

Federal, ou seja, o inciso IV (direitos e garantias individuais), e assim poder vedar a
deliberao da emenda.
Esse controle prvio poder ocorrer de forma difusa ou concentrada, e o
vcio de inconstitucionalidade poder levar os parlamentares a no permitir que a
emenda seja deliberada.

<http://g1.globo.com/politica/noticia/2013/06/juizes-e-defensores-se-dividemsobre-reducao-da-maioridade-penal.html> Acesso em 21 de jun. 2013.
A inconstitucionalidade da reforma pode se dar tanto sob o aspecto

material (contedo do ato de reforma, que no poder afrontar uma clusula ptrea),
que a que importa quando o assunto a reduo da maioridade penal, e ainda sob
o enfoque formal (inobservncia do procedimento de elaborao normativa ou das
demais formalidades estabelecidas na Constituio), como afirma o doutrinador
Marcelo Alexandrino.58
Os doutrinadores Araujo e Nunes Junior resumem muito bem a matria,
conforme podemos verificar abaixo, onde expem o entendimento atual do STF
quanto ao controle prvio de constitucionalidade:
O Supremo Tribunal Federal... tem entendido que o controle preventivo
pode ocorrer pela via jurisdicional quando existe vedao na prpria
Constituio ao trmite da espcie normativa. Cuida-se, em outras palavras,
de um direito-funo do parlamentar de participar de um processo
legislativo juridicamente hgido.
Assim, o 4. do art. 60 da Constituio Federal veda a deliberao de
emenda tendente a abolir os bens protegidos em seus incisos.
Portanto, o Supremo Tribunal Federal entendeu que os parlamentares tm
direito a no ver deliberada uma emenda que seja tendente a abolir os bens
assegurados por clusula ptrea.
A Mesa, portanto, estaria praticando uma ilegalidade se colocasse em pauta
tal tema. O controle, nesse caso, pela via de exceo, em defesa de
direito de parlamentar.59
Poder ser reconhecida a inconstitucionalidade de uma emenda que

afronte
uma
clusula
ptrea,
que
visa
abolir
uma
garantia
individual
(inconstitucionalidade material), e ainda poder ser declarada a inconstitucionalidade

de emenda que desrespeite o processo legislativo imposto pela Constituio para
sua elaborao (inconstitucionalidade formal.)
Sendo assim conclui-se que se uma emenda for proposta com o intuito de
reduzir a maioridade penal, o que no poderia ocorrer por se tratar de uma emenda
inconstitucional, o judicirio, atravs de seus parlamentares, poder/dever vedar tal
deliberao, e assim realizar um controle prvio de constitucionalidade, evitando
assim que a constituio seja emendada de forma inconstitucional.

59 ARAUJO, Luiz Alberto David; NUNES JUNIOR, Vidal Serrano. Curso de direito
constitucional. 16. ed. So Paulo: Verbatim, 2011. p. 25.
Sabe-se que atualmente no existem julgados quanto ao tema, porm,

estamos perto alcanar tal patamar, pois atualmente trs propostas de emenda
Constituio (PECs 74/2011, 83/2011, 33/2012,) que regulam a possibilidade de
punio de infratores menores de 18 anos, tramitam em conjunto na Comisso de
Constituio e Justia (CCJ).60
A PEC 74/2011 estabelece que os maiores de 15 anos devem ser punidos
penalmente nos casos de crimes de homicdio doloso e roubo com resultado morte.
A PEC 83/2011, prope maioridade penal e civil geral para maiores de 16
anos, para que adolescentes respondam a crimes e tenham direitos civis
resguardados, como casar, viajar e celebrar contratos sem autorizao dos
responsveis.
A proposta do Senador Aloysio Nunes, a PEC 33/2012, exclui a
inimputabilidade em menores de 18 anos no caso de crimes de alta gravidade, como
homicdio. Mas para punir, seria necessrio provar que o menor compreendia o
carter de sua conduta criminosa. Pela proposta, a pena dever ser cumprida em
estabelecimento diferente de onde ficam presos maiores de dezoito anos.
Existe ainda um projeto de lei (PLS 190/2012) que visa alterar o Estatuto
da Criana e do Adolescente para permitir a aplicao do Cdigo Penal ao menor
infrator reincidente na prtica de infrao grave. Tal projeto foi rejeitado pela
Comisso de Direitos Humanos e Legislao Participativa, mas aguarda votao na
CCJ.61
De acordo com Jos Eduardo Cardozo, Ministro da Justia que prestou
contas das atividades do Ministrio da Justia CCJ, o debate sobre a reduo da
maioridade penal ressurge quando um crime brbaro acontece, circunstncia em
que a emoo floresce e a discusso costuma fugir da racionalidade. 62
60 MORAIS, Esmael. Clusula ptrea na Constituio impede reduo da

maioridade penal. Londrina: Blog do Esmael, 2013. Disponvel em
<http://www.esmaelmorais.com.br/2013/05/clausula-petrea-na-constituicaoimpede-reducao-da-maioridade-penal/> Acesso em 25 de jun. 2013.
61 Id.
62 Ibiden.
Veremos
seguir
entendimento
de
autoridades
quanto
inconstitucionalidade da reduo da maioridade penal, que vem se tornando uma

discusso descabida conforme entendimento majoritrio.
2.6 DO POSICIONAMENTO ATUAL DE AUTORIDADES JURDICAS
As discusses relacionadas constitucionalidade da reduo da
maioridade penal ainda no possuem julgados no STF e no STJ, porm, existem
diversos entendimentos em reportagens e artigos jurdicos quanto ao tema, e
algumas pessoas, que ocupam cargos importantes no meio jurdico, deixam claro o
seu posicionamento, bem como certos rgos pblicos ligados a rea jurdica.
O Ministro da Justia, Jos Eduardo Cardozo, afirmou em audincia no
dia 15 de maio de 2013 que "h quase um consenso entre juristas do pas que a
maioridade penal uma clusula ptrea da Constituio e, portanto, no poderia ser
modificada", e, quando questionado pelo Senador Walmir Moka se era apenas uma
opinio do ministro ou um entendimento consolidado entre os especialistas em
direito, Cardozo disse: "em geral, cada advogado tem uma interpretao prpria da
lei, mas neste caso era praticamente consenso a ideia de que a inimputabilidade de
menores uma clusula ptrea."63
Cardozo define como uma discusso descabida do ponto de vista
jurdico a reduo da maioridade penal, e que no possvel reduzi-la por projeto
de lei e nem mesmo por emenda constitucional.
O mais novo ministro do Supremo Tribunal Federal (STF), indicado pela
presidente Dilma Rousseff para ocupar vaga de ministro do Supremo no fim de maio
desse ano de 2013, o Sr. Lus Roberto Barroso, preferiu no avanar em um juzo na
questo especfica da maioridade penal, porm, afirmou em sabatina na Comisso
de Constituio e Justia (CCJ) do Senado, no dia 05 de junho de 2013, que essa
no uma questo constitucional, e sim debate poltico, dando a entender que no
63 em.com.br. Para ministro da Justia, maioridade penal intocvel.

Minas Gerais: Estado de Minas, 2013. Disponvel em:
<http://www.em.com.br/app/noticia/politica/2013/05/16/interna_politica,388158/p
ara-ministro-da-justica-maioridade-penal-e-intocavel.shtml> Acesso em 28 jun.
2013.
h que se modificar a constituio quando o assunto reduo da maioridade

penal.64
A Procuradora da Repblica, Raquel Elias Dodge, opinou, tambm no
ms de junho de 2013, que a Constituio probe a deliberao de propostas
tendentes a abolir direitos e garantias individuais, o que seria o caso da
inimputabilidade de menores de 18 anos, considerando-a assim tambm uma
clusula ptrea.65
Em discusso no Senado, ainda em junho de 2013, o rgo da OAB se
posicionou contra a reduo da maioridade penal, e, conforme o presidente da OAB,
Marcus Vinicius Furtado Coelho, ainda que a medida seja constitucional, no trar
os resultados esperados pela sociedade. 66
O mesmo entendimento apresentou o Ministrio Pblico, que tambm em
discusso no Senado afirmou que a reduo da maioridade penal fere a
Constituio e o Estatuto da Criana e do Adolescente.
Insta
frisar
que
posicionamento
dos
que
defendem
inconstitucionalidade da reduo da maioridade penal unnime ainda em outro

ponto de vista, pois alm desse entendimento concluem ainda que mesmo que a
questo jurdica fosse objeto de emenda o fato de se colocar um adolescente preso
com adultos s iria agravar o problema, pois serviria para organizaes criminosas
captarem mais soldados para o submundo do crime.
Acrescenta-se ao entendimento das autoridades acima o entendimento
dos
doutrinadores
citados
neste
artigo,
que
nos
levam
verificar
inconstitucionalidade no que se refere reduo da maioridade penal atravs da

modificao do art. 228 da Constituio Federal, pois este deve ser considerado
64 OLIVEIRA, Mariana. G1: Poltica. Braslia: globo.com, 2013. Disponvel em:
<http://g1.globo.com/politica/noticia/2013/06/confira-opinioes-do-novo-ministrodo-stf-luis-roberto-barroso.html> Acesso em 10 jun. 2013.
65 SETTI, Ricardo. Poltica & Cia, 2013. Disponvel em:
<http://veja.abril.com.br/blog/ricardo-setti/politica-cia/senador-aloysio-nunesdefende-como-sendo-constitucional-a-reducao-da-maioridade-penal-para-16anos-de-forma-a-punir-com-a-cadeia-menores-criminosos/> Acesso em 29 jun.
2013.
clusula ptrea, tendo em vista que majoritariamente a inimputabilidade do menor de

dezoito anos considerada uma garantia individual, protegido assim pelo art. 60,
4, IV, da Constituio.
3 CONSIDERAES FINAIS
A onda de crimes cometidos por menores infratores um problema
perceptvel facilmente no Brasil, porm, outro fato tambm perceptvel facilmente a
incompetncia do Estado em promover polticas pblicas necessrias para o
cumprimento das previses da Constituio Federal e ainda do Estatuto da Criana
e do Adolescente.
Verificamos no decorrer deste artigo que a discusso quanto
constitucionalidade da reduo da maioridade penal ainda se faz presentes nos
ambientes jurdicos, e podemos afirmar que majoritariamente essa questo
considerada inconstitucional, mesmo no havendo ainda julgados quanto matria.
A reduo da maioridade penal no reduzir o problema da criminalidade
que envolve os menores de dezoito anos, mesmo que tal medida fosse
constitucional, o que ficou claro nesse artigo que no , devido ao tratamento que
recebe o art. 228 da Constituio, sendo considerado como direito fundamental
implcito, e logo uma clusula ptrea, no podendo ser objeto de Emenda
Constitucional.
Sendo assim conclui-se que a incluso da inimputabilidade do art. 228 no
rol dos direitos individuais incontestvel, levando-se em conta a matria tratada,
que confere ao menor de dezoito anos um direito fundamental subjetivo, ou seja, sua
condio de ser inimputvel, vedando ao Estado a aplicao de medidas penais
reservadas aos imputveis.
Ressalta-se ainda que existem doutrinadores e autoridades que
defendem outras formas de se resolver o problema da impunidade dos menores de
dezoito anos, como por exemplo realizar modificaes na legislao especial que
versa sobre as medidas aplicadas aos menores infratores, ou seja, modificar o
Estatuto da Criana e do Adolescente, com o intuito de dinamizar a aplicao de
penas mais severas e mais prolongadas.
Por fim, possvel extrair das informaes aqui inseridas que a
inimputabilidade penal est diretamente relacionada aos princpios da dignidade da
pessoa humana e ainda ao conceito de direito liberdade, ambos previstos no rol de
direitos e garantias individuais, e por esse motivo deve a inimputabilidade penal ser
tratada como clusula ptrea de nossa Constituio, sendo assim impossvel alterla a partir de uma emenda ou at mesmo por um projeto de lei.
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CENTRO UNIVERSITRIO SO CAMILO

Rubim Merotto di Rubim

A INCOSTITUCIONALIDADE DA REDUO DA MAIORIDADE PENAL

A INCONSTITUCIONALIDADE DA REDUO DA MAIORIDADE

Trabalho de Concluso do Curso apresentado

Ricardo Malini, como requisito parcial para a

A INCONSTITUCIONALIDADE DA REDUO DA MAIORIDADE

RESUMO (ainda do Artigo Centfico)

de uma emenda constitucional ou projeto de lei, uma vez que um direito/garantia

Palavras Chave: Maioridade penal. direitos individuais. ato infracional. clusula

4.1 A IMPUTABILIDADE PARA A CRIANA E O ADOLESCENTE ..............................

EFICCIA JURDICA PROCEDENTES

ALTERAO DA NORMA .............................................................................................

O presente labor estar sendo desenvolvido a partir de pesquisa baseada em

preceitos norteadores do Cdigo Penal, alm do contedo disposto em legislao

A adoo do mtodo qualitativo de pesquisa, que pressupes a objetivao da

se o ferramental expediente da estatstica univariada e multivariada , alm de

acredita que este tipo de pesquisa tambm se d de forma semntica quantitativa,

3 RICHARDSON, Roberto Jarry. Pesquisa Social: mtodos e tcnicas.So Paulo:atlas, 1989. P.

4 MARCONI, Marina de Andrade e LAKATOS, Eva Maria, Fundamentos de metodologia

Em que pese a grande importncia da pesquisa qualitativa bibliogrfica, a qual

imprevisibilidade, o que inviabiliza a instituio de uma padronizao do mtodo de

flexibilidade na conduo do mtodo de estudos, o que permite direcionar o

9 MACIEL, Ktia [coord.]. Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos tericos e

No avanar histrico foram sendo desenvolvidas, e postas em prtica, algumas

arcabouo a imputabilidade penal imposta aos apenados menores, de 07 (sete)

12 MACIEL, Ktia [coord.]. Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos

3.3 DO PERODO REPUBLICANO ATUALIDADE

em funo de uma pesquisa da sua conscincia em relao prtica da

Adentrando ao perodo republicano, o grande crescimento populacional

Ocorre, nesse estgio histrico, grande evoluo do juzo de direito penal e,

extremamente rgido, e iniciou-se pela adimplncia de novos conceitos de

posteriori, no ano de 1979, fora idealizado e criado o Cdigo de Menores,

J na compleio da Carta Magna de 1988, o constituinte prioriza o aspecto

Na Constituio Federal de 1988, o legislador constituinte, influenciado por

19 MACIEL, Ktia [coord.]. Curso de direito da criana e do adolescente: aspectos

passou-se para um novo modelo que prioriza o resguardo dignidade da

Ainda nas palavras da nobre doutrinadora Ktia Maciel 22 todas as mobilizaes

Pereira24, em mesmo sentido, acrescenta:

Quanto ao Estatuto da Criana e do Adolescente, acredita-se que tenha sido

O Estatuto da criana e do adolescente resultou da articulao de trs

Resta exposto que a legislao nacional, desde o perodo do Brasil Colnia,

26 JESUS, Damsio Evangelista. Direito penal: parte geral. V. 1. 32 ed. So Paulo:

Em busca de preciso com ainda mais acuidade acerca da inteleco de

fato seja crime, devemos ainda observar, que imputabilidade penal no se

compreenso, a existncia de distino axiomtica entre imputabilidade penal e

Cumpre observar que no se deve confundir imputabilidade penal com

Em mesma vereda, e desarraigando noes da existncia de critrios para

chamado de inimputvel. H trs critrios usados para fixar inimputabilidade

O autor em prisma expe a existncia de trs tipos de critrios para aferio da

inimputabilidade do indivduo a partir da avaliao da causa (biolgico) e seus

No basta, portanto, o diagnstico de quaisquer tipos de patologia, e em

35 BRASIL. Decreto-lei n 2.248 de 07 de setembro de 1940. Cdigo Penal. Dirio Oficial

to somente, a idade do indivduo, em detrimento sua capacidade de

37 KIST, Dario Jos; MOLIN, ngela. A inconstitucionalidade da reduo da maioridade

crescente, que cada dia recruta maior nmero de menores, no consideram

Desta maneira verifica-se que o Cdigo Penal reconhece que o Estatuto da

2 INCONSTITUCIONALIDADE DA REDUO DA MAIORIDADE PENAL

38 BRASIL. Decreto-lei n 2.248 de 07 de setembro de 1940. Cdigo Penal. Dirio Oficial

As condutas descritas como crimes, ou contravenes penais, no Cdigo

"So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s medidas

Por esse motivo, e ainda devido ao crescimento preocupante de menores

2.3 QUANTO AO CONTEDO, A ESTABILIDADE E A EXTENSO DA