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TICA CIVIL P(VESSI<

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HEMETHERII VALVERDE TELLEZ


Episcopi Leonensis

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M A N U A L RAZONADO

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E ! a a t o r d e esta o b r a s e reterva s a propieiad, y nadie


podr imprimirla sin sa consentimiento.

V Cfl3VJ>v
OBRA

ESCRITA POR U N ' A B G A D DE LCS

TRIBUNALES DE M E J I C O , Y DEDICADA
A LOS ESTUDIANTES DE DERECHO.

4 7 6 G

MEJICO1859.
I M P R E N T A D E J . ' M . GUILAH/Sf
1? calle de Santo Domingo nmero 5.

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INTRODUCCION Y PLAN DE L 1 OBR.


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era

(juicersitarui

La verdadera misin del abogado en el seno de


las sociedades humanas, consiste en hacerse ministrar pronta justicia en favor del miserable y del
agraviado que lo confan su 6ueite, y como el ins.
trumento de que se valen los tribunales para administrar esta justicia, consiste en los juicios, nadie
debe conocer mejor que el abogado los procedimientos de dichos juicios, y hasta los ltimos pormenores de que se pueda echar mano para la defensa, pues hemos visto repetidas veces que un
golpe que pareca insignificante, dado tiempo y
con oportunidad, basta para echar por tierra al adversario, haciendo fulminar en su contra el fallo
solemne de los tribunales. Luego el principal estudio del abogado deber consistir en la prctica
de los juicios.
L a verdad es que entre nosotros falta una obra
completa, compendiada y propia, para que los cursantes de derecho puedan estudiar en ella la prctica de los juicios en el foro mejicano; y aunque
tenemos muy buenas doctrinas sobre la materia, y

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INTRODUCCION Y FLAN DE L 1 OBR.


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Universitaria

La verdadera misin del abogado en el seno de


las sociedades humanas, consiste en hacerse ministrar pronta justicia en favor del miserable y del
agraviado que lo confan su 6ueite, y como el ins.
trumento de que se valen los tribunales para administrar esta justicia, consiste en los juicios, nadie
debe conocer mejor que el abogado los procedimientos de dichos juicios, y hasta los ltimos pormenores de que se pueda echar mano para la defensa, pues hemos visto repetidas veces que un
golpe que pareca insignificante, dado tiempo y
con oportunidad, basta para echar por tierra al adversario, haciendo fulminar en su contra el fallo
solemne de los tribunales. Luego el principal estudio del abogado deber consistir en la prctica
de los juicios.
L a verdad es que entre nosotros falta una obra
completa, compendiada y propia, para que los cursantes de derecho puedan estudiar en ella la prctica de los juicios en el foro mejicano; y aunque
tenemos muy buenas doctrinas sobre la materia, y

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muchas ieyes sobre administracin de justicia, todas andan diseminadas a c y all, y por principio
de cuentas el pasante necesita un caudal para hacerse de los libros mas indispensables al estudio
de su profesion. H a y a d e m s que observar otra
circunstancia, y es que los autores que han escrito
sobre derecho, se han ocupado solo de la parte
terica, si "trataron tambin algo de la prctica,
fu con suma estension, y siguiendo un mtodo
que r.o es el mas propio p a r a la enseanza.
E n vista de estas dificultades, conceb el proyecto de escribir una obra que solo tuviera de original el mtodo de ella, y en la que estuviesen reunidas la terica y la prctica de los juicios, con arreglo nuestro foro, as p a r a ahorrar los pasantes la necesidad de recurrir multitud de obras
estensas y costosas al hacer su estudio, como para
presentarles en esqueleto, digamos as, el todo de
sus investigaciones, dirigindoles al mismo tiempo
en la marcha de ellas y en la manera debida de
consultar las leyes.
Atendidos estos antecedentes, se comprender

tratan muy bien la materia.

N o se estrae, por lo

mismo, ni se atribuya plagio el que en esta obra


haya trozos enteros del testo de dichas autoridades, porque repito que nada h a y aqu original, si
no es el orden y el modo de tratar las materias.
El plan que he seguido en este libro es el mas
sencillo que pude hallar. E l punto capital es el de
juicios, y como stos se dividen, en cuanto los
procedimientos, en ordinarios, el ejecutivo, sumarios y sumarsimos, me pareci bien seguir este
orden, dividiendo la obra en otros tantos libros, y
dando antes en uno separado, algunas nociones sobre nuestros cdigos y sobre la organizacin y atribuciones de nuestros tribunales.
E n consecuencia, divid la materia en seis libros.

E l primero trata del conocimiento de las le-

yes en que deben fundarse las decisiones judiciales y las defensas de los litigios, dndose tambin
idea d8 los tribunales mejicanos hasta el ao de
1859.

E l segundo libro trata de los juicios ordi-

narios; el tercero del juicio ejecutivo; el cuarto de

el intento y el plan de esta obra. La3 doctrinas que

los juicios sumarios; el quin'o. de I R juicios suma-

en ella espongo, se fundan en leyes terminantes y

rsimos y de las providencias precautorias; y el

vigentes, y cuando stas faltan, apelo las opinio-

sesto, de los recursos estraordinarios.

nes de las mejores autoridades, como el Febrero,

T o d a la materia de esta obra pertenece lo ci-

la Curia, la obra del Sr. P e a y P e a , sobre prc.

vil, pues los juicios criminales exigen un tratado

tica forense, el Sala mejicano, y otras obras que

aparte,as por la estension de loque puededecirs

sobre ellos, como para evitar la confusion que reeultaria de mezclar dos materias tan distintas.
Creo que si ha habido mucho atrevimiento por
mi parte al cambiar el orden que se ha seguido
hasta aqu en la enseanza de los elementos del
derecho, y si no he conseguido que este cambio se
un nuevo adelanto, soy al menos acreedor la indulgencia de mis compaeros, si se atiende al buen
fin que llev en la empresa. Acaso se sienta animado alguno de ellos mejorar 'este pequeo esfuerzo con una obra digna de ser presentada en
nuestro foro y estudiada en los colegios.

LIBRO PRIMERO.
E s t e libro est dividido en dos secciones. En
la primera se trata del conocimiento de las leyes
civiles y cannicas, en que deben fundarse las decisiones judiciales y las defensas de los litigios; y
en la segunda se d una ligera idea de la organizacin y atribuciones de los tribunales de justicia
de Mjico, h a t t a e l ao de 1859.

(El QUtor.
SECCION P R I M E R A .
Sobre el conocimiento de las leyes en que deben
fundarse las decisiones judiciales y las
defensas de los litigios.
E s de absoluta necesidad que todas las determinaciones judiciales se apoyen en leyes referentes
la materia de que sa trata en los juicios. Es
igualmente cierto que los alegatos y razones que
esponen los litigantes, para asegurar y probar sus
derechos, son los que determinan al juez fallar
en pro en conua, atendida la justicia que les asis'
te, y es tambin ciertsimo que el abogado y el
juez, uno como director del negocio, y el otrq co-

sobre ellos, como para evitar la confusion que reeultaria de mezclar dos materias tan distintas.
Creo que si ha habido mucho atrevimiento por
mi parte ai cambiar el orden que se ha seguido
hasta aqu en la enseanza de los elementos del
derecho, y si no he conseguido que este cambio se
un nuevo adelanto, soy al menos acreedor la indulgencia de mis compaeros, si se atiende al buen
fin que llev en la empresa. Acaso se sienta animado alguno de ellos mejorar 'este pequeo esfuerzo con una obra digna de ser presentada en
nuestro foro y estudiada en los colegios.

LIBRO PRIMERO.
E s t e libro est dividido en dos secciones. En
la primera se trata del conocimiento de las leyes
civiles y cannicas, en que deben fundarse las decisiones judiciales y las defensas de los litigios; y
en la segunda se d una ligera idea de la organizacin y atribuciones de los tribunales de justicia
de Mjico, h a t t a e l ao de 1859.

(El QUtor.
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SECCION P R I M E R A .
Sobre el conocimiento de las leyes en que deben
fundarse las decisiones judiciales y las
defensas de los litigios.
E s de absoluta necesidad que todas las determinaciones judiciales se apoyen en leyes referentes
la materia de que sa trata en los juicios. Es
igualmente cierto que los alegatos y razones que
esponen los litigantes, para asegurar y probar sus
derechos, son los que determinan al juez fallar
en pro en contra, atendida la justicia que les asiste, y es tambin ciertsimo que el abogado y el
juez, uno como director del negocio, y el otrq co-

mo el rbitro encargado de su resolucin, conoz-

con lo existente en materia de legislacin nuestra,

can fondo la ley que les ha de eervir para el fa-

y debemos procurar el saber lo mas que se puede

llo del asunto en cuestin.

de ella.

E s t o exige n a t u r a l m e n t e el conocimiento de
nuestros cdigos.

Y en verdad que pocas nacio-

nes han de tener une. legislacin tan


como la mejicana.

N o habiendo an, como h e m o s dicho, un cdigo


completo y propio de Mjico, estn an

vigentes

complicada

m u c h a s leyes espaolas; y por lo mismo es de to-

P l a n t e a d a s a q u las leyes es.

d o punto indispensable tener una idea de las colec-

paolas despues de la conquista, formada luego

ciones de leyes espaolas, para poder acudir las

una legislacin especia! para las Indias, por la

fuentes y aplicar los casos que ocurran, las le-

misma nacin conquistadora do este suelo;

y e s que nos sean necesarias y que falten en nues-

dadas

por las cortes espaolas a l g u n a s leyes particulares


Mjico; h e c h a luego nuestra independencia, que
elev este pas al rango de nacin, dndola facul-

tro derecho patrio.


Los cdigos espaoles contienen:
El Fuero

Juzgo,

que es el mas antiguo de to-

tades para legislar con entera libertad, como lo hi-

dos y f u publicado en el siglo V I I . N a d a queda

z o ; formadas y decretadas multitud de leyes por

vigente de este cdigo, dado en particular Cr-

los congresos, no solo generales, sino tambin por

doba por el rey F e r n a n d o I I I .

los de los Estados, en diversas pocas, y bajo diver-

El Fuero

Viejo cle Castilla,

que fu dado en

sas circunstancias influjos polticos: todas estas

1356, despues de la invasin de los moros en E s -

variaciones, todas estas leyes y decretos, sancio-

paa, para arreglar las diferencias de los nobles.

nados primero, y poco a n d a r derogados en todo

N o fu general ni est en uso.

en parte, no podan menos de acarrear una grandsima confusion en nuestros cdigos.


En ninguna parte mas q u e en Mjico se resiente tanto la necesidad de f o r m a r unos cdigos propios, para que la justicia se administre prontamen-

El Fuero

Real,

que f u formado por mandato

de D. Alonso X , en 1255, para arreglar la confusion de las eye9 y hacer q u e stas fuesen general e s . S e refundi en otros cdigos posteriores.
Las Leyes

del Estilo,

que se publicaron fi-

P e r o mientras no lle-

nes del siglo X I I I , para corregir los defectos del

g a este caso, no podemos menos de conformarnos

F u e r o Real.Quedaron tambin refundidas en c-

te y sin entorpecimientos.

digos posteriores.

Las Siete Partidas, que, comenzadas formar


por el rey D. Alonso el Sabio en 1255, no se san
clonaron y publicaron hasta 1348 por D. Alonso
X I . Las Siete Partidas se componen de siete l
bros correspondientes las siete letras del nombre
del autor. Como este cdigo es uno de los que
mas se o t a n en nuestra prctica, creo conveniente
dar una l.gera descripcin de las materias que le
componen. L a primera partida trata de todas las
cosas que pertenecen l a fe catlica, que hace al
hombre conocer Dios por creencia. La segunda
habla de los emperadores y de los otros grandes
seores de la tierra, que la han de mantener en
justicia y verdad. La tercera habla de la justicia
y como se ha de hacer ordenadraente en cada
W por palabra de juicio y por obra de fecho

El Ordenamiento
Real, que fu publicado en
tiempo de los reyes catlicos D. Fernando y Doa Isabel.Tiene graves defectos, y aunque se
dudaba de su fuerza legal, est vigente segn real
cdula de 20 de Marzo de 1845, bien que su uso
es casi ninguno.

para desembargar los pleitos. La cuarta habla da .


los desposorios y de los casamientos. L a quinta
habla de los emprstitos, de las vendidas, de
las compras, de los cambios, de todos los otros
pleitos posturas que facen los ornes entre s de
qual natura quier que sean. La sesta habla de'loe
testamentos y de las herencias. La stima habla
de todas las acusaciones maleficios que los omes
facen, e q U e pena merecen haber por ende.

La Novsima Recopilacin,
que fu publicada
en 1805, variando el mtodo y rden de la anterior, y agregando otras leyes.Este cdigo est
vigente en todo lo que no se oponga nuestras
disposiciones patrias otras leyes posteriores.
La Recopilacin de Indias y las
Ordenanzas
de Intendentes.El
primer cdigo fu formado
pata todas las colonias que tenia Espaa en Amrica en 1570, por el rey Felipe II, y concluido en
1680 bajo Carlos III. El segundo fu especial
la Nueva-Espaa, hoy Mjico, y se form en tiempo de Crlos III, que lo sancion en 1686.Es-

El Ordenamiento de Alcal, que se public en


1348 por D . Alonso X I y que est refundido en le
Nueva Recopilacin.

Las Leyes de Toro, que fueron formadas en


las cortes de Toledo en 1502, en tiempo de los reyes catlicos, y publicadas en 1505 en la ciudad
de Toro.Estn insertas en la Nueva Recopilacin.
La Nueva Recopilacin,
mandada formar por
Felipe II y sancionada por el mismo en 1567 A
sta se ha aadido un tomo intitulado: "Autos
acordados del Consejo."Este cdigo se refundi
en la Novsima Recopilacin.

manado de los innumerables cambios do gobierno


habidos desde nuestra independencia hasta aqu.
Existen varias colecciones de estas leyes, aunque
incompletas:

tos cdigos tienen disposiciones que pueden citarse siempre que no se opongan nuestras leyes.
Los Autos acordados y Providencias
de Nueva-Espaa.Esta
coleccion, cuyo contenido s e
indica por el ttulo, existe en una recopilacin en
dos volmenes, formada por los oidores Montemayor y Belea.Respecto la autoridad de estas
leyes, repetimos lo de la nota anterior.

L a de Galvan, que comprende solo los decretos


dados hasta Abril de 1829, y que fu aumentada
luego hasta 1832.
La de Arrillaga, que comprende loa decretos
desde 1829 hasta 1837, los del ao de 1849 y una
parte de los de 1850.

Las Ordenanzas
de Minera,
publicadas en
1783 y derogadas en parte por las leyes de 7 d e
Octubre de 1823 y de 20 de M a y o de 1 8 2 6 R i gen hoy en todo lo dems concernienie este objeto.
Los Decretos de las cortes de Espaa.
La
revolucin de Espaa di lugar la instalacin de
las cortes e3traordinarias de Cdiz en 1811, q u e
disueltas en 1814, fueron restablecidas en 1820; y
las leyes espedidas por dichas cortes hasta 1821,
en que qued consumada la independencia de Mjico, forman tambin parte de la legislacin que
hoy rige. De esta coleccion se segregaron las
disposiciones relativas Mjico, y fueron publicadas luego en un tomo en 1829.Estn vigentes en
lo relativo este ltimo pas, y con tal que no se
opongan nuestras leyes patrias.
Seria muy prolijo dsscribir y dar una idea de
las muchas disposiciones legislativas que han di-

La coleccion de Navarro, que comprende los


decretos dados de 1848 1856.
Las Pandectas hispano-mejicanas,
formadas
por el eminente letrado D. Juan Rodrguez de S.
Miguel, y cuya coleccion abraza todas las leyes
vigentes de la legislacin antigua y moderna.

La coleccion de Lara, que comprende los decretos dados por el gobierno desde fines de 1841 h a s ta 1843.
Fueia de estas leyes generales la Repblica,
existen las legislaciones particulares de los Estados.
De manera que segn lo dicho, los asuntos que
se ofrezcan en Mjico debern decidirse:
1. Por las disposiciones de los congresos mejicano?, en quienes reside el poder legislativo.
2. Por los decretos de las cortea de E s p a a .

3. Por las ltimas cdulas y rdenes posteriores la edicin de la Novsima Recopilacin.


4.

Por las Ordenanzas de Intendentes.

5.

Por la Recopilacin de Indias.

6. Por la Novsima Recopilacin, en lo que


sea anterior los dos ltimos cdigos.
7. o Por las del Fuero Real.
8 . Por las de las Siete Partidas, sin que
falta de leyes patrias se pueda apelar al derecho
romano las opiniones de los intrpretes.
E n los Estados deber estarse primeramente
lo dispuesto por sus respectivas legislaturas. E n
segundo lugar, las resoluciones de los congresos mejicanos primero y segundo, sin que se pueda echar mano de los constitucionales; pues sus
disposiciones no pueden tener fuerza alguna con
respecto los Estados, eino en lo que se pueda
legislar para toda la R e p b l i c a . - E n tercer lugar
se ocurrir los decretos de las cortes de Espaa,
siguiendo luego el mismo orden indicado.
L a s leyes principales que han regido y aun rig e n la administracin de justicia en Mjico, son
seis:
La ley de 9 de Octubre de 1812. decretada por
las cortes de E s p a a .
La de 23 de Mayo de 1837.
L a de 16 de Diciembre de 1853.
L a de 23 de Noviembre de 1855.

La de 4 de Mayo de 1857.
L a <:e 29 de Noviembre de 1858, que es la ri
gente.
H a y algunas leyes de organizacin de tribunales quo deben tenerse presentes, como el reglamento para la suprema corte de justicia, publicado
en Mayo de 1826.
Es de observarse aqu que de las seis leyes fundamentales de administracin de justicia que he
citado, la primera es la que ha servicio de base
doa3 las dems, de modo que la ley de 9 de Octubre de 1812, es como si dijramos el tema, y las
otras no han sido mas que variaciones sobre dicho
tema. Regularmente causa alarma en nuestro
foro el que se derogue una ley de administracin
de justicia y se sustituya con otra; pero debe tenerse presente que cualquiera que sea la l?y nueva, si est formada bajo ideas de orden, muy pocas
innovaciones ha de hacer las leyes antiguas,
as es que, como se ver en esta obra, muy pocas
veces hay que apoyar los procedimientos tan eolo
en la ley actual, pues las leyes nuevas mudan la
organizacin principal de tribunales por lo c o m n ,
E n atencin lo dicho antes, ser muy til que
los pasantes, para que puedan conocer bien el rden de la administracin de justi a, examinen y
estudien las leyes indicadas, comenzando por la
primera, y ser tanto mas til esteexrnen, cuanto
P. 2.

que de todas as seis leyes dichas h ay todava vigentes muchas disposiciones que no se contradicen.
Me parece propio dar tambin nqu una ligera
idea de los cdigos en que so fundan los procedimientos en el foro eclesistico por el roce que tienen con lo civil, y por ser necesario conocerlos en
muchos casos. Las colecciones cannicas son:
El Decreto, que compono la primera.
Las Decretales,

que forman la segunda.

El Sesto de las Decretales,


tercera.
Las Clementinas,
Las Eslravagantes,
Y el Concilio

que constituye la-

que forman la cuarta.


que son la quinta.

Tridentino,

que es la ltima.

De manera que para resolver un punto de derecho cannico, deberemos atenernos en primer lugar los decretos del Concilio Tridentino; en s e gundo lugar deben ser citadas las

Estravagantes

y luego las Clementinas; pero como stos dos cdigos son incompletos, regularmente se busca mejor que en eilos, en las Decretales y en el Decreto de Graciano.
Conviene aqu observar, primero, que el Deere
to es peligrosa ya a citarse como autoridad, pues
contiene multitud de cnones apcrifos; y segundo, que ios concilio':? provinciales mejicanos, y
principalmente el tercero, que e3 ol ltimo, tienen

autoridad primitiva en puntos de disciplina particular Mjico, y en lo dems en que no se opongan al Tridentino.
En cuanto los procedimientos civiles en el foro eclesistico se arreglan en sus tribunales respectivos p >r la ley comn vigente.
Despues de haber hablado de las autoridades
que pueden citarse en apoyo de las decisiones judiciales y de las defensas de los litigios, paso
esponer la materia de la seccin segunda de este
libro.
SECCION SEG-UNDA.
Se da una ligera idea de la organizacin

y atribu-

ciones de los tribunales de Mjico hasta el ao de 1859.


La "existencia de un tribunal que fije los derechos
de los ciudadanos y que castigue los delincuentes, es tan antigua como la sociedad misma.
Porque el hombre nace con derechos que son
relativos sus semejantes; y y a sea por error
por malicia, por el amor propio que menudo le
ciega, tra: torna l mismo les derechos de los dems, le sen usurpados los suyos, cree que su
propiedad peligra y trata de ponerla 6alvo, aunque realmente no sea as.
La fijacin de estos derechos que se disputan

no podia hacerse por el mismo que est interesado en ellos, por la sencilla razn de que entonces los juicios serian parciales, y de que cada resolucin provocara nuevas disputas. Luego era
preciso que hubiera una persona imparcial que representase la sociedad entera y cada uno de
sus miembros, y que tomando conocimiento <le les
hechos, pronunciase un fdlo inapelable, asegurando as las propiedades y derechos de los individuos. E s t a persona moral que representa i a seriedad, est constituida en los tribunales de justicia, y el instrumento de que stos se valen para
dar sus sentencias son los juicios.

preino consejo de Indias. Variada es!a organizacin por la citada ley de 1812, era preciso acomodarla al rango importancia de una nacin independiente, que dentro de e misma poda y deba
regirse, y terminar soberanamente hasta en 6U ltimo recurso, todas las causas y pleitos que ocurriesen: y apenas instalado el primer congreso naciohal constituyente, se mand formar el tribunal
supremo de justicia, conforme la Constitucin
espaola, entonces vigente
^
Publicada el acta constitutiva en Enero de 1824,
6e dictaron reglas generales en ella, acerca de la
administracin de justicia, y en 27 de Agosto del
mismo afio se dio ya a! tribunal supremo el nombre y el carcter de suprema corte de justicia, se
indicaron sus atribuciones, y se procedi la eleccin de sus ministros.

Los tribunales de la nacin mejicana se puedo


decir que no fueron planteados sino hasta el ao
1820, y con arreglo la ley de 9 de Octubre de
1812. Antes de este perodo, la historia presenta
solo congeturas de lo que entre los aniiguos aztecas ma* que justicia pareca venganza, una legislacin que casi se confunde con la del pueblo
conquistador.

A las funciones propias de tribunal supremo de


la nacin, reuni, por disposicin de la ley de 23
de Mayo de 1826, las de audiencia del Distrito y
territorios, en conformidad coi> las designadas

Durante los trescientos aos de la dominacin


espaola, la justicia venia del rey, y en su nombre
era administrada, segn el cdigo especial de India?, por la real audiencia en las instancias superiores y por los alcaldes ordinarios en las primeras,
con sujecin en los recursos estraorlinarios al su-

las tres salas en la citada ley de 9 de Octubre de

1812.
Grandes variaciones han sufrido la planta y las
atribuciones de los tribunales mejicanos, resintindose su arreglo de la Constitucin que, conforme al partido dominante, se daba al pas. A

M U i t n 0.' m i LEON

M i N i Vifrfftt i T e a a

veceo en cada Estado, como soberano independien^, se administraba la justicia por sus tribunales locales, hasta las ltimas instancias, y se decida en los recursos estraordinarios, quedando al
tribunal supremo muy corto nmero de atribucio.
nes como tal. Otas,si bien se han erigido tribunales superiores en las capitales de los Departamentos, se ies ha dado ma3 inmediata dependencia
de aquel. A veces, por lo que mira Mjico, hemos tenido un tribunal superior propio, y otras ha
ejercido las funciones de tal la suprema corte de
justicia.
Cinco disposiciones legislativas mejicanas llaman especialmente la atencin en la materia de
tribunales d e q u e voy tratar: la loy d e 2 3 de Mayo de 1837, la de 16 da Diciembre de 1853, la
de 23 de Noviembre de 1855, la de 4 de Mayo de 1857, y la de 29 do Noviembre de 1858Pero si bien se examinan estas leyes, se conocer
que, salvo su diferente enlace con la poltica do
minante de sus respectivos autores, todos han bebido en la fuente de la de 9 de Octubre do 1812,
dada por las cortes de E s p a a , como y a dije antes.
Prolijo seria y propio, no de este lugar, sino aca.
so mas bien de una obra de historia, presentar el
anlisis de los puntos en que esas seis leyes convienen, y de los en que discrepan. Baste notar
que como he dicho, la ley espaola es el principio

de donde dimanan todas Ia3 dems. De su conj u n t o ha resultado lo que hoy existe y vamos
considerar.
La estructura de nuestros tribunales es la siguiente:
Un tribunal supremo, con el nombre de suprema
corte de justicia de la nacin.
Tribunales superiores en las capitales dlos Estados y territorios.
Jueces letrados de primera instancia.
Alcaldes, jueces de paz, conciliadores menores
Examinmos por este orden las circunstancias
constitutivas y atribuciones de cada cual.
La suprema corte de justicia de la nacin s e
compone de once ministros y un fiscal, abogados,
mayores de treinta aos, y ciudadanos en ejercicio
de sus derechos, nombrados por el supremo gobierno de la nacin. Divdese para el ejercicio de
sus funciones, en tres salas: la primera se compone
de cinco ministros, la segunda de tres, y la tercera tambin de tre-\ Las faltas de stos se suplen
por los supernumerarios, y falta >le stos por los
jubilados mas antiges. No podrn rr 'ecusados
sino con causa
Las atribuciones ile la suprema corte son: I.
Recibir las dudas de sus salas y dems tribunales
y juzgados sobre la inteligencia de alguna ley, y
esponer sobre ellas su juicio, pasndolas la auto-

ridad que corresponda para la declaracin conveniente. I I . Nombrar sus subalternos y dependientes, cuyo nombramiento no est reservado al presidente de la Repblica, al cual se le dar cuenta
inmediatamente para su aprobacin y fin de que
les espida el correspondiente ttulo. III. Apoyar
contradecir las peticiones de indultos que se hagan favor de los delincuentes, cuando el supremo gobierno pidiere informe acerca de ellas. I V .
Consultar ffl gobierno sobre el pase retension de
bulas pontificias, breves rescriptos espedidos en
negocios litigiosos, cuando le pidiere su dictmen.
E s t a s atribuciones la3 ejerce el supremo tribunal
reunido en pleno, con asistencia y voto del fiscal,
y oyndolo por esciito en las dudas de los tribunales, peticiones de indultos, y consultas sobre pase retension de bula?, breves y rescrip'.os, t e niendo el presidente en c o de empate, voto de
calidad.
Corresponde al mismo supremo tribunal, cono-1
cer; I, De 'as o. rnpetencias que se espretarn en
su lugar. I i . I'-- los recursos de nulidad que se
interpongan contra las sentencias que causen ejecutoria, dadas en ltima instancia por los tribunales superiores en segunda tercera instancia,
por el tribunal de cuenta?. III. De los recursos
de proteccin y de fuerza de los MM. R R . arzobis-

fe
0v

pos y R R . obispos, provisores, vicarios generales y


jueces eclesisticos de la nacin. IV. De las causas de expropiacin de que habla la ley do 7 de
Julio de 1S53. De r stos negocios conoce la primera sala oyendo al fiscal, y en las causas de
expropiacin y nulidad del tribunal de cuentas, al
procurador general. En las competencias en que
se interese la jurisdiccin especial de hacienda,
oir, adems del fiscal, al procurador general.
Corresponde asimismo al supremo tribunal, conocer desde la primera instancia: I, De los negocios civiles y causas criminales comunes que se
promovieren contra los secretarios del despacho y
consejeros de Estado, previa la declaracin del
consejo de haber lugar la formacion de causa en
lo criminal, y de las de responsabilidad de los gobernantes y jefes polticos de los territorios. II.
De las causas criminales de los empleados diplomticos y cnsules de la Repblica, y de los negocios civiles en que fueren demandados.
III.
De las causas de responsabilidad criminales comunes y negocios civiles de los magistrados, fiscales y promotores de los tribunales superiores, comunes y especiales, y del tribunal de la guerra.
IV. De las causas de responsabilidad que deben
formarse contra los jueces por los negocios, cuyas
apelaciones correspondan al tribunal supremo, y
contra los subalternos inmediatos del mismo, por

faltas, escesos abusos cometidos en el servicio


de sus destinos. V. De las dems causas que le
cometiere a Constitucin las leyes. Todos estos negocios y causas se repartirn por turno rigoroso entre las salas segunda y tercera, y aquella
quien toque conocer de ello, en primera instancia, correspondiendo la segunda la otra sala de
las dos espresadas, y la sala primera conocer en
tercera instancia de los propios negocios y causas.
Corresponde al mismo supremo tribunal, conocer por turno entre las salas segunda y tercera, en
tercera instancia, de los pleitos cuyo inters es'cedtere de cincuenta mil pesos, y en segunda y tercera en aquellos c u y o inters esceda de cien mil
pesos, y a se trate de sentencias definitivas interlocutorias que admitan el recurso respectivo.
E l supremo tribunal conoce de las causas de
almirantazgo y presas de mar y tierra, en el grado y forma que se designa por la ley de 25 de
Enero de 1854.

ees letrados.Para ser nombrado juez prcpietari 0


de primera instancia, se requiere: ser mejicano por
nacimiento, tener la edad de veinticinco aos cumplidos, ser abogado recibido conforme las leyes,
haber ejercido su profeaion por el espacio de cinco
aos, con estudio abierto, ya sea libremente sirviendo el cargo de asesor, agente fiscal, secretario
de tribunal cualquiera otro empleo en el ramo
de administracin de justicia, desempeado por
igual tiempo ctedras de derecho, por nombramiento del gobierno de algn antiguo Estado,
del supremo en algn colegio pblico, y no haber
sido condenado judicialmente en proceso legal por
algn crimen delito que tenga impuesta pena
infamante. (Art. 47 de la ltima ley citada).
Los jueces de primera instancia, ae do lo civil
corno de lo criminal, conocern de los incidentes
oriminaks civiles que ocurran en sus negocios.
En lo criminal formarn las causas con los requisitos que esplica la ley de 2 9 de Noviembre de

El supremo tribunal desempea Jas funciones


de tribunal superior del Distrito de Mjico.

1858, y las sentenciarn en los trminos all detallados, y en lo civil conocern los jueces del ra-

(Vanse los artculos desde el 175 hasta el 182


de la ley ltima de 29 de Noviembre de 1858.)

mo por esciito en los negocios cuyo inters esceda

Desde 1837, los j u z g a d o s de primera instancia


del Distrito, que hoy son cinco de lo civil y otros
tantos de 10 criminal, estn encomendados jue-

la suma de cien pesos.

de trescientos pesos, y verbalmente en stos desde


Los jueces menores son diez y seis en el Distrito de Mjico. Han de ser ciudadanos en el ejerc-

ci de sus derechos, mayores de 25 aos, de ejercicio honesto y de notoria probidad, y debern residir, en cuanto sea posible, en el cuartel mayor
respectivo, y sern propuestos por los jueces de
primera instancia la suprema corte, y por sta al
gobierno que los nombra.Los jueces menores conocern: I. De las conciliaciones en toda demanda civil cuyo inters esceda de trescientos pesos,
de toda clase de personas aunque sean aforadas,
criminal sobre injurias graves puramente personales, en que sin detrimento de la justicia se repara
la ofensa con solo la condenacin del ofendido. II.
De los juicios verbales en las demandas civiles cuy o inters no esceda de cien pesos, y de las criminales sobre injurias leves y faltas de igual naturaleza, que no merezcan otra pena que una reprensin correccin ligera. Los que fueren letrados
conocern adems prevencin con los jueces do
primera instancia en juicio verbal, de los negocios
cuyo inters no eseeda de trescientos pesos. Prac_
ticarn prevencin con los jueces de primera
instancia, las primeras diligencias en todos los
delitos de que tuvieren noticia. (Vanse los artculos 161, 163 y 164 de la ltima ley citada.)
Estos son hoy, en el Distrito, los jueces y tribupales del fuero comn.

Aunque en la legislacin

espaola habia muchos fueros especiales, en la de

Mjico propiamente dicha, puede afirmarse que no


fueron generalmente respetados mas que el eclesistico, el militar y el de los negocios de hacienda. Los meramente personales y de privilegio,
acabaron con la igualdad ante la ley que anunciaba la Constitucin espaola, y los de causa, por
razn de la materia del juicio, como el de comercio y el de minera, con xito vario habian corrido
desde la independencia hasta que, encumbrados
por predileccin del gobierno que cay con la penltima revolucin, fueron suprimidos, quedando
solo ltimamente el eclesistico y el militar.
Resear las vicisitudes que todos estos fueros
privilegiados han sufrido, seria obra de mucho
tiempo y trabajo, y agena adems de este lugar.
Concluir la materia de este tratado, dando una
idea de los tribunales eclesisticos, advirtiendo por
principio, que los juicios en ellos, se sujetan, en
cuanto los trmites como ya espuse antes, la
ley civil vigente, variando el orden de las instancias, con anreglo sus disposiciones particulares.
E l conocimiento de la primera instancia en los
negocios eclesisticos, toca los jueces llamados
ordinarios, segn lo dispuesto por el Concilio Tridentino en la seccin 24, cap. 20 de reform. m a trim., cuyos jueces son los obispos en el distrito de
su dicesis, y los arzobispos en sus respectivos ar-

zobispados. Unos y otrcs, en los primeros sigioS


d l a Iglesia, en que su jurisdiccin era muy limitada, solan ejercerla por s; pero habindose estendido considerablemente en los siglos posteriores, fu necesario que la delegasen otras perso
as, las cuales hacen en el foro las veces de lo
prelados, y por consiguiente, deciden en primera
instancia las causas eclesisticas. L a segunda instancia, si en la primera conoci un obispo, s u f r a gneo, pertenece al metropolitano; pero si conoci
ste, toca al obispo ma3 vecino, como delegado de
Su Santidad. De la tercera instancia, en el p r i mero de dichos casos debe j u z g a r el obispo mas
cercano, respecto del que comenz la causa; y en
el segundo, el obispo que despus del que conoci
de la apelacin, est mas prximo al metropolitano (Breve del Seor Gregorio X I I I , mandado ob
servar per la ley 10, ti;. 9, lib. 1 de la Recopile-'
cion). As es que de las sentencias del proviso?
de Mjico, se apela al de Puebla y se suplica al
de Michoacn; y de las de Puebla por ejemplo, se
apela al de Mjico y se suplica al de Oajaca.
Antes de concluir esta materia, debo observar
que I03 negocios mercantiles han pasado loe
jueees civiles, que conoce en ellos con arreglo
las leyes de la materia, y que el juez de distrito 6
de hacienda, conoce de la primera instancia de los

negocios del ramo de las causas en que est in.


teresada la federacin.

(Vas con mas estension

esta materia en el captulo de fuero competente).


H e dado esta ligera descripcin de los tribunales y de sus atribuciones, porque he creido que sin
ella seria imposible comprender la prctica de los
juicios en el foro mejicano, de que voy tratar.

LIBRO SEGUNDO.
Este libro contiene dos secciones: en la primera
se trata de les juicios en general, y en la segunda
del juicio civil ordinario en particular.
SECCION P R I M E R A .
Donde se trata de los juicios en general.
Bien puede considerar; e el juicio como una luc h a entre dos fuerzas ue combaten en la palestra
del foro y ante un juez, para que se decida el mejor derecho de una de ellas.

Estas dos fuerzas

son las acciones y las escepciones: aquellas constituyen una fueiza afirmativa, stas una negatwa:
el juez dirige los movimientos ataques, y dicta
sus providencias para evitar dilaciones y fraudes
en el curso que l mismo ha indicado la lucha
desde el principio; y cuando ve cul de los dos
combatientes tiene mas valor y fuerza, atendida la
derrota de su adversario, pronuncia su sentencia
definitiva.
De manera que estas fuerzas que luchan en el
juicio, era lo primero que debamos considerar.

Conveniente es, sin embargo, hablar antes de la


definicin jurdica del juicio y de sus divisiones
mas usuales.
E s el jaicio la legtima discusin da causa que
s# disputa entre el actor y el demandado ante u n
j u e z competente, para que decida el mejor derecho
de uno de ellos, y los pleitos se terminen as por
la autoridad pblica.
De cuya definicin se infiere que as personas
que intervienen en un juicio son el actor, cuyas ve.
ees hace con frecuencia en las causas criminales
la vindicta pblica; el demandado, que para la
esencia del juicio no le hace est ausente, con tal
quo se vea que ex:6te, y aunque no se sepa quin
es, y el juez que debe fallar en el asunto.
Los juicios se dividen en civiles, criminales y
mistos, segn que se trata en ellos del inters de
los particulares, de la vindicta pblica, de ambas
cosas. Esta divisin es por la materia del juicio.
Por razn de lo que se pide se dividen los juicios en petitorios y posesorios, segn quo se trata
de dominio cuasidominio de poseaion Se dividen tambin en dobles y sencillos, segn que ambos litigantes pueden ser actor y reo, simplemente una de las dos cosas. Los juicios dobles son
los de peticin de herencia, particin de herencia,
divisin de cosas comunes y la fijacin de lmite
los campos.
p. 3.

P o r razn de los procedimientos se dividen Os


juicios en ordinarios, que son los que siguen

los

trmites regulares establecidos por la ley; s u m a rios, que son los que siguen menos trmites y m a s
violentos por concesion especial del derecho, y s u marsimo3, que son a q u e l l o s que no conocen regla
n i tienen figura ue juicio.

E s t a divisin es la que

abarca todos los juicios, y por lo mismo, ser

la

que siga y o en esta o b r a .

y e i y como el juicio verba!, aunque brevsimo en


cuanto al tiempo, pero lleva siempre en su esencia
estos trmites todos, por eso le eonsidero como
una especie de juicio ordinario y trato de l en este lugar.
H a y , pues, do3 especies de juicio civil ordinario:
el verbal y el escrito.

Su diferencia consiste, al

principio del litigio, en la cantidad pecuniaria


que asciende el inters del negocio. Si se trata de

Lo juicios mas comunes en d j r e c h o son el or-

un inters que llegue hasta cien pesos, el juicio ser

dinario y el ejecutivo. E l juicio civil ordinario e s

verbal y se llevar ante un j u e z menor.

n litigio en que se declara al fin si se debe no

ters pasa de cien pesos y llega hasta trescientos,

tal cosa cantidad.

se llevar el negocio ante u n j u e z ordinario 6 ante

El juicio ejecutivo e s u n juicio sumario en el

Si el in-

un j u e z menor, prevencin, y en ambos casos se

que, apareciendo manifiesta una deuda, en virtud

conocer tambin en Juicio verbal; y

de un instrumento que trae aparejada ejecucin,

trescientos pesos, conocer el j u e z ordinario en jui-

pasando de

se procede violentamente al pago.

cio escrito.(Vanse los artculos 161 y 163 de


la ley de 29 de Noviembre de 1858.)

SECCION

SEGUNDA.

Del juicio civil ordinario


CAPITULO

en

particular.

I.

El juicio verbal es un juicio brevsimo en que el


j u e z , odas la demanda y respuesta que las partes
hacen de palabra, vistas las pruebas y oidas las
alegaciones, pronuncia su sentencia definitiva. E l
origen de los juicios verbales es m u y antiguo, y se

DBL JUICIO YERBAL.

funda en que las leyes han querido y procurado


evitar siempre el q u e se causen procesos formales

H e dicho que juicio ordinario es el que sigue todos los trmites regulares establecidos por las le-

en los negocios de poca importancia.

Planteado

en Mjico el rgimen constitucional espaol, se

P o r razn de los procedimientos se dividen i>s


juicios en ordinarios, que son los que siguen

los

trmites regulares establecidos por la ley; s u m a rios, que son los que siguen menos trmites y m a s
violentos por concesion especial del derecho, y s u marsimo3, que son a q u e l l o s que no conocen regla
n i tienen figura ue juicio.

E s t a divisin es la que

abarca todos los juicios, y por lo mismo, ser

la

que siga y o en esta o b r a .

y e i ; y como el juicio verbal, aunque brevsimo en


cuanto al tiempo, pero lleva siempre en su esencia
estos trmites todos, por eso le eonsidero como
una especie de juicio ordinario y trato de l en este lugar.
H a y , pues, do3 especies de juicio civil ordinario:
el verbal y el escrito.

Su diferencia consiste, al

principio del litigio, en la cantidad pecuniaria


que asciende el inters del negocio. Si se trata de

Lo juicios mas comunes en d j r e c h o son el or-

un inters que llegue hasta cien pesos, el juicio ser

dinario y el ejecutivo. E l juicio civil ordinario e s

verbal y se llevar ante un j u e z menor.

n litigio en que se declara al fin si se debe no

ters pasa de cien pesos y llega hasta trescientos,

tal cosa cantidad.

se llevar el negocio ante u n j u e z ordinario 6 ante

El juicio ejecutivo e s u n juicio sumario en el

Si el in-

un j u e z menor, prevencin, y en ambos casos se

que, apareciendo manifiesta una deuda, en virtud

conocer tambin en Juicio verbal; y

de un instrumento qua trae aparejada ejecucin,

trescientos pesos, conocer el j u e z ordinario en jui-

pasando de

se procede violentamente al pago.

cio escrito,(Vanse los artculos 161 y 163 de


la ley de 29 de Noviembre de 1858.)

SECCION

SEGUNDA.

Del juicio civil ordinario


CAPITULO

tn

particular.
I.

El juicio verbal es un juicio brevsimo en que el


j u e z , odas la demanda y respuesta que las partes
hacen de palabra, vistas las pruebas y oidas las
alegaciones, pronuncia su sentencia definitiva. E l
origen de los juicios verbales es m u y antiguo, y se

DBL JUICIO YERBAL,

funda en que las leyes han querido y procurado


evitar siempre el q u e se causen procesos formales

H e dicho que juicio ordinario es el que sigue todos los trmites regulares establecidos por las le-

en los negocios de poca importancia.

Planteado

en Mjico el rgimen constitucional espaol, se

dict la ley d 9 de Octubre de 1812, de que

he-

iiente, atendida la cantidad que se versa, y pide

moa hecho m e n c i n , para el arreglo de tribunales,

una cita para el demandado.

y en dicha ley s e fijaion todas as reglas que de-

ces la cita, y sta se llevar por el comisario dei

ban observarse para el conocimiento y termina-

juzgada.

cin de los juicios verbales.

Dichas reglas se re-

mera cita, se espide u n a segunda, costa de ste

d u c e n cuatro: la primera trata de los casos -en

ltimo, en la que se le a m e n a z a con sentenciarle en

que tiene lugar el juicio verbal, lo cual queda y a

rebelda si no concurre, lo cual se llevar al cabo

fijado

sin otra cita.

al principio le este captulo; la segunda ha-

Pone el j u e z enton-

Si el demandado no concurre la

pri-

Si el demandado concurre, y a sea

bla de la autoridad que es competente para cono-

la primera cita la segunda, se procede al jui-

cer en estos juicios, cosa q u e tambin y a dijimos

cio, esponiendo las partes, de palabra, su demanda

all mismo; la tercera fija el modo de proceder en

y respuetta.

el juicio, de lo que vamos tratar, y la cuarta deSi concurriere la j u n t a el demandado, y de-

fine la fuerza legal d l a s sentencias dadas en l.

jare de hacerlo el demandante, se le exigir ste


T r e s diferencias esenciales tiene', 6n embargo,

la multa con que se eonmin al primero, y

ser

el juicio verbal con respecto al juicio ordinario es.

condenado de plano y verdad sabida, fatisfa-

crito: la primera consiste en que en les juicios ver-

cer al demandado los gastos que h a y a tenido que

bales los trmites fon muy cortos, y penden del

erogar en su comparecencia, y

arbitrio del j u e z , segn la9 circunstancias; la se-

g u n d a cita en el mismo negocio, sin que se haga

g u n d a es que en los juicios verbales debe hacerse

constar el pago de la multa indemnizacin.

todo de palabra, y aunque en la prctica se acostumbra escribir algunas constancias, stas mas
bien se consideran como apuntes y de ningn
modo como autos; la tercera diferencia consiste en
que del juicio ordinario escrito hay apelacin,

n u n c a la h a y del juicio verbal.


Los trmites de este juicio son los siguientes:
S e presenta el demandante ante el j u e z correspon-

no se librar se-

Si el negocio fuere de poca importancia y no


h a y necesidad de prueba, sentenciar el j u e z y se
levantar una acta en el libro de juicios verbales
que deben tener los j u e c e s , en c u y a acta se dar
u n a descripcin del negocio y se pondr la determinacion del j u e z .
Esta acta se pondr en papel del sello tercero si
el demandante no es m u y pobre, en cuyo caso ser

del sello quinto, y estar firmada por el d e m a n dante, el demandado, el j u e z y el escribano, los
testigos de asistencia. P e r o si el negocio merece
prueba, entonces formada el acta correspondiente
en la misma forma q u e llevamos dicha, y en q u e
conste la resolucin del j u e z de recibirse el n e g o cio prueba por u breve trmino quo no pase d e
quince dias, se o c u p a r n las parte3 de buscar s u s
pruebas para llevarlas al juzgado dentro del plazo
sealado, pudiendo pedir prroga si no se habian
sealado de una vez todos los quince dias dichos.
Si se han de presentar testigos, citadas las partes,
se recibirn todas las declaraciones en una s o l a
audiencia bajo j u r a m e n t o presencia de los interesados, y as stos como el juez, podrn dirigirles
las preguntas que estimen convenientes para esclarecer la verdad, sin poderse recibir otra prueba testimonial. Acto continuo se oir lo que los interesados quisieren esponer con presencia de las pruebas. 1 juez, antes de pronunciar el fallo, e x h o r tar las partes e n t r a r en una composicion
amigable, si la demanda fuere puramente civil
sobre injurias, y logrndose el avenimiento, se
dar por terminado el juicio; pero si no se l o g r a s e ,
la demanda criminal no fuere sobre injurias, se
pronunciar la sentencia dentro de los ocho dias siguientes. De todo se h a r una relacin sucinta en

el libro de juicios verbales, concluyendo con la seatencia que se haya dictado, 6 esplicandolos trminos de convenio quo hayan celebrado las partes.
Este libro se llevar en papel del sello 3. , y las
certificaciones que se pidan, en el papel del sello
quo corresponda.
Si se dudare de si el valor de la cosa inters
que se verse, eseede no de cien de trescientos
-pesos, nombrarn entonces las partes, el juez respectivo en su rebelda, perito peritos que fijen la
estimacin de la cosa inters que se dispute, y
con presencia de lo que aquellos espongan, y u n
tercero en caso de discordia, el juez calificar en
justicia si el asunto es n de juicio verbal, y
proceder n su celebracin. La misma regla
se observar cuando la duda ocurra tratndose de
desocupacin de casa, en la que est establecido
algn comercio giro industrial, pues si solo est
_ destinada para habitacin, sin la calificacin de
peritos, se decidir que es materia de juicio verbal,
del que debe conocer un juez menor de paz si
el importe de la renta de des pensiones no eseede
de cien de trescientos pesos, pues pasando de
esta cantidad deber tratarse en juicio escrito.
E n las dems prestaciones peridicas, por lo
que ellas producen en igual perodo al que se seala, como acabamos de decir.

Siempre que con la reclamacin de una suma


que sea materia de juicio verbal, se solicite la declaracin de un dereeho de mayor importancia, la
demanda se ventilar en juicio escrito. E l derecho
de arrendamiento en las demandas sobre desocupacin de fincas rsticas urbanas, solo es de ma
yor importancia, cuando la renta de dos pensiones
esceda de trescientos pesos. Si no escediere, ser
materia de juicio verbal ante los jueces respectivos.
E n las demandas de cantidades que tengan relacin con algn capital, el derecho nunca valdr
mas que el mismo capital. E n las de obligaciones
de hacer si las partes no estuvieren conformes con
la estimacin del hecho, el juez proceder como
se previene por la ley en I03 cascs en que se duda
de la estimacin de la cosa. Si se trata de derechos servicios inestimables, 6e ventilar la demanda en juicio verbal, ante el juez respectivo,
solo' cuando todos los interesados califiquen el
asunto de menos de trescientos pesos. Si alguno lo
estimare en iras, ser materia de juicio escrito.
En loa ju ios verbales, y a su verse inters menor
de cien peso?, ya sea mayor de esta suma sin esceder de trescientos, si se opusieren escepciones
6 reconvenciones de mayor importancia respectivamente, no podr definirse en uno con la demanda,
sino que la reservar para que la decida el juez 6

quien toque en razn de su cuanta, y en el juicio


que por ella misma sea de entablarse; pero la demanda ser sentenciada, y si por ella se condenare al reo, no se ejecutar el fallo sino bajo de fianza que el actor dar, de restituir al demandado con
costas, daSos y perjuicios lo que perciba por l, si
la essepcion se declarare legal.
En la sentencia se fijar al demandado un trmino que no esceda de treinta dias, para que
promueva el juicio que corresponda contra el actor, para hacer valer las escepciones 6 reconvenciones. Si ese trmino se deja pasar sin entablar
#1 juicio, la fianza se chancelar, quedando firme
la sentencia del juicio verbal, sin perjuicio de loe
dems derechos que competan por su accin al
reo.
E n el juicio verbal en que el inters de la demanda no esceda de cien pesos, ei el demandado
opone escepciones reconvenciones de mayor importancia, pero cuya estimacin sea de monos de
trescientos pesos, el juez se abstendr del conocimiento del asunto, siempre que residiere en el
lugar el juez de primera instancia, el cual deber
conocer del negoeio.
El procedimiento en la ejecucin de lo determinado en el juicio verbal, y la sentencia, se h a r
efectiva brevemente y de plano, sin formar nuevo

juicio, y sin mas dilacin que la absolutamente


precisa para poner al que obtuvo en posesin de la
cosa, hacerle entrega de la cantidad que se hay*
determinado. Si para esto hubiere necesidad de
rematar bienes del ejecutado, hecho el embargo, se
tasarn con citacin de las partes por perito 6 peritos nombrados por ellas, en su rebelda por
el juez; se sacarn luego un paraje pblico y se
vendern al mejor postor, sin admitir postura que
baje de las dos terceras partes de la tasa. Si el valor
de los bienes escediere de la cantidad espresada, se
anuncir su venta por el trmino de tres dias si
fueren muebles, y por el de nueve si fueren races,
y se proceder la venta 6 adjudicacin en pago;
sentando de todas estas diligencias una relacin
sucinta en el libro de juicios verbales.
Cuando en la ejecucin del juicio verbal se opusiere alguna tercera de preferencia, de mayor importancia que la sealada para estos juicios, !a
ejecucin continuar h a s t a hacer pago al primer
acreedor; dando ste fianza en favor del tercero,
de devolverle la cantidad recibida, si en el juicio
que corresponda se decidiere su favor la preferencia. E l juez le s e a l a r un trmino prudente,
dentro del cual deba promover el juicio, y pasado
1 trmino, se chancelar la fianza si no lo hubiere promovido. Las terceras de dominio de mayor

importancia que se opongan en la ejecucin del


juicio verbal, suspendern el procedimiento hasta
que se decidan por el juez respectivo que corresponda.
L a prctica de las diligencias que se encarguen
los jueces de paz, por rden de los tribunales
superiores jueoes de primera instancia respectivos, por medio de exhortos 6 requisitorias de
otros jueces, se verificar sin demora alguna, en
el trmino que se les seale, lo mas dentro de
tercero dia si aquel no se designa. Siempre que
hubiere algn obstculo insuperable que impida
la prctica de las diligencias, el cumplimiento
de los exhortos en el trmino prefijado, lo manifestarn por el primer correo al tribunal juez respectivo.
Cuando sea demandante 6 demandado el juez de
paz, se celebrar el juicio verba! ante cualqiera
otro j u e z del mismo pueblo, si lo hubiere, y en su
defecto, al que lo sustituya conforme la ley.
Acerca de la fuerza legal de las determinado,
nes dadas en los juicios verbales, dice la ley vigente: E l fallo de los juicios verbales y de sus incidentes, no admite otro recurso que el de reponsabilidad contra los jueces y sus asesores, hasta un
a o despues de haber sido pronunciado. Y lo mismo en lo principal dispona la ley de 23 de M a y a

de 1823, art. 117.(Vanse los artculos desde


el 287 hasta el 309 de la ltima ley de 29 de
Noviembre de 1853.)
Para presentarse en nombre de otro contestar
juicio verbal, basta una carta poder si la admite la
parto contraria, pues si n, ser preciso un poder
en forma.(Vase el art. 551 de la ley citada)
Los hombres buenos que exigan para estos juicios las leyes antiguas, quedaron suprimidos por la
ley de 12 de Octubre de 1845.
P a r a que pueda comprenderse mejor el mecanismo del juicio verbal, pondr ejemplos de las constancias que se forman en l.
L a primera cita con que se hace comparecer al
demandado, est concebida poco mas menos, en
estos trminos:
Juzgado tantos, etc.Primera
cita
D. F u lano de tal, bajo la multa de tanto (desde dos hasta
cinco pesos) comparecer en este juzgado, situado
en tal parte, el dia tantos y tal hora, contestar
la demanda que en juicio verbal le promueve D .
Fulano cual, sobre tal cosa. Mjico, etc.Media
firma del j u e z N o t a : se espera media hera.
Ejemplo de segunda cita:
Juzgado

tantos, etc.Segunda

eita.D.

Fu-

l a n o , prva la exhibicin en el acto de la multa

de tanto, que ee le impuso B no concurra la primera cita de tal fecha, y cuya suma se destina
tal establecimiento de beneficencia, comparecer
en este juzgado, situado en tal parte, el dia tantos
tal hora, contestar la demanda que en juicio
rcrbal le promueve D. Fulano cual, sobre tal cosa,
librndose su costa esta Begunda cita, y con
apercibimiento de fallar en rebelda si no concurre.
Mjico, etc.Media firma del juez.Nota: se
espera media hora.(Vanse los artculos 288 al
291 de la ley de 29 de Noviembre citada.)
Ejemplo del acta que ss levanta cuando se termina eljuieioen la primera comparecencia del demandado:
Sello 3. Cuatro reales ( medio real si es pobre la parte).Para los aos de tantos y de cuantos.En la ciudad tal, tantos de tal mes y afio,
comparecieron ante el seor j u e z tantos, D. Fulano do tal, los Sres. D. N . y D. F . , demandando el
primero al segundo tal cantidad, como resultado
de tal cual convenio. Ei demandante formaliz
su demanda en virtud de tales y cuales razones y
presentando tales documentos; y el demandado
contest tal y cual cosa, manifestando stas y las
otras razones, lo cual oido por el sefor juez, invit
las partes un avenimiento, visto que ee trata de
un negocio sencillo, y por tales y cuales razones;

- s a lo cual se prestaron los interesados de comn


acuerdo, y convinieron en terminar su cuestin de
tal y cual manera. E n virtud de cuyo arreglo el
seTJor juez previno se lleve al cabo lo convenido
por los interesados, b a j o las penas que h a y a l u gar, y se tenga por concluido este negocio, siendo
de cuenta de ambos interesados las costas judiciales de este asunto. H e c h o lo cual firmaron las partes con el seorjuez Doy f.(Siguen a q u las
firmas de los interesados, luego la del juez, y en
seguida la del escribano los testigos de asistencia.)
Pero si el negocio e x i g e pruebas posteriores la
demanda, entonces formada el acta en lo principal,,
como la anterior, se dir en ella que peticin d e
tal parte, el seor j u e z manda se reciba este negocio prueba por tal trmino. Se presentarn las
pruebas de la manera q u e ya dije; y el j u e z , oidos
los alegatos de las partes, fallai bajo esta formula:
Vistos estos apuntes ( y a dijimos que en el juicio verbal no hay autos) sobre el juicio verbal promovido por D. N . contra D. P. sobre tal cosa; las
razones espuestas por l o s interesados al tiempo de
la demanda, las pruebas tales y cuales, y Ia3 alegaciones hechas por las partes: considerando tal
y cual co3a, y en virtud de tal ley disposicin, el
presente juez deber f a l l a r y falla tal y cual c o e a .

lo que ee har saber los interesados. ( L u e g o firma


el juez y en seguida el escribano los testigos de
asistencia.)
Respecto de la eondenacion de costas, es preciso
advertir que en el juicio verbal solo deben considerarse las judiciales, pero no las personales, porque
no hay necesidad absoluta de que concurran abogados estos juicios; y de consiguiente, en el caso de llevarlos las partes, ellas les compensarn sus
trabajos cada una de por s.
CAPITULO

II.

D E L J U I C I O ORDINARIO ESCRITO, Y PRIMERO U N


GOLPE DE VISTA DE SUS TRAMITES.

Creo muy conveniente, para evitar la complicaeion en que regularmente se incurre al tratar de esta materia, presentar primero de un golpe todos
los trmites del juicio civil ordinario escrito, para
despues irlos esplicando uno por uno y detenidamente; pues cuando se trata de comprender un
compuesto, debe verse primero el conjunto de sus
partes y luego pasar al exmen de stas, y de otro
modo se tapone ur.o no entender nada con perfeccin.
PRIMERA INSTANCIA DEL JUICIO ORDINARIO

ES-

CRITO.Se intenta ante todo la conciliacin, y sacando el certificado correspondiente, se presenta la

demanda, acompaada de dicho certificado. El juez


provee traslado, cuyo auto equivale la citacin.
E l demandado contestar dentro de nueve dias oponiendo sus escepciones; y contestada la demanda, el juez cita una junta para ver si puede haber un avenimiento y no pasa adelanto el pleito.
Si el punto que so versa es de derecho, el juez pronunciar su fallo sin pasar adelante; pero si es de
heoho, so fijarn los puntos sobre que deba recaer
la prueba, y el juez proveer: "Recbase el neg,
o prueba por tal trmino." Rendidas las prue
bas y concluido el trmino, cualquiera de las partes pide, dentro de tres dia?, que se haga publicacin de probanzas; es decir, que cada una de
ellas se dn conocer las pruebas de la contraria,
para destruirlas. Del pedimento de publicacin de
probanzas manda el juez correr traslado la otra
parte, que contestar n dentro del trmino do
tres dias. E n el primer caso el juez, si acceda la
parte, decreta: " P o r hecha la publicacin, de consentimiento de las partes: entrguenseles los autos por su orden, para que aleguen de bien probado. En el segundo caso, se acusa rebelda la
parle que no quiere contestar, y el juez provee:
"Siendo pasado el trmino, hgase la publicacin
y entrguense los autos." Si hay tachas que poner
los testigos, se ponen dentro del trmino do los

seis dias que se concedieron pata alegar de bien probado, y se forma el juicio de tachas de la manera
siguiente:Presentado el escrito de tachas, el juez
manda correr traslado la otra parte por tres dias.
Si la otra parte no contesta dentro de este trmino,
ae dan por admitidas las tachas, pero si contesta,
se recibe el negocio prueba por un trmino que
no pase^de la mitad del que se concedi para la
prueba principal. Sobre estas pruebas, mejor dicho, sobre este juicio de tachas, no recae senten
cia, pues solo sirve para ilustrar al juez, Rendidas
ias pruebas indicadas, vuelve una de las partes
pedir publicacin de ellas, y hecha sta, se conceden los interesados quince dias para que formen
sus alegatos de bien probado. Presentados los alegatos, cita el juez para sentencia, pues aqu concluye la discusin del negocio, y pone el provedo
de: ''Autos citadas las partes" " P o r concluso,
autos citdas Jas partes;" y pronunciar la sentencia dentro de veinte dias. E n seguida las partes se
conforman con la sentencia apelan. En el primer caso, cuando se han pasado los cinco dias
concedidos para interponer la apelaeion de sentencia definitiva sin que se interponga, la parte que
obtuvo pide, que puesto que su contrario ha renunciado la apelacin, se declare la sentencia por consentida y pasada en autoridad de cosa juzgada, y
P.
%

4.

el juez as lo declara, corriendo antes traslado de


este pedimento, para saber si hubo motivo grave
por el que la otra parte no interpuso la apelacin; y con lo que conteste, se resuelve.
Los artculos que se presenten en esta instancia,
si son de los que deban correr por cuaderno y
cuerda separada, forman un juicio aparte enteramente; pero si no son de esa clase, se sustanciarn, interrumpiendo el curso del juicio, si necesitan previo y especial pronunciamiento; siguiendo
juntamente con l, si as debe ser. La sustancia"
cion de un artculo consiste, en que presentada una
escepcion dilatoria, por ejemplo, se corre traslado
por tres das, y dentro de otros tres despues de
contestado el traslado, pronuncia el juez su fallo,
y sigue sus trmites el juicio principal. As sucede cuando interpone la escepcion declinatoria por
ejemplo.
SEGUNDA

I N S T A N C I A . I n t e r p u e s t a la apelacin

de palabra en el acto de notificarse la sentencia,


por escrito dentro de tres dias despues si fuese i n terlocutoria con f u e r z a de definitiva, 6 dentro de
cinco dias si fuese definitiva, el juez manda correr traslado por el trmino de tres dias,y contestando la otra parte, acusndosela rebelda, caso d a
no hacerlo, declara el juez dentro de cinco dias si
s apelable 6 no el auto, y si lo es, en qu efec-

tos. Si se declara apelable el auto, manda el j u e z


en el mismo auto que se remitan los autos al tribunal que corresponda, con previa citacin de las
partes, para que vayan mejorar la apelacin. Recibidos los autos en el tribunal de segunda instancia, se entregan al apelante para que esprese agravios, y ste deber presentar su escrito da espresion
de agravios dentro do seis dias despues de recibidos los autos. E l tribunal corre traslado la otra
parte de este escrito, y sta presentar su escrito
de contestacin de agravios
dentro de seis dias.
E l tribunal provee entonces: "Autos con estrado
y citacin," 6 "Dse cuenta con estracto y citacin." Procede el secretario formar el estracto,
y cuando est concluido se presenta al tribunal,
quien provee: "Entrguese las partes para el cotejo por el trmino del derecho."Se entrega dicho estracto las partes, y tiene tres dias cada una
para ver si est conforme con el repetido estracto.
Si estn conformes, ponen: "Cotejado" simplemente, y si no, harn notar las diferencias que
encuentren. L a nota del cotejo ir firmada por
los abogados respeotivos. H e c h o el cotejo, se provee en el tribunal: Se seSala el dia tal para la
vista;" y llegado el dia, se ven los autos en el tribunal, cuya vista consiste en que el secretario lea
el estracto, y en seguida informen sobre el negocio

los patronos de las partes. El tribunal sentenciar dentro de los quince dias siguientes al de
la vista.
Cuando se ofrece prueba en segunda instancia,
se pone el brevete al escrito de espresion de agravio en estos trminos: "Espresa agravios y ofrece
p u e b a ; ' ' y all,en dicho escrito, se ofrecer la prue
ba. Si la prueba que se pide es la ultramarina, se
aade al brevete del escrito: " P a r a la que se pide
el trmino ultramarino que corra juntamente con
el ordinario, ofreciendo la informacin de la ley."
E l juez, en este ltimo caso, provee traslado por
tres dias, y contestando la otra parte, acusndosela rebelda, provee autos en artculo citadas
las partes, y concede no- el trmino ultramarino
por medio de un auto interlocutorio. Las pruebas
en segunda instancia se presentan con juramento
de no haberlas tenido antes. E l trmino probatorio
en segunda instancia dura treinta dias.Dada la
sentencia en segunda instancia, si las partes no se
conformaren y el negocio es de tal naturaleza que
admite splica, puede interponerse sta y pasa el
negocio la tercera instancia.Advirtase, por
ltimo, que cuando hay pruebas en segunda instancia, despues de rendidas stas, de hacerse la
publicacin y los alegatos lo mismo que en primera instancia, provee el tribunal: "Dse cuenta

con estracto y citacin," y siguen les procedimientos que fueron y a indicados.


T E R C E R A I N S T A N C I A L o s procedimientos en
tercera instancia son mas sencillos que los que
tienen lugar en la segunda. Interpuesta la splica, de palabra por escrito, dentro de tres dias si
la sentencia fuere interlocutoria con gravmen irreparable, dentro de cinco si fuere definitiva, se
corre traslado del e ^ r i t o por tres, y con lo que
conteste la parte, acusndola rebelda, caso de
no hacerlo, se citan autos en artculo, y se declara
si es suplicable no el auto. Declarado suplicable, se remiten los autos la sala respectiva, que
acusar recibo de ellos, y proceder la revista de
la sentencia, sin mas requisitos que la relacin
informe la vista-si lo pidieren las partes, en cuyo caso se les entregarn los autos por seis dias
cada una.

fin esta tercera instancia podr el tribunal recibir prueba el negocio cuando corresponda segn
derecho. En este nico caso pueden admitirse alegatos por escrito, prvia publicacin de probanzas
y mandndose en seguida dar cuenta citadas las
partes.La sentencia definitiva se pronuncia dentro de quince dias, y la interlocutoria dentro de
cinco. Dada la sentencia de tercera instancia, se
remiten los autos al juez que conoci en primera

-46
instancia para que ia ejecute, no quedando ya
las partes mas que el recurso de nulidad.
Echado as un golpe de vista los trmites todos de! juicio civil ordinario escrito, que constituye el objeto de la seccin segunda de este libro,
paso examinar detenidamente cada uno de esos
trmites requisitos, comenzando por esplicar, ante todo, quines pueden compareeer en juicio.
CAPITULO JII.
D E LA PERSONALIDAD PARA

PRESENTARSE EN

JUICIO.

E l primer requisito que se necesita para presentarse en juicio es la personalidad, que consiste en
la facultad de poder tomar parte en el negocio de
que se trata.

Hablaremos en este captulo de los

que pueden presentarse en nombre propio, y de


los casos en que alguno no puede presentarse absolutamente, reservando el captulo siguiente para
examinar el carcter de los que se presentan en
juicio en nombre ageno.
Si es cierto que todo hombre nace con derechos,
y si es cierto que cuando estos derechos son disputados toca los tribunales fijarlos por medio de
los juicios, es clarsimo que todos pueden presentarse en juicio.

Este principio general tiene algu-

nas escepciones: es la primera que el hijo no puede

presentarse contra su padre, sino en los casos que


se vern despues; el hermano tampoco puede presentarse criminalmente contra el hermano, salvo
en circunstancias que pondr mas adelante; y por
ltimo, el excomulgado vitando no puede presentarse como actor, aunque s como reo.
El principio general de que todos pueden pre.
sentarse en juicio, mas de las escepciones indicadas, tiene la distincin considerable de que unos
pueden presentarse por s mismos, y otros necesitan absolutamente un representante por ser i n h biles, necesitan alguna licencia restriccin.
Comenzar por esplicar las escepciones antedichas con la mayor claridad y concisin posibles.
L a primera 83cepcion consiste en que el hijo no
puede presentarse en juicio contra su padre, no
ser que se trate del peculio castrense cuasicastrense, de linaje filiacin, negando el uno al otro
el parentesco; por causa do alimentos; por mal trato ejemplo vicioso que el padre diese al hijo, y
de cuyas resultas el hijo intentase salir de la patriapotestad, como si lo aporrease por ejemplo, 6 no le
dejase casarse; y por quitar sus bienes propios de
la administracin de su padre que los cuida mal. De
todo lo cual resulta en limpio, que el hijo de familia no puede demandar su padre, menos que
ste le cause algn grave perjuicio en su persona

en sus bienes. (Estas disposiciones se fundan en


las leyes 2, tt. 2, P. 3 y 9, tt. 2, lib. 10 de la N.)
Pasando la segunda escepcion dir, que el
hermano no puede demandar al hermano criminalmente, aunque lo puedo hacer en lo civil. Pero
podr demandarle aun en lo criminal siempre que
le h a y a causado un mal, de cuyas resultas pudiera sobrevenirle muerte perdimiento de miembro.
[ L . 4, tt. 2, P . 3.]
L a tercera escepcion consiste en que el excomulgado vitando no puede presentarse en juicio como actor, aunque s como reo. De modo que tal
excomulgado no puede promover el remedio de la
ley diffamari, en el juicio de jactancia; porque
aunque en esta clase de juicio el difamante se puede considerar como reo, no debe negarse que a l
principio comparece voluntariamente y como actor, promoviendo juicio contra el difamante.
Podria ponerse como cuarta escepcion de la r e gla general de que todos pueden presentarse en
juicio, la de que ni el marido ni la mujer puedea
enjuiciarse entablando causa de hurto, y 6olo podrn seguir el juicio civil, dirigido recobrar l o
tomado sin razn pedir rezarcimiento; pero
advirtase que no puede haber hurto entre el marido y la mujer, puesto que son una misma persona, y nadie puede robarse s mismo.

Esplicadas las escepciones del principio general, paso poner en claro la distincin considerable
del mismo principio, sobre qHe unos pueden presentarse por s mismos en juicio, y otros necesitan
absolutamente un representante por ser inhbiles,
necesitan alguna licencia restriccin.
Pueden '.comparecer en juicio por s mismos los
mayores de veinticinco aos que estn en el goce
de todos los derechos civiles.
Necesitan absolutamente un representante los
menores de edad,que no tengan dispensa, los locos, furiosos, mentecatos, sordo-mudos y los prdigos declarados civilmente. Todos est03 comparecern por medio de sus tutores curadores que
estn encargados de su cuidado. Con respecto
los menores de edad que no tienen dispensa, es
de advertir que si y a han pasado de la pubertad,
ellos mismos designarn la persona que quieren
sea su curador, y el juez del lugar conferir el cargo, previa la aceptacin, juramento y fianza.
(LL. 12 y 13, tit 16, P . 6.) Con respecto al menor casado, es de advertir tambin, que entrando
la edad de diez y ocho aos, puede administrar
por s sus biene3 y los de sumujer, mas no podr
comparecer enjuicio, pues el privilegio fu concedido en favor del estado del matrimonio, y no seria conveniente convertir dicho privilegio en su per-

- 5 0 juicio, lo que sucederia dndole personalidad competente en lo judicial, puesto que entonces perder
el otro beneficio de ser nula toda sentencia pronunciada en su contra, sin la intervencin de un
curador que le ayude y defienda. Por igual razn
no pierde los otros beneficios de restitucin in integrum, y el de no poder enagenar sus bienes raicea
sin decreto del j u e z . Esto, sin embargo, no tiene
lugar en aquellos menores que obtuvieron venia de
edad, pues stos se consideran calificadamente como capaces de manejar siempre sus bienes, y pueden por lo mismo presentarse en juicio, puesto que
a s i l o espresa la licencia el privilegio, en el cual
se hace notar tambin, como es debido, para evitar
disputas, que el agraciado no g o z a r y a el beneficio de restitucin in integrum. E n la prctica se
acostumbra adems, no admitir al menor juicio,
aunque ofrezca juramento de no reclamar, de ser
mayor, si no lleva curador; y el nico caso en que
podra admitrsele sin este requisito, e3 cuando
por causa de adulterio persigue la injuria de su
propio matrimonio, y tambin cuando ha sido despojado violentamente, segn opina el Sr. P e n a y
Pea.

rao, y si el padre estuviese ausente, podr entablar la demanda por s mismo, si fuere mayor do
e d a d , por medio de un curador, en caso contra,
rio. ( L L . 7, tit. 2, y 2 tit. 5. P . 3.) Si el hijo ha
salido y a de la patria potestad, bien puede demand a r su padre por cualquier negocio, pero en todo caso necesita pedir licencia al juez, lo cual
h a r al principio de su demanda, usando la frmula de: "Fulano, previa la licencia que necesito, ante usted, etc.;" y el j u e z conceder esta venia sin
necesidad de oir al padre (L. 3, tit. 2, P . 3.)

lia, que se la pedir su padre si estando dentro

L a mujer casada, durante el matrimonio, no puede comparecer e n j u i c i o , ni como demandante ni


como demandada, sin prvia licencia de su marido; y si compelido el marido por el juez no la
concediere, deber otorgarla el mismo juez. T a m bin puede el marido ratificar lo que la mujer haya
hecho sin su licencia. E n ausencia del marido, el
juez, en caso necesario, dar Ja licencia la mu.
jer, prvia informacin de testigos. ( L L , 2, tit. 3, 1,
tit 3 de la R, y 3, tit. 3, lib. 5 de la R , fundndose lo ltimo en la 1. 13, tit. 1, lib 10 de la Nov.)
No es preciso-que la licencia est dada por escrito
por el marido, pues bastan dos testigos para probarla. E l marido mudo, loco mentecato se reputa
como ausente en cuanto la licencia.

de la patria potestad necesita demandar un es-

Pero la mujer casada, aun sin la licencia de su

Necesitan licencia para litigar, el hijo de fami-

marido ni del j a e z , puede demandar al primero


siempre que le cause un grave perjuicio en su
persona y bienes, como por ejemplo, B le demanda la dote, ya sea porque el marido la disipe,
porque va empobreciendo, si le demanda los alimentos, cuando le demanda por motivo de divor.
co, nulidad de matrimonio otras cosas semejantes, pues en todos estos casos claro es que se la
debe oir en juicio y amparar.
E l religioso profeso no puede comparecer en
juicio sin licencia de su prelado, salvo el caso de
nulidad de profesin recurso de fuerza proteccin. Lo3 monasterios tienen un procurador que los
representa en juicio y que tambin es religioso,
un mayordomo para el mismo efecto, pues las corporaciones se consideran como menores y necesitan por Jo mismo un representante.
Examinado ya el carcter ds los que pueden
presentarse por s por representante, defender
y asegurar en juicio sus propios derechos, pasemos considerar el carcter de los que se presentan ante Jos tribunales defender derechos
agen es.

CAPITULO
DE

IV.

LAS PERSONAS QUE INTERVIENEN EN J U I C I O

EN NOMBRE DE OTRO, COMO L 0 3 APODERADOS,


TUTORES Y CURADORES; Y DE LOS PODERES Y
EU BASTANTEO.

En virtud del art. 1. , captulo 12 de la ley de


13 de Mayo de 1826, reglamentaria de la suprema
corte de justicia, est prevenido por punto f u n d a mental que todo ciudadano es libre para representar por s BUS derechos, para hacerlo por medio
de apoderados instruidos y espensados. E n consecuencia, pueden nombrar apoderados todos los
que sean mayores de edad y puedan manejar sus
bienes, y pueden ser nombrados los que tengan
esos mismos requisitos. Los locos, furiosos, mentecatos, prdigos, sordo-mudos no podrn serlo por
carecer del segundo requisito, y por estar espresamente esceptuados por la ley; la mujer tampoco,
salvo en cosas de su familia; el militar, no ser
que no eat en servicio, que sea para cosas de
su milicia; el religioso, que solo podr serlo para
cosas de su comunidad y con licencia de su superior; y el presidente, los ministros y el fiscal de la
suprema corte de justicia, segn lo prevenido en
el art. 47 de la ley de 14 de Febrero de 1826, cu-

marido ni del j a e z , puede demandar al primero


siempre que le cause un grave perjuicio en su
persona y bienes, como por ejemplo, B le demanda la dote, ya sea porque el marido la disipe,
porque va empobreciendo, si le demanda los alimentos, cuando le demanda por motivo de divor.
ci, nulidad de matrimonio otras cosas semejantes, pues en todos estos casos claro es que se la
debe oir en juicio y amparar.
E l religioso profeso no puede comparecer en
juicio sin licencia de su prelado, salvo el caso de
nulidad de profesin recurso de fuerza proteccin. Lo3 monasterios tienen un procurador que los
representa en juicio y que tambin es religioso, 6
un mayordomo para el mismo efecto, pues las corporaciones se consideran como menores y necesitan por Jo mismo un representante.
Examinado ya el carcter ds los que pueden
presentarse por s por representante, defender
y asegurar en juicio sus propios derechos, pasemos considerar el carcter de los que se presentan ante Jos tribunales defender derechos
agen es.

CAPITULO
DE

IV.

LAS PERSONAS QUE INTERVIENEN EN J U I C I O

EN NOMBRE DE OTRO, COMO L 0 3 APODERADOS,


TUTORES Y CURADORES; Y DE LOS PODERES Y
EU BASTANTEO.

En virtud del art. 1. , captulo 12 de la ley de


13 de Mayo de 1826, reglamentaria de la suprema
corte de justicia, est prevenido por punto f u n d a mental que todo ciudadano es libre para representar por s BUS derechos, para hacerlo por medio
de apoderados instruidos y espensados. E n consecuencia, pueden nombrar apoderados todos los
que sean mayores de edad y puedan manejar sus
bienes, y pueden ser nombrados los que tengan
esos mismos requisitos. Los loco?, furiosos, mentecatos, prdigos, sordo-mudos no podrn serlo por
carecer del segundo requisito, y por estar espresamente esceptuados por la ley; la mujer tampoco,
salvo en cosas de su familia; el militar, no ser
que no eat en servicio, que sea para cosas de
su milicia; el religioso, que solo podr serlo para
cosas de su comunidad y con licencia de su superior; y el presidente, los ministros y el fiscal de la
suprema corte de justicia, segn lo prevenido en
el art. 47 de la ley de 14 de Febrero de 1826, cu-

ya prohicion ltima no se estiende las cosas con


fidenciales y privadas, como lo opina el Sr. P e a
y Pea.(Las prohibiciones anteriores se f u n d a n
en las leyes 19, tt. 5, P. 3; Auto acordado 1, t t
3, lib. 1 de la R.; Cdula de 25 de Noviembre de
1864; 1. 6, tt. 5, P . 3; 1. 7, tt. y P. cit., y ley 8 y
9 del mismo.) Cuyas ltimas disposiciones estienden la prohibicin, adems de los casos indicados,
las personas poderosas, que pueden influir en el
xito del negocio, pero entendemos que esto se h a
derogado por la ley de 1826 citada, que esceptu
solo las personas enunciadas. L a prohibicin
que tienen los magistrados y jueces para ser apoderados y ejercer la abogaca, 6e funda tambin e n
el artculo 536 de la ley de 29 de Noviembre d e
1858.
Examinado y a el punto de quines pueden nombrar y ser nombrados apoderados, pasemos ahora
tratar del modo y de las solemnidades que debe
tener el nombramiento; pues es claro que cuando
un apoderado se presenta enjuicio, no han de creer
bajo su palabra que est nombrado en forma, sino
que necesita absolutamente exhibir su ttulo, y
este ttulo debe estar con arreglo derecho.
El apoderado se constituye tal por medio de uit
poder. E l poder es la facultad que, por medio de

otra, fin de que haga en el negocio que se le encarga lo mismo que si fuera el dueo de l. L a s
solemnidades que debe tener este instrumento consisten en que se estienda ante un escribano y dos
testigos; qe se h e g a en papel sellado, del sello
segundo la primera hoja, y las dems, si las tiene,
del sello cuarto; que se espliquen en l las facultades que se conceden al apoderado, de manera
que, si el poder es especial, se determina el negocio, y si es general, se ponga la clusula de "fran. ca, libre y general administracin, y de hacer todo
lo que haria el poderdante." (L. 19, tt. 6, P. 3 y
ley de 30 de Abril de 1842.)
H a y en los poderes ciertas facultadas que necesitan clusula especial, como la conciliacin (art.
10 del decreto de 18 de Mayo de 1821), la transaccin, el juramento de calumnia, bien sea de
parte del actor de parte del reo, el juramento decisario que se difiere la parte contraria para terminar el pleito, el compromiso en rbitros, la restitucin in integrum, el librar quitar al demandado de la demanda, la confesion judicial absolucin de posiciones, el juicio en que un padre damanda que vuelva su poder el hijo suyo que
otro hombre tiene contra la voluntad de aquel, el
juicio que se promueve contra el tutor curador
de un menor acusndole de sospechoso, y algunos

un instrumento solemne, concede una persona

0 1 1 5 2 9

otrOs de igual naturaleza. L a razn de que se necesite poder especial en todos estos casos, consiste en
que ellos se consideran como una especie de transaccin, y en la transaccin se exige poder especial, pues aunque por la ley 19, tt. 5, P . 3, se concede indistintamente la facultad de transigir los
apoderados generales, no debe entenderse que la
tienen para aquellas cosas que serian muy perjudiciales los poderdantes, porque los escribanos cometen el abuso de poner aquella facultad como una
frmula de rutina, sin que los otorgantes sepan lo
que importa. De aqu es que en la prctica nadie
q u i e r e transigir con apoderado que no est autoriz a d o con poder especial.
Pero, aun no es suficiente que alguno demande
6 responda enjuicio con esto poder, sino que es preciso para que tenga sus efectos este instrumento,
la calificacin de un abogado, que diga ei aquel
poder est bueno, para que as el mismo abogado
se haga responsable de las resultas, y no se dilate
el juicio en averigua3i0r.es y moratorias.
E s t a calificacin que un abogado hace del poder, es lo que se lama bastanteo.
Para bastantear un poder, se pone al mrgen y lo largo:
" E s bastante para los efectos que espresa," c u a n do el poder es general, : " E s bastante para tal
cual negocio," 6 el poder es especial, firmando

en ambos casos el abogado al calce ie esta nota.


Cuando el abogado que califica el poder est matriculado en el colegio de abogados, cede siempre
los dos pesos que se pagan por el bastanteo, los
fondos que dicha corporacion tiene destinados
las viudas y hurfanos de los matriculados difuntos; y entonces se pone al poder el sello del colegio
de abogados. Los poderes que vienen del esiranjero, se bastantean por los jueces de letras, cosa
que antes estaba destinada las audiencias; y en
la prctica se acostumbra, que los jueces letrados
so'o puedan bastantear I03 poderes que vienen del
estranjero para el cobro y recaudacin de herencias y legados ultramarinos, puesto que las antiguas audiencias solo bastanteaban estos poderes.
Si alguno hubiere promovido un juicio sin presentar poder de la parte, y sta ratificase luego lo
hecho en su nombre, deber dnese por viido todo
lo que de esa manera se haya practicado en el negocio; siendo esto as por la regla general que dis
pone que la ratificacin se retrotrae y se equipara
con el mandato. Pero esta escepciori solo tiene
lugar, cuando el que toma la voz de otro tiene todas las cualidades necesarias para ser legtimo
personero.
Hemos d i c h o y a que para presentarse en juicio
nombre de otro, debe exhibirse ante todo el poP. 5.

der.

En la via ordinaria se acostumbra, sin em-

bargo, que si alguno se presenta sin poder, y la


otra parte no lo reclama ni forma artculo, sino
que se conforma con la promesa que ha dado el
apoderado de presentarlo, contina as el negocio
hasta el trmino de prueba, en que el juez debe
exigirlo absolutamente, para evitar el peligro de
hacer ilusorio ei juicio.

En la via ejecutiva es de

todo punto indispensable presentar desde luego el


poder, porque de 1o contrario, el juez declara que
presentado el poder, se. proveer.
A ninguno puede obligaise que nombre apoderado para comparecer en juicio.

Pero esta regla

tiene su escepcion, porque cuando est interesado


un menor en el negocio, el juez nombra por s, 6
confirma ei nombramiento de un curador ad lite21,
que no es sino un apoderado que representa en
juicio los intereses del menor. E s t e nombramiento
confirmacin del j u e z al discernir el cargo, hace
en los tutores curadores las veces del poder antes
mencionado, y cuyo poder so les confiere nombre de los supremos poderes de la nacin.

As es

que cuando un curador, por ejemplo, se presenta


en otro juicio distinto de aquel en que se le ~ ha
discernido el cargo de tal, debe exhibir copia hecha por el escribano, en que conste su

nombra-

minto, y presentarlo para que ie sirva de poder y


acredite su personalidad.
Conviene esponer aqu las siguientes doctrinas
sobre tutores y curadores.
Tutor es guarda que se d al que 110 tiene padre
y es menor de catorce aos, y la hurfana menor de doce. El tutor debe darse al menor que no
ha llegado la edad espresada, aunque no quiera,
y se Je d para que cuide primeramente de su persona y despues de sus bienes. Si el padre nombra
al tutor en el testamento, se llamar tutor testamentario, y ser confirmado por el juez. Si no lo
nombra, entrar serlo el paiiento mas cercano,
comenzando por la madre y !a abuela, y entonces
se llamar legtimo, y el juez le discernir el cargo. Y s n o t i e n e p a r i e n . e s , y stos no quieren
ser tutores del h u r f a n a entonces el juez lo nombrar de oficio, y se llamar t j t o r dativo. Todos
estos tutores designados, menos la madre, debern dar fianza antes de que se Ies discierna el cargo. (Leyes 1, 2, 3, 6 y 8 del tt. 23, p. 4.)
Se llama curador, aquel quien se confiere ia
facultad de administrar los bienes de aquellos que
no pueden hacerlo por s mismos. Se dan curadores los mayores de 14 aos y menores de 25,
y los que habiendo cumplido esta edad, estn
impedidos para administrar sus bienes. Al menor

d e 2 5 y mayor de 14, no se le d curador si l no


lo pide, salvo que te le nombrara curador en el testamento y lo haya confirmado el juez, que tenga que intervenir en juicio, pue3 entonces designar persona, y el jaez confirmar, en la inteligencia que una vez nombrado el curador, no deja la
cratela hasta que el menor cumpla 25 aos. (Leyes 12y 13, tt. 16, p. 6 y sus glosas.) La curadura es puramente dativa, y el carador debo tambin dar fianza como el tutor.
No pueden ser tutores ni curadores los locos, mentecatos, sordo-mudos, los prdigos y los de malas
costumbres, el menor de 25 aos, las mujeres, escepto la madre y abuela, para la tutela legtima;
los obispos y regulares tampoco podrn serlo, aunque s los clrigos y seglares. Los deudores del
pupilo tampoco, salvo que sean nombrados por el
padre en el testamento. La tutela se acaba por
haber llegado el pupilo los 14 aos si es hombre, y los 12 si e3 mujer; y la cratela, por haber llegado los 25 ars. Ambos cargos se acaban por mueite destierro del tutor el pupilo; si
el nombramiento fu por cierto tiempo condicion a l , y 6e acab el primero se cumpli !a condicin; por la adopcion riel pupilo del tutor, siendo ste legtimo; por escusa y por remocion. (Leyes 12, 14 y 21, tt. 7, p. 6.)

E1 cargo de tutor puede ser discernido par 1 os


jueces de primera instancia, y por los jueces menores cuando no hay oposicin, pues si la hay es
contencioso el caso y pasa los primeros. (Art.
16 ley de 17 de Enero de 1853). L03 curadores
para pleitos se nombran por los jueces de l. a instancia.
Los procedimientos para ei nombramiento de
ambos son bien sencillos. Supongamos que la mu,
jer ha sido nombrada por su marido curadora testamentaria con relevacin de fianza: presentar escrito al juez refiriendo este nombramiento y pidiendo se la releve de la fianza.. E l juez proveer de
acuerdo mandando se la notifique que acepte, jure
y se obligue, y hecho esto Ee d cuenta para discernirla el cargo. Hecha la notificacin en que
la mujer acepta, jura y se obliga, el juez provee el
discernimiento del cargo, segn la estensa frmula
que se usa para el caso. Si hay fianza, entonces
se le notificar al nombrado que la d, y sealada
la persona quien propone de fiador, pasar el es.
cribano recibir la fianza, y dada cuenta al juez
se discernir el cargo de la manera indicada. Ya
he dicho que este discernimiento equivale un
poder formal que se acaba cuando debe cesar por
las causas espresadas antes en la tutela v la curatela.

En general el poder se acaba por muerte del apo.


derado del poderdante; por la revocacin del poder, cuya revocacin se acostumbra llevar cabo
hoy en a prctica siempre que quiera el poderdante, y poniendo solo la frmula de "dejndole
en su buena opinion y fama;" se acaba tambin
por su titucion, para lo cual se necesita clusula
especial; p r renuncia del apoderado, tenindose
presente que las escusas del tutor curador sern
califica a3 por ei j u e z conforme derecho; y finalmente, por terminar el negocio de que se trata.
Escusado es decir que los apoderados deben
manejarse con todo empeo y actividad en el cumplimiento de su encargo; y acerca de la culpa que
deben prestar, terminada su comision, diremes que
60I0 deber ser la lata, pues las molestias que se
han tomado les dispensan de pagar la leve y la
levsima.
Acerca-de los agentes de negocios diremos que
son unas personas que han sido examinadas y
quienes ee les encuentra la capacidad suficiente
para ser apoderados en los pleitos de aquellos que
quieran ocuparlos, y s diferencian nicamente de
los apoderados comunes en que llevan su ttulo
que les di la autoridad competente.
H a y unos procuradores judiciales que tienen
su cargo el lievar y t r a e r los autos, y que se ha-

cen responsables .ie i'.chos autos. Estos procuradores distintos de los que hemos considerado, componan antea un nmero fijo en las audiencias; pero hoy se nombran los necesarios, con autorizacin de lo; tribunales respectivos. Adems de lo
dicho acerca de ellos, es de advertir que deben
llevar do3 libros: uno que se llama de -poderes y
cuentas, donde anotan os poderes que Ies confieren las partes, y otro que se llama de
conocimien.
tos, donde se ponen los recibos al hacer la entreg a de los autos. Los artculos 92 y 93 de la ltima ley de 29 de Noviembre de 1858 dicen lo siguiente sobre procuradores: Habr en el supremo
tribunal y superiores, dos procuradores de nme_
ro. Para el nombramiento, funcione?, facultades
y obligaciones de los del supremo tribunal, se observar l reglamento de 13 de Mayo de 1826, y
para los de los tribunales el de 15 de Enero de
1838. Los procuradores podrn ser leprer.didos,
multados y suspensos de su oficio, de llano y sin
figura de juicio, por los tribunales f ie quienes
ejercieren, en proporcion la giavch l de las faltas en que incurran. LS muirs no
irn esceder en tales casos de 25 pesos, ni ia suspensin
de tres meses. Si la reclamaren, se lira o;r breve
y sumariamente, consignando antes la multa, y se
podr, con audiencia fiscal, levan'arles 'a correc-

- 6 4 cion que se les imponga, si conviniere en justicia.


Examinado j a quines pueden presentarse en
juicio y cmo deben presentarse, vamos considerar, segn nuestro plan, los trmites todos del juicio civil ordinario escrito.
NOTA.En este captulo, pgina 55, lneas G? y 7*, donde
dice que la primera hoja del poder debe ser del sello segundo
y las dems, si las tiene, del sello cuarto, deber decir: y las
dcmfis, I las tiene, del sello tercero.

CAPITULO

V.

DE LA CONCILIACION, QUE ES EL PRIMER PASO


DEL JUICIO CIVIL ORDINARIO.

> La coneiiiacion es un acto solemne y anterior


al juici , en el que se trata de ver si se puede evitar el litiuio por medio de un amigable avenimiento. E l bi n pblico est interesado en que se eviten los pleitos por cuantos medios sean posibles, y
uno de estos medios es el de la conciliacin. Su
origen enti* nosotros data de la Constitucin espaola, que J;= e -> bleci en sus artculos 282 y 284,
y tambin i uetira Constitucin mejicana la adopt en la seccin siima, art. 155.
L a conciliacin es, pues, el primer paso de todos
los juicios, puesto que su objeto nico es ver si se
puede evitar el litigio. Pero las leyes han marca-

do algunas escepciones esta regla general, para


con algunos juicios; tales son: los juicios verbales; concurso capellanas colativas; patronatos
eclesisticos, y las dems causas de la misma clase en que no cabe aveniencia; las causas que inte
resen la hacienda pblica; los fondos propiedades de los pueblos; los establecimientos pblicos, iglesias, colegios, hospicios, hospitales, casas
de espsitos; los menores; las causas que interesen los privados de la administracin de sus
bienes; las comunidades religiosas, cofradas,
hermandades, obras pas otra clase de manos
muertas; herencias vacantes; pago de todo gnero
de contribuciones impuestos nacionales y municipales; crditos que tengan el mismo origen; interdictos sumarios y sumarsimos de posesion; denuncia de nuevn ob'a; retracto, depsitos, intervenciones retenciones precautorias interinas
provisionales, otros casos urgentes de igual naturaleza; concursos y dems juicios universales y
sus incidencias; faccin de inventarios y particin
de herencias; acciones que se intenten por incidencia de un juicio comenzado por demanda y contestacin por las mismas personas terceros interesados; demandas que los sndicos de un concurso
promuevan, ejercitando cualquiera accin que
competa al concursado y dems negocios que no

pueden ser terminados por avenencia.

En los in-

terdictos posesorios,demandas de nueva obra, recurso para intentar algn retracto para pedir la
formacin

de inventarios particin de bienes, en

i n s t a n c i a en la capital conocen de las conciliacio"


u e s preven cion con los'jueces menores.
P a r a celebrar el juicio de conciliacin, as el actor como el reo, concurrirn por s por apodera-

otros casos urgentes por su naturaleza, en los que

d o , con poder legtimo que comprenda la facultad

sea necesario proveer de pronto para evitar un da-

d e ransigirse, sin que basten las c a r t a s - p o d e r e s .

o que amenace para asegurar el uso de un de-

L o s que no comparezcan con esta legtima repie-

recho si hubiere de ponerss despues demanda for-

sentacion, se tendrn por no presentados y se suje-

mal, que haya de causar juicio contencioso


escrito, deber preceder

precisamente

por

ste el

t a r n las penas de los que no comparezcan la


cita judicial.

(Vase el captulo 5.

E l j u e z citar al demandado por cdula en que

de la ley de 23 de M a y o de 1837, y ahora el art.

se esplique con claridad lo que se demanda y la

2 7 1 de la ley de 29 de Noviembre de 1858.)

persona que promueve, conminando al demandado

juicio de la conciliacin;

con u n a multa de dos cinco pesos, y

fijndole

E n todos los casos indicados no es necesaria a

dia y hora para la concurrencia. Si el d e m a n d a d o

conciliacin, y se evita, principalmente cuando se

no comparece la primera cita, se librar su cos-

trata de intereses de menores corporaciones que

ta la segunda, exigindole previamente la

no manejan sus bienes por s, porque pudieran

con que se le conmin.

salir perjudicados en el acto conciliatorio, que cuan-

m a n d a n t e , se observar lo prevenido en tal caso

do surte sus efectos tiene la misma f u e r z a de una

p a r a el juicio verbal.

multa

Si no comparece el de-

transaccin judicial; y bien sabido es que en asun-

La'Cdula dicha se llevar por el comisario del

tos de menores no.se puede transigir sin prvio in-

j u z g a d o , y se entregar al citado en la casa de su

forme de utilidad y por ios pasos judiciales.

habitacin, y no hallndose en ella, cualquiera


p e r s o n a de su familia, criados, quien viva en

Los trmites para la conciliacin son los siguien-

ella, tomndose razn del nombre y apellido del

tes: E l actor se presentar promover la concilia-

sugeto que la reciba, en u n libro que se llamar de

cin ante el j u e z que sea conciliador en el lugar

citas, y en el que se a s e n t a r todo lo que tenga

donde resida el demandado. Los jueces de 1.

relacin con ellas.

E n t r e la citacin y el acto de

la comparecencia mediarn lo menos dos dias


naturales, teniendo la persona citada su residencia
en el mismo lugar. Por motivos de urgencia manifiesta y grave, juicio del juez, podr reducirse
el plazo al nmero de horas que se estime suficiente.
Cuando para la comparecencia conciliacin
ante el juez conciliador competente, sea demandada alguna persona que exista en otra poblacion,
la citar aquel por medio de oficio, que dirigir al
juez de su residencia, para que comparezca por s
por apoderado, dentro del trmino sufioiepte que
se le prefije, y no compareciendo, se tendr por
intentada la concilaicion.
Si r,i la primera ni la segunda cita comparece el demandado, si renuncia espresamente la
conciliacin, se librar &1 actor el correspondiente
certificado de haber promovido la diligencia sin
efecto, espresando si fu por renuncia por simplo
falta de comparecencia del demandado. Tambin
se dar por intentado el medio de la conciliacin
y por concluido este juicio, si el demandado comparece ante el j u e z en virtud do la prinfera 6 segunda cita, y dijere que renuncia el beneficio de la
conciliacin.
Cuando las partes asistieren, y a por s por personas que las representen legtimamente, el j u e z

conciliador, ante el escribano testigos de asistencia, se impondr de lo que espongan los interesados sobre la demanda, y procurar por cuantos
medios le sean posible lograr la avenencia de los
mismos interesados.
Cada juez conciliador formar un libro intitula,
do: Libro de Conciliaciones, en papel del sello 3?,
que ministrarn las partes interesadas, y en cuyo
libro se asentar la acta de lo que se practique en
el juicio. Si las partes se transigieren, la acta se
firmar por los interesados, con el juez, escribano
testigos de asistencia; mas si no hubiere convenio, solo se asentar una razn suscinta de haberse
intentado la conciliacin sin efecto, y la autorizar el j u e z y escribano testigos de asistencia.
- En el mismo libro de conciliaciones se asentarn las diligencias que se practiquen con este objeto.
Cuando los interesados se convinieren, se Ies darn les copias certificadas que pidan del acta, en
el papel del sello que corresponda, autorizadas por
el escribano: si no hubiere convenio, se espedir
una certificacin firmada por el j u e z , de haberse
intentado sin efecto la conciliacin, pagndose por
lis partes las costas de estos certificados, con arreglo arancel.
Lo convenido en la conciliacin, tendr la mis-

ma fuerza ejecutiva entre las partes obligadas, como si el convenio se hubiera celebrado por escritura pblica, y en consecuencia, se har cumplir
ejecutivamente sin nueva conciliacin, y no se a d mitirn otras escepciones que las que proceden en
la'via ejecutiva.Si despues de dos meses de intentada la conciliacin, no se pusiere a d e m a n d a ,
habr necesidad de intentarla de nuevo'paro entablarla.

el negocio de que se trata, pues es un acto de ju


risdiccion voluntaria en que se procura un amigable avenimiento, sin que en ningn caso pueda pronunciar sentencia el juez, pues entonces convertiria
la conciliacin en un juicio. Pero cuando se transijo en dicho acto, el juez interpone su autoridad
para dar fuerza lo convenido por las partes, y
entonces, como y a indiqu, el certificado de este
arreglo tiene fuerza de escritura pblica.

(Vanse los artculos de?d el 272 hasta el 286


de la ley de 29 de Noviembre de 1858.)
E l actor no puede renunciar el beneficio de la
conciliacin, salvo en los casos esceptuado?, pues
este beneficio no solo se ha concfdido l, sino al
bien pblico; y adems, que como la ley manda
que antes de los litigios se intente precisamente la
conciliacin, y el actor es quien la lia d-j intentar,
claro es que no puede e -cusars?. El reo renuncia
con frecuencia el beneficio, tcitamente no concurriendo al acto, espresamente anotando en renun.
cia en el reverso de la boletp, concurriendo al
acto y diciendo que renuncia al beneficio; y c o n
respecto l, como no hay manera de forzarle,
se le admite la renuncia, habiendo y a la ley hecho
de su parte lo mas que podia para evitar el pleito.

Los hombres buenos que estableci la ley de 23


de Mayo para las conciliaciones, fueron quitados
desde otra ley posterior, de 12 de Octubre de 1846.
En cuanto ejemplos de las diligencias prcticas del acto conciliatorio, debe tenerse presente que
las citas judiciales van casi en la misma forma que
las del juicio verbal; con la diferencia de que en
vez do decir que son.para juicio verbal, se espresa
en ellas que sen para'conciliacion.
Acerca del acta que 6e levanta, es igual al
ej^m :o que pusimos tambin, con la diferencia
de que los interesados, transigen en el acto
r,o e avienen, pero en ningn caso se recibe el
negocio prueba, pues no se trata de juicio, es
decir, no se trata de sentenciar, sino de avenir
las partes para que no pasen un litigio.

E n la conciliacin nunca se atiende fueros, B


importa el monto de I03 intereses que se versan er

Si no hubo arreglo en el acto conciliatorio, el acjor pide por lo regular certificado de haber inten-

tado la conciliacin, y el j u e z se lo estender en


CAPITULO

estos trminos poco mas menos:


Sello tercero.Cuatro reales ( medio real si la
parte fuere pobre.)Para los a03, etc. F u l a n o
de tal, j u e z tantos, etc., certifico: que en el libro
de conciliaciones, que se lleva en este j u z g a d o de
mi cargo, se halla u n a partida del tenor siguiente:
E n la ciudad tal, etc. (Sigue a q u igual la acta
que se levant en el acto de la conciliacion.J Y en
seguida dice el j a e z :

para que conste, doy el

presente en tal parte y con tal f e c h a , y firma con


su nombre entero.
Si el demandado renunci la conciliacin, se espresar as en la acta que se levanta del caso, y
que se copia en el certificado referido.

DE

LA

DEM^ipA,

VI.

QUE ES EL SEGUNDO

KTtCIO|eiVrL

ORDTNARIO

PASO

DEL

ESCRITO.

La demanda es un escrito por lo comn de corta estensoti en que se manifiesta un derecho accin, y lo que en virtud de l se pide.La demanda viene ser u n a especie de silogismo redondo,
c u y a proposicion mayor es un hecho que SG refiere,
' a menor es un derecho provenido del mismo hecho, y la conclusion es un pedimento en el que el
demandante e x i g e justicia.
P o n d r a q u de manifiesto un ejemplo de demanda civil ordinaria, para que se comprenda mejor lo
dicho.

E l actor, teniendo y a este certificado, puede pa-

"SeBor j u e z tantos, etc., Lic. D . Fulano de

sar poner la d e m a n d a par escrito, demostrando

tal: Vctor N . , ante usted, por el ocurso que

con aquel instrumento haber cumplido con ese im-

mas haya lugsr en derecho, y salvas las pro-

portante requisito de inttd general y particular

testas oportunas, digo: que en dos de Abril

que tuvieron presente ias leyes al establecer !a con-

de 1851, prest D . Jorge Z. la cantidad de

ciliacin.

veinte mil pesos, con el rdito de un cinco


por ciento anual, y bajo la condicion de pag a r los rditos adelantados

por cantidades

anuales, con hipoteca especial, por el capital


y rditos, de la hacienda de San L e a s , ubicada en tal jurisdiccin, y para !o cual
p. 6.

se

tado la conciliacin, y el j u e z se lo estender en


CAPITULO

estos trminos poco mas menos:


Sello tercero.Cuatro reales ( medio real si la
parte fuere pobre.)Para los a03, etc. F u l a n o
de tal, j u e z tantos, etc., certifico: que en el libro
de conciliaciones, que se lleva en este j u z g a d o de
mi cargo, se halla u n a partida del tenor siguiente:
E n la ciudad tal, etc. (Sigue a q u igual la acta
que se levant en el acto de la conciliacion.J Y en
seguida dice el j a e z :

para que conste, doy el

presente en tal parte y con tal f e c h a , y firma con


su nombre entero.
Si el demandado renunci la conciliacin, se espresar as en la acta que se levanta del caso, y
que se copia en el certificado referido.

DE

LA

DEM4&PA,

VI.

QUE ES EL SEGUNDO

KnCIO|CIVrL

ORDINARtO

PASO

DEL

ESCRITO.

La demanda es un escrito por lo comn de corta estensot) en que se manifiesta un derecho accin, y lo que en virtud de l se pide.La demanda viene ser u n a especie de silogismo redondo,
c u y a proposicion mayor es un hecho que se refiere,
' a menor es un derecho provenido del mismo hecho, y la conclusion es un pedimento en el que el
demandante e x i g e justicia.
P o n d r a q u de manifiesto un ejemplo de demanda civil ordinaria, para que se comprenda mejor lo
dicho.

E l actor, teniendo y a este certificado, puede pa-

"SeBor j u e z tantos, etc., Lic. D . Fulano de

sar poner la d e m a n d a par escrito, demostrando

tal: Vctor N . , ante usted, por el ocurso que

con aquel instrumento haber cumplido con ese im-

mas haya lugsr en derecho, y salvas las pro-

portante requisito de n i e t o general y particular

testas oportunas, digo: que en dos de Abril

que tuvieron presente as leyes al establecer !a con-

de 1851, prest D . Jorge Z. la cantidad de

ciliacin.

veinte mil pesos, con el rdito de un cinco


por ciento anual, y bajo la condicion de pag a r los rditos adelantados

por cantidades

anuales, con hipoteca especial, por el capital


y rditos, de la hacienda de San L e a s , ubicada en tal jurisdiccin, y para lo cual
p. 6.

se

oiorg 'scrii ra pblica ante el escribano D .


Juan S. (He uqu el hecho de la demanda.)
"Desde aquella fecha me haban sido pagadas con teda exactitud lAurualidades adelantada?, hasta el ao de 1*54; {ero en E n e ro de 1855, al hacerse al
Z:
cottro de
los rditos adelantado?, eSfirr de costumbre,
ha dicho; que no h \y tal que tenga que pagar
dichos rdito-' adelantad- s, pues tu Jgescritura no se pone esta r> ndicion conftlpffecisa,
sino para el caso de que l quiera voluntariamente, y que as no pagar en a leante sino
por anualidades vencidas. Por noticias estrajudiciales he sabido que los negocios do! Sr. Z .
andan mal; y como se me pueden seguir perjuicios iucalculables de que no se me paguen
adelantados los rditos; y mas, cuando ni vencidos e me han pagado los del ao de 1855,
es muy justo vista 1H escritura que acompao
en 5 foja? tiles, qu* D. Jorge Z. me pague
po anualidades adelantadas, como se espresa
en a clusula 4. a , y ia foja 3. 5 3 de dicha
escritura, y no por aos vencidos, como l dice. (He aqu el derecho la accin de la demanda }

llam conciliacin; pero renunciando este


beneficio, se neg todo arreglo, como
consta por el certificado que debidamente
acompao. Por tanto:
A usted suplico se sirva declarar que tengo derecho cobrar al Sr. Z. las anualidades adelantadas por ser justicia que juro con lo necesario ( H e aqu el pedimento de la demanda.)

'He trta lo de ver si el Sr, Z . tena conmigo


un avenimiento antea de dar este paso, y le

be ponerse en la demanda el nombre de quien pi-

Aqu la fecha toda de letra.


Firma del actor.

Firma del abogado.

Otros: digo que el actor vive en tal parte.


Fecha ut supia.
Firma del actor

H e querido que no faltase nada esta demanda,


y por eso indiqu hasta el lugar en que deben ir
las firmas. Ahora paso explicar brevemente los
requisitos de este escrito; y sin duda que, con el
ejemplo I lado, se comprender todo perfectamente.
Los requisitos que debe tener una de manda, se
espresan en estos dsticos:
Qui, quid, coram quo, quo jure petatur et quo
Recte compoiitui quisque libellus habet.

Lo que quiere decir en buen castellano, que dede, la ccsa que se pide, el nombre del juez ante

quien se pide, el derecho con q a e se pide, y el nombre de aquel de quien se pide. El escrito de demanda deber ser claro adems, para que no pueda oponerse la escepcion de libelo oscuro; debe
espresar, como se ve en el ejemplo, la casa en que
vive el actor para que se !e h a g a n las notificaciones, y la fecha deber ir toda de letra. (Artculos
320, 552 y 553 de la ley de 29 de Noviembre do
1858.)
L a accin que se ha intentado en la demanda
puede modificarse, pero no variarse, pues en este
caso se necesitar el consentimiento del demandado. La razn es, que se considera que hay un cuasicontrato por el que ambos litigantes se obligan
guardar la materia y la forma del juicio, y para
variarla, es necesario el consentimiento de p.mbos
se entiende cuando ya se contest la demanda.
No debe pedirse en la demanda mas de lo que
se debe, para no incurrir f n el vicio de plus peticin; y si se incurre en este defecto, en la prctica de hoy se sale condenado en las costas, pues
las penas antiguas sobre esto y a no estn en uso.
(PeBa y P e a , Prctica forense )
Acerca de las frmulas q u e debe tener la demanda, diremos que antiguamente eran muchas,
pero que en el dia estn reducidas muy pocas,
pues una ley de la Recopilacin, (1. 10, lib. 4, til.

17) da valor al juicio, aunque en l se omitan muchas de sus formalidades, y adems, que el juez
est obligado administrar justicia las partes en
todo lo que la tengan, probada solo la verdad del
hecho, y aun prescindiendo de dichas frmulas
Solo dos frmulas han quedado de las antiguas
y se usan hoy en la prctica en la demanda. La
primera consiste en poner al principio del escrito:
"Como mas haya lugar en derecho," "como
mejor proceda, y salvas las protestas oportunas,
digo;" cuya clusula sirve para que la demanda
se sostenga del modo mas conforme derecho, sin
que se renuncien los dems La otr frmula termina el escrito, y dice: " P o r ser justicia que juro
con lo necesario;" y esto no es mas sino el juramento de calumnia, que la ley de Partida cita con
el nombre de mancuadra, y que se debe hacer al
principio de todos Ies pleitos: por l jura el actor
que cree ser justo su derecho y que no procede de
mala f.
Acerca del papel sellado en que debe ponerse la
demanda, dir que deber ser del sello tercero,
menos para los notoriamente pobre., que usarn
del sello, quinto, pidiendo en un otros agregado
su d manda, que se les ayude por pobres, en calidad de por ahora; y el juez los declara pobres de
solemnidad por medio de este auto, poco mas

raenos: Tal cual cosa, en cuanto lo principal;


y en cuanto al otros, como lo pide en calidad de
or ahora, y no oponindose el oficio.'' Esto de
no oponerse el oficio, quiere decir, que no oponin.
doseel escribano, pues si se opone, se tiene que rendir unu informacin de tres testigos que declaren
sobre la pobreza, y la prueben con sus declaracione?.
E n cuanto la forma natural que debe tener la
demanda, .'.iremos, que el papel debe tener un
mrgen equivalente la cuarta parte de la plana,
y cuyo mrgen debe quedar siempre la izquierda, doblndosaje adems una ceja, para que pueda agregarse al cuaderno sin riesgo de que coja
lo escrito. Al principio del escrito de demanda,
generalmente se deja un espacio para que el juez
ponga su auto, pues aunque debiera hacerlo como
est mandado, al final del repetido escrito, en la
prctica se acostumbra sin embargo, que lo haga
al principio. Y por ltimo, es de adverr, que al
hacer la repeticin del pedimento, so debe sacar el
" A Usted pido se sirva, e t c " al mrgen como se
nota en el ejemplo.
P a s a n d o en conclusin las firmas, dir que
deben firmar la demanda, el actor y un abogado
que sea su patrono; de manera que rio debe admitirse escrito alguno de demanda sin firma de abo-

gado; (Art. 9 de cap 2, y 5 del cap. 3 del derecho


de 9 de Octubre -I. 1812; art. 552 de la ley do 29
de Noviembre citada), siendo la razn de esto, que
os abogados estn destinados dirigir los pleitos,
y han estudiado para ello; -mientras que las partes,
sin conocimiento en la materia por lo comn, podrn trastornar el curso del negocio, interrumpir
as la pronta administracin de justicia. De m a nera quo solo podrn ir sin firma de tbogado, segn el tenor de las leyes citadas, los escritos que
s e llaman de cajn; es decir, aquellos en que,
no ee versan puntes de derecho, se versan algunos conocidsimos, corno el de acusar rebelda,
pedir prroga de plazo, etc.
Pues'a ya la demanda de la manera antes dicha,
y firmada por el abogado y la parte^aciora, ya sea
sta por s por apoderado, se formar u:i cuaderno en que se cosern los documentos todo., comenzando por el poder, si hay alguno, pues la personalidad es ante todo; en seguida se poudr el certificado de haberse intentado la corciiiacion, luego
las escrituras documentos quee mpncionan en
la demanda para apoyarla, y por lii o, el escrito
mismo "do demanda, teniendo cuidado de que haya
quedado papel sellado suficiente, para que el juez
ponga el auto.
Formado ette cuaderno, que tsndr una hoja

blanca al frente para poner la cartula, el abogado, convenido ya con la parte actora, acerca de
quin deba aer el j u e z que conocer del asunto,
para lo cual tendr presente lo que mas adelante
se dir del fuero competente, entrega el referido
cuaderno al escribano que est sealado dicho
juez, y cuyo escribano es el que se encarga de dar
cuenta con el negocio. Cuando no hay escribanos
sealados para los juzgados, entonces se elige el
que parezca mas conveniente.
Como en el escrilo de demanda debe constar una
accin un derecho contra alguna persona cosa: y como es tan interesante la fijacin de este
derecho para el mejor curso y espedicion del negocio, es tambin importantsimo examinar la naturaleza ue las ficciones y derechos que e alegan
en los juicios, y para ello destinaremos el captulo
siguiente.
CAPITULO
DE

Las acciones reales, nacen del dominio en la


cosa, como la reivindicatora, por la que reclamamos una cosa nuestra, y la publiciana, por la que
pedimos que se nos devuelva una cosa que estbamos prescribiendo de buena f, y que se nos ha
quitado; nacen de la servidumbre, como la confesoria, por la que pedimos que tal predio confiese
debr una servidumbre, y la negatoria, por la que
pedimos se declare nuestro predio libre de una
servidumbre; nacen de una prenda, como el derecho de prenda, que tiene lugar cuando se nos ha
asegurado un crdito con una cosa mueble, y el
de hipoteca, que existe cuando se nos asegra una
deuda con una cosa raz.

VII.

LAS ACCIONES O DERECHOS DE QUE SE OR

C I A N L.v;

personales y mistas. Acciones reales son aquellas


que se dirigen una cosa, sin relacin la persona que la posee; personales son las que se dirigen
una persona, sin relacin la cosa, y mistas son
aquellas que participan de una y otra.

DEMANDAS, Y D E L TIEMPO

QUE

DURAN EcTAS A C C I O N E S , O D E LA P R E S C R I P CION.

Se llama accin el derecho que tenemos para reclamar alguna cosa.


La primera divisin de las acciones es en reales,

Las acciones personales nacen de ciertas obligaciones contraidas tcita espresamente con algunas personas. De obligaciones contradas tcitamente, lo que es lo mismo, de los cuasi contratos
nacen derechos que se denominan lo mismo que el
cuasi contrato de donde se derivan: as, de la tutela y curadora nacen acciones contra los tutores y
curadores para obligarles que rindan cuentas, por

ejemplo; de la gestin de negocios nace iguai ac- *


cion, y los tutores, curadores y apoderados, tienen
tambin sus derechos contra los poderdantes para
exigirles sus honorarios y lo dems que les deban
en justicia. De obligacin espresa, es decir de los
contratos, nacen tambin multitud de acciones:
as, de los contratos reales, qu? son el mutuo, co.
modato depsito y prenda, nacen las acciones de
mutuo la primera, y las dems, dos de cada contrato y que se llaman directas y contrarias de comodato, depsito y prenda. Del contrajo verbal
nace la accin para reclamar aquello que alguno
se oblig, y del literal resulta la accin para obligar al que puso un recibo, pagar la cantidad que
confiesa en l haberrecibido. De los cincgcontratos consensales, saber, compra-venta, locacion-conduccion, enfiteusis, compaa y mandato,
resultan en cada uno las dos acciones de su nombre, directas ambas, menos en el mandato, en que
una es directa y la otra contraria. Los innominados producen acciones tambin innominadas
favor del que di hizo por su parte, para obligar
al que prometi dar hacer, cumplir algn contrato.
H a y tambin otras acciones personales que n a .
cen de la equidad, como la accin ad exhibedum,
por la que aquel que ha perdido una cosa mueble

algn documento, pide que le ensee aquel de


quien sospecha tenerlo en su poder; la accin interrogatoria, por la que se tiene derecho para hacer ciertas preguntas, por ejemplo, las que quiera
hacer el acreedor al deudor acerca de si es suya la
firma, de si reconoce la deuda; los interdictos
acciones estraordinatia?, que tienen lugar cuando
ae disputa la poseBion cuasiposesion; la accin
rescisoria que se d para rescindir el contrato en
q u e hubo perjuicio de mas de la mitad del justo
precio, cuando intervino miedo fuerza grave,
dolo, menor de edad, ausencia por causa de la Repblica, enagenacion hecha persona poderosa
para hacer parcial el juicio; y por ltimo, la condicin KU causa, que tiene lugar cuando alguno
posee algo sin buena razn; por ejemplo, un sastre
que hubiere perdido un vestido y que lo haya pagado al dueo, tiene derecho para que, si el dueo
encuentra aquel vestido, le devuelva el precio
el mismo vestido. Tambin la accin pauliana nace de la equidad, pero como es mista, hablaremos
luego de ella.
L a s acciones mistas tienen lugar en cuatro casos: en la peticin de una herencia, en la particin
de una herencia cosa comn, en la fijacin de lmites un campo, y cuando se trata de anularlas
snagenaciones que un deudor ha hecho con f r a u d e

de sus acreedores, cuya ltima accin es la que s e


llama pauliana.
H a y ciertas acciones las que se da el nombre
de perjudiciales, porque preceden un juicio, y algunas de ellas se llaman tambin perjuiciales, porque perjudican aun los que no litigan, siendo
sta una escepcion de la regla de que solo salen
perjuiicados en el juicio los que intervienen en l.
As, por ejemplo, es accin perjudicial aquella por la
que se trata de averiguar si uno es hijo del que se
sospecha ser padre, 6 al contrario, y sta tambin
es perjudicial, porque si se declara que es hijo de
quien se sospechaba, tendr ya su legtima en los
bienes paternos, y los dems que se han declarado
hermanos, tendrn disminuidas sus porciones. E s ta es la nica accin prejudicial y perjudicial q u e
existe entre nosotros.
Pueden dividirse tambin las acciones en persecutorias de la oosa, que son aquellas por k s cuales
perseguimos la cosa; penales, que son aquellas
por las que perseguimos la pena, y mistas, que son
las que participan de ambas. Pero la divisin q u e
adoptamos al principio, abarca todas las dems q u e
pudieran hacerse, escepto las penales de que n o
tratamos en este libro.
Existen otras tres acciones que pueden calificarse de personales, puesto que nacen de una obliga

cion tcitament contrada; tales son: a exercitoria, la institoria y la funeraria, la3 que puede
agregarse la que resulta del dao causado por las
bstias, y cuyo dao se llama pauperie. De estas
acciones, la exercitoa se d contra el dueo de
una nave por los contratos celebrados con el maestre de ella; la institoria se d contra el dueo de
una tienda por los contratos celebrados por el patrn de ella; y la funeraria se d contra los herederos del difunto para que paguen los gastos hechos en el entierro.
E n la prctica de los juicios se dividen generalmente las acciones en ordinarias y ejecutivas, segn el Juicio que, atendida la fuerza de ellas, puede seguirse; c mas claro, segn que se pide con
ellas, que se declare deberse alguna cosa cantidad, segn que estn bien probadas y se dirigen
violentamente reclamar e! pago, por llevar aparejada ejecucin. Tambin se dividen en sumarias
y sumarsimas, segn el juicio que provocan.
Creo conveniente hablar aqu acerca de la dura,
cion de las acciones, pues al que va poner demanda le importa mucho saber 6 est vivo su derecho, puesto que, si no lo est, y lo intenta, sal.
dria perdiendo su tiempo y su dinero. Quiero h a blar de la prescripcin.
Como resultaran perjuicios y trabas la admi-

nistracion de justicia, de que las acciones duraran


vivas siempre, las leyes han fijado, en obsequio de
la certidumbre de les derechos, los plazos de tiempo que deben durar las acciones, segn sea la na*
turaleza de ellas.
Se ha establecido en consecuencia que las a c ciones reales duren tanto cuanto dura el derecho
de prescribir la cosa de que se trata, es decir, tres
aos para las cosas muebles, y diez entre presentes y veinte entre ausentes para las inmuebles.
( L L . 9, 17 y 18, tt. 29, p. 3.)
Las acciones personales duran generalmente
veinte aos, ya sea que se considere sola la accin,
y a con ejecutoria dada sobre ella. (L. 5, tt. 8 ,
lib. 11 de la N ) El derecho de ejecutar dura los
d ez primeros aos, y en seguida queda sola la
accin ordinaria. (L. 3. tt. 13, lib. 3 del Ordenamiento real, que r o est derogada, como creer
algunos, por la ley 5, tt. 8. lib. 11 de la N., y h
6 , tt. 15, lib. 4 de la R.)
La* acciones mistas duran tieinta aos, segn
la l f y ltimamente citada,,'
Pero entre las acciones personales y mistas,hay
algunas que duran m?.s liempo del que se establece por la regla general, y otras que duran menos,
de molo que es preciso anotarlas para que se tengan presentes. L a accin para recobrar los bienes

jaces de las iglesias, dura cuarenta ao?, pue3 para los muebles sigue la regla comn, y el mismo
tiempo duran las acciones de alguna ciudad villa, ( L . 7, tt. 29, p. 3) aunque pueden pedir la
restitucin. Con respecto prescripcin de la3 acciones de los menores, dispone la ley 2, tt. 25, p.
3, que las prescripciones de veinte menos aos
no corran contra ellos, sino en el caso de que h a yan comenzado contra BUS mayores, y entonces tiene lugar la restitucin, solo en cuanto al
liempo que corri contra ellos durante su menor
edad; mas las de mayor tiempo, corren sin distincin contra los mayores de catorce aos, y tiene
lugar en cuanto al todo la restitucin.
La restiiucion en integrum dura cuatro aos,
contados desde el dia en que se sufri el dao; pero los menores gozan esta accin hasta los cuatro
afio. siguientes al tiempo de su mayor edad; y es
de advertir que tanto los menores como las igleatfcs, el fisco y las comunidades, tienen treinta aos
para entablar la r.ccion de restitucin en integrum.
siempre que el dao menoscabo que sufrieron esceda de mas de la mitad del justo precio de la cosa. (LL. 8 y 10, tt. 19, p. G.) A esta accin se
llama rescisoria.
Las acciones que tienen los abogados para cobrar sus honorarios, las de loa apoderados, botica-

88

rios, joyeros, tenderos, criados por sus salarios,


etc., se prescriben los tres aos. ( L L . 32, tt.
16, lib. 2 de la R., y 10, tt. 11, lib. 10 de la N.)
Las acciones redhibitoria y cuanti-minor3 que
tienen lugar en la compra-renta, la primera para
deshacer el contrato por dao oculto, y la segunda para que se pague solo el dao la diminucin
de la cosa, duran los dos un ao. (L. 63, tt. 5,
p. 5.)
L a accin pauliana dura solamente un ao,
pues este plazo duraba entre los romanos, de quienes se tom.
L a accin para reclamar la posesion de una cosa, prescribe al cabo He un ao y un dia por la
misma razn.
E3 de observarse, sin embargo, que para la prescripcin de todos e6tos derechos que hemos fijado
aqu, se exigen los mismos requisitos que p a r a la
prescripcin en general, tales son: la duea fe, el
justo t tul?, la capacidad en el que prescriba v en
la cosa, el tiempo definido por la ley y la posesin
continua. Acerca de la buena fe, parece do todo
punto indispensable para la prescripcin, y lo os
ciertamente por decreto cannico (Decretal, s de
Gregorio I X , lib. 2, tt. 26, cap. 20), sin embargo,
la ley 19, tt. 29, pg. 3, fija el tiempo de treinta
aos para la prescripcin de las cosas que se po-

- 8 9 seen de mala fe. Bien visto el nogucia, creo que


en la prctica debemos atenernos .-.1 derecho cannico. Acerca del justo ttulo, que se entiendo
ser el fingido, pues por el verdadero no h a y necesidad de la prescripcin para adquirir, ios autores
lo dividen en putativo, colorado y presunto. P u tativo es el ttulo que creamos hbil, y que en
realidad no lo es, como cuando alguno cree que
posee por donacion y posee eolo por prstamo, cuyo ttulo es hbil para las servidumbres. El colorado es el que tiene las apariencias de verdadero,
aunque en realidad no lo es, como cuando alguno
ha comprado una cosa del que no es su verdadero
dueo, aunque le cree tal: este ttulo basta para la
prescripcin ordinaria de tres, diez y veinte aos.
(Argum. de la ley 9, tt. 29, p. 3.) 1 finalmente,
el ttulo presunto que es el que concede a ley. y
sirve para las prescripciones de mas de veinte
aos. Tambin se exige para !a prescripcin, capacidad en el que prescribe, es decir, qur iengt la
facultad de adquirir, aunque lo haga por medio de
su representante, como sucede con lus menores, y
que la cosa no sea de'las prohibidas para prescribirse, como las que se llaman sagrada*, tantas
religiosas; las cosas hurtaas posedas con mala
fe, y las de les menores, ciudades, iglesia, fisco,
que tienen las restricciones indicadas arriba. Acer w. 7.

ea del tiempo que han fijado las leyes para la prescripcin, creo haber dicho bastante. L a posesion
continua consiste en que el poseedor de una cosa
no haya sido despojado da ella violentamente ni se
le haya puesto demanda sobre la misma cosa. Con
respecto las obligaciones personales, que consisten en deuda?, por ejemplo, la posesion continua
eonsiste en que no se hayan cobrado durante el
tiempo necesario para su prescripcin.
Acerca de las acciones que pasan fi los herederos, diremos, que las persecutorias de la cosa pasan
ellos y se dan contra ellos; y las penales no pasan ellos y se dan contra ellos, meno3 que el
difunto haya contestado el pleito. Las mistas participar. de la naturaleza de ambas.
De absoluta necesidad es que el abogado examine bien el negocio que ee le presenta, y procure
descubrir y aclarar la accin que mejor pueda in.
tentarse para el buen xito de su asunto; pues si
yerra en Id eleccin de su derecho al principio del
negocio, claro es que perder el tiempo y el dinejO, hacindose responsable para con su cliente, de
los malos resultados que pu'diera acarrearle.

CAPITULO

VIII.

A N T E Q U E J U E Z D E B E P R E S E N T A R S E LA
O L O Q U E E S L O MISMO, D E L F U E C O

DEMANDA,

COMPETENTE.

El tercer paso del juicio ordinario escrito es el


de llevar la demanda ante un juez; pero es preciso
que este juez sea tal que tenga poder sobre el demandado, puesto que si no lo tiene, dicho demandado no est en la obligacin de obedecerle, y as
se perdeiia el tiempo. Siendo, pues, este punto de
tanta importancia, merece que le examinemos atentamente.
Se llama fuero el tribunal en que debe ser juzgada la persona contra quien se procede. El fuero
se divide en comn y privilegiado. Fuero comn
es aquel ante quien se demanda al comn de las
personas. Privilegiado es aquel ante quien se demanda solo cierta clase de personas cosas, que
tienen su auloridai propia concedida por las leyes.
El fuero comn reside entre nosotros en los jueces menores, conciliadores letrados para la primera instancia de los negocios comunes, segn
sea el inters que se verse en ellos; y las segundas
y terceras instancias van los tribunales superiores de los Departamentos 6 al supremo tribunal de
la nacin, segn las circunstancias de intereses y
lugares de los mismos negocios.

ea del tiempo que han fijado las leyes para la prescripcin, creo haber dicho bastante. L a posesion
continua consiste en que el poseedor de una cosa
no haya sido despojado da ella violentamente ni se
le haya puesto demanda sobre la misma cosa. Con
respecto las obligaciones personales, que consisten en deuda?, por ejemplo, la posesion continua
eonsiste en que no se hayan cobrado durante el
tiempo necesario para su prescripcin.
Acerca de las acciones que pasan fi los herederos, diremos, que las persecutorias de la cosa pasan
ellos y se dan contra ellos; y las penales no pasan ellos y se dan contra ellos, meno3 que el
difunto haya contestado el pleito. Las mistas participar. de la naturaleza de ambas.
De absoluta necesidad es que el abogado examine bien el negocio que ee le presenta, y procure
descubrir y aclarar la accin que mejor pueda in.
tentarse para el buen xito de su asunto; pues si
yerra en Id eleccin de su derecho al principio del
negocio, claro es que perder el tiempo y el dinejO, hacindose responsable para con su cliente, de
os malos resultados que pu'diera acarrearle.

CAPITULO

VIII.

A N T E Q U E J U E Z D E B E P R E S E N T A R S E LA
O L O Q U E E S L O MISMO, D E L F U E C O

DEMANDA,

COMPETENTE.

El tercer paso del juicio ordinario escrito es el


de llevar la demanda ante un juez; pero es preciso
que este juez sea tal que tenga poder sobre el demandado, puesto que si no lo tiene, dicho demandado no est en la obligacin de obedecerle, y as
se perdera el tiempo. Siendo, pues, este punto de
tanta importancia, merece que le examinemos atentamente.
Se llama fuero el tribunal en que debe ser juzgada la persona contra quien se procede. El fuero
se divide en comn y privilegiado. Fuero comn
es aquel ante quien se demanda al comn de las
personas. Privilegiado es aquel ante quien se demanda solo cierta clase de personas cosas, que
tienen su auloridal propia concedida por las leyes.
El fuero comn reside entre nosotros en los jueces menores, conciliadores letrados para la primera instancia de los negocios comunes, segn
sea el inters que se verse en ellos; y las segundas
y terceras instancias van los tribunales superiores de los Departamentos 6 al supremo tribunal de
la nacin, segn las circunstancias de intereses y
JugareB de los mismos negocios.

E1 fuero privilegiado lo es, por razn de la


causa, materia eos . de que se trata, y entonces
se llama puramente eclesistico si se trata de
las causas espirituales, de hacienda cuando se
versan intereses del erario, de minera si se litiga asunto de minas, mercantil si se trata de cosa
del comercio; es el fuero privilegiado directamente por razc-n de las personas, como el eclesistico para los negocios civiles y causas profanas,
el militar para lo civil y para los delitos contra la
Ordenanza, y el fuero de los altos funcionarios.
Los fueros privilegiados, escepto el de hacienda,
que se funda en el bien pblico, y el eclesistico
para las causas puramente espirituales, que se
funda en la jurisdiccin innegable de la Iglesia,
ejercida por tus legtimos pastores, estn sujetos
las visicitudes de nuestras leyes, que los suprimen
los realzan indistintamente. A s hoy por ejemplo, estn derogados por la ley de 23 de Noviembre de 1855 los fueros da minera y el mercantil,
que no han sido rehabilitados por las leyes posteriores, y que se refundieron en el fuero comn des.
de aquella fecha. El fuero eclesistico para los
negocios civiles y criminales comunes, y el militar, aunque tambin fueron suprimidos por la disposicin referida de 23 da Noviembre de 1855, han
sido rehabilitados por la ley de 28 de Enero de 1858.

En cuanto los fueros privilegiados, consideraremos por su orden los que existen hoy vigentes
entre nosotros. De los privilegiados por razn de
Ja materia, causa cosa, el primero dijimos que es
el eclesistico en lo puramente espiritual. El tribunal fuero para los negocios espirituales, lo forma el provisor vicario general del obispo en la
primera instancia, sin que pueda apelarse este
ultimo, por ser una misma persona con aquellos
7 con sus delegados. La segn la instancia, si en
la primera j u z g un sufragneo, pertenece al metropolitano, y 8 conoci ste, toca al sufragneo
mas cercano: y !a tercera, en el primero de estos
dos casos debe tocar al obispo mas cercano res.
pecto del que comenz el.asunto, y en el segundo, al obispo que despues del que conoci de
la apelacin est mas prximo al metropolitano.
(Breve del Seor Greg. X I H , mandado observar
por la ley 10, tt. 9, lib. 1 de la R. de Indias.)
El tribunal, para el fuero privilegiado, de hacienda, est representado en primera instancia por
los jueces llamados de hacienda de distrito, y
l ee llevan los asuntos que interesan al fisco.
En !a segunda instancia el conocimiento de los negocios toca los tribunales superiores, de circuito,
al tribunal supremo de la nacin, segn el inters que se verse y el lugar en q-.e se trate el negocio.

Los fueros de minera y mercantil no estn vigentes por ahora, y como ya dije, quedaron refundidos en el fuero comn, aunque sujetndose sus
resoluciones las ordenanzas respectivas de M i nera y de Bilbao
Entre los fueros privilegiados directamente por
razn de las personas, cuento primero el eclsistico en cuanto los negocios civiles y delitos comunes. Este fuero tribunal tiene su primera
instancia en el cbispo del lugar, sus delegados,
y a sea el provisor, vicario general, juez de capellanas obras pas, segn el asunto de que se trate:
la segunda instancia se verifica de la misma manera que dijimos para los casos meramente espirituales, y lo mismo la tercera instancia. As es
que de una demanda civil puesta un clrigo de
Mjico, conocer en primera instancia ci arzobispo
de dicha capital 6 sus delegados; en segunda instancia conocer el obispo de Puebla, y en tercera
el de Michoacn: y si la primera instancia fu en
Puebla, la segunda ser en Mjico y la tercera en
Oajaca. (Vase el Breve y.ley citados.)
E l segundo de los fueros privilegiados por razn
de las personas, e3 el militar para los negocios civiles delitos contra Ordenanza; y este fuero tiene-so primera instancia en el comandante general,
que conocer de los negocios con dictmen de ase-

3or, y su s e g u n d a y t e r c e r a i n s t a n c i a s en el tribun a l d e la g u e r r a .

El tercer fuero privilegiado por razn de las personas, es el de altos funcionarios; y las instancias
de los negocios as de lo civil como de lo ciiminal
que se ofrezcan, varan de tribunal segn las
persona- que 6e interesan. La primera instancia
de los negocios civiles y causas criminales comunes que se promovieren contra los secretarios
del despacho y consejeros de Estado, previa la declaracin del consejo de haber logar la formacin de causn, as como las de responsabilidad de
los gobernadores de loa Estados y jefes polticos
de los territorios, corresponde por turno desde la
primera instancia . las salas segunda y tercera
del tribunal supremo de la nacin. Les negocios
criminales y civiles de los empleados diplomticos
y cnsules de la Repblica, tienen el mismo tribunal. Los asuntos civiles y dimitales de los
magistrados, fiscales y promotores d- los tribunales superiores, comunes y especia'e?, y del tribunal de la guerra, tienen su pri'm<'<a instancia en
una de las salas indicadas del su, n mo tribunal.
Igualmente van all las caicas de responsabilidad
que deben formarse contra los jueces de los negocios, cuyas apelaciones corresponden al tribunal
supremo, y contra los subalternas inmediatos del

Mismo, por faltas, escesos abusos cometidos eo


el servicio de sus destinos. Todos estos negocios,
como dije antes, corresponden por rigoroso turno
las salas segunda y tercera de la suprema corte de
justicia, y aquella quien toque, conocer de ellos
en primera instancia, correspondiendo la segunda
la otra sala de las dos espresadas, y la sala primera conocer en tercera instancia de los propios
negocios y causas. (Artculo 137 del decreto de 9
de Octubre de 1812, y artculos del 175 al 182 de
la ley de 29 de Noviembre de 1858 ) E n cuanto
los negocios civiles y criminales que se ofrezcan
contra los miministro?, fiscal y procurador general
del supremo tribunal de la nacin, toca su conocimiento un tribunal compuesto de diez y seis individuos letrados que nombrar el presidente de la
Repblica, y cuyo tribunal estar dividido en tres
salas. (Artculos del 9 5 al 108 de la ley de 29 de
Noviembre citada). Los ministros estranjeros y
otros enviados diplomticos tienen el privilegio de
no poder ser j u z g a d o s civil ni criminalmente sino
por sus gob;e n s respectivos. (Vattel, Derecho de
gente?, lib. 4, c a p . 7, 8 y 9.) El presidente de la
Repblica podr ser j u z g a d o hasta dos meses despues de cumplido su encargo; y entonces, prvia
la declaracin de la c m a r a de diputados de haber
l i g a r l a formacin de causa, pasar el negocio-

la suprema corte de justicia. (Constit. fed., art.


12 del acta de reformas).
Generalmente todos claman contra la existencia
de los fueros especiales, alegando que en una repblica libre como la nuestra, debe haber solo un tribunal en que sean todos juzgados sin distincin,
para que no sea ilusorio aquello de la igualdad
ante la ley, Pero se debe advertir respecto de e3te
punto, que esta igualdad ante la ley existe, aun
cuando no haya un solo tribunal para todos; y si
h a y varios legtimamente establecidos , lo que
quiere decir es, que la administracin do justicia
no ser igual para todos en cuanto la forma, pe
ro s en cuanto su esencia, que consiste en dar
cada u o lo que es suyo. Otra objecion que se
alega en contra 'e los tribunales especiales, es la
de que cada juez especial querr proteger decididamente los quo gozan el fuero de su tribunal,
aun con perjuicio dlas dems clases; puro quien
elega esta objecion, se figura los jueces sin delicadeza, y tal vez venales, cosa que podria objetarse tambin todos los tribunales, si no fueran, como lo son en efecto, representados por hombres de
conocida prebidad y legtimamente constituidos.
Es cierto que la abundancia de tribunales especiales complica veces la administracin de justicia, hacindola adems tan costosa, que casi no-

puede cubrirse su presupuesto, como y a lo han


notado algunos calculistas; pero es tambin innegable que en ciertos casos, a naturaleza misma
de las cosas y el bien pblico exigen tribunales
especiales para el conocimiento de ciertos negocios
que, necesitan ser tratados con gran tino, un
conocimiento profundo en ciertas materias.
E n la naturaleza misma de las cosas y en ?1
bien pblico se fundan los fueros especiales pr ra
zon de la causa, como el fuero eclesistico Vn lo
espiritual, y el de hacienda que han existido siempre. Los dems fueros privilegiados por razn de la
causa, materia cosa, como el de minera y e! mer-.
cantil,'se fundan en el conocimiento especial que
se necesita para ciertas materias, pues es clarsimo
que en los ramos de minas y comercio, para que
se administre rectamente justicia es preciso q'ueio3
jueces tengan una dedicacin esclusiva en sus negocios respectivos y agena de otros asuntos comunes.
En el bien pblico se Lindan los dems fueros
relativos directamente ciertas personas, como el
eclesistico en lo civil, el militar y el de altos funcionarios; y aunque no entrar aqu en una larga
enumeracin de los beneficios que de ellos resultan
la causa pblica, solo observar que los fundamentos en que se apoya el fuero eclesistico en

cuanto los delitos comunes y sus negocios civiles, y ia antigedad de las concesiones en virtud
de las cuales gozan los eclesisticos este privilegio, merecen 6uma consideracin importancia.
Dijimos al principio de este captulo, que habia
dos clase3 de fueros; el comn y el privilegiado:
y como ya hemos dicho bastante acerca de ambos,
es tiempo de que pasemos tratar de las reglas
que se dan para saber qu fuero deber elegir el
demandante, advirtiendo que las voces juez competente, tribunal competente y fuero competente,
quieren decir lo mismo.
H a y dos reglas que son generales todos ios
fueros: es la primera, que al actor toca elegir el
j u e z ente quien deba poner su demanda; la segunda dice que el actor debe seguir el fuero del
reo. La escepcion nica de esta regla es la rcconvencion.
Catorce son las causas que surten el fuero comn de que vamos tratar, segn la ley de Partida (ley 32, tt. 2, p. 3), y y a el Sr. Pea y Pea
h a hablado perfectamente sobre ellas. Pero en la
prctica, estas catorce causas se reducen cuatro, que son las nicas de que hablaremos aqu,
y que consisten en el domicilio, contrato, delito y
l a g a r donde est ubicada la cosa.
Surte fuero el domicilio, porque nada mas justo

100Bi propio que demandar uno en el lugar donde


mora. Surte fuero el contrato, porque si h a y algo
natural, es que uno cumpla la obligacin en el lugar donde se oblig. Surte fuero el delito, porque
el reo ha ofendido la vindicta pblica en el lugar
donde cometi el delito, y all es donde debe la .
tisfaccion. Y surte fuero la ubicacin de la cosa
porque est muy en el orden que se siga el j u i c i j
en el lugar donde est la cosa que se disputa.
De estas cuatro causas que surten el fuero comn, las leyes de todos los tiempos y pases consideran como mas importante la del domicilio, fundndose en mil razones, y siendo la mas notable,
de
e 3 t e fu
*ro es el mas natural de suyo, y
el mas benfico importante la causa pblica,
y que de lo contrario se trastorna el orden en el
sistema jurdico, pues nada h a y mas injusto y
atroz que arrancar una persona del lugar donde
tiene sus bienes, su familia y sus intereses todos,
para ir juzgarla en otra parte lejana, tanto mas,
cuanto que en el lugar de su domicilio, el juez h a
sido testigo de sus acciones, y puede aclararse mas
fcilmente la verdad de los hechos.
El fuero del domicilio es acumulativo con
dems; es decir, que cuando concurre con otro,
ejemplo, con el de la ubicacin de la cosa el
ootrato, el actor puede elegir al principio uno

los
por
del
de-

- 1 0 1 -

los dos fueros, pero con la precisa condicion de


que 6i el actor elige el lugar de la cosa, el contrato, el reo se encuentre all donde le demanda, y
si el demandado no se encuentra all, no podr demandarle sino ante .el juez do su domicilio. Esta
es la opinion de todos los autores que se fundan en
la ley 4, tt. 3, p. 3, que dice: "Responder non
debe el demandado en juizio ante otro alcalde, si
non ante aquel que es puesto para judgar la tierra
do el mora quotidianamente."
Acerca del fuero del delito, es preciso advertir
que el reo est obligado precisamente comparecer ante el juez del lugar donde cometi el crimen,
pues all est ofendida la vindicta pblica y all
debe ser satisfecha. Pero 6 dicho reo se fugase,
entonces deSer ser juzgado donde le cojan.
Algunos autores opinan que el fuero del domicilio padece sus escepciones, y que una de ellas
tiene lugar cuando se trata de despojo violento,
estando el dueo de la finca despojante una gran
distancia, pues en este caso, dicen los dichos a u tores que debe llamrsele para que responda del
despojo que hicieron sus dependientes, y se administre as pronta justicia.
Sin embargo, no hay una razn terminante para
que deje, en el caso propuesto, de ser preferido
como lo manda la ley, el fuero del domicilio.

Es

cierto que veses tendra !a culpa del despojo ei


dueo que estaba distante de su flaca que despoj,
pero podria suceder tambin, y esto es lo que debe
presumirse, que el dueo no tuviese tales intenciones de despojar, ni hubiese tomado parte alguna
en el hecho; y si en este caso, qne repito e3 m u y
frecuente, ee ^tendiera mas al fuero de la ubicacin de la cosa que al del domicilio, se cometera
la injusticia mas atroz arrastrando al dueo de la
finca despojante, para irie juzgar una gran
distancia, y por un juez que, en el caso, soria de
todo punto estrao incompetente.

En mi opi-

nionque fuera pobre no estar fundada en !a


pluma del Sr. P e a y Peadebe seguirse aqu
la regla general, y eso es todo.

Estaba presente

(al poner la demanda) en la hacienda que despoj,


el dueo de ella?S lo estaba.Pues entonces
el actor puede escoger el lugar del domicilio del
despnjante, el lugar de lu ubicacin de la cosa
para poner su demanda.No estaba presente
Pues entonces no hay eleccin, eino que solo puede ponerse la demanda en el lugar del domicilio
del despojante.Podr darse cosa mas clara y
natural?
Se han suscitado muchas cuestiones en el foro
mejicano sobre esta preferencia entre el fuero deU
domicilio y el de la ubicacin de la cosa, y me-

nudo se vieron reidas competencias causadas por


un artculo de la Constitucin del Estado, que pareca preferir el fuero de la ubicacin de la cosa al
del domicilio, aun cuando el dueo no estuviese en
el lugar donde estaba la cosa. Decia el citado artculo: "Corresponde esclusivamente los tribunales del Estado el conocimiento de los pleitos
y negocios de bienes existentes en su territorio, y
de los que miran al estado y condicion dess subditos." N o h a y ya necesidad de considerar detenidamente esta cuestin, que se encuentra muy bien
tratada por el Sr, Pea y Pea en su magnfica
obra de Prctica forense mejicana, y en el captulo de ' Coram quo." Dir solo brevemente, que
en toda* as cuestiones ocurridas sobre dicho punto, te declar por los tribunales, que el artculo de
la citada Constitucin no podia trastornar en manera alguna un principio tan generalmente adoptado por todas las legislaciones, y que deba entenderse dicho artculo, sin perjuicio de la jurisdiccin ordinaria de lo r jueces de la Federacin. Termin por fin la disputa la ley de 23 de Mayo
de 1851.
H a y un caso en que puede demandarse al reo en
Bilquiera parte en que est, y este caso tiene lugar cuando se trata de demandar un vago, pues
no teniendo domicilio fijo, claro ea que no est sujeto la regla general.

E n virtud del fuero del contrato, los abogados,


procuradores y dems curiales que intervienen en
un juicio, tienen un derecho inconcuso para demandar los litigantos el pago de sus respectivos
honorarios, en los mismos juzgados y tribunales
en que los hubieren devengado; y estos juzgados
son los competentes para conocer y determinar a cerca del pago de todas las costas causadas en
ellos mismos, sin que h a y a arbitrio de declinar su
jurisdiccin, bajo pretesto do pertenecer otro
fuero en razn de sus personas; primero, porque
all mismo han contrado los litigantes la obligacin de satisfacerlas, en razn del cuasi contrato
que celebraron en el pleito; y lo segundo, porque es
un principio muy justificado y natural, que el lugar del servicio se equipara con el lugar de la administracin, y porque notoria, a u n q u e tcitamente, aparece que convinieron en pagar las costas
en el lugar del juicio, pues no es verosmil que el
abogado 6 el procurador, por ejemplo, hubieran
querido seguir su cliente hasta el lugar de su
domicilio para el pag-> de sus salarios, cuando stos podran ser mucho menores que el cesto del
viaje. As se acostumbra en la prctica, y euando
hay condenacin de costas, se decide en el mismo
tribunal que condena.
Con respeeto al fuero del delito, se presenta el

caso, do si viniendo los reos de otra nacin refu.


giarse en la nuestra, podran ser pedidos por las
autoridades de la nacin de ellos para juzgarlos, 6
si podran ser juzgados por nuestros tribunales.
Fcil es comprender que los reos de una nacin
no pueden ser juzgados sino por US tribunales, y
que en Mjico no pueden por lo mi.-mo ser llamados juicio, sino los que hayan cometido delitos
en el territorio de la nacin. Con respecto ai primer punto, y a se ha dado caso de que las autoridades de la Luisiana (Estado-Unidos) hayan pedido Mjico un reo, y que so haya contestado por
parte de nuestras autoridades, despues de grave
consulta con el colegio de abogados, que el reo no
se entregaba por no mediar tratados algunos para
la extradicin entre ambns naciones.
CAPITULO

IX.

D B LOS C A S O S E N Q U E P U E D E O B L I G A R S E A O T R O A
PONER
JUEZ

DEMANDA,

QUIEN

SEA

ENTONCES

KT

COMPETENTE.

Y a que hace poco hablamos de la demanda, y


propsito de juez competente, no ser fuera de
lugar que examinemos en qu casos puede obligarse otro poner demanda, y quin sea entonces el juez competente.
En tres casos puede obligarse otro poner deP.

8.

manda: el primero tiene lugar en el remedio de la


ley diffamari juicio de jactancia; el segundo,
cuando una persona tiene que hacer un largo viaje
y sabe que se lo van estorbar con un juicio,
pue3 entonces puede hacer esta persona que le
pongan la demanda antes de que le causen dao;
y el tercero se verifica cuando alguno tiene escepcion que nace de la accin de otro, por ejemplo,
cuando el deudor va dilatando el pago y el a c r e edor no le cobra, pues entonces puede el fiador obligar este ltimo poner demanda al deudor, para
salvar su escepcion del beneficio de orden.
Examinemos el primer caso. Algunos han creido que el remedio del juicio de jactancia era una
escepcion de la regla general de que el actor debe
seguir el fuero del reo; pero considerando atentamente este juicio, como lo vamos hacer, se v e r
que no hay tal.
Vamoe, ante todo, cundo y cmo tiene lugar
el juicio de jactancia. L a jactancia tiene lugar
cuando uno se anda alabando y haciendo alarde
de cosas que pueden ocasionar otro algn perjuicio en su reputacin y bienes, pues siendo el
perjuicio solo en su reputacin, no tendra lugar el
remedio de la jactancia, sino la accin de injurias;
y B el perjuicio fuera solo en los bienes, ningn
dao resulta mientras el jactancioso no pruebe en

juicio sus asertos. Da lo cual se infiere que no


puede tener lugar el remedio de la ley diffamari,
cuando alguno, en la formalidad de un juicio en
el acto prvio de la conciliacin, asegurase tener
detechos positivos que poder deducir, pues en tales casos no hay jactancia, puesto que uno trata de
probar aquellos derechos por medio de los recursos
establecidos por las leyes, y no por medio de fanfarronadas, que daan tambin la reputacin agena.
Dada esta ligera esplicacion sobre el juicio de
jactancia, establecido por la ley 46, tt. 2, p. 3,
pasemos y a examinar cmo es que no constituye
una escepcion del principio general de que el actor
no puede dejar de seguir el fuero del reo. Er. el remedio de la jactanciadicen autores respetables,
como el de la Curia Filip., Uffo.io, Carlevai y el
Sr. P e a y Peadeben considerarse dos juicios;
el uno preparatorio menos principal, en el que
solo se trata de obligar compeler al difamante
que deduzca enjuicio su accin derecho de que
ha hecho alarde, y otro que es el principal. En el
primero de dicho3 juicios, el actor es el difamado
que lo provoca, y el reo es el difamante ahora provocado. Este juicio dura mientras se trata y se
discute el hecho realidad de la jactancia, y se
obliga al difamante que entable su accin dentro

del trmino que se le seale, que se desdiga,


se le imponga perptuo silencio y aun se le escarmiente si reiterare la jactancia. Pero si el difamante, obedeciendo el mandato del juez, plantea su demanda, desde entonces queda enteramente acabado el primer juicio, y comienza el segundo, que es
el principal, en el que es actor el que antes era reo,
y reo el que antes fu actor; es decir, el difamado.
Debe observarse que estos dos juicios son sustancialmente diversos y separados entre s, pues
aunque en ambos las personas sean unas mismas,
no son unas mismas sus acciones, ni la materia de
dichos juicios es igual; porque en el primero, el
difamado solo aspira que el difamante deduzca
en juicio los derechos de que se jacta, cuando en
el segundo pretende el difamante que se declare
corresponderle esos mismos derechos.

Tambin

debe reflexionarse que no se divide la continencia


de la causa, porque estos des juicios se sigan ante
jueces distintos, pues esa continencia no tiene lugar cuando siendo unas mismas las personas de
los litigantes, son diversas sus acciones y cosas,
segn la comn doctrina.
De manera que, siendo dos los juicios en el remedio de la jactancia, puede y debe sin duda observarse la regla general de que el actor debe se-

es el actor en el primer juicio, se presenta siempre


ante el juez del difamante, y er, el segundo juicio,
el difamante se presenta siempre ante el juez del
difamado.
Los trmites de estos juicios se esplican suficientemente en la citada ley que estableci el remedio, y dice hablando de ellos el Sr. Pea y
Pea: " E s indispensabla qu se pruebe, ante
todas cosas, la jactancia difamacin, porque este es el hecho preciso sobre que estriba la institucin de todo el juicio; y la prueba de la jactan
cia podr verificarse por medio de una informa
cion sumaria de testigos, que el juez recibir
pedimento del difamado, virtud de otras pruebas; y como entre estas pruebas la confesion sea
la mejor, en la prctica se observa, que presentado
el primer escrito, el juez provee se haga saber al
difamante, fin de que confesando el hecho de la
jactancia, se escuse otra prueba; y negndolo, se
d por el difamado la que corresponda. Rendida
esta prueba, el difamado, haciendo mrito de ella
para justificar la difamacin, pide se notifique al
difamante, que dentro de un breve y perentorio
trmino deduzca en juicio las acciones y derechos
de que se ha jactado, entablando su demanda bajo el apercibimiento de que, no verificndolo en
dicho trmino, se le impondr perptuo silencio

guir el fuero del reo. As es que, el difamado, que

se'far

ir nbsuelto y libre para siempre al difa-

C A P I T U L O

mado sobre c punto materia de la jactancia, y


adems. Be impondrn su autor las penes que
s- co Aderen suficientes para contenerlo en lo de
ad e la i

El j

v. n manda as, y seala al difa-

mante el trmino que considera correspondiente,


segn la calidad de la causa sobre que versa la demande.. Si el difamante cumple con esta prevencin, ee sigue el juicio en lo principal por los
trmites propios de su naturaleza; y si no cumple,
pasado el trmino, el juez, pedimento del actor,
impone al difamante perptuo silencio, y termina
as el-negocio con solo el primer juicio, y sin pasar al segundo.
Algunos opinan que antes de imponerse al difamante perptuo silencio, se le deben acusar dos
rebeldas, y hasta tres; pero por la ltima ley est
mandado que en todos les juicios basta con que
se acuse una rebelda. (Art. 557 d l a ley d e 2 9 de
Noviembre de 1858.)
Los otros dos casos en que puede obligarse otro
poner demanda, y que ya espliqu al principio de
rste captulo, son muy semejantes al de que acabo de hablar, y en ellos hay ag mismo dos juicios, y se sigue en ellos la regla general en
cuanto al fuero.

De manera que ninguno de es-

tos tres casos arraiga jurisdiccin


juicio.

en el primer

X.

D E LA C I T A C t O N E M P L A Z A M I E N T O .

La citacin es el llamamiento que el juez hace


al demandado para oir sus defensas en el juicio.
N a d a seria mas notoriamente injusto, quo sentenciar sin haber oido al reo; as es que, presentada la
demanda, el juez debe citar al demandado para
oir sus escepciones.
La citacin se divide en simple y formal: simple
es la que se hace por medio del comisario de un
juzgado, y tiene lugar, por ejemplo, en !a conciliacin y en el juicio verba!; y la formal es la que
se hac en el juicio escrito por modio del auto
formal del juez, y con notificacin del esciibano.
En '1 juicio ordinario escrito de que estamos tratando, vista 'a demanda por el juez, manda ste
correr traslado de ella al demandado, y oo este
traslado es en lo que consiste la citacin
El emplazamiento debe hacerse siempre al demandado al que tiene mayor inteis en la cosa
que se demanda. Cuando se demanda una comunidad, bastar citar al mayordomo administra'

dor; y cuando se procede contra menores, se cita


s u s tutores curadores.
La citacin puede hacerse en el mismT o f i c

del escribano encargado del negocio, si comparece all el interesado


Toda diligencia de notificacin citacin que
se haga fuera del oficio, no encontrndose la primera busca la persona citada, se practicar, sin
necesidad de mandato judicial, por medio de una
cdula que se entregar sus parientes, familiares
6 domsticos, cualquiera otra persona que viva
con el citado. E n esta cdula se har constar el
nombre, apellido, profesion y domicilio de los litigantes, el juez tribunal que manda practicar
la diligencia, la determinacin que se manda notificar, la fecha, el lugar en que ee deja, y persona
quien se entrega. Si fuere la primera cdula para notificar la demanda, contendr una relacin s u cinta de ella. En el espediente so pondr copia de
la cdula entregada y se sentar de todo la correspondiente diligencia Si se probare que el escribano no hizo la citacin personalmente, h a l n dose la parto en la casa, perder los derechos de
la diligencia que practic.
L a s nolificariones que se hagan personalmente,
se practicarn ieyndose ntegra la providencia
la persona quien se haga, y dndole copia

notificacin en persona por cdula la primera


diligencia en busca, las practicare sin las formalidades prevenidas en este artculo y el anterior,
incurrir por el mismo hecho en unu multa que no
esceda de 25 pesos, y ser adems responsable de
106 perjuicios que se sigan las partes.
Las notificaciaones y entrega de espedientes y
auto?, as en lo civil como en lo criminal, se verificarn lo mas tarde el dia siguiente al en que 6e
dieren las providencias que las causen, cuando el
juez en ellas no di->u-iere otra cosa, bajo una
multa que no esceda de 25 peso, que se impondr
de plano los infractores de est artculo.
Cuando la citacin hubiere de hacerse una
persona residente fuera del lugar del juicio, se le
h a r por medio de despacho exhorto al juez del
pueblo lie su residencia, i la citacin hubiere de
hacerse en pas eetranjcro, s dirigir el despacho
exhorto por conducto del ministerio de relaciones, con la legalizacin debida.
Si no se sabe dnde resido el demandado, se le
emplazar por edictos pregones, por avisos en
los peridicos.

apresar haberse cumplido lo uno y lo otro. El

(Vanse en apoyo de estas doctrinas las leyes 1,


tt. 7, p. 3, glos. 6. 0 5 , y la ley 3, tt. 4, lib. 11
Nov. Rec. 8S como los artculos del 325 al 328

escribano juez receptor que dejare de hacer una

de l a l e y de 2 9 de N o v i e m b r e de 1858).

literal de ella si la pidiere, y en la diligencia se

Leido que sea el auto de citacin por el escriba,


no la parte interesada, el procurador le entrega
los autos bajo recibo, y el demandado tiene nueve
dias para contestar la demanda.
El auto de citacin dice as:
Mjico ( el lugar q u e sea), tantos de tal mes
y ao.Traslado la parte demandada por el trmino del d e r e c h o L o provey y firm el seor
juez, tantos, etc.Doy f e M e d i a firma del j u e z .
Firma del escribano.
Esto es si no se acompaan documentos la de
manda; pero como por lo comn se agregan algunos, el auto es as:
M j i c o ( d o n d e s e a ) , t a n t o s , e t c .

previene la jurisdiccin del juez que cita, de manera que el demandado tiene que presentarse ante
l, aunque no sen competente (ley 2, tt. 7 , p 3),
interrumpe la prescripcin (ley 29, tt. 29, p. 3),
sujeta al emplazado comparecer y seguir el juicio ante el juez que era legtimo para l cuando le
emplaz, aunque despus deje de serlo por mutacin de domicilio y otra causa (ley 12, tt. 7, p.3,)
y hace nula la enagenacion de la cosa demandada,
6 se probare que fu hecha maliciosamente (leyes
13 y 14, tt. 7, p. 3).
CAPITULO

XI.

P o r pre-

s e n t a d o con los d o c u m e n t o s q u e a c o m p a a

y que

D E LA CONTESTACION DE LA D E M A N D A ,

D E COMO

r u b r i c a r el a c t u a r i o . T r a s l a d o la p a r t e d e m a n -

SE SIGUE E L J U I C I O EN R E B E L D A , P O R F A L T A

d a d a p o r el t r m i n o del d e r e c h o . L o p r o v e y y fir-

ELLA.

m el seor j u e z t a n t o s , e t c . M e d i a

firtfta

DE

del

Hecha la citacin en la forma indicada, <-1 de-

prevencin d e q u e s e r u b r i q u e n los i n s t r u -

testar la demanda, (ley l , tt. 6, lib. 11 de la N ,

m e n t o a por el e s c r i b a n o a c t u a r i o , tiene p o r objeto

y art. 332 de la ley de 29 de Noviembre de 1858).

j u e z . F i r m a del e s c r i b a n o .
La

el e v i t a r f a l s i f i c a c i o n e s s u p l a n t a c i o n e s q u e

mandado tiene un trmino de nueve dias par con-

pu-

dieran h a c e r s e por a l g u n a p a r t e q u e p r o c e d i e s e de mala f.

La citacin es una cosa tan importante que, si


se omite, ha lugar intentarse el recurso de nulidad. Los efectos que produce son los siguientes:

La contestacin de la demanda es un escrito en


que el demandado contesta la demanda que se le
puso. E l demandado puede contestar negando
confesando la demanda. Si la niege, hay necesidad de la prueba, y si la confiesa, l mismo pronuncia su sentencia, pue3 tanto equivale la con-

Leido que sea el auto de citacin por el escriba,


no la parte interesada, el procurador le entrega
los autos bajo recibo, y el demandado tiene nueve
dias para contestar la demanda.
El auto de citacin dice as:
Mjico ( el lugar q u e sea), tantos de tal mes
y ao.Traslado la parte demandada por el trmino del d e r e c h o L o provey y firm el seor
juez, tantos, etc.Doy f e M e d i a firma del j u e z .
Firma del escribano.
Esto es si no se acompaan documentos la de
manda; pero como por lo comn se agregan algunos, el auto es as:
Mjico ( donde s e a ) , tantos, etc. Por presentado con los documentos que acompaa y que

previene la jurisdiccin del juez que cita, de manera que el demandado tiene que presentarse ante
l, aunque no sen competente (ley 2, tt. 7 , p 3),
interrumpe la prescripcin (ley 29, tt. 29, p. 3),
sujeta al emplazado comparecer y seguir el juicio ante el juez que era legtimo para l cuando le
emplaz, aunque despus deje de serlo por mutacin de domicilio y otra causa (ley 12, tt. 7, p.3,)
y hace nula la en gen acin de la cosa demandada,
6 se probare que fu hecha maliciosamente (leyes
13 y 14, tt. 7, p. 3).
CAPITULO

XI.

D E LA CONTESTACION DE LA D E M A N D A ,

D E COMO

r u b r i c a r el a c t u a r i o T r a s l a d o la p a r t e d e m a n -

SE SIGUE E L J U I C I O EN R E B E L D A , P O R F A L T A

d a d a p o r fl t r m i n o del d e r e c h o . L o p r o v e y y fir-

ELLA.

m el seor j u e z t a n t o s , e t c . M e d i a

firma

DE

del

Hecha la citacin en la forma indicada, <-1 de-

prevencin d e q u e s e r u b r i q u e n los i n s t r u -

testar la demanda, (ley 1, tt. 6, lib. 11 de la N ,

m e n t o a por el e s c r i b a n o a c t u a r i o , tiene p o r objeto

y art. 332 de la ley de 29 de Noviembre de 1858).

j u e z . F i r m a del e s c r i b a n o .
La

el e v i t a r f a l s i f i c a c i o n e s s u p l a n t a c i o n e s q u e

mandado tiene un trmino de nueve dias para con-

pu-

dieran h a c e r s e por a l g u n a p a r t e q u e p r o c e d i e s e de mala f.

La citacin es una cosa tan importante que, si


se omite, ha lugar intentarse el recurso de nulidad. Los efectos que produce son los siguientes:

La contestacin de la demanda es un escrito en


que el demandado contesta la derna.ida que se le
puso. E l demandado puede contestar negando
confesando la demanda. Si la niege, hay necesidad de la prueba, y si la confiesa, l mismo pronuncia su sentencia, pue3 tanto equivale la con-

fesion, como lo dicen las leyes y los autores, sin


que haya en tal caso necesidad de pruebas, en virtud de aquel principio conocidsimo de derecho
que dice: "confesion de parte, releva de prueba."
Tambin puede el demandado confesar ur.a parte
de la demanda y negar la otra.
La contestacin de la demanda es la raz del
pleito, y mientras no la h a y a no hay juicio, ni la
cosa sobre que se versa la disputa puede llamarse
litigiosa, pues la ley dice, que cosa litigiosa es a quella sobre que h o y demanda contestada.
Pero el silencio del demandado, despues que le
citaron, se tiene por una confesion tcita, y se le
sentencia en ri^belda, se sigue el negocio por
la via de asentamiento, salvo que la dilacin e n
contestar nazca de u n a causa justa y que se p r u e be, como enfermedad otra semejante, pues en
estos casos es bien sabido que al ignorante 6 impedido no corren los t r m i n o s (ley 2 , tt 7 , p. 3 ) .

Pcdria decirse que, como no hay juicio sin oir a !


demandado, es decir, sin contestacin, q u e d a b a
giempre el recurso de nulidad al que habia sido
sentenciado en rebelda. Pero esta objecion se desvanece recoidando que el recurso de nulidad tiene
lugar cuando no se ha citado al demandado para
que conteste; mas no cuando se le cit, y luego se
le sentenci en rebelda, atendida su confesion t cita que prob con su silencio.

Si el demandado no contesta la demanda dentro del trmino lega!, acusndole rebelda, se sigue
el juicio, en rebelda por la via de asentamiento. (Ley 11, tt. 8, p. 3, y 1, 2 y 3, tt. 11, lib. 4
d e la R . , que son 1, 2 y 3, tt. 5, lib. 11 de la N).
L o primero consiste en seguir la causa por rebelda en estrados hasta definitiva, como si el demandado hubiera comparecido. E n este caso, si el demandado est en el pueblo, acusada rebelda por
el octor, sa declara por contestada la demandn, se
recibe prueba, y el auto de sta se le hace saber:
rinde el actor la suya, y pasado el trmino y hecha
publicacin si la pide, alega de bien probado; concluye, y el j u e z sentencia, y las diligencias de
sustanciacion se notifican en los estrados del tribunal, escepcion de las de demanda, prueba y
sentencia, que se le deben h icer saber en persr.na;
y no dejndose ver, su familia criados; y no
tenindolos, 6us vecinos por medio de avisos.
Pasado el trmino de la apelacin, declara el juez
la sentencia por pasada en autoridad de cosa j u z g a d a , y procede su ejecucin; pero en todo
instancia del actor. Si el reo se halla domiciliado
en otra jurisdiccin, y est sujeto en el negocio al
j u e z que le cit; aunque segn la ley, debe seguirse el juicio sin otro emplazamiento ( L L . 13,
tt. 4 y 1, tt. 5, lib. 11 de la N.), dice T p i a , que

el modo de seguir los autos en rebelda, es librar


cuatro exhortes en el discursi* del pleito, no estando m u y distante el reo: el primero, de emplazamiento con trmino perentorio para que comparezca: el segundo, para hacerle saber el auto de
prueba, porque aunque no haya comparecido has
ta en'onoes, si comparece y pide los autos, se le
deben entregar y admitir la prueba que d dentro
de su trmino: el tercero para notificarle la sentencia, por si quisiere apelar de elia; y el cuarto,
para que, declarada por pasada en autoridad de
cosa j u z g a d a , se ejecute. Yendo documentados
estos exhortos, los debe cumplimentar el juez del
domicdio, y como ejecutor misto, no escederse de
lo que ellos prevengan; mas si del mismo despacho resultan mritos suficientes para no cumpl,
mentarlo, por no ir documentado, por incluir
algunas escepciones legales para denegarle el
cumplimiento, podr hacei lo as el juez requerido,
y la parts queda el recurso su superior inmediato para que revoque confirme, ee^un calificare de justicia. (Febr. de Tap. tom. 4, cap. 6.
nm. 31 y 32),
E l otro medio que tiene el actor contra el demandado rebel le, es la va de asentamiento,

esto

es, que se le ponga en posesion de la cosa bienes de ste. Si la demanda fuere por accin real,

debe entregarse ai actor la cosa demandada, y si


fuere por accin personal, so le entregarn bienes
equivalentes la deuda, que sean muebles, y solo
en defecto de stos, races. Si hecha la entrega
compareciere el reo alegar de su justicia, en el
trmino de dos meses por accin real, y de uno
por personal, contados ambos desde el dia que se
hizo el asentamiento, purga la rebelda, se le devuelven los bienes, y se le oye en via ordinaria;
pero no compareciendo dentro de esos trminos,
el actor queda verdadero poseedor de los bienes, y
no est obligado responder al demandado sobre
la posesion, sino solo sobre la propiedad. 'Cuando
eJ asentamiento es por accin personal, si pasado
el trmino el actor quiere mas bien ser pagado de
la deuda que tener la posesion de los b3n?p, deben venderte stos en almoneda, por orden del
j u e z , y con su juicio satisfacerse la deuda y costas, devolvindose el esceso, si lo hubiere, al doo, tomando otros bienes suyos si no alcanzaren
los primeros. ( L . 1, tt. 11, lib. 4 do la R.)
Las partes no pueden paotsr que no haya contestacin de la demanda, pues esto seria contra
las leyes; y para que pudiera consentir en que no
se contestara, era preciso que el actor retirase su
demanda.
La contestacin de la demanda produce los efec-

los siguientes: perpetua la accin intentada en el


juicio por cuarenta aos, pues si se suspende el litigio porque las partes no lo agitan, se entiende
que consienten en tener viva la accin: que una
vez hecha la contestacin, no puede el demandante dejar de proseguir el pleito, ni mudar su accin
contra la voluntad del demandado; que ambos litigantes quedan sujetos al j u e z , aunque sea incompetente, salvo que s e ponga protesta; que se
interrumpe la prescripcin; que se hace la cosa litigiosa, corno y a dijimos; que el apoderado puede
y a sustituir al poder que se la confiri, y aunque
fallezca uno de los litigantes, puede tambin continuar el pleito, aunque los herederos no le ratifiquen el poder, ni le den otro, salvo que elijas nuevo apoderado. ( L e y 8, tt. 10, p. 3; P a z , P r a x , tom.
y part. 1, temp. 6, nms. 9 y 22.)
Para que se comprenda mejor en lo que consiste la contestacin de la demanda, pongo el siguiente ejemplo:
"Seor j u e z tantos, etc.
"Jorge N . , en la demanda promovida contra m por D. Vctor Z . sobre declaracin del
verdadero sentido de una clusula de escritura pblica, y contestando al traslado que se

oportuno, digo: Que hace muy mal mi contrario en suponer que yo estoy < bligado en
virtud de la clusula cuarta de la escritura
que cita, pagar adelantadas las anualidades
de los rditos del dinero que me prest el ao
- de 1850. La clusula cuarla de la escritura no
puede ser mas terminante y csplcita mi favor, pues dice as: " E l Seor N. se obliga voluntariamente
pagar por anualidades adelantadas el importe de los rditos de ste capital de veinte mil pesos, que bajo las condiciones antedichas le presta D. Vctor Z .
"Desde luego se ve que la palabra voluntariamente me salva de una obligacin estricta, y me deja en libe.rlad de hacer el pago de
la manera que mejor me acomode, yu tea por
anualidades adelantadas, yo por rditos anuales vencidos, pues de otra manera f staba muy
por dems la palabra voluntariamente,
si la
obligacin fuera tan estensa como se la quiere suponer.
"No dudo que la rectitud de usted se servir
por tanto declarar que no estoy obligado al
pago de las anualidades adelantadas, sino
vencidas,condenando en las costas el demandante por su notoria temeridad.

me corri, ante usted, y por el ocurso mas


9.

9.

122
i!

A usted suplico se sirva proveer como pido, por


ser as justicia, que juro con lo necesario."
E l lugar y la fecha de letra.
Firma dsl demandado.

Firma del abogado.

Como la contestacin de la demanda se apoya


en las escepciones y defensas que opone el demandado ia accin del actor, parece muy conveniente examinar dichas escepciones, y me ocupar de
ello en el captulo siguiente.
CAPITULO XII.
DE LAS ESCEPCIONES Y DEFEN8A8 EN QUE SE FUNDA
LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.

Se llama escepcion la esclusion de la accin.


Las escepciones se dividen en perptuas perentorias, y temporales dilatorias. Las perpetuas
perentorias son las que destruyen la accin principal, como la paga, condonacion la remisin, mfi*
tua peticin, que se esplicar en el captulo siguiente, y los otros modos de disolver las obligaciones. Las dilatorias son las que debilitan solo
la fuerza de la accin principal, porque impiden
su desarrollo, como son la de tua non interent,
por la que se niega la personalidad del actor, la de
libelo oscuro y algunas otras.
Las escepciones perptuas perentorias se po-

nen juntamente con la contestacin de la demanda, pues ellas son la verdadera respuesta la demanda. Antiguamente que habia dos escritos de
contestacin, la respuesta y la rplica, se ponian
dichas escepciones dentro de veinte dias despues
de la primera contestacin; pero hoy, que se han
suprimido los escritos de rplica y splica, queda
fijado (art. 333 de la ley de 29 de Noviembre de
1858), que dichas escepciones solo se pondrn
dentro de I03 nueve dias concedidos para la contestacin, y que se pondrn juntamente con ella. Si
contestada la demanda ocurrieren al demandado
nuevas escepciones perentorias que oponer ella,
no se podrn admitir en consecuencia, sino como
pruebas de las y a puestas en su contestacin, caso
de que fueran propias para ello, pues si fuese dado
el poner otro escrito en que se espusieran las escepciones nuevas, se trastornara sin duda el o r den que exige la ley para los juicios.
Las escepciones dilatorias deben oponerse simultneamente si hay varias, dentro de los nueve
dias anteriores la contestacin de la demanda.
(L. 1, tt. 7, lib. 11 de la N.) Se comunicarn al
actor por traslado, que evacuar dentro de tres
dias, y con solo estos escritos se sustanciar el artculo y se determinar. Si el caso exigiere pruebB, se recibir ella el artculo, designando el

122
i!

A usted suplico se sirva proveer como pido, por


ser as justicia, que juro con lo necesario."
E l lugar y la fecha de letra.
Firma dsl demandado.

Firma del abogado.

Como la contestacin de la demanda se apoya


en las escepciones y defensas que opone el demandado ia accin del actor, parece muy conveniente examinar dichas escepciones, y me ocupar de
ello en el captulo siguiente.
CAPITULO XII.
DE LAS ESCEPCIONES Y DEFEN8A8 EN QUE SE FUNDA
LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.

Se llama escepcion la esclusion de la accin.


Las escepciones se dividen en perptuas perentoria?, y temporales dilatorias. Las perpetuas
perentorias son las que destruyen la accin principal, como la paga, condonacion la remisin, mfi*
tua peticin, que se esplicar en el captulo siguiente, y los otros modos de disolver las obligaciones. Las dilatorias son las que debilitan solo
la fuerza de la accin principal, porque impiden
su desarrollo, como son la de tua non interent,
por la que se niega la personalidad del actor, la de
libelo oscuro y algunas otras.
Las escepciones perptuas perentorias se po-

nen juntamente con la contestacin de la demanda, pues ellas son la verdadera respuesta la demanda. Antiguamente que habia dos escritos de
contestacin, la respuesta y la rplica, se ponian
dichas escepciones dentro de veinte dias despues
de la primera contestacin; pero hoy, que se han
suprimido los escritos de rplica y splica, queda
fijado (art. 333 de la ley de 29 de Noviembre de
1858), que dichas escepciones solo se pondrn
dentro de I03 nueve dias concedidos para la contestacin, y que se pondrn juntamente con ella. Si
contestada la demanda ocurrieren al demandado
nuevas escepciones perentorias que oponer ella,
no se podrn admitir en consecuencia, sino como
pruebas de las y a puestas en su contestacin, caso
de que fueran propias para ello, pues si fuese dado
el poner otro escrito en que se espusieran las escepciones nuevas, se trastornara sin duda el o r den que exige la ley para los juicios.
Las escepciones dilatorias deben oponerse simultneamente si hay varias, dentro de los nueve
dias anteriores la contestacin de la demanda.
(L. 1, tt. 7, lib. 11 de la N.) Se comunicarn al
actor por traslado, que evacuar dentro de tres
dias, y con solo estos escritos se sustanciar el artculo y se determinar. Si el caso exigiere pruebB, se recibir ella el artculo, designando el

juez el trmino mas corto posible, no pasando n u n .


ca de diez das, y en virtud de ella se fallar el artculo. Esta misma sustanciacion se observar
cuando se oponga la escepcion de incompetencia(Art. 331 de la ley de 29 do Noviembre citada.)
De manera que si por ejemplo, se pone la escep.
cion de tua non interest, falta de personalidad,
deber presentarse el escrito antes de la contestacin de la dimanda (pues de lo contrario al que
se le contesta en forma, claro es que se le tiene
como parte). Del escrito on que se opone esta escepcion, se corre traslado al actor para que acredite su personalidad en el juicio, y contestando dentro de tres dias que debe durar el traslado, el juez
decreta si se le tiene no por parte, recibindose
prueba por diez dias si fuere necesario. Pero hay
escepciones dilatorias que pueden oponerse en cual,
quier estado del negocio, con tal que sea antes de
la sentencia; y stas son la de recusacin y la
misma de tua non interest, cuando ha habido sustitucin sospechosa de algn poder, as como tambin la declinatoria, cuar.do cambia el juez que conoca del negocio.
Queda ya dicho cules son las escepciones perentorias.

La3 dilatorias se refieren la persona

del juez, la del actor, la demanda. Se refieren la persona del juez, la declinatoria y la re-

cusacion: la primera nace de incompetencia, la


segunda de sospecha. Consideraremos prcticamente ambas escepciones.
La declinatoria se opone por medio de un escrito concebido poco mas menos en estos trminos:
"Seor juez tantos, etc.
"Jorge N . , en la demanda promovida contra m por D. Vctor Z. sobre declaracin del
verdadero sentido de ur a clusula de escritura
pblica, ante usted, sin atribuirle mas jurisdiccin que la que le corresponde por derecho, y
salvas las protestas oportunas, digo: que se
me ha puesto demanda ante juez que para m
no es competente, pues teniendo yo mi domicilio en tal parte, y siendo el fuero del domicilio el mas privilegiado por Ia3 leyes y las
opiniones todas de los mejores autores, all
era donde debia habrseme puesto la demanda. En consecuencia, pido que usted so sirva
declinar jurisdiccin, inhibindose del conocmiento de este negocio, y que pase ante el juez
de tal parte, quien he dado aviso para que
entable competencia si fuere necesario.
'A usted pido, por tanto, se sirva proveer as, por
ser justicia que juro con lo necesario."
Aqu el lugar y la fecha toda de letra.
Firma de la parte.

Firma de! abegada

De e-te escrito to declinatoria se corro traslado


al actor, y con lo que conteste dentro de tres dias,
cita el j'iez autos <-n artculo, y declara ei ea competente 6 no. Si s- declara competente no sindolo,
se puede entab;.r 1 competencia formal (vase el
recurs > de competencia en su lugar); y si se d e clara incompetente siendo competente, la otra parte podria apelar ues es un auto interlocutorio con
fuerza de definitivo.
Si hubiere de oponerse la escepcion de declinatoria incompetencia, se opondr antes que cualquiera otra: si se opusiere alguna diversa de cualquiera especie que sea, ya no habr lugar la de
incompetencia. Una vez opuesta la escepcion de
incompetencia, no se podr ir adelante en el pleito, hasta que sustanciado el artculo se haya decidido sobro ella, de modo que cause ejecutoria.
(Art. 339 y 330 de la ley de 29 de Noviembre
de 1858.)
Vista la escepcion de declinatoria, pesemos la
de recusacin. La recusacin es un remedio legal
de que se valen las partes para separar de la intervencin de los negocios las personas de quienes se sospecha.
Como la recusacin puede oponerse como escepcion en el iuicio verbal, diremos aqu de paso los
procedimientos que tienen Jugar entonces, y en

seguida pasaremos tratar de los procedimientos


de la recusacin en el juicio'escrito.
Es de advertir ante todo que los jueces no son
recusables en las conciliaciones.
En los juicios verbales no habr lugar la recusacin sin causa, sino por una sola vez por cada
parte, y las reculaciones con causa se harn verbalmente y con espresion de cnusa justa, especial
y determinada, la cual se calificar por uno de los
jueces de primera instancia si lo hubiere en el lugar, y en donde hubiere mas de uno, por el que
elija la parte que recus. Para hacer esta calificacio- , el juez recusado remitir por oficio e) dia
siguiente al en que fu recusado, informe al juez
que haya de hacerla. Este la verificar en juicio
vf-rbal y sin recurso, dentro de tres dias contados
desde que reciba el informe; si fuere necesario
prueba, no pasar el trmino de otros tres dias.
Si la declaracin fuese favorable al recusante,
se avisar por oficio al j u e z recusado, para que
quedando inhibido, el actor elija ti juez que le
convenga. Y si fuero contrariw, le impondr el juez
que ha conocido del recurso, una multa pioporcionada, segn su prudente arbitrio, atendido ei inters del negocio y la calidad de la persona, avisando por oficio al juez para continuar el juicio.
De la misma manera se proceder en la califica-

cion de las escusas impedimentos, no teniendo


lugar en estos casos la multa.
Ls recusacin escusa en el juicio verbal en
demandas criminales por injurias faltas leves,
no impide el que se dicten las providencias necesarias para asegurar la comparecencia del d e m a n dado.
E n los lugares en que residiere el j u e z do primera instancia y hubiere m a s de uno de p a z , la
calificacin de la recusacin, escusa impedimento, la har ei otro, y si hubiere mas do dos, el q u e
elija el actor.
E n los lugares en quo n o residiere el j u e z de
primera instancia y hubiere m a s de un j u e z de p a z ,
la calificacin de la recusacin, escusa impedimento la her el suplente, y falta de ste, las

legalmente. Solo se permitir cada parte recusar


sin cansa una sola vez, los jueces locales y los
de primera instancia.

Los apoderados necesitan

poder especial para recusar.


Son j u s t a s c a u s a s de r e c u s a c i n l a s siguientes:
P o d r ser recusad

todo m a g i s t r a d o j u e z , p a r a

q u e no e n t i e n d a en c a u s a propia en las d e s u s
p a r i e n t e s , por c o n s a n g u i n i d a d

en l n e a recta e n

cualquier grado.
P o d r serlo a s i m i s m o , el j u e z m a g i s t r a d o q u e
sea p a r i e n t e de a l g u n o d e los litigante? en las dem s l n e a s , por c o n s a n g u i n i d a d a f i n i d a d , h a s t a el
cuarto grado cannico.
T a rabien es r e c u s a b l e todo j u e z m a g i s t r a d o :
I.

Si l, su m u g e r , sus parientes, por c o n -

personas que hayan ejercido las funciones do j u e -

s a n g u i n i d a d afinidad en lnea recta, siguieren

ces de paz en los aos anteriores, c o m e n z a n d o

i n t e n t a r e n s e g u i r con ellos a l g n

por el liimo nombrado.

i g u a l la q u e a"rte l a g i t a r e n lo* litigantes.

(Arte, del 213 al 2 1 9

de la ley de 29 de Noviembre de 1858.)


Pasemos 'a recusacin en el juicio escrito.
Las recu^f

r.es do los j u e s e s de primera ins-

II.

pleito c a u s a

Si siguiere a l g n p r o c e s o en q u e sea j u e z

a l g u n o d e los l i t i g a n t e s .
III.

Si l m i s m o , su m u g e r s u s p a r i e n t e s , por

tancia y locales, no pueden h a c e r s e sino con j u r a -

c o n s a n g u i n i d a d afinidad en lnea r e c t a , h u b i e r e n

mento de no proceder de malicia, por escrito si el

s e g u i d o a l g u n a c a u s a criminai con a l g u n a d e l a s

juicio no es verbal, con firma de letrado, si lo

partea.

hubiere en el lugar, y con c a u s a j u s t a , especial y


determinada, la cual se ha d e probar su tiempo

IV.

Si e n t r e

as m i s m a s partes q u e se refieren

e n el n m e r o anterior se siguiere un proceso civil,

habindose seguido no haya pasado un ao de


haberse fenecido

I I . El que sea heredero, legatario donatario


de alguna de las partes.

X . El que haya conocido en el negocio en otra


instancia.
X I . E l que hubiere actuado en el proceso como rbitro, perito testigo.
X I I . E l que descubriere su parecer antes de
dar su fallo.
X I I I . El quo asistiere convites que diere
costeare alguno da los litigantes despues de haber
comenzado el proceso, tuviere mucha familiaridad con alguno de I09 mismos litigantes, viviere
con l en su compaa en una misma casa.

I I I . El compadre, padrino ahijado de bautismo confirmacin de alguna de las partes. IV. El amo, criado, socio dependiente de alguna de as partes.
V. El comensal, arrendador arrendatario de
alguna de as partes.
VI
El tutor, curador, administrador o defrn.
sor judicial de las mismas.

X I V . El que recibiere presentes de alguna de


las partes, aceptare de ellas ddivas servicios.
X V . El que hiciere promesas, prorumpiere en
a m e n a z a s manifestare de otro modo su dio
afeccin alguno de los litigantes.
X V I . El que sea pariente por consanguinidad
afinidad en primer grado cannico del abogado
procurador de alguna de las partes.

VII. El administrador de algn establecimiento o compaa que sea en parte del proceso.

X V I I . El que tuviere notorias y estrechas relaciones por afecto, respeto cualquiera otra causa con el abogado de alguna de las partes.

V . Si la causa tuviere alguna tendencia al dao provecho del juez, por estar obligado eviccion por cualquiera otro motivo.
E s asimismo recusable:
I. E l que sea acreedor, deudor fiador de alguna de las partes, cuya muger hijos menores
se hallen en igual caso.

V I I I . El que hubiere dado dictmen, hubiere


sido abogado, procurador apoderado en el negocio.
I X . El que hubiere gestionado en el proceso,
lo recomendare contribuyere los gastos que
ocasione.

(Leyes 8 , t t . 1, lib. 11 Nov- Ree.; 6, tt. 7, p. 3,


24 y 25 tt. 22, p. 3; 14 y 2 8 tt. 11, lib. 7 Nov.
Ree.; 5 , tt. 5, p. 3; 5 y 8, tt. 10, p. 7, y ley 9,
tt. 7, p. 6.) f Arts. del 202 al 207 de la ley de 29
de Noviembre de 1858.)

H e aqu un escrito de recusacin sin causa, hecho ante un juez de primera instancia:
"Seor juez tantos, etc.
"Jorge N , en la demanda promovida c o n tra m por D. Vctor Z. sobre que se declare
el verdadero sentido de una clusula de escritura pblica, ante usted, y salvas las protestas
oportunas, digo: q u e usando de los recursos
que me conceden las leyes, y convinindome
recus r usted, lo recuso de facto, acompaando el juramento de la ley, y dejndole en
su buena opinin y fama. Por tanto:
" A usted suplico, etc "
E l l u g a r y la f e c h a d e l e t r a .
Firma del recusante.

Firma dei abogad.

Para esta primera recusacin es ya necesaria la


fir : a de letrado, (art. 2 0 2 de la ley de 29 do N o viembre citada) y del escrito no se corre traslado
la o-a parte, sino que el j u e z , luego que se le
presenun, pone su auto dndose por recusado, y
remite las constancias del negocio al otro juez que
haya sido sealado por el actor.
El escribano se da por recusado desde l u e g o , y
esta primera recusacin puede hacerse de palabra
al tiempo de hacerss alguna notificacin. (Art. 267
de la ley de 29 de Noviembre citada.)

Los secretarios de los tribunales solo so pueden


recusar con causa justa, especial y determinada.
Los tribunales de quienes dependan, calificarn de
plano y sin recurso la recusacin, y siendo admitida, se abstendrn de actuar los recusados. Si
se calificare no ser suficiente la causa que se alegue, exigirn respectivamente la mitad de la multa
sealada para las recusaciones de los ministros.
(Arta. 264 y 265 de la ley de 29 de Noviembre citada.)
H e aqu un escrito de segunda recusacin, interpuesta tambin ante un juez de lo civil:
''Seor j u e z tantos, etc.
'Jorge N . , en la demanda, etc., ante usted,
digo: que teniendo en cuenta algunas consideraciones que pudieran hacer usted parcial en
este negocio, como la amistad ntima que profesa mi contrario, los lazos de parentezco
que le ligan con l, y algunas otras causas secundarias que podria esponer, me veo en el caso de recusar usted, como lo hago, acompaando el juramento de la ley y dejndole en
su buena opinion y fama. Por tanto, e t c . "
El lugar y la fecha de letra.
Firma del recsante.

Firma del abogado.

Este escrito necesita la firma de abogado, segn


el artculo citado de la ley de 29 de Noviembre do

1868, y en l se ha de espresar la causa le la r e cusacin, a c o m p a a n d o adems el juramento.

dia anterior inclusive, en que debe pronunciarse la


sentencia.

Interpuesta la recusacin ante el inferior con


espresion de causa, remitir ste los autos con su
informe, prvia citacin de !as partes, la primera
sala de la suprema corte de justicia. (Decreto de
30 de Noviembre de 1846). Esta, al dia siguiente
de recibidos los autos, har do plano la calificacin de si e3 n legal la causa alegada para i n hibir al juez. Si no lo fuere, mandar remitir
inmediatamente los autos al juez de su origen
para su prosecucin, impondr al recusante y
su abogado una multa de 25 pesos; pero si la resolucin fuere afirmativa, recibir desde luego el
artculo prueba por un bieve trmino, y con solo la vista de ella y los informes en estrados, si los
interesados los hicieren en el dia que se les seale,
fallar cuando mas tarde ios quince dias, contados desde el recibo de los autos. E n caso de fer la
sentencia favorable al recusante, se remitirn a quellos para su Becuela, al juez que designe el a c tor; en caso contrario, se remitirn al mismo j u e a
recusado, y se impondr al recusante la pena del
art. 22 del decreto citado, que se aplicar al fonde
judicial.

Al actor, despues de presentada la demanda


peticin, y en general las partes litigantes, despues de la contestacin del pleito, hasta el dia prefijado en el artculo anterior, solo se admitir la
recusacin, jurando la parte que nuevamente han
venido su noticia las causas, que no tenia la
prueba de ellas, y probndose respectivamente en
su caso estas circunstancias. Nunca se podr poner la recusacin el dia en que se haya de sentenciar el pleito.

E n los negocios civiles la recusacin puede interponerse desde el principio del negocio hasta el

Declarado el juez por recusado, quedar inhibido del conocimiento del negocio, y remitir inmediatamente los autos al otro, si hubiere dos,
al que elija el actor si hubiere mas. Si en el lugar
no hubiere mas que el juez recusado, se remitirn
loe autos ;.! j u e z que deba sustituirlo, el que si no
fuere letrado consultar con asesor, quien cobrar
sus honorarios de las partes.
Las escusas impedimentos se calificarn de
plano por el juez quien toque conocer de la recusacin al dia siguiente de presentada.
Ni la recusacin ni la escusa, impide el cono,
cimiento para dictar y ejecutar las diligencias urgentes y precautorias que no admiten espera.
Si el procedimiento fuere verbal, as la escusa

como la recusacin de los jueces y magistrados,


se har constar en una acta que se remitir para
la calificacin quien corresponda.
La cantidad de las multas que se impongan en
estos casos, ser la mitad de las que seala en los
tribunales superiores. F.n las causas criminales
no se impondrn m u l t a s por las recusaciones.
[Art. 236 al 212 de la ley de 29 de Noviembre
citada.]
Los jueces de primera instancia conocern de
las recusaciones con c a u s a de los escribanos, decidiendo de plano en el mismo dia en que se interponga el recurso, si aquella es n legtima;
en lo dems se aplicarn las reglas esplicadas
en la recusacin de los jueces, contando los trminos desde el citado d i a , y supliendo los informes
en estrados, con el q u e quisieren dar las partes
en una junta.
En las recusaciones de ios asesores se observa
lo siguiente:
Cada una de las partes podr recusar con el juramento de la ley, un asesor, y el recusado se i n hibir del todo para dictaminar en el negocio-
pleito que se verse; pero si la misma parte que
recus intentare recusar otro, solo podr verificarlo con justificacin d e causa legal; y para decidir sobre ella, consultar el juez lego con diverso

asesor, que ser irrecusable p.ira sol ,este efecto.


L a calificaoion asesorada no ten Ir otro recurso,
que el de responsabilidad del asesor qus dictamin. El asesor cobrar sus honorarias conforme
derecho. Los asesores pueden
reculados,
escusnrse y declararse impedidos por 'as mismas
causas que los jueces. Loa asesores no pueden ser
recusados para determinaciones ntc:locutoria3 que
no tengan fuerza de autos definitivos, .que no incluyan gravmen irreparable. Recusado un asesor por cada parte, el que se nombre d spues no
puede ser recusado, cuando citadas las partes se
haya encargado de un negocio,si no es que s.-brevenga algn motivo lega!, hubiere otro anterior
que hasta entonces llegue noticia del recusante,
jurando y probando esta circunstancia. En ningn
caso podr ser recusado el asesor despues que ha
y a firmado su dictmen y entregdoio al juez
quien se consulta. (Arts. del 259 al 263 de !a ley
de 29 de Noviembre citada.)
Igualmente pueden ser recusados los jurces arbitros, aun por la misma parte que los nombr;
pero con espresion y justificacin de causa que
haya sobrevenido al nombramiento, al menos la
noticia de ella; y esta recusacin debe hacerse ante el juez ordinario que separar f.l recusado del
conocimiento del negocio. (L. 31 tt. 4, p. 3.)
p. 10.

E l juez meso ejecutor no puede ser recusado en


oau-a civil ni ciisnin&l, porque nada hace de su
propia autoridad, y no hay peligro por lo mismo
de que sea parcial, pero si lo podr ser el ejecutor
misto, que tiene facultad para admitir escepciones
y determinadas, y de consiguiente puede causar
daos los litigantes.
Acerca de la recusacin dlos jueces superiores,
es decir, de los ministros de los tribunales superiores, se ob-erva lo sgnente:
Los ministros de les tribunales superiores no
pueden eacusarse nis>>r recusados sino por escrito,
y con designacin de una de las causas espresadas antes.
E n los tribunales unitarios, conocer de la recusacin el ministro que se nombrai en lugar del
recusado'conforme la ley.
Desde el dia sealauo para la vista, hasta el
dia anterior inclusive en que se ha de votar el negocio, solo so admitir la recusacin por causas
nacidas dcniu d - es.-1 trmino anies, jurando la
parto que r uevamente han venido su noticia,
que no ttnn la prueba de ellas, y probando respectivamente en su caso estas circunstancias.
Nunca t e podi ( Ouer el dia en que ee haya de
votar el plei.o causa.
Propuesta la recusacin en los tribunales uni-

taric6, el ministro que reemplace al recusado, y


en los colegiados la sala sin concurrencia del ministro recusado, que para este efecto ser reemplazado conforme la ley, declarar de plano dentro
de segundo dia. si la causa en que se funda la
recusacin es justa y probable, en cuyo caso la
admitir. Si la recusacin no fuere admisible, la
sala, al hacer la declaracin, impondr al abogado
que la firm la multa de veinticinco peso3, que se
le exigirn irremisiblemente.
Admitida la recusacin, se recibir prueba por
los medios que establecen las leyes, ante la sala,
en el preciso improrogable trmino de ocho dias,
pudendo la parte que recusa hacer uso de la prueba de que habla la ley 10, tt. 2. lib. 11 de la Nov.
Recop., en los trminos que espresa la 3 P , tt, 11,
lib. 5 de la Recop. de Ind.
Concluido el trmino probatorio recibida la
prueba de que habla el prtalo anteriui, ti no se
hubiere presentado otra, sin mas sustanciacion, se
dar cuenta en audiencia secreta de las probanzas
hechas, y en su vista decidir el tribunal ei est
n probada la causa de la recusacin, dando
no por recusado al ministro contra quien se hubiere propuesto. E n caso de negativa, se condenar la parte lecusante en la multa de cincuenta
pesos, que se exigir sin remisin, no ser que es-

n o t ayudada por pobre, en cuyo caso so exigir la


obligacin que las leyes previenen.
Probada la causa de la recusacin, queda el ministro recusado enteramente separado del conocmiento del nego.io, abstenindose de concurrir
la vis'.a y deliberaciones que se ofrezcan; y para
completar la sala, se llamar al ministro que corresponda segn la ley. E l presidente de la sala
es responsable de la infraccin de este artculo.
E l auto en que se declare que no es legal ia
causa en que se funde la recusacin, que no so
ha probado, es suplicable en ambos efectos.
Si apelada la sentencia en que no se hubiere admitido la recusacin, la en que se hubiere declarado al ministro por no recusado, fuere una
otra confirmada, se doblar la multa que se haya
impuesto respectivamente en la primera, y se condenar al apelante en las costas del artculo, quedando sin mas recurso terminado.
En las apelaciones de que habla el prrafo anterior, ss observar lo prevenido en el captulo 3.
de la ley 19, tt. 20. lib. 11 de la Nov. Recop., admitindose no solamente la prueba de la confesien
del ministro recusado, sino las dems legales.
De las apelaciones en las recusaciones de los ministros de las salas en los tribunales colegiados,
conocern recprocamente donde faeren dos; y

donde hubiere tres, la segunda y tercera recprocamente, y stas por turno de las que so interpongan en recusaciones de los ministros de la primera.
Recprocamente se calificarn tambin las escusas de los ministros de las salas segunda y tercera
en los tribunales colegiados, y las de lo3 ministros
de la primera por les dems que la componen, observndose lo prevenido por la ley para estos casos. Los ministros propondrn siempre las escusas
por escrito, y el escusado no estar presento la
vista y resolucin de la escusa.
E n ningn caso se entregarn los autos al recusante, sino que se le manifestarn en la secretara, permitindole sacar los apuntes que estime
convenientes.
Las multas de que hablan las prevenciones anteriores, se impondrn al recusante, cuando el escrito de recusacin no estuviere firmado por letrado. Las que se impongan en caso de recusacin
de I03 ministros de los tribunales superiores, sern
de veinte y cuarenta pesos.
Los ministros solo pueden escusarse por causa
suficiente para la recusacin. La escusa se calificar sin recurso en los tribunales unitarios, por
el ministro que reemplace al recusado, y en los
colegiados por los dems que componen la sala: la
escusa y su motivo se anotar por el ministro me-

ROS antiguo eii el libro respectivo con ia resolucin que recaiga, y si sta fuere de conformidad,
se pondr <"n r! erp^-diente una simple razn de haberse admitido la escusa, y se llamar al que deba
ocupar e uirar del escusado.
[Vanse los art' dos del 244 al 256 de la ley
de 29 de Noviembre de 1858.]
E s muy importante tener presente, que los jueces y magistrados se tendrn por forzosamente
impedidos, aunque no se interponga recusacin
cuando existan las causas marcadas antes para la
recusacin, bajo los nmeros III, IV, VI, VII,
VIII, X I , X I I y X I I I . (Art. 257 de la ley de 29
de Noviembre citada.)
Los jueces en las causas solo pueden escusar3e
por cansa suficiente para la recusacin. L a escusa
impedimento se calificar de plano y sin recurso
por el j u e z que debe calificar la recusacin, cuando mas tarde el dia siguiente en qu se le, d conocimiento de ella. La escusa no impide el conocimiento para las diligencias urgentes, relativas la
averiguacin del delito aseguramiento del delincuente. Los jueces y magistrados que conocen de
la recusacin, no son recusables en este recurso.
Tampoco lo Bon para aclarar la sentencia que hubieren pronunciado. [Artculos del 232 al 235 de
la ley de 29 de Noviembre citada.]

E n cuanto la recusacin Ja es :usa de los


magistrados del tribunal supremo de la nacin, se
observar lo prevenido para !as recusaciones de
los ministros de los tribunales colega los. (Art.
258 de la ley de 29 de Noviembre citada.)
Hemos hablado de las escepciones dilatorias
que miran la persona del juez, y que son la declinatoria y la recusacin. Tiempo es ya de que
vamos cules son las escepciones que se dirigen
la persona del actor, y cules se oponen la
demanda.
Las escepciones dilatorias que se oponen la
persona del actor, son 1 i de tua nen inlerest, que
hemos esplicado yn, hasta con sus trmites: y la
falla du fianza que debe dar el actor en el juicio,
ya sen al principio, porque haya comenzado por
embargo que se levante previa la respectiva fianza, al darse la sentencia, como veremos deepues
en el juicio ejecutivo, cuando se exija la caucin
de estar derecho, algura otra.
Hablaremos, por ltimo, de las psr.epciones dilatorias que se refieren la d< mand i y que la tachan de inepta: teles son la de libelo oscuro, pacto temporal de no pedir, carencia de accin en el
actor para litigar, pedir antes del plazo de la
condicion, y la de acumulacin de autos, (ley 9, tt,
3, p. 3), entre las cuales merece alguna detencin
la acumulacin de auto?.

L;i acumulacin
de autos es una escepcion di.
latoria que puedan presentarlas partes en un j u i cio, diciendo: que y a el mismo negocio de que
se trata est comenzado y pendiente en otro tribunal, y entonces la escepcion se llama
litispendencia, que no solo est comenzado el mismo neggcio en otro tribunal, sino que aun puede presentarse en caiidad de escepcion la demanda una
sentencia dada y a en l, como si por ejemplo, el
asunto estuviere pendiente en segunda instancia
en un tribunal, y se intentase comenzar otra p r i mera instancia en un j u z g a d o , y entonces la escepcion se llama de cosa juzgada;
diciendo que
h a y peligro de que se divida la continencia de la
causa, es decir, que corra riesgo la integridad del
juicio, lo cual puedo suceder en seis casos: 1 . ,
cuando es una la accin, unos mismos os litigantes, y una misma la cosa que pretenden, como si
teniendo N . que demandar P. por una deuda de
1.000 pesos, pusiese su demanda ante dos jueces
de lo civil, pue~ en tal caso corre riesgo la integridad del juicio y r'eben acumularse los autos, es
decir, que un > de los dos jueces prosiga solo el
juicio. 2, Cuando la accin es diversa, pero la
cosa y los litigantes son I03 mismos, como sucede
en un juicio universal que avoca y atrae s todos
lo8 juicios particulares; as vemos que en el con-

curso de acreedores, todos ellos tienen acciones


distintas; pero la cosa que demandan, es decir, los
bienes del deudor, y las personas de los acreedores
y del deudor, 3on las mismas. 3. Cuando la cosa es distinta, pero la accin y los litigantes son
I03 mismos, corno si ua persona con una accin
hipotecaria demandase un mismo deudor dos
fincas diversas. 4. Cuando hay identidad de ac
cion en diversas personas y cosas, como sucede en
el caso de tutela, en qne con una misma accin se
procede contra varios tutores, que son responsables de diferentes cos>v. 5 Cuando la accin y
la cosa son las ismus, pero son distintas las
personas, como en lo- juicio dobles de deslinde
de terrenos, de particin .e herencia cosa comn,
de tenuta y otros semejantes, que no pueden dividirse sin dispendio y vejacin de las parte?. 6.
Cuando los juicios se reputan como gnero y especie como en los juicios po-.esorios en que no se
puede i. tentar un mismo tiempo y ante jueces
distintos el interdicto posesorio y el juicio plenario
de posesin (Carleval de judie, tt. 2, disp. 1, nm.
3, 4 y 11,; Sa!g. Labyr, part. 1, cap. 4, prrafos
12y3.)
Febrero enumera siete casos en que no debe hacerse la cumulacin de autos aunque peligre la
continencia de la causa. Los enumerar aqu y

har algunas observaciones sobre algunos de ellos.


1. Cuando la parte no pide la acumulacin ni
opone esta escepcion, pues el juez no debe hacerla
de oficio. 2.
Cuando el actor y el reo son absolutamente de diverso fuero, v. g., uno del eclesis. tico y otro del secular. 3. Cuando el reo demandado ante el primer juez es contumaz, pues
por su contumacia pierde la escepcion que le competa, no ser que se presente y satisfaga las
costas. 4 . Cuando el juez no tiene jurisdiccin plena para conocer de todo el pleito, como
cuando do3 reos, uno eclesistico y otro lego, son
cmplices en un delito; pero es de observarse
este caso que por la real orden de 19 de Noviembre de 1799, conocen juntos, eti tal caso el j u e z
lego y el eclesistico, hasta que el asunto se ponga
e n e s t a d o de s e n t e n c i a y pase a l j u e z o r d i n a r i o
r e s p e c t i v o , . E n

las e j e c u c i o n e s , puus el eje-

cutante puede acudir distintos jueces para la


mas pronta exaccin de su crdito; cuyo caso
debo observar que no se har la acumulacin de
autos, siempre que las ejecuciones sean sobre acciones distintas, pero si versan sobre una misma
accin y contra una misma persona, es preciso
que tenga lugar la acumulacin. 6. Cuando los
procesos estn en diversas instancias, v. s . , uno
en primera, y otra en segunda tercera; siendo

de observarte i este caso, que es del todo incompatible con lo que dije antes sobre que la cosa
j u z g a d a causa la acumulacin de autos. 7. Por
razn del juramento del contrato, pues por l ad
quiere jurisdiccin el juez eclesistico segn opina
Febrero; pero esto es en contra de las leyes que
prohiben a! juez eclesistico el conocimiento de
las causas de legos."
L a acumulacin de aut03 no solo puede considerarse como una escepcion dilatoria que embaraza
el curso del negocio principal, sino que veces se
pide aun antes de contestar demanda, corno cuando el tercer acreedor que se presenta ejecutivamente contra un deudor, pide que se acumulen los juicios y qu? a forme concurso. L a acumulacin
puede pedirse en cualquiera parte del juicio, y aun
admite restitucin in ntegrum, porque la persona
privilegia .a no experimente vejacin en diferentes
tribunales sobre una misma cosa. (Carlev. tt. 2,
disp. 2, nm. 5.
Debe hacer la acumulacin de autos el juez que
comenz conocer del asunto que sa refieren
las diversas constancias que se han forrando; y si
pedidas por l las actuaciones los dems jueces
stos no las remiten, tendr lugar el recurso de
competencia.
Los trmites de la escepcion de acumulacin de

autos, son ios mismos que quedan ya indicados


para todas las esoepciones dilatorias; es decir, que
del escrito en que se refiere la escepcion, se corre
traslado la otra parte por tres dias, y al cabo d e
ellos, ccn lo que conteste, acusndola rebelda si no lo hace, falla el juez si se admite n; y si
hubiere necesidad de prueba, se concedern hasta
diez dias.
A l g u n o s a u t o r e s r e c o n o c e n l a e x i s t e n c i a de u n a s

escepciones que llaman anmalas

mistas,

y que

s e g n ellos p a r t i c i p a n de la n a t u r a l e z a d e d i l a t o r i a s y perentorias.

T a l e s s o n e n s u c o n c e p t o la d e

p a g a , prescripcin, t r a n s a c c i n , c o s a j u z g a d a y o tras que yo he llamado simplemente

perpetuas, y

q u e d e m u e s t r a n q u e el a c t r t u v o a n t e s a c c i n ,
pero q u e y a n o la t i e n e
Dicen dichos autores, que e s t a s
nmaias,

opuestas

escepciones

a-

a n t e s de la c o n t e s t a c i n d e Ir

demanda, son dilatorias, y que opuestas en la contestacin, son perentorias. P e r o , podr compren'
derse como ta!e 3 escepciones puedan oponerse a n tes de la contestacin de la demanda, si ellas son
la verdadera contestacin? Descendamos al terreno de la prctica, para ver las cosas en su mejor
punto de vista. Seria posible q u e yo, demandado
por una deuda, oponga la eecepcion de paga como dilatoria, la de prescripcin, la de cosa j u z

gada? E s indudable que mi escrito en que alegue


una de esas escepciones, se tendr por contestacin terminante, porque no lo puede ser mas, de
la demanda que se me ha puesto,y que el juez, lejos de formar artculo, como sucede en las dilatorias, mandar citar junta, y que siga sus dems
trmites el juicio.
Podria llamarse anmala la escepcion de escusion que tiene el fiador reconvenido y que goza
del beneficio; pero examinndola detenidamente, se
ver que no pasa de dilatoria, porque el regi tro que
se hace en los bienes del deudor para ver si tiene
con qu pagar, y se salva de este modo la fianza,
dilata el curso de la aceion principal, pero es claro
que no destruye dicha accin. Ahora, si hecha la
escusion se encuentra que el deudor tiene con qu
pagar, esta paga ser la verdadera escepcion que
destruya la accin; pero no la escusion registro,
que solo fu el primer paso. De manera que aqu
deben considerarse dos escepciones distintas: la
dilatoria de escusion y la perentoria de paga.

150
CAPTULO
SE

XIII.

CONSIDERAN EN PARTICULAR LAS

ESCEPCIONES

DE RECONVENCION T COMPENSACION.

B a j o e! n o m b r e d e m u t u a p e t i c i n , s e c o m p r e n den las dos escepciones perentorias q u e m a r c a este


ttulo, y q u e por tener u n a n a t u r a l e z a especial n e c e sitan ser t r a t a d a s

aparte.

Comenzaremos por la

-i

reconvencin.
S e llama

r e c o n v e n c i n el p e d i m e n t o q u e el d e -

m a n d a d o , vista

la d e m a n d a del a c t o r , p o n e t a m -

bin p o r s u p a r t e . D e m a n e r a q u e l a r e c o n v e n c i n
deber interponerse

e n la m i s m a c o n t e s t a c i n d e

Ja d e m a n d a ; ' t a n t o m a s . c u a n t o q u e e s u n a e s c e p
cion perentoria.

H e aqu un escrito de r e c o n v e n -

cin, para q u e s e c o m p r e n d a mejor:


" S e o r j u e z tactos, etc.
" A n g e l S . , e n la d e m a n d a p r o m o v i d a c o n tra m por D . E s t v a n M . sobre pesos, y c o n -

tentando el traslado que se me ha corrido, digo: que es muy fuera del caso la d e m a n d a d a
mi contrario, y que me sorprende cmo la h a ya podido intentar precisamente cuando estbamos punto de concluir un arreglo extrajudicial para cortar nuestras diferencias. P e ro ya que el Sr. S., prescindiendo de este con-

venio, ha dado un paso hcia un litigio que


nos puede ser gravoso ambos, contestar la
demanda que me hace de mil y quinientos
pesos, reconvinindole y ponindole tambin
formal demanda, como lo hago ante usted,
por la cantidad de cinco mil pesos que me debe, segn coneta de las dos escrituras que acompao, y que van marcadas con los n me- "
ros 1 y 2; de cuyas escrituras aparece, que
hace dos aos vend una casa mi contrario,
y aun rae debo la parte restante del precio que
ahoia lo reconvengo.
" N o dudo que la rectitud de usted se servir declarar que D. Estvan M. debe retirar
su demanda de mil y quinientos pesos, y pagarme los cinco mil pesos que he mencionado. Por tanto,
" A usted suplico, etc."
E l lugar y la fecha de letra.
Firma de! qae reconviene.

Firma del abogado.

De este esciilo se corre traslado al actor, y como c o n s t r u y e una nueva demanda , el actor
contestar dentro de seis das; de su contestacin
se correr traslado al primer demandado, que tendr otros seis dias. (ArL 337 de la ley de 29 de
Noviembre de 1858). Se citar luego junta, s e
recibir el negocio prueba y se sentenciar, por

ltimo, debiendo abrazar ambos negocios la sentencia, pues la reconvencin tiene el privilegio de
seguirse juntamente con el negocio principal, y
terminarse un tiempo con l.
Y desde luego se ve, por lo dicho, que el mismo
juez que conocia en el negocio principal, es competente para conocer de la reconvencin -que se
pone en l, siendo esta la nica escepcion de la
regla general de que el actor debe.seguir el fuero
del reo, lo cual h a n establecido las leyes, en obsequio del bien pblico, y para disminuir en lo posible el nmero do pleitos, siendo ste un beneficio
que tambin redunda en obsequio de la3 partes,
que pagarn menos gastos y tendrn sus derechos
arreglados de una manera mas espedita. ( L e y 4,
tt. 10, p. 6; y ley 32, tt. 2, p. 3). D e modo que
cuando hay fueros, el clrigo que demand un
lego ante un juez secular, est obligado responder la reconvencin que le haya hecho el lego ante
el mismo juez. ( L e y 57. tt. 6, p. 1); y al contrario. el lego que demand un clrigo ante el juez
eclesistico, responder all tambin la reconvencin que se le h a g a por dicho clrigo. Debe tenerse presente, sin embargo, que la reconvencin
quita el privilegio de la persona, pero no el de ia
causa: de modo que por esta razn el lego no pue
de reconvenir al clrigo encausa espiritual anexa

ella, ni en delito cometido por el clrigo contra


el lego, aunque lo intente civilmente. Tampoco
podr reconvenir el lego al clrigo cuando aquel
haya injuriado ste con el objeto de reconvenirle.
Si el actor no contesta la reconvencin, el demandado no tiene obligacin de contestar la
demanda, pues debe ser igual la condicion de ambos. (Ley 4, tt. 10 y ley 32, tt. 2, p. 3.)
Mucho se parece la reconvencin la compensacin, pero tienen algunas diferencias notables:
es la primera y principal, que por la compensacin
se confiesa la deuda, y n por la reconvencin, de
manera que cuando hay duda en dicha deuda, lo
mejor es alegar la reconvencin: es la segunda,
que por la compensacin no puede reclamarse mas
que hasta una cantidad equivalente la que se
demanda, y por la reconvencin puede reclamarse
mucho mas; de manera, que el que haya sido vencido en la compensacin, puede intentar la reconvencin en segunda instancia, pero no al contrario:
que la compensacin tiene solo lugar en cosas f u n gibles y de una misma especie y calidad, y la reconvencin en todas y aun de distintas especies y
calidades. Convienen las dos escepciones en que
ambas prorogan la jurisdiccin del juez, constituyendo la nica escepcion de la regla, tantas veces
P.

11.

citada, de que el actor debe seguir el fuero del reo,


y en que arabas se siguen y sentencian juntamente con el negocio principal, sin que obstecomo
dice Escricheel que si el negocio principal est
claro su trmino y la escepcion n, al contrario, se resuelva uno primero y se siga el otro,
pues de todas maneras van juntos hasta donde es
posible.
Al marcar las diferencias que hay entre la reconvencin y Ir. compensacin, dijimos que quien
haya sido vencido en primera instancia en la compensacin. pue le oponer en segunda instancia la
reconvencin, aunque no al contrario; y he asentado antes que las escepciones d<- reconvencin y
compensacin, como perentorias debern oponerse en primera instancia y dentro del trmino de los
nueve dias de la contestacin de la demanda. Esta
especie de contrariedad que se nota entre ambas
doctrinas, se esplica fcilmente diciendo que pusta la escepcion de compensacin en primera instancia y declarada nula, el que pidi compensacin
puede presentar en apoyo de su reconvencin escritura pblica en segunda instancia, con el jura
ment de no haberla tenido antes, y entonces valdr la reconvencin, siguindose en esto la doctrina general de la materia de prueba en segunda instancia, pues es visto que en este tiempo se admite

la prueba de escritura pblica con el juramento indicado. Esta inteligencia deber tener, en mi concepto, la disposicin cannica, (cap. 3 de Rescriptis in sesto, y la ley 1, tt. 7, lib. 11 de la Nov.
Rec.,) en que se dispone que la reconvencin pueda presentarse en cualquier estado del pleito.
Con las diferencias que he esplicado, queda determinada la naturaleza de la compensacin: debe ponerse en la contestacin de la demanda, como que es peientoria y es preciso que recaiga sobre cosas fungibles iguales en especie, y sin
esceder en cantidad, aunque sta puede ser meno3,
y entonces se rebajar tan solo la cantidad equivalente, pero no puede ser mas, porque entonces
tomar el carcter de reconvencin. He aqu un
escrito de compensacin, para que se comprenda
mejor:
Seor j u e z tantos, etc.
"Angel F . , en la demanda promovida contra m por D . Leas V., sobre dos mil pesos
que le adeudo, y contestando al traslado que
de aquella se me ha corrido, ante usted, etc.,
digo: que dicha demanda es del todo inconducente intil, pues debindome D. Leas V.
una cantidad de dos mil pesos, importe de
una partida de muas que lo vend, como consta todo por la escritura del contrato celebrado

fines del ao pasado, y cuya escritura debi.


damente acompao, resulta compensada

una

deuda con otra; y as pido que se sirva usted


declararlo, condenando la otra parte en las
costas y perjuicios por haber en ella notoria
temeridad.
A usted pido, etc."
E l lugar y la fecha de letra.
Firm& del que pide la compensacin.

F i r m a del abogado.

Los trmites que corre esta escepcion, son los


mismos que para la reconvencin.
Hemos dicho indicado, que para la compensacin es preciso que las cantidades estn lquidas,
y si no lo estuvieren por de pronto, se liquidarn
dentro del trmino de prueba, sin que haya necesidad de formarse artculo prvio para dicha liquidacin. Tambin en la reconvencin se liquidarn
las cantidades, si las hay, en el trmino espresado.
Suelen decir algunos, que la reconvencin no es
una verdadera escepcion, puesto que. cuando se
reconviene, por ejemplo, una cosa distinta de la
qe se demanda, no escluye la accin, sino que lo
nico que hace es que los dos juicios se siguen en
uno. Sin embargo, si se examina bien la naturaleza de la reconvencin, se ver que las mas veces,
aunque es cierto que al principio no escluye la ac.
cion, pero al pronunciarse la sentencia resulta en

los mas casos una especie de compensacin en que


se refunden las dos acciones, quedando arabas destruidas, 6 solo parte de una de ellas. As, por ejemplo, si el actor demand mil pesos, y el demandado le reconvino cuatro caballos, esta reconvencin
se admite, se siguen las dos acciones en un mismo
juicio y por los trmites dicho, se considera en la
prueba el valor de los caballos, y en la sentencia
se decide que de aquellos mil pesos, si se deben,
se descuente el valor de los caballos, que si stos
valen mas, se descuenten de su valor los mil pesos,
quedando condenado el litigante que no hubiere satisfecho del todo su deuda, pagar el resto de ella.
Si tratndose de un juicio ordinario, s pone una
reconvencin fundada en instrumento ejecutivo, no
se cambia el juicio ordinario en ejecutivo, sino que
sigue con su primera naturaleza, entendindose
que se ha renunciado el beneficio de la via ejecutiva. De manera que no puede alegarse en el juicio
ordinario una reconvencin que exija un juicio in'
compatible, sin sujetar est juicio incompatible
los trmites del ordinario. As, por ejemplo, si alguno tratndose de un juicio ordinario, reconviene
con despojo, se entiende que sujeta dicho despojo
los trmites ordinarios, puesto que uno de los requisitos de la reconvencin, es que se siga y se
sentencie juntamente con el negocio principal.

158
E n el comodato y en el depsito se alega una
reconvencin que se llama retencin: as, v. g , s
el comodante deponente reclaman su cosa al co-

tos, los alegatos de bien probado y la sentencia definitiva.

H a y otro cuaderno que se llama de prue-

bas, para cada u n a de las partes, p u e s deben estar

modatario y depositario, y no han pagado los gas-

separadas las que alega cada cual, y en este c u a -

tos hechos en la cosa, estos dos ultimes pueden re-

derno estn reunidos los documentos informacio-

convenir los primeros los dichos gastos, pidiendo

nes que cada uno de los interesados presenta en a -

la retencin de la cosa.

poyo de su defensa.

CAPITULO XIV.
D E

LA F O R M A C I O N DE LOS A U T O S EN C U A D E R N O S .

Cuando h a y varias j u n t a s en el negocio, tambin puede formarse un cuaderno que se llame de


juntaa. E n los incidentes artculos que se siguen
por cuerda separada, como una tercera por ejem-

Parece y a oportuno decir la manera con que de-

plo, se usu tambin de cuadernos separados, que

ben tenerse los escritos y documentos que se van

tienen por ttulo un breve resmen de su conte-

presentando en el juicio, pues u n a de las cosas que

nido.

contribuyen la pronta espedicion dlos negocios,

Los cuadernos mencionados deben estar bien

es la buena d.stribucion de sus constancias, cuya

cosidos, para que los documentos que ello3 contie-

colocacin ordenada facilita en estremo la adminis-

nen no estn en riesgo de perderse; deben tener sus

tracin de justicia.

ttulos en la cartula, segn la materia de que tra-

En la prctica, y en atencin al auto acordado-

ten, y bajo del ttulo se pondr el nombre del j u e z

de la a n t i g u a audiencia de Mjico, de 10 de Junio

que conoce del negocio, y el del escribano. Arriba

de 1720, se acostumbra dividir los escritos y datos

dol ttulo se pondr el aio en que comienza el

de los negocios, por cuadernos: uno que se llama

cuaderno. T o d a s las fojas deben estar numeradas,

principal corriente, y que contiene los escritos de

tanto para que as se pueda saber cuando se estra-

las partes, los documentos en que ellos se fundan,

va alguna, cuanto para poder citar los puntos que

las notificaciones h e c h a s las dichas partes y lo

se discuten en los diversos escritos. Cada foja tie-

que stas han contestado, a s como los autos y


sentencias que hayan recado sobre dichos escri-

ne dos caras, el frente y la vuelta, de modo que


cuando se cite a l g u n a , h a y que aadir cul de
estas dos caras pertenece el punto citado.

E s t a division en cuadernos de los materiales de


un juicio es muy natural, pues la mayor parte de
los negocios traen consigo documentos y escritos
tan numerosos, que no serian manuales si se fueran reunir en un solo volmen. Estos son los
cuadernos que se forman en la primera instancia
de los negocios, y luego veremos los que se forman
nuevamente en la segunda.
Los cuadernos en general toman su nombre genrico, segn la materia de que se trata en ellos.
Se llama espediente un cuaderno, solo compuesto, que trata de cosas relativas la hacienda pblica. Se llaman autos los cuadernos en que se
ventilan puntos civiles; y se llama causa proceso
el cuaderno en que se trata de un negocio criminal. Es preciso tener bien presentes estas distinciones y no confundirlas.
CAPITULO XV.
QUE

ES

ARTICULO?

Se llama artculo en el juicio la cuestin disputa que se promueve sobre algn punto que es incidente del negocio principal, sobre la direccin
del juicio que se sigue.
Segn sea la naturaleza del artculo, as suspende 6 n el curso del negocio principal: en el primer
caso se decide prviamente; en el segundo se en-

tabla y sigue sin perjuicio de aquel. E n el primer


caso se suele usar de esta frmula. "Sobre que formo artculo y pido prvio especial pronunciamien' to." E n el segundo caso se usa siempre de esta
otra: "Corriendo este punto por cuaderno y cuerda
separada." L a misma naturaleza del artculo da i
conocer cul pedimento deba hacerse; as por ejemplo, la escepcion de falta de personalidad, es un
artculo que necesita prvio especial pronunciamiento, y la de informacin de insolvencia, una
tercera, sern de las que corran por cuaderno y
cuerda separada.
Acerca de la sustanciacion y enumeracin de los
artculos que haya en el juicio, hemos esplicado y a
su mayor parte, cuando se trat de las escepciones
dilatorias, puesto que cada una de ellas es un verdadero artculo.
Los abogados deben procurar, en prueba de la
buena fe con que han de sostener el derecho dess
clientes, no oponer artculos intiles poco conducentes en el curso de los negocios, pues quien est
dilatando mas y mas el trmino de la eonclusion
del asunto, es porque teme la sentencia; y es de advertir que los jueces regulan tambin la temeridad
de los litigantes quienes condenan en las costas,
por los enredos y complicaciones que se han hecho
en el curso del juicio.

art. 549 de la ltima ley de 2 9 de Noviembre de


1858.

C A P I T U L O XVI.
D E LOS D I A S F E R I A D O S , DE LOS P L A Z O S

DILACIO-

N E S Y DE LA A C U S A C I O N D E R E B E L D I A .

Se llaman dias feriados los que se destinan para


celebrar las fiestas, ya religiosas, ya civiles, de
utilidad comn. Ejemplo de los primeros son los
domingos y otros dias en que celebra la Iglesia sus
santos principales: ejemplo de los segundos son las
festividades nacionales con que se celebra el recuerdo de nuestra independencia; y ejemplo de los
terceros son ios dias de descanso que se conceden
los empleados en la administiacin de justicia,
para que tomen aliento en sus tareas. ( L L . 34, 36
y 37, tt. 2, P . 3.)
En todos estos dias no se puede actuar comunmente; pero hay casos urgentes en que est permitido el hacerlo, y tales 6on: el nombrar un tutor
el remover al sospechoso; atender la madre que
ha quedado embarazada despus de la muerte del
marido y que pide alimentos; en los juicies sumarsimos; en la apertura de un testamento, y en las
cosas que son de utilidad comn. Antiguamente
era necesario habilitar estos dias cuando era preciso trabajar en ellos, pero hoy y a no lo es segn el

Los dias feriados que llaman vacaciones, se re"


ducen los de carnestolendas hasta el mircoles
de ceniza inclusive, la semana santa, contando
desde el domingo de Rumos hasta el martes de
Pascua, y la Pascua de Navidad, hasta el primero de Enero siguiente; los cuales no tenemos
que aadir por nuestras leyes mas que el dia 16
de Setiembre, espresamente esceptuado en el decreto de 29 do Mayo de 1829, en el que se previe.
ne que se trabaje siempre en las oficinas y tribunales de la federacin, no ser que lo impida alguna causa legal. (L. 6, tt. 2, lib. 4 de la N.;
decreto de 29 y circdlar de Marzo de 1789.)
N o faltan autores que se opongan estas vacaciones que 6e conceden los empleados en la administracin de justicia; pero dichos autores creen
que dicha administracin queda paralizada en virtud de dichas vacaciones, y no es as, puesto que
los tribunales se ejercitan entonces en los negocios
que no admiten espera.
Se llaman plazos, dilaciones trminos dilatorios, los que6e conceden las partes para que presenten sus escritos ejecuten alguna diligencia judicial. Parece escusado detallar aqu los diversos
plazos trminos que hay en el juicio, cuando los

vamos considerando de un modo tan claro, al esplicar cada trmite del negocio.
E l art. 559 de la ley de 29 de Noviembre citada, declara que todos los trminos legales se
cuenten de momento momento. Solo se entienden perentorios improrogables los que espresamente designa como tales la ley; los dems pueden prorogarse por los jueces una sola vez con
causa justa, y en todos se escluirn los dias festivos
y aquellos en que vacan los tribunales. Pasados
que sean, bastar una rebelda para que el juez
mande que se recojan los autos si estuvieren fuera del oficio, previniendo el apremio si la parte no
los devolviere dentro de veinte y cuatro horas, sin
necesidad de especial gestin del interesado. (Art.
557 de la misma ley.)
El escrito en que se acusa rebelda, es poco
mas menos del modo siguiente:
"Fulano de tal, en los autos tales y cuales, ante usted, salvas las protestas oportunas,
digo: que mi contrario el Sr. D . N., tom desde el dia tantos de tal mes los autos para hacer tal cosa; y habiendo pasado y a el trmino
dentro del cual debiera hacerlo, y no habindolo hecho, le acuso rebelda en toda forma, y
pido usted que, tenindola por acusada, le
mande sacar los autos con apremio y costas.

A usted suplico, etc. E l lugar y la fecha de letra.


(Este escrito no necesita firma de abogado como dije antes.)
E l apremio consiste en que vaya el ejecutor
exigir los autos al procurador que es el responsable de ellos.
CAPITULO
DE LA R E P L I C A Y D U P L I C A

XVII.
Y DE LA8 JUNTAS

Y a no estn en uso en el dia los escritos de rplica y dplica, pues el art. 337 de la ley de 29 de
Noviembre de 1858, ordena que solo habr lugar
la rplica y dplica cuando el demandado interponga mutua peticin reconvencin, en cuyo
caso se correr traslado cada parte, por seis dias.
Presentado el escrito de contestacin, concluido el trmino de prueba, segn al juez pareciere
conveniente, citar Ja3 partes su presencia, y
procurar que terminen el negocio por una composicion amigable. Si no se lograre, har que en el
primer caso, en debate verbal, fijen con claridad y
precisin el punto cuestionado, y si el negocio no
exigiere prueba, lo dar por concluido para sentencia definitiva. (Art. 336 de la misma ley.)
De manera que hoy, presentada al juez la contestacin de la demanda, no deber mandar que se

corra traslado como antes, sino que pondr su auto


en estos trminos: ' ' P a r a los efectos del art. 337
de la ltima ley de administracin de justicia, ctese junta para tal dia."
L a citada junta, ordenada ya por la ley de 16
de Diciembre de 1853 ha venido simplificar los
trmites del juicio ordinario, pues con ella se suplieron los escritos de rplica y dplica que habia
antes y que no eran mas que repeticiones de la demanda y contestacin.
E s t a junta que se cita despues de la contestacin de la demanda, es de la misma naturaleza de
todas las dems juntas; y por lo mismo, al hablar
de ella aqu, diremos algo sobre las juntas en
general.
Los jueces tienen obligacin de procurar por todos los medios posibles, el que se eviten y corten
amistosamente los pleitos, y de aqu el origen de
las juntas. De manera que la junta podra definirse: la reunin de les interesados en un juicio,
en la que el juez que la preside procura avenir
las partes y cortar por este medio el litigio. Cuando se trata de un punto de derecho es casi escusa*
da la j u n t a , pues como dice muy bien el Sr. Perla
y P e a , las mas veces no producir sino acaloradas discusiones Pero cuando se trata de hechos,
la junta puede producir m u y buenos resultados.

H a y negocios en que son indispensables las


juntas: en el juicio civil ordinario ya hemos visto
que la ordena terminantemente la ley, despues
de la contestacin de la demanda, concluida la
prueba; y son asimismo necesarias las juntas cuando es preciso dictar providencias de comn acuerdo de varios interesados, cuando hay que decretar providencias econmicas que no admiten
demora, y que de otra manera demandaran eostosas dilaciones, como aseguramiento de bienes,
cobro de dependencias, nombramiento de sndicos
para un concurso, etc. Y hay casos en que se
celebra junta aun cuando alguna de las partes
lo resista, como sucede eD aquellos que estn espresos por la ley, como en el juicio ordinario, pa.
ra el que est mandado espresamente, y en los
negocios de esperas y quitas, para I03 que la ley
previene tambin que los acreedores se junten en
uno para acordar lo que convenga; y tambin las
que los jueces mandan tener para averiguar la
verdad de los hechos, pues para ellos siempre est
abierto el trmino de prueba.
Las juntas por lo regular solo 6e admiten en
primera instancia. Concurren la junta: el juez
del negocio como presidente, las partes con sus patronos, y el escribano que la autoriza. Lo que pasa en la junta, y el resultado ltimo, se asientan

por escrito en los autos, en forma de una acta


que firman al pi todos los concurrentes para su
constancia y cumplimiento.
En el juicio civil ordinario, de que estamos tratando, la j u n t a tiene uno de dos objetos: que
se fijen los hechos sobre que debe recaer la prueba, si se trata de un punto de hecho y no puede
haber avenimiento, que se determine el negocio para sentencia si se trata de un punto de derecho.
H e aqu

u n e j e m p l o d e lo q u e p u e d e p a s a r e n

u n a j u n t a de j u i c i o o r d i n a r i o , y del a c t a q u e se levanta:
" E n l a c i u d a d d e tal
en l a c a s a del Sr. j u e z

y en t a l f e c h a , r e u n i d o s
tantos

c a p i t a l , D . N . , los s e o r e s
p a t r o n o el L i c . D . J u a n

d e l e t r a s d e esta
D . V c t o r N . c o n su

N . , p o r u n a p a K e , y por

la otra los S r e s . D. J o r g e Z . y s u p a t r o n o el L i c .
D . D i e g o C-; v i s t o s los a u t o s obre d e c l a r a c i n
del v e r d a d e r o s e n t i d o d e u n a c l u s u l a

de escritu-

'

r a p b l i c a , y leida al S r . N . la c o n t e s t a c i n d a d a
por el S r . Z . l a d e m a n d a d e l p r i m e r o , el S r . j u e z
t o m la p a l a b r a y d i j o : q u e a q u e l l a j u n t a c o m o lo
esperaba, tendra m u y buenos efectos puesto que
se t r a t a b a p r e c i s a m e n t e

de un

punto

que

poda

q u e d a r fijado sin n e c e s i d a d de p a s a r m a s a d e l a n t e e n el juicio, y a d e m s q u e l a i l u s t r a c i n d e los

seores litigantes que estaban all presente?, se


conformaran sin duda con entrar en una avenencia que ahorrndoles muchos disgustos y pasos
cortase de raz el litigio. Continu diciendo el
seor juez que el arreglo que se presentaba mas
naturalmente en el degocio, era que el Sr. Z.,
puesto que habia ofrecido pagar voluntariamente
los rditos del capital de que habla la escritura,
por anualidades adelantadas, no habia inconveniente en que las siguiera pagando as, y mas
faltando ya poco tiempo para terminarse el contrato ; que de este pago adelantado no se sigue
perjuicio alguno al Sr. Z., para quien es indife
rente pagar adelantada vencida una cantidad
que para l es tan corta, atendiendo al crdito
de sa casa; por ltimo, que ya era para el Sr. Z .
un punto de honor el pagar las anualidades adelantadas, puesto que as lo habia ofrecido voluntariamente. Oidas estas razones y este avenimiento propuesto por el seor juez, el patrono del
S r . Z., despues de hablar un momento con ste,
dijo que se conformaba con el avenimiento p r o puesto, pero que no le pareca justo el pagar c o s tas por su parte. E l seor juez propuso entonces
que s pagaran por mitad, y ambos interesados
quedaron conformes, terminando as esta junta,
que firmaron las partes con el seor juez, de lo que
doy fe."
p- 12.

170
(Aqu siguen las firmas de las parte3 con sus pa.
tronos, el juez y el escribano.)
Es preciso que fijen los estudiantes su atencin
en el esmero con que el juez debe proponer cuantos medios de avenencia sean posibles para cortar
el litigio. A veces sucede que, en los negocios en

probar.2. a Qu pruebas pueden presentarse en


juicio.3.
De qu manera se han de presentar
en juicio esas pruebas.4. a Dentro de qu trmino se deben rendir las pruebas.
PRIMERA PARTE.

que pareca mas difcil un arreglo, tiene el juez tal

a6 cosa es prneba y quin debe probar.

tino para elegir los medios d avenimiento, los pre-

Se llama prueba la averiguacin que se hace en


juicio cuando hay duda acerca de cul de los litigantes tiene de su parte la razn. De manera que
en general puede decirse que las pruebas del juicio versan unas sobre la demanda accin del
actor, y otras sobre la contestacin escepciones
del demandado. La anterior definicin est conforme con las eyes 1, 2 y 3, tt. 14, P . 3.
Por regla general toca probar al actor, que es
quien afirma, pero hay veces que tambin al que
niega incumbe la obligacin de probar, siempre
que su negativa envuelva una afirmacin. La
negativa puede ser de derecho, de calidad y de
hecho: la primera consiste en negar la conformidad de alguna cosa con lo que est mandado por
la ley, como cuando uno niega la fuerza de un
instrumento, alegando que no contiene las solemnidades que para l se requieren, cuando niega
que otro pueda ser juez, abogado, testigo, apoderado, etc., por carecer de las circunstancias que

senta de una manera tan halagea y propicia


ambos litigantes; les describe tan bien la mejor
suerte que tendrian si no siguieran adelante en el
litigio que amenaza ser reido y costoso, no solo
los intereses, sino la Balud, por los mil disgustos que se originan en los pleitos; todo esto, repito, lo hace el juez veces con tal tino, que les interesados en el negocio no pueden menos de aceptar un avenimiento que presenta semejantes ventajas, terminando as un pleito que ofrece tantos
disgustos.
CAPITULO XVIII.
DE LAS PRUEBAS.

P a r a tratar de una materia tan estensa importante como la de pruebas, es preciso fijar el mtodo mas sencillo; y en tal virtud, comiendo por establecer cuatro partes que abrazarn todo el captulo: 1 . a Q.u cosa es prueba y quin debe

170
(Aqu siguen las firmas de las parte3 con sus pa.
tronos, el juez y el escribano.)
Es preciso que fijen los estudiantes su atencin
en el esmero con que el juez debe proponer cuantos medios de avenencia sean posibles para cortar
el litigio. A veces sucede que, en los negocios en

probar.2. a Qu pruebas pueden presentarse en


juicio.3.
De qu manera se han de presentar
en juicio esas pruebas.4. a Dentro de qu trmino se deben rendir las pruebas.
PRIMERA PARTE.

que pareca mas difcil un arreglo, tiene el juez tal

a6 cosa es prneba y quin debe probar.

tino para elegir los medios d avenimiento, los pre-

Se llama prueba la averiguacin que se hace en


juicio cuando hay duda acerca de cul de los litigantes tiene de su parte la razn. De manera que
en general puede decirse que las pruebas del juicio versan unas sobre la demanda accin del
actor, y otras sobre la contestacin escepciones
del demandado. La anterior definicin est conforme con las eyes 1, 2 y 3, tt. 14, P . 3.
Por regla general toca probar al actor, que es
quien afirma, pero hay veces que tambin al que
niega incumbe la obligacin de probar, siempre
que su negativa envuelva una afirmacin. La
negativa puede ser de derecho, de calidad y de
hecho: la primera consiste en negar la conformidad de alguna cosa con lo que est mandado por
la ley, como cuando uno niega la fuerza de un
instrumento, alegando que no contiene las solemnidades que para l se requieren, cuando niega
que otro pueda ser juez, abogado, testigo, apoderado, etc., por carecer de las circunstancias que

senta de una manera tan halagea y propicia


ambos litigantes; les describe tan bien la mejor
suerte que tendrian si no siguieran adelante en el
litigio que amenaza ser reido y costoso, no solo
los intereses, sino la Balud, por los mil disgustos que se originan en los pleitos; todo esto, repito, lo hace el juez veces con tal tino, que les interesados en el negocio no pueden menos de aceptar un avenimiento que presenta semejantes ventajas, terminando as un pleito que ofrece tantos
disgustos.
CAPITULO XVIII.
DE LAS PRUEBAS.

P a r a tratar de una materia tan estensa importante como la de pruebas, es preciso fijar el mtodo mas sencillo; y en tal virtud, comiendo por establecer cuatro partes que abrazarn todo el captulo: 1 . a Qu cosa es prueba y quin debe

172son necesarias para ello, y en este caso la prueba


incumbe al que niega.
L a negativa de calidad es aquella por la que se
niega que en alguno ooncurre cierta calidad, la
cual, si es de las que naturalmente tienen todos,
por ejemplo, la de ser capaz y de claro entendimiento, que no era mayor cuando contrajo, debe
probarla el que la niega, porque ella es el fundamento de su intencin, y de esta negativa se induce
la afirmativa que trasfiere al negante la obligacin
de probarla, pues la presuncin est por su contrario, y no hacindolo, se obsequiar la solicitud de
este ltimo, aunque nada pruebe. Pero si la calidad es de las que competen accidentalmente
alguno, y no naturalmente todos, como por
ejemplo, que es abogado mdico, toca entonces
la prueba al que afirma ser abogado mdico, as
como tambin cuando dice ser mayor de edad y se
le niega, porque en estos y otros casos semejantes
no se atiende lo material de la afirmativa, sino
que cada cual pruebe el fundamento de su intencin. (LL. 1, 2 y 4, tt. 14, P . 3.)
L a negativa de hecho puede ser indefinida
coartada: es indefinida la que no determina tiempo,
lugar ni otra circunstancia en que fundarse, como
cuando uno niega haber hecho el contrato que se
le supone; y coartada es la que se limita cierto

lugar, tiempo otra circunstancia, como cuando


el demandado niega haber estado en el lugar en
que pas el acto que se le imputa, en el dia y hora
que se refiere dicho acto.
La clasificacin de las negativas, reconocida
por todos los autores, trae la ventaja de dar
conocer desde luego cul de las partes es la obligada la prueba. E n general, deben tenerse presentes en la practica estos do3 principios: la negativa que admite prueba debe probarse siempre que
est contra ella la presuncin; y en caso de no
haberla, conforme lo resuelto en el cap. 3 de
Causa possesionis et proprietatis, si la parte actora no praeba su intento, deber absolverse al reo
aun cuando nada haya en su favor.
La presuncin que uno tiene su favor, echa
sobre el adversario la carga de hacer la prueba.
(Cur, Filp., part. 1, Juic. civ., 17.) De aqu es
que el que pag por error alguna cantidad, debe
probar que no la debia, por presumirse que nadie
d lo suyo otro sin deberlo, no ser labrador,
menor de catorce aos, mujer cualquier otro
quien no perjudique la ignorancia del derecho;
pues en estos casos la parte contraria ha de probar
ser verdadera la deuda. (L. 6, tt. 14, P . 3.) Si
muerto el marido, se hallare en poder de la mujer
dinero otra cosa, y pidindolo los herederos ne-

gare la mujer que pertenezcan la herencia, estar obligada probar que es suyo, entregarlo en otro caso, porque se presume 6er del marido
todo lo que la mujer tuviese en su poder, mientras
sta no pruebe lo contrario, no ser que pudiese
hacer adquisiciones propias mediante el uso de algn arte oficio. Si un padre en su testamento,
despues de haber dejado un hijo legtimo cuanto
le permite la ley, manda que se le restituya cierta
cantidad, espresando que se la di secretamente
para guardarla para l un pariente suyo, que a
percibi de los frutos de tal herencia propia del
hijo de la madre, que la adquiri de otro modo semejante con dicho objeto, no estarn obligados los herederos la satisfaccin de tal deuda,
mientras el hijo no pruebe que es real y verdadera, por presumirse que el difunto no tuvo otra mira que la de hacer bien s u hijo ilegtimo en fraude de la ley y en perjuicio de sus legtimos herederos. [ L . 3, tt. 14, P . 3 . ]
Pasemos la segunda parte.

damente las acciones de la demanda, las escepciones de l a ' contestacin; y las segundas son
aquellas que demuestran solo medias dichas acciones escepciones.
Las especies de prueba plena, completa perfecta, son cuatro, saber:
1 ? L a confesion de la parte hecha enjuicio.
2 ? La declaracin do dos mas testigos contestes.
3 ? Los instrumentos pblicos escrituras.
4 ? L a evidencia inspeccin ocular del juez
en los negocios de divisin amojonamiento de
trminos de lugares y campos, otros en que cabe esta especie de prueba.
Las especies mas conocidas de prueba semiplena son las seis principales siguientes:
1. L a deposicin de un solo testigo.
2. c
La confesion extrajudicial.
3. a
El cotejo de letras.
4. e
La fama pblica por s sola sin el apoyo
de testigos idneos.
5. ~

PARTE

SEGUNDA.

Qu6 pruebas pueden presentarse e n j u i c i o .


Las pruebas se dividen en plenas, perfectas
completas, y en semi-plenas, imperfectas incompletas. Las primeras son las que prueban cumpli-

El juramento supletorio.

6. * Las presunciones.
Cuyas divisiones y nombres e6tn de acuerdo
con las leyes 8 y 11, tt. 14, P. 3, y ley 119, tt.
18, P. 3.
En cuanto las especies de pruebas que no son
directas se pueden contar las dos siguientes:

1. e
plena.

El juramento decisorio, que hace prueba

2.a
Las cosas antiguas, como monumentos
inscripciones, columnas obeliscos, etc., para probar seoros y linajes, que hacen prueba s e m i plena.
Comencemos, pues, tratar por su orden de cada una de las pruebas indicadas, empezando por
la primera de las plenas.

Primera prueba plena.


La confesion

de la parte

hecha

enjuicio.

La confesion judicial es la declaracin que el demandado hace ante el j u e z competente confesando


la demanda; la declaracin que hace el demandante ante el juez competente confesando la escepcion. Si esta declaracin es terminante y tiene los
requisitos que vamos enumerar en seguida, es
la prueba mas plena que puede presentarse en el
juicio; pues el que ha confesado de un modo tan
solemne una obligacin suya un derecho de otro
que le es contrario, se entiende que se ha j u z g a d o
s mismo, y por eso los autores dicen, que la confesion judicial equivale la cosa juzgada, y en tal
virtud ya no es necesaria otra prueba. (L. 2, tt. 13,
P.3.)
Los requisitos que s e exijen para que la confe-

sion judicial sea vlida en perjuicio del que la hace y beneficio de su contrario, son los siguientes:
1. Que el que la hace sea mayor de 25 aos;
que ai es menor y entr ya en la pubertad, intervenga la autoridad de su curador, sin embargo de
la cual podr en caso de lesin pedir la restitucin
in integrum. (L. 1, tt. 13, y 1. 3, tt. 25, P . 3.)
2. Que sea libre y no arrancada por fuerza
miedo de muerte deshonra, ni por otra coaccion
fsica moral, ni por promesa, ddiva, engao
propio artificio. ( L L . 4 y 5, tt. 13, P . 3.)
3. Que se haga sabiendas con ciencia cierta y no por ignorancia error de hecho, pero no si
el error es de derecho, pues se entiende que nadie
ignora las leyes. As por ejemplo, si N . demanda
S. un legado que el padre de este ltimo dej al
primero en testamento, y S. confiesa de buena f
el legado, no siendo cierto que exista tal legado,
ste ser un error de hecho que podr hacer nula
la confesion en cualquier estado del juicio, y aun
despues de ejecutoriada la sentencia, pues podr
pedirse restitucin. Pero el error de derecho deja
subsistente la confesion, de manera que si N . demanda S. mil pesos, y ste confiesa la deuda y se
le condena al pago, no podr revocar la confesion
diciendo que la deuda est prescrita por haber pasado 20 aos, y que si la confes era porque ig-

noraba la ley de prescripciones, pues repito que no


puede suponerse en nadie la ignorancia de las
leyes. (L. 5, tt. 13, P. 3.)

que hiciere un casado de tener un impedimento di-

4. Que el confesante la haga contra s mismo


para resultar obligado otro; mas no en su favor
ni contra un tercero. (L. 4, tt. 13, P . 3, y 1. 2,
tt. 7, lib. 2, Fuero real.)

sino por testigos, de otro modo (LL. 4 y 6, tt.

5. Que se haga ante juez competente, de su


orden ante escribano. ( L L . 4 y 5, tt. 28, lib. 11,
Nov, Rec.)

ha tenido durante el matrimonio.

6. Q u e se haga estando presente la parte contraria s;i apoderado (LL. 2 y 4, tt. 13, P. 3.)
P e r o en la prctica se tiene por bastante la confesion en I03 autos y comunicada luego al adversario.
7. Que recaiga sobre cosa, cantidad hecho
determinado: de modo que si demandando uno
otro mil pesos, confiesa ste que debe una cantidad
sin espresarla, no le perjudicar la confesion; mas
debe el juez apremiarle que responda categricamente fijando la cantidad de la deuda. ( L L , 4
y 6, tt. 13, P . 3.)
8. Que no sea contra naturaleza ni contra
ley. Ser contra naturaleza la que uno hiciere de
haber cometido adulterio no teniendo edad competente para ello, de ser padre abuelo de una persona de mas edad que l. Ser contra la ley la

rimente con objeto de anular el matrimonio, pues


el impedimento no puede probarse por confesion
13, P. 3.) Tambin ser contra ley contra la
presuncin del derecho la que hiciere una madre
de que no es de su marido sino de otro un hijo que
(L. 9, tt. 14,

P . 3.)
Los dems requisitos que se exigen para que la
confesion judicial sea vlida, versan sobre causas
criminales que no consideramos e. ste libro.
Pero en cuanto lo civil, las ocho circunstancias que he esplicado son bastantes, y toda la materia de requisitos de la confesion judicial est resumida en estos versos latinos que enumeran las
diez circunstancias que se exigen para que la confesion judicial haga prueba plena segn la ley 4,
t t 13, P . 3.
Major, aponte, ciens, contra se, ubi ju fit et hostis
Certom, lisque, favor, jas nec natura repugnet.

Difcil es la verdad que el demandado confiese


de luego luego la demanda, pero veces el demandante procura ver si valindose de cierta astucia, consigue arrancarle una confesion, y para esto
pone en juego las posiciones.
Se llaman posiciones, ciertas preguntas que se

hacen por escrito sobre algn punto de la demanda, para que confesando la parte, releve la contraria de la prueba. E s de advertir que se diferencian en mucho las posiciones y el interrogatorio,
pues las posiciones se dirigen siempre de una parte otra, y el interrogatorio se dirige un tercero,
y adems que las posiciones se hacen para relevar
de la prueba, mientras que el interrogatorio es precisamente para probar.
Para valerse de las posiciones es necesario po*
ner las que sean conducentes la confesion, y espresarlas de un modo terminante y esplcito. Al fin
del captulo se esplicar el procedimiento prctico
. para presentarlas.
Pasemos la segunda prueba plena.

Segunda prueba plena.


La declaracin

de dos mas testigos

contestes.

Para comprender esta segunda prueba plena es


preciso fijar dos cosas de antemano, saber:
Qu cosa es testigo.
Quines pueden ser testigos.
Se llama testigo en derecho la persona fidedigna
de uno otro sexo que puede manifestar la verdad
6 falsedad de los hechos controvertidos. (L. 9, tt.
16, P . 3.; tt. 11, lib. 11, N o v . Reo.)
Pueden ser testigos los que renen las condicio-

nes de edad, conocimiento, probidad imparcialidad que exigen las leyes.


E n cuanto la edad, no'puede ser testigo en las
causas civiles el que aun no haya cumplido catorce aos, y en las criminales el que no haya cumplido veinte; bien que antes de llegar estas edades j puedo una persona ser llamada declarar y
servir su dicho de presuncin. (L. 9, tt. 16, P . 3.)
E n cuanto al conocimiento, no puede ser testigo
por falta de l, el loco, f'uo, mentecato, el brio
embriagado, el que de cualquiera otro modo
est destituido de juicio. ( L . 8, tt. 16, P. 3.)
E n cuanto la probidad, no pueden ser testigos
por falta de ella:
E l conocido por de mala fama;
E l que hubiese dicho falso testimonio falseado
carta, sello moneda del gobierno;
El que faltase la verdad en un testimonio por
precio recibido;
El que hubiere dado yerbas veneno para causar algn aborto, muerte otro mal corporal;
E l casado que tiene en casa barragana manceba conocida;
El forzador de mujer, aunque no se la lleve;
El que saque religiosa de algn convento;
El apstata;
El que casare sin dispensa con parienta en grado
prohibido;

El traidor alevoso;
El de mala vida, como ladrn, alcahuete tahr;
E l excomulgado vitando.
(Ley S, tit. 16, P . 3.)
E n cuanto la imparcialidad, no pueden ser testigos por falta de ella:
E l ascendiente y descendiente en causa recproca,
menos en laB causas de linaje filiacin. (LL. 10
y 14, tit. 16, P . 3);
L a mujer por su marido, el marido por su mujer; ni un hermano por otro, mientras vivan juntos
bajo la patria potestad. (L. 15, tit 15, P. 3.)
El interesado en la causa, escepto el individuo de
comunidad, ayuntamiento universidad que puede
serlo en las causas de dichas corporaciones. (L. 18,
tit. 16, P . 3);
E l criado familiar paniaguado. (L. ltima citada);
E l enemigo capital, entendindose que hay enemistad capital entre el que mat otro y el pariente de ste, entre aquellos de los cuales el uno h a
acusado al otro de delito que debiera ser castigado
con pena de muerte, mutilacin destierro, entendindose que la prohibicin d atestiguar solo existe mientras dura la enemistad. (L. 22. tit 16, P. 3);
E l hombre muy pobre, menos que sea do buena reputacin y arreglada conducta. (LL. 8 y 22,
tt. 16, P . 3);

El juez en pleito que juzg ha de juzgar; el


abogado y el procurador por su parte cliente; el
tutor curador en pleitos de sus pupilos menores. ( L L . 19 y 20, tit. 16, P . 3);
E l cmplice en el delito contra su compaero,
pues podria culparse un inocente, bien por venganza, bien por embrollar retardar el negocio, bien
por mezclar alguna persona poderosa con la esperanza de mejorar el xito del proceso. (Ley 20,
tit, y P. cit.);
E l que est preso en causa criminal contra
cualquier acusado, por recelo de que podria dar
falso testimonio ruego de alguno que le prometiese sacarlo de la crcel. (L. 10, tit. y P . cit.);
El socio en negocio que siguiere su compaero
sobre cosas de la compaa, aunque puede serlo en
lo que no pertenezca ella. (L. 21, tit. y P . cit.)
El presentado por el acusador, si fuese su pariente dentro del tercer grado, viviese con l
cotidianamente. (L. 10, tt. y P . cit.)
E l que por dinero lidie con bstia brava, y la
mujer prostituta meretriz en causas criminales. (L. cit.)
El moro, judo hereje contra un cristiano. (L. 8,
tt. y P . cit.)
Todos los testigos deben presentarse al juez
dar sus declaraciones, escepto el enfermo, la mujer

honrada y el mayor de setenta aos, quienes el


juez ir tomar declaracin su casa.

(L. 34,

Para examinar el juez los testigos, debe tomar


por s mismo cada uno su declaracin separadamente, y de manera que ninguno otro le oiga m a s

tt. 16, P . 3.)


Darn sus declaraciones por informes certifica-

que el escribano que debe tener consigo, para que

ciones, el presidente de la Repblica, los ministros

a s i e n t e la d e p o s i c i n c o n todas las p r e c a u c i o n e s d e

de Estado, consejeros, magistrados del tribunal su-

la ley ( L L . 7, tt. 4, P . 3 y 26, tt. 16, P. 3) y para

premo y del de la guerra, ministros de los tribu-

q u e e! t e s t i g o n o s e altere ni e q u i v o q u e . A n t e t o d o ,

nales superiores, gobernadores y consejeros dlos

d e b e el j u e z recibir al t e s t i g o , j u r a m e n t o d e d e c i r

Departamentos, prelados, eclesisticos, seculares

v e r d a d , que prestar segn su clase y estado pre-

y regulares, generales del ejrcito, empleados s u -

s e n c i a d e la or-? p a r ? , fe q u e . s e c i t a r p r v i a -

periores y jefes de las oficinas en todos los ramos

m e n t e p a r a elio: m a s si n o q u i s i e r e asistir v e r j u r a r

de la administracin.

(Art. 562, de la ley de 29

de Noviembre de 1858.)
Todos estn obligados en obsequio de la justioia,
declarar lo que sepan sobre algn negocio en que

los t e s t i g o s de s u c o n t r a r i o , no d e j a r p o r ello el
j u e z d e recibirles el j u r a m e n t o y s u s d e p o s i c i o n e s ,
e n el c o n c e p t o d e q u e s t a s no v a l e n sin j u r a m e n t o ,
m e n o s q u e a m b a s p a r t e s c o n v e n g a n en

se disputa; pero no pueden ser apremiados dar

de la o b l i g a c i n d e p r e s t a r l o a l g u n o s de los t e s -

declaracin: los descendientes contra sus ascen-

tigos, ( L . 23, tt. 16, P . 3). los q u e s e p r e g u n t a r

dientes, al contrario, ni los parientes contra sus

en s e g u i d a s u e d a d , e s t a d o , oficio y v e c i n d a d , y si

parientes, hasta el cuarto grado, ni el suegro contra

les t o c a n las g e n e r a l e s de la l e y , es d e c i r , si son

el yerno, al contrario; ni el padrastro contra el

p a r i e n t e s , a m i g o s e n e m i g o s de a l g u n a

hijastro, al contrario, en causas contra sus per-

p a r t e s ; si tienen i n t e r s en el pleito, si d e s e a n q u e

sonas, fama, prdida de la mayor parte de sus

lo g a n e

bienes; bien que si espontneamente quisieren ha-

sido s o b o r n a d o s , c o r r o m p i d o s i n t i m i d a d o s p o r a l -

alguno

,-

relevar

de

las

d e los l i t i g a n t e s , y c u l ; si h a n

cerlo, podrn, y valdr su dicho. ( L L . 11, tt. 16,

g u n a d e ellas, ( L L .

P . 3 y 9, tt. 30, P . 7.) Tampoco puede ser apre-

lib. 4 d e la R . ) ; y

34. t t . T6, P . 3 y 8 , tt. 6 ,

miado el marido declarar contra su mujer, ni al

t o c a a l g u n a de las g e n e r a l e s , no por eso d e j a r d e

contrario.

ser examinado, sino que se le preguntar cul es

a u n q u e el t e s t i g o d i g a q u e le

P. 13.

186
y si dejar por eso de decir verdad; pero si las
partes nada tocan en sus interrogatorios acerca de
las generales, no se debe preguntar IOB testigos sobre ellas ( F e b r . de Tap. tom. 4, cap, 10, nm. 48.)
L a ley de 29 de Noviembre de 1858, trae en su
art. 348 una disposicin sobre la manera con que
deben ser examinados los testigos en el juicio civil
ordinario, que est en alguna contradiccin con
las leyes de Partida citadas al principio de este
prrafo, y que ser dificultoso llevar cabo en la
prctica.Dice as:
"Cuando la prueba sea testimonial, las partes al
promoverla, designarn cada una el nmero de
testigos que haya de examinarse; y si el total de
los designados por los litigantes en el juicio, r.o
escediere de veinte, las declaraciones de todos los
testigos, se recibirn en una Eola audiencia, bajo
juramento presencia de los mismos interesados;
pudiendo stos y el juez, dirigirles las preguntas
convenientes para esclarecer la verdad."Y luego
en el artculo 349 aade la misma ley:
"Cuando el nmero total de los testigos designados por las partes, escediere de veinte, las declaraciones se recibirn en spcreto, con citacin de las
mismas partes, y tendin stas el derecho de
piesentarse conoceilos, verlos jurar, y tacharlos
en el acto si quisieren, despues conforme las ,
leyes vigentes."

Si algn testigo no supiere la lengua vulgar, se


le examina por medio de dos intrpretes juramentados como los testigos; bien que si no hubiere en
el lugar mas que un intrprete, se convinieren
las partes en que sea uno solo, valdr su dicho.
(L. 21, tit. 20, lib. 2, Rec. de Cat., y tt. 29, lib. 2,
Rec. de Ind.)
Si los testigos estn fuera del lugar del juicio,
el juez mandar exhorto correspondiente con insercin del interrogatorio, para que el juez del lugar donde se hallen los examine conforme la
ley. ( L . 27, tit 16, P. 3, y art. 351 de la ley de
29 de Noviembre de 185S.)
Si el testigo dice que duda no se acuerda
bien de lo que se le pregunta, que tiene que ver
algunos papeles y pide trmino, se le debe conceder
ste, ( L . 11, tit. 11, P . 3, y su glos. 2); y la parte
puede hablarle y traerle la memoria los hechos,
encargarle su conciencia sobre que diga la verdad,
y entregarle este efecto copia del interrogatorio,
(L. 3, tit. 11, lib. 11, Nov. Rec.)
Segn la ley 26, tit. 16, P. 3, los testigos tienen
derecho que las partes les 6aiitf.igan las expensas nteres s que pie>d<ui por el tiempo empleado
en ir declaiar y r>gie?ar sus rasas.
D. be exigirse a los testigos 1i r&zon de su dicho, esto es, que digan por donde suben lo que de-

claran: si lo vieron, lo oyeron lo creen as; pues


en ste ltimo caso, no vale su testimonio, (L. 29,
tit. 16, P. 3); en el de oidas es muy dbil, y solo
podr servir respecto de cosas antiguas que no
puedan saberse ni probarse de otro modo (LL. 28
y-29, tit. y P . cit.), en aquellas cosas que consisten en palabras, en las cuales deber espresar
el testigo las circunstancias, tono y gesto con que
se dijeron; mas si el testigo es de vista, es valedero
su testimonio, y se le debe preguntar por el dia,
mes, ao y lugar en que sucedi el hecho que espresa, y tambin por las dems personas que estaban presentes cuando acaeci; y si el testigo fuese
sospechos estuviere vario, implicante no diere
razn satisfactoria de su t e dicho, podr el j u e z hacerle todas las dems p'reguntas que estime convenientes para certificarse de la verdad, evitando
siempre las sugestivas, claras paliadas, como la
de dar por sentado el hecho sobre que pregunta
indicar con sutileza la respuesta al testigo.
Acerca de las declaraciones de los testigos que
no sean contestes, se establecen algunas diferencias. Los testigos que no son contestes, se llaman
singulares porque sus declaraciones van aisladas.
Esta singularidad puede ser de tres maneras: obs.
tativa, cuando las declaraciones de los testigos envuelven contrariedad en el hecho de que se trata,

por ejemplo, cuando uno dice que Pedro fu muerto en el campo, y el otro que en una iglesia, cuya
singularidad desvanece la f de los testigos, de
manera que no ha de darse crdito ninguno de
ellos. La singularidad acumulativa adminiculativa, tiene lugar cuando los testigos deponen de
hechos, que aunque diversos, se ayudan mutuamente para probar el punto en cuestin, como si
un testigo dice que vi Pedro comprar una espada, otro que le vi herir con una espada J u a n ,
y otro que vi en sus manos una espada ensan
grentada: esta singularidad no desvanece, sino que
corrobora los dichos de los testigos que pueden
hacer plena prueba -en las causas civiles, inducir grave presuncin, aunque no absoluta en las
criminales. Se llama por ltimo, diversificativa,
cuando los testigos deponen de hechos diversos,
que aunque no sean contrarips ni repugnantes entre s, no se ayudan mtuamente el uno al otro, como si un testigo dice que Diego prest Juan
cien pesos en tal dia y tal parte, y otro dice que le
prest veinte en dia y paraje distintos: esta singularidad ni desvanece ni corrobora los dichos de los
testigos; los cuales, siendo mayores de toda escepcion harn solo prueba semiplena, cada uno poi
su parte. (L. 28, tit. 16, P . 3; Elizondo prot.
univ. forens. tom. 1, pg. 129, nm. 12.)

Dir algo acerca del nmero de testigos, que es


necesario para hacer prueba plena. Un solo testigo
por caracterizado que sea, no hace prueba plena
(L. 32. tit. 16, P . 3.) aunque si presuncin; mas
dos que sean contestes en el caso hecho de que
se trata, en el tiempo, lugar y dems circunstancias, siendo mayores do toda escepcion, es decir
siendo tales que no puedan ser desechados por sus
diohos ni personas, hacen plena prueba. ( L a mism a ley) menos en el caso en que la ley exija otro
determinado nmero de testigos, como si se intenta probar haberse pagado una deuda que constaba
por escritura pblica, pues para e3to se necesita otra
escritura el testimonio de cinco testigos que digan haber sido rogados y llamados para presenciar la paga quita de la deuda ( L . 32, tit. 16,
P . 3,) sobre lo cual es de opinion Gregorio Lpez,
que esta prueba especial solo es necesaria cuando
las partes no quisieron contraer sino por escrito, lo
que en duda no se presume, y que fuera de ese caso, basta la prueba ordinaria; y para probar la falsedad de un instrumento en que se diga que en determinado dia estaba alguno en cierto lugar, hacen
prueba cuatro testigos, si el instrumento es pblico,
y dos si es privado (L. 117, tit. 18, P . 3.) Mas
aunque el nmero de testigos que hemos dicho
baste en los diversos casos para hacer prueba ple-

na, cada parte puede presentar y f-e le deben admitir, no doce, como prevena la ley de Partida,
sino hasta treinta,como lo permtela ley2, tit. 11,
lib. 11, de la Novsima Recopilacin, con tal que
se presenten dentro del trmino de prueba.
Si solo una de las partes prueba plenamente con
testigos su intencin, es bien claro que el negocio
debe sontenciarse su favor; pero si ambas partes
prueban con sus testigos, sus respectivos intentos,
deber el juez sentenciar favor de aquella cuyos
testigos depongan lo mas verosmil, tengan mejor
fama, estn mas autorizados y sean mas dignos,
aunque sean menos en nmero. Si fueren iguales
los de ambas partes en razn de las circunstancias,
de sus personas y dichos porque todos depongan
de cosas que era posible sucediesen, deber el juez
sentenciar favor de aquel que tuviere mayor nmero de testigos; y si hasta en nmero fueren iguales, deber absolver y dar por quito al demandado,
Begun la ley 40, tt. 16, P. 3, que d la razn de
que los jueces "deben ser aparejados ms para quitar al demandado, que para condenarlo,"

Tercera prueba plena.


Los instrumentos

pblicos

escrituras.

Al tratar esta sspecie de prueba, es preciso fijar


los siguientes puntos:
1 ?

Qu cosa es instrumento escritura, y de

cuntas maneras pueden ser estos instrumentos y


escrituras.
2 ? Considerar en particular las divisiones que
se fijen, anotando los requisitos legales de cada
especie, y el valor que tienen en juicio.
3 ? Examinar el valor que tienen en nuestros
tribunales les instrumentos y escrituras que se han
otorgado en pas estranjero.
Punto primero. Se llama instrumento escritura, e escrito en que se perpeta la memoria de
un hecho, el papel documento con que se justifica prueba alguna cosa, la descripcin, memoria
nota do lo que uno ha dispuesto ejecutado,
de lo que ha sido convenido entre dos mas personas.
Los instrumentos escrituras son de tres maneras: pblicos, autnticos y privados.
Se llaman instrumentos pblicos, los escritos
autorizados por un funcionario pblico en los negocios correspondientes su oficio empleo. E n tre nosotros se llaman propiamente escrituras
instrumentos pblicos, los escritos en que se consigna una disposicin un convenio, otorgados
ante escribano pblico con arreglo la ley.Se
llaman escrituras instrumentos autnticos, los
escritos, papeles documentos que hacen f por s
mismos y no requieren ningn otro adminculo pa-

ra su validez.Son casi semejantes los instrumentos pblicos y los autnticos, y solo se diferencian
en que loa primeros estn autorizarles por escribano, y los spgundos por otras personas que tienen
f pblica, como el rey, los arzobispos, obispos,
notarios eclesisticos,etc.Por ltimo, sollaman
escrituras instrumentos privados, los escritos
hechos por personas particulares sin intervencin
de escribano ni de otra persona legalmente autorizada, per personas pblicas en actos que no
son de oficio, para perpetuar la memoria de un
hecho hacer constar alguna disposicin convenio.
P u n t o segundo. Comencemos este punto por
tratar primero de las escrituras instrumentos
pblicos, y puesto que ya dijimos que consisten
en documentos estendidos y autorizados por un
escribane pblico, nos toca decir ahora, ante todo, cuntas clases h a y de escrituras pblicas.
Las escrituras pblicas autorizadas por los escribanos, tienen tres maneras de ser, que consisten:
la primera, cuando del borrador minuta pasan al
protocolo, registro matriz del escribano; la segunda, cuando del protocolo, registro 6 matriz
pasan la primera copia que se llama original; y
la tercera, cuando dada y a la primera copia, sta
se pierde se necesita otra y se saca una nueva

de la matriz. De lo cual se infiere que estas tres


divisiones no constituyen otras tantas clases de
escrituras pblicas, sino que constituyen una sola
especie, 6 mejor dicho, un solo instrumento pblico que va recibiendo modificaciones hasta llegar
tener toda su fuerza. Luego propiamente hablando, no hay entre nosotros mas que una especie de instrumentos pblicos, pues stos no varian
en cuanto su fuerza, que es igual siempre, teniendo los requisitos necesarios, sino en cuanto
los contratos que se refieren.
Sigamos, pues, el curso de esas modificaciones
diches, y examinemos luego los requisitos que se
exigen para que un instrumento pueda llamarse
propiamente pblico y haga prueba plena en juicio.
Cuando una, dos mas personas quieren llevar
efeeto una disposicin un convenio que han
celebrado, y quieren darle tal fuerza y solemnidad
que las deje cumplidamente obligadas, as por obligacin natural como por derecho civil, acuden
un escribano y comienzan por referirle la disposicin, el convenio de que se trata. Odo por el
escribano el convenio disposicin referidos, comienza por formar su bosquejo en un libro de papel
comn que se llama, minutario bastrdelo;
y
formado que sea el borrador, lo lee los intere-

sados, quienes debern firmarlo. En seguida h e cho ya este borrador, se pasar la escritura al libro
llamado procolo, registro matriz, que debe ser
de pliego de papel entero y del sello tercero, y cuyo libro deben llevarlos escribanos,bien en un solo
volumen foliado para cada ao, en cuadernos
sueltos y foliados que reunirn al fin de cada
ao, debiendo el escribano poner su signo al fin
de este plazo de tiempo, diciendo que durante
aquel ao no ha autorizado mas escrituras que
las que all se contienen. (L 6, tit. 23, lib. 10,
Nov. Rec.)
Pasada la nota del convenio disposicin de la
minuta, al registro protocolo, saca el escribano
una copia de este registro en el papel sellado correspondiente, y sta primera copia se d el nombre de escritura original, y tiene toda la fuerza de
un instrumento pblico, es decir, que hace plena
prueba. Puede suceder en seguida que esta primera copia original se estrave, que se necesite nueva constancia del convenio disposicin
que se refiere, y entonces con los requisitos legales, se sacar una segunda copia de la matriz que
tiene igual fuerza que la primera, haciendo tambin
plena prueba en el juicio.
Parece primera vista que la nota del minutario
bastrdelo, por ser la primitiva y estar firmada

por los interesados, dtberia tener tanta fuerza


mas que el protocolo matriz y que la primera copia, las dems que se sacaren de este ltimo, en
el caso en que se notara discordancia entre estos
documentos. Sin embargo, el minutario es poco
atendido y respetado, porque como es el borrador
del contrato, digamos as, contiene por lo general
muchas enmiendas y correcciones sin que se procure salvarlas, y puede ser corrompido fcilmente
por cualquier malintencionado, por no estar custodiado como corresponde; pero siempre que se presente entero, perfecto y con limpieza, parece no
debe dudarse en preferirlo al protocolo, no ser
que conste haberse leido las partes y aprobado
por ellas la escritura estendida en el protocolo (Covarrub, cuest. 19, nm. 1.) Cuando fallece el escribano sin haber estendido en el protocolo la escritura del minutario, puede el interesado pedir al
juez que la declare legtima, y la mande protocolizar, despues de haber acreditado su legalidad
segn el acto que contiene.
E s de observarse aqu que en la prctica de hoy
no se acostumbra que las partes firmen el minutario, sino que las m a s veces se reservan para hacerlo en el protocolo.
En cuanto la fuerza que tiene en juicio el protocolo matriz, es preciso observar que hace plena

prueba en el efecto para que se introdujo, de manera que en caso de discordancia con las copias
que se saquen de l, se debe estar lo que diga el
protocolo, pero presentado solo en juicio no la har,
porque no se estableci para esto, y porque carece
del signo del escribano; cuyo signo como ya dijimos, no lo pone el escribano en cada matriz de
contrato, sino cada ao al fin del libro, y la escritura es preciso que lo tenga por s para que presentada i.agi. prueba pierda.
En cuanto la copia primera llamada origina!,
las dems que se saquen, hacen plena prueba si
tienen los requisitos legales, que son los siguientes:
1. Q,ue las personas otorgantes tengan capacidad para el otorgamiento, as por razn de su
edad como por la de su sano juicio y de su estado
natural civil; y que el objeto sobre que recae sea
lcito y honesto. La razn de esto, es que recayen-'
do las escrituras sobre contrato?, no tendrn lugar
respecto de aquellas personas qae no puedan contratar sobre cosas prohibidas.
2, c Que el escribano sea competente y capaz,
es decir, que sea de los autorizados legalmente para esta clase de actos. E n los lugares donde no h a y
escribanos, se hacen las escrituras do contratos
las disposiciones solemnes aute el juez del lugar
que acta por receptora y dos testigos de asisten-

cia. N o ea capaz el escribano que ha sufrido sentencia, de escomunion suspensin de su oficio,


mas los instrumentos que estendiere durante la
causa y antes de la s e n t e n c i a r e tienden por pblicos (L. 177 del Estilo; G r e g . Lpez glos. 6 y 7 de
la ley 16, tt. 19 P . 3 ) . Los instrumentos que estienda un escribano incompetente incapaz, podrn valer solo como escrituras privadas (L. 7,
tt. 23 lib. lONov. Rec). Si alguno no tenindolos
requisitos legales para ser escribano, consigue con
engao un nombramiento de tal, sindolo y a est suspenso por alguna sentencia, y ejerce actos
de escribano, estendiendo instrumentos, se pregunta: estos instrumentos tendrn fuerza de escrituras pblicas? Nos induce dar una respuesta afirmativa la ley 115, tit. 18, P. 3, en la cual se establece que debe ser creida enjuicio la carta pblica
hecha por el que " e r a escribano -pblico, que en
el lugar do fu hecha, estaba por escribano pblico, era fama entre los homes de aquel lugar que lo era et usaba de aquel menester,'''' El
error pblico y comn, confirma en efe to por razn del inteis de la socddd los actos hr hos en
virtud lie podeies legales malamente conferidos
por el gobierno. Todo fscribno se c>n>idea incompetente para aut rizar iuMnimentos de disposiciones testamentadas 0 entre vivos, ototgadas

favor suyo de su mujer, padre, madre, hijo,


hermano, yerno suegro y dems parientes hasta el
cuarto grado; porque siendo los escribanos "como
testigos pblicos en los pleitos et en las posturas
que los homes facen entre s " segn espresion de
la ley 3 tt. 19, P. 3, no deben ni pueden asistir con
este carcter los actos negocios en que tengan
puedan tener inters. Pero bien pueden autorizar documentos que contengan obligacin contra
s mismos, contra los espresados parientes, y
otorgar su testamento por s y ante s, y sustituir
los poderes que se les confieran, sin necesidad de
otro escribano: pues en estos actos pueden usar sin
inconveniente de sospecha, de las do3 calidades de
persona pblica y privada.
3. Q.ue concurran ai otorgamiento de la escritura, cuando menos dos testigos idneos y los
mas que en determinados casos fijan las leyes, espresndose sus nombres y apellidos precisamente,
y la vecindad por si fuere necesario buscarlos le.
go, aunque esta ltima circunstancia no es indispensable. (L. 2, tt. 23, lib. 10, Nov. R e c ) Los
testigos han de ser varones 6n tacha legal y mayores de catorce aos (L. 9, tit. 16. P 3.) Aunque es conveniente que los testigos firmen la escritura, no es del todo necesario segn el contesto de
la ley 111, tt. 18 P. 3,

200
4.

201

Q u e el e s c r i b a n o c o n o z c a p e r s o n a l m e n t e

los o t o r g a n t e s

y d f d e ello al fin d e ia e s c r i -

t u r a ; y n o c o n o c i n d o l o s h a g a q u e los m i s m o s otorg a n t e s le p r e s e n t e n d o s t e s t i g o s q u e c o n j u r a m e n t o a s e g u r e n q u e l o s c o n o c e n , y firmen el i n s t r u m e n t o , er c u y o

c a s o d a r f de que conoce dichos

testigos y espresar sus nombres y vecindad

(L-

5 4 , t t . 18, P . 3 , y L . 2 , t t . 2 3 , ib. 10, N o v . R e c . )


Esta

disposicin, q u e tiene por objeto evitar frau-

d e s y p e r j u i c i o s , n o e s t d a d a b a j o n u l i d a d del i n s t r u m e n t o , y ni a u n p r e s c r i b e p e n a c o n t r a e e s c r i b a n o c o n t r a v e n t o r ; 'pero s t e s a l d r r e s p o n s a o l e si
n d e los p e r j u i c i o s q u e r e s u l t e n l o s c o n t r a y e n t e s ,
puesto q u e c u a n d o c o n t r a t a b a n debe suponerse que
se c o n o c a n , s d e los q u e resulten un

tercero

c u y o n o m b r e s e h u b i e r e u s u r p a d o e n el c o n t r a t o .
A s e s q u e c u a n d o el e s c r i b a n o n o c o n o z c a a l g u n o d e l o s c o n t r a y e n t e s lo d e b e e s p r e s a r a s .
5.

Q u e lo c o n v e n i d o o t o r g a d o se redacte

y escriba con letras, palabras y clusulas claras


i n e q u v o c a s , de m a n e r a q u e se c o m p r e n d a perfect a m e n t e l a v o l u n t a d d e los i r t e i e s a d c s , p u e s d e l o
c o n t r a r i o p u e d e s e r d e s e c h a d a e n j u i c i o la e s c r i t u ra.

( L . 1 1 1 , t t . 18,

Nov.
6.

P . 3 y I. 1, t t . 2 3 , lib. 10,

Rec.)
Q u e s e e s p r e s e n el d i a , el m e e , el a o y e l

l u g a r en q u e

s e h a c e e! o t o r g a m i e n t o ,

mismo los nombres, apellidos y vecindad de los


otorgantes y de los testigos; que no se pongan los
nombres de personas y pueblos con solo sus iniciales, ni se use de otras abreviaturas cifras que
puedan producir en causas sustanciales oscuridad,
equivocaciones y contiendas; y que 6e designen
con letras y no con nmeros guarismos las cantidades y las fechas: bajo pena de nulidad del ins
trumento y de responsabilidad del escribano por
los daos y perjuicios que de su falta resultaren
los interesados. (L. 3, tt. 9, lib. 2 del Fuero
Real; leyes 54, 111 y 114, tt. 18 y leyes 7 y 12,
tt. 19, P . 3; leyes 1 y 2, tt. 23, lib. 10, Nov. Reo.)
7.
Que hecho el escrito, se lea por el escribano los otorgantes y testigos, y conformndose
aquellos con su redaccin, lo firmen con sus nombres y apellidos; "y si no supieren firmarlos dichos
otorgantes, firmen por ellos cualquiera de los testigos otro que sepa escribir," haciendo mencin
el escribano al fin, "de cmo el testigo firm por ia
parte que no sabia escribir." (L. 1, tt. 23, ib. 10,
Nov. Rec). Algunos autores asientan, que quien
debe firmar en vez de la parte que no sabe escribir
deber ser precisamente uno de los testigos instrumentales. Pero la Jey citada dice que en tal
caso firme cualquiera do los testigos otro que sepa escribir. Si alguno de los otorgantes sabe escri-

como asi-

p. 1 4 .

202
bir, pero est imposibilitado de hacerlo, bastar
en la prctica que firme otra persona, y que lo esprese as el escribano. Si los otorgantes son mu
chos y dos mas no saben escribir, basta que firme una persona por todos, segn Febrero.
8. Q u e se escriba el documento con limpieza,
sin blanco, raspadura, testadura tacho, entrerenglonado ni enmienda, especialmente en parte sustancial como cantidades, plazo, fechas, lugar del
otorgamiento, etc.;y en caso de hacerse alguna enmienda adicin al tiempo de leerse el escrito
las partes, la salve al fin de l y antes de las firmas
el escribano, de modo aae se evite toda sospecha
de fraude. (L. 111, tt. 18, P. 3; 1.12, tt. 19, P . 3;
1. 1, tt. 23, lib. 10, Nov. R e c . ) La ley 111, tt. 18
P . 3, citada, dice, sin embargo, que "si la raedura, f u fecha camiada dejada (en parte esencial) por yerro del escribano,

fuere en otro lu-

gar de la carta que non se camie por hi la razn


(es decir, que no mude su contesto), que non
deba dubdar en ella el judgador, otro home sbio
que fuese fech mala parte, dezimos que non debe (la carta) ser desechada por ende"Si por el
modo con que en la escritura matriz estn hechas
las alteraciones no se puede descubrir ni colegir el
tenor de lo raspado testado, deber el escribano
satisfacer la parte interesada los daos y perjui-

cios por haber faltado sus deberes. Si pudiere


adems probarse en juicio que las tostaduras
raeduras de una escritura fueron hechas por la
fuerza, se tendr por vlida. Precisamente para
evitar las variaciones y correcciones en el protocolo de los escribanos, se invent el minutario
bastrdelo.
-9.
Que despues de haber estendido el instrumento y salvado las enmiendas y firmdolo las
partes, lo autorice el escribano con su signo y firma, y lo ponga y guarde en el protocolo, no pudiendo dar los interesados copia signada del instrumento.sin que preceda esta diligencia, bajo las
penas de nulidad de la copia, prdida del oficio,
inhabilidad para obtener otro, y obligacin de pagar la parte los daos y perjuicios. ( L . 54, tt.
18, P . 3; 1. 3, titv 8, lib. 1 del Fuero Real; leyes 1
y 6, tt.23, lib. 10, Nov, Rec.) Ya dije antes que
la circunstancia exigida por la ley a! escribano de
que ponga su signo en cada escritura del protocolo, est derogada en la prctica, pues se. acostumbra que cada ao ponga el escribano en su registro, el signo correspondiente diciendo que aquellas
escrituras contenidas en su libro, son las otorgadas
en dicho periodo de tiempo.
10. Que as la escritura matriz como la copia
original que de ella se diere, est estendida en el

idioma vulgar del punto ciudad en que se otorgare, aunque los contrayentes sean estranjeros y el
escribano los entienda, pues deben evitarse las interpretaciones arbitrarias. Creemos sin embargo,
que no seria nula entre nosotros la escritura que no
contuviese este requisito, con tal que constase en
ella claramente la obligacin, y que por supuesto
el escribano y los otorgantes entendiesen el idiom a en que estaba puesta, pues este requisito no
est fundado en ley terminante; y mas cuando
ahora se admiten en juicio, como veremos despues
las escrituras otorgadas en pases estranjeros.
11. Q.ue la escritura se estienda' en papel sellado, esto es, la matriz en el sello tercero, y la copia
en el sello que corresponda segn el contrato.
(Art. 8 de la 1. de 6 de Octubre de 1823, ley de 30
de Abril de 1842.)
Estos son los requisitos esenciales que debe tener
una escritura pblica; pero se exige adems para
que h a g a plena prueba la escritura original primera copia del protocolo, que el escribano anote
la saca estraecion al pi a! mrgen de la matriz, registro; que ponga en la copia dicha la advertencia de que se ha de tomar razn en el oficio
de hipotecas cuando fuere de la clase de aquellas
que exigen esta circunstancia, y que d f en ella
de haber asistido al otorgamiento. E n la piimeia

copia deber ponerse, no la fecha de la matriz, s i .


no la del dia en que se saca esta copia, pues desde entonces comienza correr el trmino para la
toma de razn de los instrumentos que la requieren en el oficio de hipotecas. (Cdula de 12 de
Mayo de 1824, art. 49.) Tiene obligacin el escribano de dar la parte interesada la escritura
original dentro de tres dias, contados desde el en
que se la pidiere, si no pasa de dos pliegos, y dentro de ocho si pasare de los dos: y si la escritura se
debe dar las dos partes, laclar la que la pidiere, aunque la otra no la pida. ( L L . 3 y 5, tt. 23,
lib. 10, Nov. Rec.) Pero el escribano no puede dar
varias copias de los instrumentos que otorga si la
escritura pudiera causar perjuicio l o s interesados,
pues entonces solo lo har por mandato del juez, y
prvia citacin de la contraria: y si la escritura es
de aquellas que no causan perjuicio los interesados, por ejemplo, siendo de poder, donacion, cesin y otras, podr dar cuantas le pidan. (L. 5,
tt. 23, lib. 10, Nov.; Acevedo en la ley 17; Covar., Prct. quest. 21, n. 3.)
Examinada y a la naturaleza y requisitos del
instrumento solemne escritura pblica otorgada
ante escribano, pasemos tratar de lo3 instrumentos autnticos, cuyo exmen entra tambin en este
punto segundo que nos ocupa.

Dije antes que instrumento autntico es todo escrito que hace f por s mismo y no requiere ningn otro adminculo para su validez.
Los instrumentos autnticos son los siguientes:
1. Las cartas documentos corroborados con
sello de rey, prncipe, arzobispo, obispo, cabildo,
consejo, abad bendito, maestre de rdenes militares, duque, conde, marqus, rico-hombre otra
persona corporacin constituida en dignidad con
privilegio de sello, conforme las leyes 1 y 114
tt. 18, P. 3.
2. Los- documentos espedidos hechos por alg n oficial funcionario en las cosas pertenecien.
tes al oficio que ejerce con autoridad pblica.
3. Las escrituras, papeles, documentos, libros
de actas, de estatutos, de matrculas y registros
catastros de bienes que se conservan en los archivos pblicos; y las copias que de ellos sacan y autorizan los archiveros por mandato del rey, juez
persona que tenga autoridad para ello.
4. o Los documentos que estn comprobados
corroborados por a autoridad de muchas personas
por la observancia de largo tiempo, por la costumbre del lugar.
5 . Las partidas de bautismo, casamiento, entierro y dems certificaciones dadas por los prrocos conforme les asientos que constan en los libros parroquiales.

Preciso es tener muy presente en esta materia,


que aunque los instrumentos, tanto pblicos como
autnticos, hacen plena fe, debe advertirse que sta
solo la tienen en cuanto al acto principal que se
refieren, y que es el que hace constar el escribano
funcionario pblico; mas no hacen plena f en las
dems circunstancias que las partes pueden agregar, que se ponen por sola su relacin, y que no
oonstan de ordinario al escribano funcionario que
autoriza: por ejemplo, en un testamento hace plena fe la parte que contiene la ltima voluntad del
difunto, la institucin de heredero, sealamiento
de legados, etc.; pero si hay una clusula en que
el testador declara que llev su matrimonio tales
bienes, el cnyuge sobreviviente puede no dar esto
por probado, y entonces aquellos quienes intere
se, darn la prueba conveniente, sin que solo el testamento baste para decidir ese punto, aunque h a r
g r a n p r e s u n c i n . S i e n u n a f e d e b a u t i s m o se ase-

gura que Pedro fu bautizado tal dia, y que era hijo


legtimo de legtimo matrimonio, para probar que
f u b a u t i z a d o tal d i a , h a c e p l e n a f-la c e r t i f i c a c i n

del prroco; mas para probar que era legtimo y de


legtimo matrimonio, si sobre esto hubiere pleito,
no basta esa fe de bautismo, sino que ser preciso
presentar la f de matrimonio de los padres, espedida por el prraco de la parroquia donde se haya

celebrado el matrimonio. ( L a c u n z a , notas al Sala,


p g . 27.)
Pasemos ya al exmen de los instrumentos privados.
Dije antes que instrumento privado es el que est hecho por personas particulares sin intervencin
de escribano ni de otra persona legalmente autorizada pr personas pblic \\ en actos que no son
de oficio, para perpetuar la memoria de un hecho,
hacer constar un convenio.
Los instrumentos privados se reducen tres especies: quirgrafos
msticos,
y cartas

m a n u s c r i t o p a p e l e s do-

como libros de cuentas y de inventarios,


misivas.

Quirgrafo

es todo escrito privado, estendido

firmado de mano de cualquiera persona. El quirgrafo se divide en apoca, que entre nosotros es lo
que se llama recibo, si es de suma parcial, finiquito si es final de cuenta; en antpoca,

que es la

nota que d el deudor su acreedor, manifestndole lo que le ha pagado por censo, rdito, etc , y
que solo sirve para evitar las asechanzas de la pre
sciipcion; en ngrafa,

que equivale la nota pri-

vada de un contrato, y firmada por los contratantes;


en vale pagar,

que es un documento que repre-

senta un valor contra alguna persona; y libranza 6


letra de oambio, que es otra especie de vale muy
usado entre comerciantes.

Entre lo3 papeles domsticos se enumeran el libro de cuentas, que es un escrito en que uno sienta lo que d y lo que recibe, y libro de inventarios, que es el escrito en que uno sienta los bienes
que le pertenecen que tiene su cuidado. Por
carta misiva se entiende un escrito que uno dirige
otro, comunicndole sus ideas, propuestas resoluciones sobre algn asunto.
E n cuanto la fuerza que estos instrumentos
privados tienen en juicio, es de advertir que cual,
quiera de ellos, bien sea obligatorio, como un vale,
pagar, conocimiento otro papel en que uno se
obligue dar devolver, hacer alguna cosa, y a
sea liberatorio como una poca, carta de pago, finiquito otro escrito en que uno manifieste quedar
satisfecho de la deuda obligacin su favor contrada, produce prueba plena contra el que lo hizo
mand hacer y sus herederos, del mismo modo
que el instrumento pblico y el autntico, en los
casos siguientes:
1. Si su autor, esto es, el que lo hizo mand
hacer, lo reconoce como suyo ante el juez en escritura pblica.
2. Si negndose su autor al reconocimiento y
defirindole juramento ia parte contraria, no lo quisiere prestar ni tampoco deferrselo la misma.
3. Si habiendo muerto su autor negando ser

suyo, lo aseguran de ciencia cierta dos testigos de


competente edad, contestes y sin tacha, que deca"
ren en juicio contradictorio y bajo juramento ha.
berlo visto hacer por el mismo autor por otro de
su orden; no ser que el asunto sobre que versa
el instrumento es ya para su prueba mayor nmero
de testigos.
(LL. 114 y 119, tt. 18, P. 3.)
4. Si la parte contra quien se presenta no le
redarguye de falso ni opone defecto que destruya
su legitimidad, aunque espresamente no lo reconozca ni se compruebe con testigos, porque se presume que lo confiesa en opinion de Febrero.
5. Cuando se mande hacer el reconocimiento
de firma de algn documento de los referidos y se
rehusa el demandado hacerlo, pues requerido tres
veces por el juez en el acto de la diligencia, se le tendr por confeso. (Art. 382 de la ley de 29 de N o viembre de 1858.)
Y resumiendo estos principios resulta: que cuando un instrumento privado es reconocido en juicio,
espresa tcitamente, por pruebas, por aquella
parte en cuyo perjuicio se presenta en el pleito, dicho instrumento tendr fuerza de pblico y har
prueba plena.
Con respecto los libros de cuentas, est m a n dado que hagan f en juicio en lo que est en contra del dueo de ellos (Ord. de Bilb. Cap. 9, lib.

11); y lo mismo debe decirse de los inventarios. ( L .


121, tt, 18, P . 3 . )
Pasemos y a al punto tercero de esta tercera
prueba plena sobre instrumentos pblicos y escrituras.
Punto 3. N o s toca en este punto tratar una
materia poco ventilada en el foro mejicano, saber: qu valor tienen en nuestros tribunales las
escrituras instrumentos pblicos otorgados en
pases estranjeros?
E s de observar ante todo, que durante el gobierno colonial estuvo prohibida tnda comunica,
cion con estranjeros, como se infitre del contesto
de la ley 44, tt. 32, lib. 2 de la R . de Indias, y
de otras varias que seria escusado citar. E n virtud de estas leyes, ninguna fuerza tenian entre nosotros los instrumentos otorgados en pas estranjero. Mas cuando Mjico se hizo independiente y se
elev al rango de nacin, quiso seguir el ejemplo
de las dems naciones civilizadas, recibiendo en
su seno todos los estranjeros que vinieran buscar asilo nuestras playas, y aumentar nuestro
comercio y adelantos cientficos. E n obsequio de
las garantas de estos estranjeros, y de la justicia
universal, se acostumbr desde entonces en la
prctica del foro, conceder valor legal los instrumentos otorgados en pas estranjero; y aunque al-

gunos han querido impugnarla, per no tener apoyo en ninguna disposicin de nuestras antiguas le.
yes, aun sta ligera duda qued disipada por la ley
sobre estranjera dada en tiempo del general SantaAnna, y en la que se establece que los contratos y
dems actos pblicos notariados en pas estranjero, surtirn sus efectos ante los tribunales de la
Repblica, siempre que mas de lo lcito de la
materia de ellos y de la aptitud y capacidad de los
contrayentes para obligarse segn las leyes del
pas en que aquellos se celebren, tengan los siguientes requisitos: l . o Que el contrato no est
prohibido, ni aun en cuanto sus formas adicionales, por las leyes de la Repblica. 2. Que en
el otorgamiento se h a y a n observado tambin las
frmulas del pas en que hubieren pasado. 3 .
Que cuando sobre ellos haya constituida hipoteca
de bienes estables en la Repblica, el registro de
ley, propio del lugar donde se hallen las fincas, se
haya hecho dentro de cuatro meses, respecto de
contratos celebrados en los Estados de Europa,
de seis en los de A s i a , y para la Amrica otros
seis, escepto en los E s t a d o s - U n i d o s y los de la
Amrica-Central, q u e ser el de tres meses; y 4 ?
Que en el pas del otorgamiento se conceda igual
fuerza y validez los actos y contratos celebrados
en el territorio de la Repblica. (Ley de estranje-

ra de 30 de Enero de 1854, art. 21, coleccion de


Navarro, tomo de Enero Mayo de 1854.)
En virtud de esta disposicin, ya no cabe duda en
que los instrumentos otorgados en pas estranjero
pueden presentarse en nuestros tribunales, y que
harn prueba pieria si salvan los requisitos indicados.
Preciso es, sin embargo, entrar en algunas aclaraciones sobre esta importantsima materia, y resolver tres puntos que desdo luego se presentan: 1 9
La generalidad de ios Esta ios modernos admite en sus tribunales la reciprocidad sobre presentacin de escrituras instrumentos otorgados en
pases estranjeros? 2. Qu requisitos generales se exigen para la validez de estos instrumentos? 3. Quines estn encargados de la f
pblica para hacer autnticos estos instrumentos
en los diversos Estados modernos del globo?
Comenzar por resolver afirmativamente el primer punto. Las leyes de los Estados modernos
estn de acuerdo en recibir ante sus tribunales la
prueba literal de otros pass3. Es un principio
de derecho natural que lo que es justo en un lugar, lo sea en todas partes, principalmente en matenas que versan sobre la moral intrnseca del
hombre; pero no sucede as con las formalidades
del derecho civil, que varan en cada pueblo segn

los diversos usos y costumbres. El entendimiento


humano, sin embargo, convencido de quo el hombre encuentra mas elementos de bienestar y felicidad conforme ampla mas sus relaciones con sus
semejantes, y que de la misma manera las naciones se engrandecen proporcion que se unen con amistosos lazos otras naciones, y a que no ha podido uniformar las reglas del derecho civil entre los
varios pueblos del globo,as como son uniformes las
del derecho natural, dio, s, un paso gigantesco en
bien de la justicia universal, y los compromisos solemnes que. el hombre contrae en cualquier punto
de la tierra, y el fallo de todos los tribunales del
mundo, tienen ya un cumplimiento infalible desde
que el derecho internacional moderno ha proclamado este gran principio: " E s de derecho de gentes que lo que sea autntico en un pas, se tenga
por autntico en todas las naciones."
Y en efecto, las legislaciones de los Estados modemos se han apresurado fijar este principio en
sus cdigos, estableciendo una reciprocidad absoluta en cuanto este punto. Y a hemos visto que
la legislacin mejicana no se qued atrs en este
glorioso triunfo, y vimos tambin los requisitos que
exige para dar valor en sus tribunales los instrumentos otorgados en pases estranjeros. La Francia pag tambin tributo este principio segn el

testo de su cdigo civil, en los artculos 47, 170


y 999; lo mismo establece el Austria en su cdigo
d procedimientos, artculos 111 y 112; el cdigo
de procedimientos civiles de Badn est asimismo
de acuerdo en su 440; el artculo 1418 del cdigo civil Sardo establece la misma doctrina de reciprocidad, y lo mismo el de Baviera, segn se
ve en M. de Puttlingen, 124, p. 140.
En cuanto los requisitos generales que exigen
los Estados modernos para la admisin en sus tribunales de los instrumentos otorgados-en pases
estranjeros, se reducen dos, saber: que el que
produzca el instrumento, justifique que se form
efectivamente en el pas estranjero, y que dicho
instrumento est hecho conforme las leyes del
pas en que s e espidi.
Para demostrar ante los tribunales que un instrumento se h a formado en el pas que l se refiere, cuando se trata de una escritura espedida por
el ministerio de una autoridad pblica, ee echa mano de la legalizacin. L a firma, la calidad y el
lugar de residencia del funcionario pblico que ha
estendido el acta, que ha certificado su copia, se
hacen constar sucesivamente por la declaracin de
otro de otros funcionarios del mismo pas, y en
ltimo caso, por la del funcionario quien d f
el gobierno en cuyos tribunales se presente el do-

cumento, es decir, por uno de sus enviados diplomticos.


En cuanto los instrumentos privados que se otorgaron en el estranjero, no tendrn fuerza en
nuestros tribunales sino reconocindose judicialmente las firmas por los interesados.
El segundo requisito exigido los instrumentos
pblicos otorgados en el estranjero para que se admitan en los tribunales de loa dems pases, sobre
que dichos instrumentos estn conformes con las
leyes correspondientes los lugares en que fueron
otorgados, se puede demostrar presentando ias leyes respectivas de cada nacin sobre la materia.
Queda, pues, sentado que cuando en los tribunales mejicanos so presenten escrituras documentos
espedidos en otras naciones pases, se admitirn
como pruebas cuando llenen los dos requisitos generales que se exigen para la reprocidad de ias naciones, y cuando cumplan adems con los otros
requisitos particulares que han establecido nuestras
leyes, y que dejo fijados al principio.
Pudiera notarse aqu un vaco, ein embargo,
cuando se nos preguntara cmo podremos saber
para nuestro gobierno en la direccin de los juicios que se nos encomienden, qu personas funcionarios estn encargadas en los Estados modernos de prestar f pblica los instrumentos que en

ellos se otorguen, hacindplos autnticos? Porque


en esta materia, cada pas tiene sus encargados
especiales, que aunque ea la esencia son los mismos, varan sin embargo en cuanto los nombres
y objetos. En tal virtud, no creo fuera del caso
hacer una ligera resea de estos funcionarios.
Se nota gran diferencia entre las leyes de los
diversos pases con respecto las personas encargadas de autorizar los actos que hacen f pblica,
y con respecto la estension de esta f.
L a institucin de los ministros pblicos investidos
de la facultad de autorizar los contratos, testamentos y otros actos, existia y a en Roma, y ha sido consagrada despues por el derecho cannico, pot las
leyes de los Lombardos, las capitulares, la legislacin del imperio germnico, y las ordenanzas de
los reyes de Francia. (M. Gagneraux, investigaciones histricas sobre el notariado, en el comentario de la ley de 25 ventoso.)
En Francia los actos autnticos entre particulares se reciben por los notarios, y la f de estos actos no puede ser suspendida sino en caso de acusacin falsedad. (L. de 1 6 d e Marzo de 1803. art.
1, y art. 1319 del Cd. civ.) Lo mismo se observa
en Blgica y en los Pases-Bajos,
donde est en
vigor la ley de Francia citadR.
En Prusia

IOB actos autnticos tienen lugar


P. 15.

ante los miembros de los tribunales, por lo ge-fieral. (Cd. de proc. civ., part 2, til. 1.) Sin embargo, pueden ser recibidos ante los comisarios de
justicia, ante los ntanos 1 ; los actos siguientes:
los contratos de las personas que no saben escribir,
que ignoran la lengjia^del pas, los reconocimientos de deudas, los arrendamientos de propiedades
rurales, los esponsales, los contratos de matrimonio, y loe dems actos destinados hacer f y
prueba en juicio. (Cd. de proed. civ., par. 2. " ,
tt. 1. 10; part. 1, tit. 10, 130.)
E n Austria las atribuciones de los notarios se
limitan los protestos de letras de cambio, y los
dtem# actos de la vida civil se reciben por los jueee.s otros funcionarios agregados los tribunales,
y hacen plena f enjuicio. (Cd. de proced. civ.,
part. 1, tt. 10, ^ 126, 181, 391 y s i g . )
E n Baviera
los notarios tienen derecho de redactar loa actos todos de la vida civil, escepcion
de los contratos relativos la propiedad raz; y sus
actos hacen f, salvo prueba contraria. (Cd. de
proed. civ., ch. 2, ^ 6; ch. 11 $ 2; rescrip. real de 9
de Mayo de 1813.)
En el reino de Wurtemberg
los notarios estn
encargados de autorizar todos los actos de la vida
civil. (Edicto de 29 de Agosto de 1819, 8 , n m s '
1 al 7; Ordenanza de 24 de Mayo de 826, 2.)

En el reino de Sajonia ios actos notariados y


firmados por las partes, ocupan el mismo rango que
los documentos privados, y solo e haaen autnticos por la confirmacin jaiiciel. En algunos casos,
sin comprenderse en ellos el poder, la ley exige
la confirmaoion; n otros las partes pueden n
pedirla (Curtius, tt. III, 248 1255; M.
Laessig, p. 204.)
En el gran ducado de Badn los f u n e r a r i o s
agregados los tribunales de primera instancia
([baillages), que llevan el nombre de revisadores
del baUlage {Amotorevisorem),
ejercen bajo la
vigilancia de los tribunales las funciones de notarios. y los actos autorizados por ellos, hacen f,
segn los trminos del ru 1319 del Cdigo civii, y
de losarts. 434 y 438 del Cd. de procedimientos
civiles.
En los pases alemanes regidos por el derecho
comn, los notarios autorizan los actos de la vida
civil, dan solemnidad las firmas de las partes;
y ambos instrumentos hacen f plena salvo prueba
contraria, segn la ley del imperio relativa notarios y dada por la dieta de Colonia en 1512 (Mu11er Prorntuar, jiuis, v. Notarius )
Sn el reino de las dos Sicilias y en los Estados Pontificios,
los notarios tienen las mismas
atribuciones que en Francia, y sus actos tienen f

pblica y fuerza ejecutiva. (Art. 1271, 1273 y


2,013 del Cdigo civil de las Sicilia; reglamento
de 834, 1,412 y sigui.)
Lo mismo sucede en el gran ducado de
na.

(Repertorio del derecho toseano, v.

vo dei contratti,
le in materie

v. Escentione

reale e

civile, y v. Notariato

di

ToscaArchipersonarogito.)

E n Espaa, Mjico y Portugal, los actos d-j la


vida civil se autorizan por los escribanos, que equivalen los notarios en Francia. (Sala, lib. 3,
tt. 4, nms. I y 7, citando el tt. 19, lib, 2 de la
R. Mello-Freire, lib. 4 , tt. 18 ^

2 y sigo.)

En

Mjico, en los lugares donde no hay escribano, los


jueces que actan por receptora, otorgan los ac.
tos de la vida civil, y tienen stos fuerza de escri-

entre estranjeros y ssbditos ruso, y traducir en


lengua rusa los poderes y otros instrumentos que
flegaa del estranjero con destino ser presentados
en los tribunales del imperio. Los tabeliones por
lo comn autorizan los mismos actos que los notarios escepto los designados espresamente por la ley.
A falta de notarios tabeliones en un lugar, el ejercicio de sus funciones toca'al tribunal municipal;
falta de ste la corte oral, y falta de sta, las
mismas funciones en materia de prstamo, estn
confiadas un empleado de la aduana. Todos los
actos que as se verifiquen sern previo el pago de
tasacin, trascritos un libro destinado sto; y
el acto as registrado es autntico y ejecutorio.
(Cd. civ., arts, 431, 496, 503, 504, 495, 536, 538
y 539.)

tura pblica. (Art.'578 de la ley de 29 de Noviembre de 1858.)


E n Rusia

los actos autnticos sobre inmuebles,

se autorizan en la oficina de libros de rentas

por

un escribano unido un inspector.

Existen tam-

bin notarios pblicos y tabeliones.

Los notarios

estn encargados do dar autenticidad los prstamos, toda clase de convenios que no sean de in.
muebles, certificar los prstamos no pagados su
vencimiento, y redactar los protestos. Los notarios de la bolsa de San Petersburgo estn especialmente encargados de autentizar los actos habidos

E n Inglaterra hay tambin notarios encargados


de autorizar los actos, (Tomlins, Law
Dictionary,
v. IVotary); y lo mismo en loa Estados-TJnidos.
(Kent., tom. 3, pg. 93.)
E s t generalmente admitido que los cnsules estranjeros tienen derecho de autorizar los convenios
de los subditos de sus gobiernos, y sus actos son
considerados como autnticos. Cuyo derecho est
consagrado testualmente en Francia (art. 48 del
cdigo civil); en Inglaterra (Stat 6, Jorge I V de
1826, cap. 20 y 87); en Austria (Arancel de 4 de

Mayo de 1824, art.. 18 y sig.); en Prusia (Intruccion de 18 de Setiembre d 1796, art. 8) en los
Pases-Bajos
(Reglamento de 3 de Abril de 1818,
art. 10); en Portugal (Instraecion de 9 de Octubre
de 1789, art. 11); en Serdea (Cd. civ.,arts. 798,
7 9 9 , 2 1 8 2 y 2188); en Dinamarca (Instruccin real
de 9 de Octubre de 1824, art. 13); en Rusia (Reglamento de 23 de Octubre de 1820, art. 9 y 12);
en Greda (Instruccin del 1 al 13 de Enero de
1834, art. 2); en los Estados-Unidos
(Instruccin
general de 2 de Marzo de 1833); en Mjico (L. de
28 de Octubre de 1853, art. 7); en el Brasil (Decreto de la regencia de 14 de Abril de 1834, arts.
23 y 79.)
(Foelix, Derecho internacional privado, lib. 2 ,
tt. 3, cap, 1.)
H e c h a esta ligera resea de los ministros de la
f pblica de las diversas naciones modernas, fcil
ser que el abogado pueda, en vista de estos datos,
calcular el valor de los instrumentos, otorgados en
pases estranjeros que se presenten ante los tribunales de Mjico, teniendo adems presente que los
instrumentos que vengan del estranjero para ser
presentados en Mjico, debern estar legalizados
por nuestros ministros, cnsules enviados que
representen nuestra Repblica cerca de la nacin
en que aquellos instrumentos se otorguen.y cuyas

firmas sern reconocidas, ea Mjico por el oficial


mayor del ministerio de relaciones, segn lo atendido en la ley de 28 de Octubre de 1853, citada
antes.
Antes de concluir esta materia, ea de necesidad
sealar aqu los re uisilos que segn la ley citada
de 28 de Octubre de 1853, debern tener los instrumentos otorgados en la Repblica mejicana para que puedan hacer f en el estranjero. Dicha ley
dispone que tales instrumentos si fueren autorizados por algunos de los s e c t a r i o s del ieepacho,
ministro de la corte de justicia, por los gobernadores de Jos Departamentos, la firma ser legalizada por el oficial mayor de la secretara de relaciones. Si el documento fuere autorizado por alguna
de las secretaras de la corte, por cualesquiera otros tribunales de !a nacin, por alguno de
los empleados del rdrn judicial del Distrito de
Mjico, eu firma ssr comprobada por el ministro
semanero de la corte suprema; pero si ia espedicion del documento se hiciere por un funcionario,
oficina empleado del orden gubernativo del
Distrito, su firma ser comprobada por el gobernador del mismo, y tanto la de ste como la del ministro semanero, sern legalizadas por el oficial
mayor de la secretara de relaciones Para que los
documentos otorgados en los Departamentos ten-

gan fuera de la R&pblica y eri el Distrito federal

firma del juez que acta por receptara, cen las de

la f que les concede el derecho, bastar que la fir-

sus do? testigos correspondientes.

ma que los autoriza sea comprobada pos el gober-

Es.ta cuestin sobre rlidez en nuestros tribunales de los instrumentos otorgados en pas estranjsro, nos conduce necesariamente esta otra:
Pueden citarse en nuestros tribunales las leyes de
los cdigos estranjeros?

nador, y la de ste legalizada por el oficial mayor


de la secretara de relaciones. L a firma del oficial
mayor de esta secretara, ser refrendada por el a gente diplomtico consular de la Repblica, residente en el lugar distrito de la nacin donde

La ley 15, tt. 14, P. 3, ya citada, se encarga

deba presentarse el documento; y si all no lo hu-

de resolver el punto, pues dice lo siguiente: " E si

biere, por.I mas inmediato. (Ley citada de 28 de

por aventura alegaste ley fuero de otra tierra que

Octubre de 1S53, arts. 2, 3 y 4: Coleccin da N a -

fuesse de fuera de nuestro Seoro, mandamos que

varro, tomo de Agosto Diciembre de 1853. p-

en nuestra tierra non haya fuerza de prueba;/e-

gina 232.)

ras ende en contiendas que fuesen

Acerca de la legalizacin de io3 instrumentos


que se otorgan en unos Estados de la Repblica
mejicana y que deben presentarse en otros da a
misma, ya hemoj visto que se exige generalmente la firma del gobernador respectivo, y cuya firm i sei refrendada por el oficial mayor de la sec r e a r a de relaciones. E n cuanto la prctica sobre ciertos instrumentos, como los poderes por e jemplo, su legalizacin se verifica por medio de las
firmas de tres escribanos del lugar donde se otorg: si no hay tres, bastarn dos; si no h a y dos,
firmar uno y el juez de primera instancia el alcalde del lugar; y si no hay ninguno, bastar la

entre homes de a-

quella tierra, sobre pleito 6 postura que oviessen fecho


en ella, en razn de alguna cosa mueble raiz de
aquel logar. Ca estonce, maguer estos estraos contendiessen sobre aquellas cosas anteljuez de nuestro
Seoro, bien pueden recibir la prueba, la ley el
fuero de aquella tierra, que alegaren antel, devese
por ella averiguar, deliberar el pleito."
De aqu se deduce: 1. , que en general, las leyes estranjeras alegadas para probar en juicio en
nuestros tribunales, no tienen valor a l g u n o r y que
el juez debe desecharlas por lo mismo: 2. , solo
podrn tener acogida dichas leyes, tratndose de
pleitos suscitados entre individuos estranjeros por

contratos celebrados en su pas, en razn de alguna cosa mueble raz del mismo.
E n nuestro foro se ha v3to sin embargo hasta
hoy resolver negativamente el punto de si puedan
los estranjeros alegar en nuestros tribunales la3 leyes de sus respectivos pases por los contratos contraidos en ellos; y plumas ilustres han sostenido
esta negativa, fundndose en la interprefccion que
se d la ley de Partida citada, 6obre que dicha
ley habla do las leyes de las diversas provincias
mismas de Espaa, y n de IJS pases estranjeros
propiamente.
Sin embargo, cuando hemos visto que en virtud
de la ley mejicana sobre estranjera de 30 de Enero
de 1854, se d valor en nuestros tribunales los
instrumentos otorgados en pases estranjeros. con
tal que, entre otros requisitos ya mencionados,
tengan estos instrumentos el de que sean lcitos y
produzcan obligacin en el pas en que se otcrguen, y
que en su otorgamiento se hayan observado tambin
las frmulas del pas en que hubieren pasado, claro
es que deben consultarse en nuestros tribunales las
leyes estranjeras, para dar as valer n los referidos instrumentos, y ver si en realidad resultan
obligados n los mismos estranjeros que los presentan.
Ahora, en cuanto si puedan admitirse en los

tribunales de Mjico las citas de leyes estranjeras como pruebas de contratos y obligaciones que
se han contrado en esta Repblica, es indudable
que n, as por el tenor de la ley de Partida citada,
que aunque habla de E s p a a , es tambin nuestra,
como porque las formas civiles de los contratos son
diversas en los pases. De modo que en aquellos
contratos en que nuestra legislacin est escasa de
reo-las para decidir las cuestiones que surjan en
ellos, podrn citarse las leyes estranjeras, si acaso,
como presunciones, mas no como pruebas plenas.
As sucede por ejemplo en materia le privilegios,
en que la legislacin francesa Va mas avanzada
que la mejicana.
Basta ya de instrumentos, y pasemos otra
prueba.

Cuarta prueba plena.


La evidencia inspeccin ocular

del juez en los

negocios de divisin amojonamiento de trminos,


de lugares y campos, otro3 en que cabe esta especie de prueba.
E 3 t a evidencia inspeccin ocular de que habla
la ley 31, tt. 16, lib. 2 de la Recopilacin de I n dias, es el exmen reconocimiento que hace el
j u e z por s mismo por peritos, de la cosa litigiosa controvertida, para enterarse de su estado

y j s a g a r son mas aeierto. S r t l e haberse ea los


pleitos sobre trminos de pueblos y heredades, servidumbres rsticas 6 urbanas, edificios ruidosos,
daos, y otros en que las partes la piden el les
la manda hacer de oficio para mejor proveaf; bajo
el concepto de que este gnero de prueba se admite en cualquier estado de la causa, aunque sea despues de la conclusin para sentencia, pues para
los jueces siempre est abierto el trmino de prue-'
ba cuando aun no pronuncian su fallo. Cuando la
cosa sobre que ha de recaer la inspeccin pide conocimientos facultativos, el j u e z debe acompaarse de peritos nombrados por las partes por l
mismo si aquellas no hicieren el nombramiento,
hace que se les notifique este nombramiento, los
cita para que acepten el encargo y juren cumplirle
fielmente, les seala dia y hora para el reconoc,
miento, manda dar aviso las partes para que a sistan l si quieren, y luego procede al acto, asistdo siempre del escribano con los peritos que
examinan el asunto litigioso y estienden sus declaraciones, las cuales se entregan al j u e z para que
las apruebe. Si los peritos no se convinieren, se
nombra un tercero en discordia por las partes
por el mismo juez si hubiere desavenencia entre
ellas. Cuando el asunto no exige conocimientos
facultativos, el juez nombra testigos, y su pre-

aencia prscede practicar el reconocimiento con


citacin de las partes. Ejecutado sto en uno
otro eaao con las indicadas formalidades, el escribano lo pone por diligencia, y autorizado el acto
por los que han intervenido eu l, se une los autos, y forma una prueba mas menos completa segn los casos. (LL. 8 y 13, tt. 14, P . 3, y la
prctica de los tribunales.)
Dada la descripcin de las cuatro pruebas plenas,
completas perfectas, pasemos tratar de las semiplenas, incompletas imperfectas.

Primera prueba semiplena.


La deposicin

de un solo

testigo.

Hemos hablado ya de testigos, y despues do notar estensamente sus calidades y requisitos, asentamos como regla general: que dos testigos mayores de toda escepcion, hacen prueba plena, completa y perfecta, en juicio, menos en los casos en
que la ley exige espresamente mayor nmero de
ellos. ( L . 32, tt. 16, P. 3.)
Luego rectamente se infiere que un solo testigo
har prueba semiplena, incompleta imperfecta.
( L a misma ley cit.), y se tendr por presuncin
lo que declare.

231

230

S i n e m b a r g o , la c o n f e s i o n q u e un d e u d o r

Segunda prueba s e m i p l e n a , .
La confesin

p a r t e c o n t r a r i a de s u a p o d e r a d o , con espresion de

extrajudicial.

la cantidad cosa

A l h a b l a r de la c o n f e s i o n , d i j i m o s y a q u e c u a n d o u n a d e las p a r t e s l a r i n d e

en

el j u i o i o , a n t e el

j u e z c o m p e t e n t e y c o n los r e q u i s i t o s l e g a l e s , h a c e
p r u e b a plena, completa y perfecta.

hiciere

d e la d e u d a , en p r e s e n c i a d e d o s testigos y de la

( L . 2." t t , 13>

d e b i d a y d e la r a z n

causa

p o r q u e la d e b e , tieno f u e r z a de p r u e b a plena y prod u c e c o n t r a el c o n f e s a n t e la o b l i g a c i n de p a g a r


l a d e d a si no p r o b a r e h a b e r l a p a g a d o
libre de elia.

quedado

( L . 7, tt. 13, P . cit., y 1. 2, tt. 7,

lib: 2 Fuero Real.)

P . 3.)
I ^ j e g o es claro q u e c u a n d o l a c o n f e s i o n no s e a

A l g u n o s autores a a d e n que tambin hace prue-

h e c h a en j u i c i o y a n t e al j a e z c o m p e t e n t e , le f a l -

b a c o m p l e t a la c o n f e s i o n p r e s t a d a en a u s e n c i a de

t a r u n requisito esencial para h a c e r prueba plena,

l a p a r t e c o n t r a r i a , si s e repite en o t r a ocasion con

y solo v a l d r c o m o

i n t e r m i s i n de t i e m p o ( C u r . F i l p . P r t . 1 , 4

imperfecta.

prueba semipleno, incompleta

( L . 7, tt. 13, P . 3 . )

rjm. 6.)

N o estar de ms dar a q u a l g u n a s e s p i r a c i o n e s s o b r e la c o n f e s i o n e x t r a j u d i c i a l .
L a confesion e x t r a j u d i c i a l , s e g n su m i s m o n o m c o n v e r s a c i n , sea en c a r t a m i s i v a , s e a e n c u a l q u i e r
d o c u m e n t o q u e no t e n i a por o b j e t o s e r v i r de p r u e b a del h e c h o c o n t e s t a d o . T a m b i n se tiene por e x enjuicio

a n t e j u e z q u e no f u e s e c o m p e t e n t e p a r a r e c i b i r l a
mandarla prestar.

L a confesion h e c h a en t e s t a m e n t o la h o r a de
l a m n e r i e , se c o n s i d e r a t a m b i n c o m o p r u e b a p l e -

bre n d i c a , es la $ u e se h a c e f u e r a e j u i c i o , sea en

t r a j u d i c i a l l a confesion q u e se h i c i e r e

17

( L . 133 d e l E s t i l o e n el t ! . 7 ,

lib. 2 d e l F u e r o R e a l . )
L a c o n f e s i o n e x t r a j u d i c i a l no p r o d u c e , por r e g i a
g e n e r a l , sino p r u e b a i n c o m p l e t a , c o m o y a d i j i m o s .

n a c o n t r a los h e r e d e r o s del q u e se r e c o n o c e c o m o
deudor declara estar p a g a d o .

( L . 2, tt. 7, iib.

2 , F u e r o " R e a l , y l e y e s 19, 2 0 y 2 1 , tt. 9, P .

6.)

S i n e m b a r g o , la c o n f e s i o n de d e u d a e n f a v o r de u n a
p e r s o n a i n c a p a z de recibir del c o n f e s a n t e , se tiene
p o r h e c h a en f r a u d e de la l e y , y n o h a r p r u e b a
c o n t r a los h e r e d e r o s , n o s e r q u e el i n c a p a z p r u e b a la r a z n d e la d e u d a , ( L . 3, t t . 1 4 , P . 3.)
L a c o n f e s i o n h e c h a p o r los p a d r e s en escrito
a s i e n t o f o r m a l , de c u y a a u t e n t i c i d a d

no se

duda,

sobre anticipaciones hechas sus hijos por razn


de colocacion establecimiento, se tiene asimismo
por prueba plena, segn las leyes citadas.

Tercera prueba semiplena.


El cotejo de letras.
ge llama cotejo de letras, al exmen que se hace
de das escritos, comparndolos entre s para reco.
nocer si son de una misma mano. El cotejo de letras suele verificarse en las causas civiles, y aun en
las criminales; pero ni aun la declaracin uniforme
de muchos peritos sobre la semejanza desemejanza de las letras, hace j a m s prueba suficiente
para fallar; pues si bien los peritos pueden sentar
que h a y conformidad diferencia entre dos escritos comparados, no tienen regla ninguna para ase-"
gurar con certeza que ambos son de u n a misma
mano de dos manos diferentes, siendo as que se
encuentran m u c h a s personas que saben imitar con
la mayor perfeccin cualesquiera letras, y se citan
innumerables casos de funestas equivocaciones en
que los espertos h a n incurrido. De manera que el
cotejo de letras no puede producir sino lo mas
un indicio; y por eso la ley 119, tt. 18, P . 3, no
quiere que se admita la prueba del cotejo de letras
en los documentos privados que niega ser 6uyosla
parte contra quien se presentan; y la ley 118, que

la admite con respecto las escrituras pblicas,


cuando no puede reconocerlas el escribano que las
hizo, deja al arbitrio del j u e z el dar valor n
esa prueba, segn su conciencia, aunque todos los
peritos opinen del mismo modo; " c a tal prueba como sta tovieron los sbios antiguos que non era
acabada.**
Mas no por eso deber siempre desecharse absolutamente el cotejo de letras, pues si bien no basta por s solo para probar que un documento ha
sido n oscrito firmado por la persona quien
se atribuye, forma sin embargo algn indicio, y no
deja de contribuir la fuerza de la justificacin
cando se rene con otros adminculos, como v.
gr., con el sello de la persona que se supone haberlo
firmado, con el sello de la administracin de oorreos si se trata de alguna carta, con las firmas de
testigos, con las declaraciones de personas que de
boca del mismo autor del documento hayan odo
decir que efectivamente lo estendi hizo la disposicin, convenio promesa en l contenida,
etc. En caso de decretarse el cotejo de letras, ha
de verificarse con escritos de cuya autenticidad no
se dude, y por peritos espert03 qwe juren primero
que se conducirn bien y fielmente en el desempeo de s,u encargo, y que no dejarn de decir la verdad de lo que entendieren por ruego ni por miedo*

ni por amor, ni por odio, >i por otra razn ninguna. (L. 118, tt. 18, P . 3.)

Cuarta prueba semiplena.


La fama pblica por s sola sin el apoyo de testigos
idneos.
Se llama fiama, el buen estado del hombre que
vive rectamente conforme la ley y las buenas
costumbres (ley 1, tt. 6, P . 7), y la opinion pblica
que se tiene e alguna persona de algn hecho.
La primera se llama fewa del hombre, y la segunda fama pblica.
La fama pblica se diferencia principalmente del
rumor, en que la fama es asgreion comn de la mayora del pueblo, y el rumor no es sino de algunos
J
ndividuos; y en que la fama va creciendo con el
tiempo, y el rumor suele desvanecerse pronto.
Para
1.

q u e la f a m a s i r v a d e p r u e b a , s e r e q u i e r e :

Q u e se derive d e p e r s o n a s c i e r t a s q u e s e a n

graves, honestas,

fidedignas

y d e s i n t e r e s a d a s , no

debiendo tomarse en consideracin la q u e n a c e de


personas malficas, sospechosas
e l l a . 2.

i n t e r e s a d a s en

Q u e se f u n d e en c a u s a s p r o b a b l e s ; de

m o d o q u e los t e s t i g o s q u e d e p o n g a n s o b r e la e x i s -

tencia de la fama, no solo han de manifestar la3


personas de quienes oyeron el asunto de que se tra-

235
ta, sino que deban espresar tambin las causas que
indujeron al pueblo creerlo. 3. Que se refiera
tiempo anterior al pleito, pues de otro modo puede presumirse qtie ste ha dado motivo ella. 4.
Que sea uniforme, constante, perpetua inconcusa,
da modo que una fama no se destruya por otra fama;,
bien que en concurso de una fama buena y otra
mala, siempre ha de preferirse la buena, aunque no
sean tantos los testigos que depongan sobre sta
como los que afirmen aquella.
Se entiende que hay fama pblica notoriedad,
cuando dos tres testigos graves fidedignos y ma.
y a r e s de toda escepcion, juran que as !os-iente la
mayor parte del pueblo.
Sin embargo, aun cuando se pruebe que hay fama pblica sobre un hecho, no habr prueba plena, pues vemos todos los dias que una chanza
dicha por una persona, va tornando crdito y fuerza en los crculos de la sociedad hasta convertirse
en una persuaejon universal; de modo que la fama
pblica es veces falaz y engaosa, como dice
el derecho cannico. (Caput. Cm. in juvont., 12
De Purgat. canon.)
A s es q u e la f a m a no solo no es p r u e b a plena
e n los delitos en q u e se n e c e s i t a n p r u e b a s t a n ciar a s corno la l u z del d i a , pero ni a u n e n las c a u s a s
civi!e?,en q u e h a c e solo p r u e b a s e m i p l e n a . A l a n o s

autores dicen, sin embargo, que la hace plena en


los casos siguientes:

1.

En las cosas antiguas

que esceden la memoria de los hombres, pues habiendo perecido por la injuria do los tiempos los
documentos legtimos, suelen admitirse pruebas
m a s ligeras. 2.

Cuando concurren otros admi-

nculos presunciones. 3 . E n las cosas de poeo


perjuicio y en las causas ligeras. 4.

Cuando so

trata del interdicto restitutorio, pues entonces, probada la fama pblica, deba restituirse la posesion
al que se sirve de este remedio. 5. E n las cosas
que son de difcil prueba. 6.

Cuando se trata

de evitar ur> escndalo delito. Sin embargo, la


prudencia del juez debe pesar en cada caso las
circunstancias, y examinar con cuidado la mayor
menor fuerza de fama, que rara vez, si acaso ai.
guna, podr producir los efectos de una prueba
completa.

Quinta prueba semiplena.


El juramento

supletorio.

Se llama juramento en general la afirmacin


negacin de alguna cosa, poniendo por testigo
Dios; pero en derecho se entiende por juramento,
segn la ley 1, tt. 11,~P. 3, "el averiguamiento
que se face nombrando Dios alguna otra cosa
santa sobre lo que alguno afirma que es as lo

niega," no entendindose por cosa santa, el cielo,


ni la tierra, ni otra criatura, sino Dios primeramente y despues la Virgen su madre, y los otros
santos, los Evangelios, la cruz, el altar, la
Iglesia.
E l juramento se divide con respecto las obligaciones del hombre en general, en acertorio afirmativo, si se refiere cosas presentes pasadas,
promisario, si se refiere cosas futuras; cuyas dos
especies de juramentos pueden ser tambin simples
si se hacen sin solemnidad frmula ninguna, y
solemnes si se hacen ante superior y bajo cierta
frmula; as como tambin pueden ser judiciales
si se hacen en juicio, y estrajudiciales si ee hacen
fuera de l.
E n t r e estas especies de juramentos, los que se
hacen en los litigios toman varios nombres particulares, segn que se refieren la decisin del pleito, las personas do los litigantes: la decisin
del pleito se refieren, el juramento decisorio del pleito, juramento estimatorio, decisorio en el pleito, y
juramento supletorio: considerado por lo que mira
los fitigantes, se divide el juramento en de calumnia , juramento de malicia y jurar/imto de decir
verdad.
L a ley 2, tt. 11, P. 3, divide el juramento en
cuanto la decisin de las causas, en voluntario,

238
necesario y judicial,

pero estas distinciones estn

comprendidas en e\ juramento

decisorio del pleito.

De manera que en general, se llama juramento


decisorio del pleito, el que decide la cuestin litigio pendiente, y a sea que ambas partes lo presten
por su voluntad, u n a de ellas obligada por la o.
tra, en juicio porque se h a g a con aprobacin del
juez.

F i j a d a s estas divisione?, es preciso advertir, ante


todo, que siendo el juramento un acto civil y religioso, para hacer prueba en dercho, debe tener
los requisitos de verdad, justicia

y juicio.

Requi-

rese la verdad, es decir, que sea cierto que de


buena fe y con grave fundamento se repute tal lo
que se afirma niega, que lo que se promete
se cumpla "su tiemp'i: se requiere h justicia,

Juramento cstirnatorio decisorio en el pleito

saber, que el juramento recaiga sobre lo que es l-

es el que no decide la cuestin principal del liti-

cito y honesto, porque no es obligatorio ni puede

gio, sino el valor de la cosa sobre'que se disputa.

cumplirse cuando se opone las buenas costum-

Juramento supletorio necesario

bres # al derecho de tercrro, la3 leyes que

es el que el j u e z

manda prestar de oficio la parte para completar

no pueda renunciarse y que se preste por persona

la prueba.

c a p a z de jurar; y se requiere en fin, e\ juicio, esto

E n cuanto los juramentos que so refieren la

es, que se j u r e con prudencia y discrecin solo

persona de los litigantes, el de calumnia tiene lugar

cuando a necesidad lo exija y por cosa no leve.

en las causas criminales, civiles de cualquiera na-

( L L . 11, 27, 28 y 29, tt. 11, P. 3; ley 8, tt. 1,

turaleza que Bean, debindolo prestar u n a vez el ac-

P . 4, y ley 28, tt. 11, P. 3 )

tor y el demandado, a s e g u r a n d o ser buenas sus a c -

Pasemos y a hablar del j u r a m e n t o supletorio

ciones sus escepoiones, y proceder de buena f

necesario que nos toca a q u esplicar. Dijimos y a

(L. S, tt. 10, y 1. 2 3 , tt. 11, P . 3); bien que en la

que es el que el j u e z defiere de oficio manda h a -

prctica se pone al fin de cada escrito.

cer una de las partes para completar la prueba.

El jura-

mento de malicia es l j q u e ' u n a parte exige la

(L. 2, tt. 11, P . 3.)

otra en el juicio c u a n d o sospecha que procede de

suple la prueba que falta para que sentencie el j u e z ;

mala f; y el de decir verdad es aquel por el cual

y se llama necesario, porque el juez se ve veces

uno se obliga manifestar lo que sabe por percep-

en la necesidad de deferirle, porque la parte

cin de los sentidos corporales sobre el punto 6 ne-

quien se defiere no puede rehusarle sin causa le-

gocio de que se le pregunta.

Se llama supletorio, porque

gtima, ni convidar la contraria para que lo haga; de modo que en caso de resistencias se la da
por vencida en el pleito, como si la contraria h u biera probado plenamente su intencin. (Ley cit.)
P a r a que tenga lugar el juramento supletorio, se
requieren las tres circunstancias siguientes: 1. a
Que haya escasez de pruebas en el negocio, de manera que aun est dudosa la causa. 2. * d u e l a
demanda la escepcion no est falta enteramente
de pruebas, pues si lo est, entonces deber ser
absuelta la parte contraria sin necesidad de j u r a mento, por no haberse probado nada. 3. 65 Q.uc el
j u e z no defiera el juramento al principio del pleito, sino despues de haber examinado las pruebas
de ambas partes, fin de estimar si conviene no
deferirle, y cul de ellas lo deferir en el caso,
pues debe elegir la mas fidedigna, sin que pueda
prestarlo perdona incapaz de jurar.
E l juramento supletorio debe hacerse en su caeo por la parle quien se defiere, presencia de la
contraria, al menos con su citacin (Greg. Lop.,
glosa 7 de la ley cit.); y como solo tiene l a calidad
de prueba semiplena, y no la de transaccin, que lo
hace diferenciarse del decisorio en el pleito, por
deferirse por el juez y no por la parte contraria,
es claro y consiguiente que la sentencia dada en
su virtud, quedar sujeta la apelacin, y aun

la renovacin por falsedad. ( L L . 2, lo y 2o, tit.


11, y leyes 13 y 19, tt. 22, P. 3.)

Sesta prueba semiplena.


Las presunciones indicios.
La sesta prueba semiplena consiste en las presunciones indicios, que son las conjeturas que
sacamos, ya del modo que generalmente tienen los
hombres de conducirse,ya de las leyes ordinarias de
la naturaleza, bien: la consecuencia que saca la
ley el magistrado, de un hecho conocido para a veriguar la verdad de un hecho desconocido incierto.
H a y dos especies de presuncin: la de derecho,
que fija la ley, y la de hombre, que saca el magistrado. La presuncin de derecho es de dos maneras: de derecho y por derecho (juris, et do jure),
simplemente de derecho (tantura juris). La primera, como que es la fijada por la ley, hace prueba plena, de tal modo que no se admite otra en
contrario: De esta clase son las que enumera la
ley 12, tt. 23, P. 7, segn la cual, naciendo un
tiempo dos hermanos, varn y hembra, se presume
nacido primero el varn: muriendo juntos marido y
mujer en un lance, como naufragio, incendio r u i na de la casa, se presume que muri primero la

mujer; y [ esta desgracia sucede padre hijo, si


ste es'menor de catorce aos, se presume muerto
primero que su padre, y al contrario si es mayor.
Los efectos de esta presuncin son: hacer plena
prueba, no ser necesario que se & legue poi- la parte;
reputar aquel contra quien la hay, convicto y
confeso; no admitrselo el j u r a m e n t o , ni tampoco
prueba en contrario, y negrsele la apelacin. L a
presuncin simplemente de derecho, es la que por
la ley solo se considera cierta mientras no se pruebe lo contrario: tates son la de que es muerto aquel
que ha ido i ierras lejanas, habiendo pasado mas
de diez aos, y siendo fama pblica que ha muerto; la que tiene de ser dueo de la cosa el que prueba que fu de su padre abuelo, y la que tiene todo
ciudadano de que es inocente y est en legtima
posesin de sus derechos. ( L L . 1 y 10, tt. 14, P .
3.) Los efectos de sta son: que liberta al que la
,trene su favor, de la obligacin de probar; y alegndose por el que la tiene y no probndose lo
contrario, prueba plenamente, y debe darse la sentencia, lo menos en las causas civiles. L a presuncin de hombre puede ser leve, probable vehementsima: la primera casi nada asegura, la segunda induce probabilidad, y la tercera hay casos en
que produce indicios tan graves, que obligan
creer, como la que tuvo Salomon para conocer

cul de las dos mujeres que disputaban por el nio,


era su madre, siendo esta ltima prueba plena en
opinin de algunos autores.
A las presunciones se reducen otras pruebas semiplenas, como e? cotejo la comparacin de letras, la f u g a del reo en los delitos, y otras semejantes.
Hemos examinado detenidamente la naturaleza
y requisitos de las pruebas que pueden presentarse
en juicio, despues de haberlas dividido en cuatro
plenas, que son: la confesin de parte hecha en
juicio, la declaracin de dos r as testigos contestes, las escrituras otros instruuiantos pblicos,
la evidencia inspeccin ocular del juez en los negocios propios al caso; y en seis semiplenas, que
son: la deposicin de un 6olo testigo, la confesion
estrajudicial, el cotejo de letras, la fama pblica
por s sola, eUjuramento supletorio y las presunciones.
Estas dijimos que eran pruebas directas en el
juicio, y anotamos all al principio, que habia otros
dos modos de probar indirectamente en juicio las
acciones escepciones del litigio, y que esos raodos son el juramento decisorio y los monumentos
pblicos, inscripciones, obeliscos, etc.
Pues bien, hablemos ya de estos dos modos ltimos, y comencemos por el juramento decisorio.

Se llama juramento decisorio del pleito, el que


una parte defiere ofrece la otra, obligndose
pasar por lo que sta jure, fin de terminar as la
disputa (L. 21, tt. 11, P. 3); de cuya definicin se
infiere que prestado el juramento decisorio conforme la ley, queda concluido el pleito, pues h a y
una verdadera transaccin mas bien que prueba,
como y a anunciamos al principio, por cuyo motivo no colocamos este juramento entre las pruebas
plenas directas, y le hemos reservado para este
lugar.

sobre deuda de juego, que aunque se jure no es


obligatoria civilmente.
No puede diferirse el juramento sino sobre un
hecho que sea personal concerniente la parte
quien se defiere ( L L . 10, 12 y 13, cit.) aunque puede deferirse sobre un hecho ajeno de que
uno es responsable, como por ejemplo, al heredero
sobre deuda pago hecho por el difunto. (L. 11,
t. 11, P . 3, y ley I, tt. 12, lib. 2 del Fuero Real.)
Solo pueden deferir aceptar el juramento decisorio, los que pueden obligarse en juicio; pero no
los locos, mentecatos 5 fatuos, menores etc., pues
si prestan el juramento, no valdr la sentencia que
Ies perjudique. (LL. 3 y 7, tt. 11, P. 3.)

El juramento decisorio del pleito puede ser voluntario y estajudicial si se presta voluntariamen.
te fueru de juicio, es judicial y necesario si se
presta en juicio, pues una vez deferido por una de
las partes la otra, sta no puede escusarse de
prestarlo, tiene que pasar por lo que jure su contraria, y perder por consiguiente el pleito. (L. 2,
tt. 11, P . 3.) El juramento estrajudicial produce
la misma fuerza de transaccin que el judicial, si
se prueba que en efecto lo presto la parte. (Ley
citada.)

El juramento decisorio puede prestarse en cualquier estado del juicio, pue3 equivale una tran- 4
saccion. (L. 22, tt. 11, P. 3.)

El juramento decisorio puede prestarse en todo


gnero de obligaciones y contratos en que puede
haber avenimiento de las partes transaccin.
( L L . 10, 12, 13 y 18, tt. 11, P . 3.) De modo
que no puede prestarse en materia de divorcio ni

No puede devolverse el Juramento cuando el hecho sobre que recae no es comn las dos partes,
sino personal aquella quien se habia deferido.
As es que si habiendo yo heredado N., y pretendiendo que t le debias mil pesos que te habia

L03 que administren bienes que tinen privilegio


de menores, no pueden deferir el juramento sino
falta de otra prueba, (L. 9, tt. 11, P . 3.) Los apoderados necesitan poder especial. (L. 4, tt. 11,
P. 3.)

prestado, te defiero el juramento sobre este hecho,


no podrs t devolvrmelo, porque es posible que
yo tenga conocimiento de este hecho y que sin embargo no pueda afirmarlo bajo juramento, por ne
serme personal. (LL. 10,12 y 13, tt. 11, P . 3 )
Una vez prestado el juramento, la transaccin
que se origina tiene fuerza da cosa j u z g a d a y subsiste aunque aparezcan pruebas contrarias. (LL.
12, 14, 16, 25 y 26, tt. 11, P. 3, y 1. 9 , tt. 14,
P . 3.) Y tamb'.en se aasba el pleito y toma fnwza
de cosa j u z g a d a cuando la parte no quiere jurar
habindosele devuelto el juramento: (LL. 2 y 8,
tt. 11, P . 3.)
El juramento decisorio, sea judicial 6 estrjudicial, aprovecha !a parte que lo presta y sus sucesores, y a sean generales universales, por razn
de testamento abmtestato, y a particulares singulares por razn de legado, donacion, etc., y perjudica la parte contra quien se presta, igualmente sus sucesores de las mencionadas clases.
( L 17, tt 11, P . 3 )
E l juramento hecho deferido por uno de dos
mas deudores solidarios sobre la deuda obligacin m a n c o m u n a d a , aprovecha- perjudica los
condeudores s o c i o s en la obligacin: y del mismo
modo el j u r a m e n t o hecho deferido por uno de dos
mas acreedores solidarios sobre ta deuda fi obliga-

cin que todos tienen un derecho comn, a p r o vecha daa los coacreedores compaeros en
el derecho. ( L . 17 cit.)
El juramento hecho por el deudor principal, a provecha su fiado, y e del fiador al deudor, con
tal que recaiga sobre la deuda; pues si el juramento del fiador no recae sino sobre la fianza, solo aprovechar al mismo fiador y no al deudor principal.
(L. 17 cit.)
En la prctica no se presenta sino ra ra vez el
caso del juramento decisorio, en juicio ni fuera de
juisio, porqaa no Biendo ten pura a moral ni tan
fuertes las creencias como en lo antiguo, nadie
quiere abandonar la decisin de sus intereses la
conciencia de su adversario; y as lo mas conJun
y casi constante es que los litigantes, aun cuando
cxijen que jure su adversario al tiempo de declarar
sobre las posiciones que presentan, lo hacen con la
clusula de que sea bajo de juramento no deferido que protestan estar solo en lo favorable, y
con reserva de otra prueba; clusula que ha llegado hacerse formularia.
Basta ea cuanto al juramento decisorio.
Por lo que toca las pruebas sobre monumentos, inscripciones, etc., puede observarse respecto de ellas lo que y a dijimos sobre presunciones indicios

Pasemos, pues, la tercera paite de este captulo.


PARTE

TERCERA.

De qu manera se han de presentar en juicio las


pruebas.
Dijimos j a que si el negocio que se controvierte
en el juicio est dudoso, y esta duda es sobre hechos, h a y lugar la prueba; y ahora aadir
que, terminada la j u n t a de que hablamos, y sentados los puntos que deben probarse, el juez decreta:
"Recbase esta negocio prueba por tal trmino
de dias comunes ambas partes." Hemos visto
asimismo cules pruebas pueden alegarse, y ahora
solo nos reste presentar la manera prctica de rendir dichas pruebas, pera que no quede duda de
nada.
Las pruebas se presentan por medio de un escrito en que se pide su admisin, y cuyo escrito est
concebido poco mas menos en estos trminos:
"Seor j u e z tantos, etc.
" F u l a n o de tal, en el negocio cual, supuesto
su estado de haberse recibido . prueba, ante
vd., salvas las propuestas oportunas, digo: que
me conviene para mejor probar mi derecho, el
que se articulen mi contrario las posiciones

siguientes: (aqu se ponen) las que en un


pliego cerrado a c o m p a o - q u e se haga de
clarar la contraria con el juramento decisorio que le defiero, para terminar el pleito-
que se examinen tales testigos con arreglo
al interrogatorio que por separadu se acompa
a ( en un pliego cerrado que no e abrir . ino hasta la hora prensa de iieclarar)-que
seralifiqu-iu los testigos que fueron examinados sin citacin contraria antes de comenzar
el pleito, do contestar a deinatid-que se
r.:ciba informacin de abona da los muertos
ausentcs-que con citacin de la contraria
s e comprueben con su matriz protocolo les
instrumentos traslados que de nuevo presenta, por no haber llega-lo hasta aqu i momento a su poder noticia, los producidos
antes en los autos (i estn redargidos civilmente de falsos por r.o wtr los originales y haberse sacado sin la refeuda citacin e la cont r a r i a d o q n e ee me facilite compulsa de tales oualet documentos que me conviene adticir segn lo alegado-que se reconozcan
por mi adversario tales cartas papeles, se
cotejen sus firman por peritos-que se pase
por el juez la inspeccin vista de o j o s -
que se haga reconocimiento de peritot- fiP.

17.

nalmenteque se practique tal cual otra


diligencia que es conducente para averiguar
la certeza verdad de mis derechos.

Por

tanto,
A vd. suplico, etc.
El juez provee este escrito: ' E s t a n d o en trmino, como lo pide"
H a g a m o s ahra

algunas

c a s sobre las p r u e b a s .

espiraciones prcti-

E l pliego en q u e se p o n e n

l a s posiciones s e r d e p a p e l s e l l a d o del sello tercero, y deber l l e v a r firma d e a b o g a d o : e s t a r

ade-

m s concebido en estos t r m i n o s :

ra prueba, y si se niega el contenido de las posiciones, se recurrir la prueba comn.


Acerca del interrogatorio, el papel en que se
pone es el mismo que el de las posiciones, y tambin ha de ir firmado por el abogado de la parte.
E l pliego del interrogatorio est concebido en estos trminos, poco mas menos:
"Interrogatorio perteneciente tal negocio, al
tenor del cual han de ser examinados los testigos
D. Fulano, D. Mengano, etc."
*'l.

D i g a n las g e n e r a l e s d e la l e v . "

"2.

D i g a n si es c i e r i a tal y cual

" P o s i c i o n e s q u e s e h a n do a r t i c u l a r D . F u l a n o d e tal, e n c! n e g o c i o c u a l , p a r a los e f e c t o s q u e


en ella se e s p r e s a , y c o n p r o t e s t a de no e s t a r m a s
q u e lo f a v o r a b l e , y r e s e r v a d e otra p r u e b a . "

1. 65
cosa.
2. 65

Diga ei es cierto, como lo es, tal y cual

Diga, etc

Y por ltimo, la fecha y las firmas.


L a protesta de no estar m a s que lo favorable,
quiere decir que, como las posiciones sirven para
escitar la confesin y relevar de la prueba, se
creera renunciada sta en caso de poner aquellas;
y por eso se dice que solo servir lo favorable pa-

cosa...."

"3.
Digan, etc
"
"4.
Digan de pblico y notorio."
Siguen al fin la fecha y las firmas.
E s t a ltima pregunta sobre a fuma es inconducente casi siempre en las causas civiles; pero se acostumbra hacerla en la prctica, siendo de advertir aqu que ste es el ca?o mas frecuente en que
se hace uso de la prueba semiplena, que consiste en
Ja fama, el "se dice" pblico, pues aadida esta
prueba, cuando sea conducente, la testimonia!, le
da mayor robustez.
Entre las cosas que so pueden pedir en el escrito de prueba, una de ellas es, que se soliciten por e[
j u e z del negocio de que se trata algunos testimonios
de constancias que corren en otros autos seguidos

arrtejuez distinto; y este pedido de la pnrir- deber


ser obsequiado, y el juez quien se piden las constancias no las podr negar, porque, estn obligados ayudarse mutuamente la aclaracin de la

larga distancia, en cuyo caso ti^ne lugar el trmino estraordinario que ser de cuatro meses lo
mas, segn la ley citada.
P e r o si los t e s t i g o s q u e so h a n d e e x a m i n a r en

verdad.

el j u i c i o e s t n f u e r a de' h R e p b l i c a ,

Pasemos para concluir la ltima parte de este capitulo.

t e n d r l u g a r el t r m i n o ultramarino

rntonces
que podr

ser h a s t a d'- seis meses, s e g n la d i s t a n c i a q u e


se e n c o n t r a s e n I03 t e s t i g o s , y t e n i n d o s e p r e s e n t e

P A R T E CUARTA.

Dentro de que trmino se deben presentar en juicio

ln l e y 2, tt. 10, lo. 11 de h N o v s i m a

Recopila-

cin q u i h a b l a de cate t r m i n " .

las pruebas.

Para que tenga lug .r t i trmino" ultramtrino, es


preciso ue se pida corr; juntamente con el 'ordi-

E l plazo que la ley concede los litigantes para presentar sus pruebas en el juicio, es el de sesenta dias lo mas para el trmino ordinario, y de
cuatro meses para el estraordinario, cuando los testigos estn g r a n distancia aunque dentro de la
Repblica. (Art. 333 y 339 de la ley de 29 de Noviembre de 1858). Generalmente sucede en cu: rito al trmino ordinario, que el juez segn as circunstancias de! negocio, seala veinte treinta
dias para la prueba, y si no alcanza este plazo, lo
proroga hasta sesenta peticin de alguna de las
partes, y sin necesidad deformar artculo y correr
trasiado J e la peticin de prroga la contraria;
pero nunca podr pasar de sesenta dias, salvo que
haya necesidad de examinar testigos que estn

n a r i o , 63 decir, q u e los dos j u n t o s n o d e b e r n pa-

s a r de c u a t r o meses.

S e requiere a s i m i s m o q u e se

espresen los n o m b r e s , a p e l l i d o s y residencia d l o s


t e s t i g o s de q u e i n t e n t a v a l e r s e la p a i t e , y q u e j u s t i f i q u e d e n t r o de t r e i n t a

d i a s perentorio?, no solo

q u e se h a l l a n en e p a r a j e q u e i n d i c a , sino . t a m b i n q u e al tiempo del h e c h o litigioso e s t a b a n

en

el p u e b l o 6 l u g a r d o n d e s u c e d i . . Q u e j u r e q u e n o

pide el trmino maliciosamente-por alargar el pleito, y que deposite luego la cantidad que al juez
parezca suficiente para las espensas que haga el
colitigante en ir enviar persona para conocer y
ver presentar y juramentar los testigo?, pues no
siendo pobre el fi=co, ha de ser condenado en
ello, -i no prueba su intencin. (LL. 3 y 4. tt.

-25410, lib. l l , N o v . Rec.) Pero es de advertir que


todos e3tos requisitos no sern necesarios cuando
el hecho que se intenta probar no sucedi aqu
sino en ultramar otros parajes remotos, pues
entonces, como es accidental que se ponga aqu
la demanda, y es de creer que los testigos estn
en su tierra, cesa la presuncin de malicia; bien
que siempre deben espresarse los nombres y residencia de los testigo?, para que el contrario pueda
ir e n v i a r conocerlos y verlos juramentar, por
6i hubiere tachas que ponerles.
Ahora, en cuanto al orden sucesivo en que deban presentarse las pruebas durante estos plazos,
debe el abogado tener presente que las escrituras
documentes ejecutivos deben acompaarse la
demanda si en ella se mencionan y si conviniere
as, de manera que stos se podrn presentar antes del trmino probatorio; pero s no se mencionan en la demanda, y si as conviene, se presentarn dentro de dicho trmino. (Art. 321 de la ley
de 29 de Noviembre cit.) Tambin debe el abogado procurar en cuanto sea posible presentar en buen
orden las pruebas y colocarlas de manera que
decidan desde luego el nimo del juez favor de
su cauea.
Tanto el trmino de prueba como las prrogas,
son eomur.es ambas partes, aunque stas se ha-

y a n solicitado por solo una de ellas, porque entre


ambas debe haber perfect,a igualdad.
Es de advertir que mientras dure el trmino probatorio, no puede haber innovacin alguna en el
negocio, de manera que durante este plazo no so
puede hacer ma3 que probar; y si se introduce algn artculo que sea indispensable decidir prviamente, debe quedar entonces y subsistir suspenso
el trmino desde la presentacin del pedimento
del incidente f.rteulo hasta su determinacin.
( L . 2, tt. 15, P.)
Concluido el trmino mayor probatorio que asigna la ley, las partes no podrn pedir nueva prroga, menos que por algn motivo no les h a y a
corrido todo el trmino, y para saber esto, del escrito en que pidan la nueva prroga se corre traslado la contraria, y con lo que 3ta diga, resolver el juez si en efecto hubo impedimento alguna otra causa que pueda determinar nueva concesin de plazo para probar.
CAPITULO XIX.
DE LA RESTITUCION DEL TERMINO DE PRUEBA.

Pasado el trmino probatorio, ya no pueden


litigantes alegar nuevas pruebas, no ser que
cen el beneficio de la restitucin in integran).
manera que los menores y todos los dems

los
goDe
que

-25410, lib. l l , N o v . Rec.)

P e r o es de advertir que

todos e3tos requisitos no sern necesarios cuando

y a n solicitado por solo ana de ellas, porque entre

el hecho que se intenta probar no sucedi aqu

ambas debe haber perfecta igualdad.

sino en ultramar otros parajes remotos, pues

E s de advertir que mientras dure el trmino pro-

entonces, como es accidental que se ponga a q u

batorio, no puede haber innovacin alguna en el

la demanda, y es de creer que los testigos estn

negocio, de manera que durante este plazo no se

en su tierra, cesa la presuncin de malicia; bien

puede hacer ma3 que probar; y si se introduce al-

que siempre deben espresarse los nombres y resi-

g n artculo que sea indispensable decidir prvia-

dencia de los testigo?, para que el contrario pueda

mente, debe quedar entonces y subsistir suspenso

ir e n v i a r conocerlos y verlos j u r a m e n t a r , por

el trmino desde la presentacin del pedimento

6i hubiere tachas que ponerles.

del incidente e.rteulo hasta su determinacin.

Ahora, en c u a n t o al orden sucesivo en que deban presentarse las pruebas durante estos plazos,
debe el abogado tener presente que las escrituras
documentes ejecutivos deben acompaarse la
demanda si en ella se mencionan y si conviniere
as, de manera que stos se podrn presentar antes del trmino probatorio; pero s no se mencionan en la demanda, y si as conviene, se presentarn dentro de dicho trmino.

(Art. 321 de la ley

de 29 de Noviembre cit.) T a m b i n debe el abogado procurar en c u a n t o sea posible presentar en buen


orden las pruebas y colocarlas de manera que

( L . 2, tt. 15, P . )
Concluido el trmino mayor probatorio que asign a la ley, las partes no podrn pedir nueva prrog a , menos que por algn motivo no les h a y a
corrido todo el trmino, y para saber esto, del escrito en que pidan la nueva prroga se corre traslado la contraria, y con lo que 3ta diga, resolver el j u e z si en efecto hubo impedimento alg u n a otra causa que pueda determinar nueva concesin de plazo para probar.
CAPITULO XIX.
DE L A R E S T I T U C I O N D E L T E R M I N O D E P R U E B A .

decidan desde luego el nimo del juez favor de


su causa.
Tanto el trmino de prueba como las prrogas,
son eomur.es a m b a s partes, aunque stas se ha-

P a s a d o el trmino probatorio, y a no pueden los


litigantes alegar nuevas pruebas, no ser que gocen el beneficio de la restitucin in integran. D e
manera que los menores y todos los dems que

gocen dicho beneficio, podrn, dentro del trmino


de quince, dias, contados desde el dia en que se
les notific la publicacin de probanzas, pedir que
seles conceda la restitucin del trmino de prueba,
y se les debe conceder sin necesidad de traslado
la otra paite, pero nunca se conceder mas de
la mitad del que sirvi para la prueba principal
( L L . 1 y 3, tt. 13, lib. 11 de la N.) y de l goza
tambin la otra parte. (L. 3 del mismo ttulo y cdigo), sin que el menor cuya instancia se concedi, pueda arrepentirse y renunciarlo en perjui
ci de su contrario y. sin consentimiento de ste.
Generalmente se acostumbra que siempre que
en el litigio intervenga aigun menor otro que
goce el beneficio de restitucin, aunque su contrario debe ponsr las tachas, si las hay, dentro de los
seis dias contados desde que se le notific la publicacin (de la manera que veremos despues), pero no deben recibirse prueba dichas tachas, hasta que hayan corrido los quince dias en que aquel
puedo recibir la restitucin, precedindose ella,
si pasados no la hubiere pedido, y continuando
suspenso en caso contrario hasta que se concluya
el trmino concedido por via de restitucin, as
porque en ste puede ampliar tambin su prueba
el no privilegiado, como porque es natural esperar
la que produzca de nuevo el privilegiado, para po-

nerle las tachas, que d lugar, para lo cual tiene ,


de nuevo otros seis dias. Pero cuando se pas y a
la publicacin de probanzas y viene el menor
pidiendo restitucin, entonces el nuevo trmino
concedido es comn ambo3 litigantes, mas el
no privilegiado no podr alegar nuevas escepciones en la misma instancia para justificarlas por
medio de testigo?, por presumirse que, teniendo
ya noticia de las pruebas del contrario, intentar
sobornar los testigos para contradecirlas, bien que
podr alegarlas y justificarlas por medio do la
confesion de la parte contraria. > por medio de
instrumantos pblicos que habr do presentar, con
el juramento de no haber llegado antes su noticia. (Caada Ins't. Prct., P- 1, c. 10, nmeros
73 9 7 ) .
Cuando los dos que litigan son menores, ninguno goza del privilegio de restitucin, no ser que
uno de ellos trate de lutrar y el otro de evitar un
dao, pues entonces tendr ste el privilegio con
citacin del otro. (Febr. de Tap., tom. 4, cap. 12,
n. 13), Si la cosa litigiosa es indivisible y pertenece dos, de los cuales uno sea el menor, gozar
el que no lo es del privilegio de ste, mas no si es
divisible. El heredero de un menor goza de la
restitucin en el pleito comenzado, y el menor que
hereda un mayor goza la restitucin en el plei-

to comenzado, si muri el mayor antes del trmino probatorio.


D E LA P U B L I C A C I O N

Fuera de los efectos que hemos indicado produce la restitucin del trmino probatorio, hay
otro que tambin se origina de ella, coma el de
que es preciso hacer nueva publicacin de probanzas, y se concede un nuevo plazo para poner tachas; y que si el litigante no privilegiado hubiere
alegado tachas despues de la primera publicacin,
y antes que el menor solicitase y obtuviese la restitucin, debe deferirse el juicio obre aquellas durante el trmino restitutorio, para abrirse cuando
ste hubiere fenecido.
El escrito en que se pide la restitucin dice as
poco mas menos:
'Seor juez tantos, etc.
" F u l a n o de tal, curador ad litem de D. N,
hijo menor de D. S, en los autos tales y cuales, ante vd., salvas las protestas oportunas,
digo: que.necesitando mi representado rendir
otras pruebas nuevas y ampliar las ya puestas, *
p a r a l a mejor constancia de sus derechos, y
concedindole la ley el privilegio de restitu-,
cion, no dudo se servir vd. concederle la del
trmino do prueba. Por tanto,
A vd. suplico, etc.

DE P R O B A N Z A S .

Concluido el trmino probatorio, cualquiera de


las dos partes presenta dentro del trmino de tres
dias, un escrito en que pide que, puesto que ha pasado el trmino probatorio, se haga la publicacin
de probanzas, para poner tachas los testigos
alegar de bien probado.
Nada mas natural que el comunicar su tiempo los litigantes las pruebas que ha rendido el
contrario, para poderlas impugnar.
El escrito en que se pide la publicacin do probanzas eB poco mas menos el siguiente:
Seor juez tantos, etc.
Fulano de tal, en los autos tales y cuales,
ante vd., etc., digo: que habindose cumplido
ya el trmino quo se concedi para la prueba
de este negocio,
A vd. suplico se sirvo, conforme la ley, mandar
se haga la publicacin de probanzas, y se entreguen los autos las partes para alegar de
bien probado.Lo cual es justicia que con
lo necesario juro.
El lugar y la fecha, etc.
De este estrilo se corre traslado la otra parte,

q u e c o n t e s t a r d e n t r o d e l t r m i n o de t r e s (lias; y se

c e p t n , y d e s d e l u e g o les p o n e n

c o r r e e s t e t r a s l a d o p a r a q u e la d i c h a p a r t e v e a si

c u a l s e h a c 3 u s o do u n j u i c i o e s p e c i a l , q u e s e i la-

p o s i t i v a m e n t e h a t r a s c u r r i d o el t r m i n o d e p r u e b a ,

ma de

lachas,

para

lo

tachas.

si f a l t a a n , p a r a c u y o e x m e n s e l e p u e d e n ent r e g a r los a u t o s si los p i d e , p e r o t o d a v a s i n

darle

l a s p r u e b a s d e s u c o n t r a r i o , q u e h e m o s d i c h o se
p o n e n en u a

cuaderno

aparte,

comprendindose

a q u la c a u s a d e e s t a s e p a r a c i n .

contesta

la

p a r t e d e n t r o d e t r e s d i a s , n : si n o c o n t e s t a , el
j u e z , p e d i m e n t o d e l a c o n t r a r i a q u e a c u s a r rebelda, provee:

" S i e n d o p a s a d o el t r m i n o , h g a s e

la p u b l i c a c i n , y o n t r g u e n s e los a u t o s l a s part e s , p o r s u o r d e n , p a r a q u e a l e g u e n de b i e n proba


do."

L a s t a c h a s p u e d a n p o n e r s e d e n t r o d e los

seis

dias primeros de los q u i n c e q u e se conceden

para

a l e g a r d e bien p r o b a d o , c u y o s s e i s d i a s n o c o r r e n
a l p l a z o p a r a r . ' e g a r , e n el c a s o d e

ser

tachables

los t e s t i g o s , p '.iis d ' - a p u e s s e c o n c e d e u n n u e v o t r mino para el alegato.

( A r t . 3 4 7 de la l e y d e 2 9

de N o v i e m b r e de 1858).
& l e s c r i t o d o t a c h a s e s t c o n c e b i d o en e s t o s t r minos otros semejantes;

P e r o s i c o n t e s t a , s e o p o n e !a p u b l i c a -

c i n , l a a d m i t e , y el j u e z p r o v e e r e n a r t s n l o se.

Seor j u e z tantos, etc.


' F u l a n o d e t a l , e n los a u t o s t a l e s -y

g u n las r a z o n e s q u e se aleguen.
H e c h a la p u b l i c a c i n , s e e n t r e g a n c a d a parte
los a u t o s c o n los c u a d e r n o s de p r u e b a s c o r r e s p o n d i e n t e s , p a r a q u e t a c h e n los t e s t i g o s a l e g u e n

les, s u p u e s t o s u e s t a d o d e h a b e r s e h e c h o p u b l i c a c i n do p r o b a n z a s ,

( L L . S, t t . 1 5 ; 9 y 1. tit. l l . l i b . i l , N o v . R e c . )

ante vd., salvas

las

p r o t e s t a s o p o r t u n a s , d i g o : q u e los t e s t i g o s q u e
hn p r e s e n t a d o

d e s d e l u e g o d e bien p r o b a d o .

cua-

fidedignos

para

rendir mis p r u e b a s , son

y no adolecen

d e v i c i o ni d e f e c t o

alguno, mientras que lo6de la parte contraria,


CAPITULO
D E L JOICIO DE

XXI.

a d e m s de no h a c e r p r u e b a , como su tiempo

TACHAS.

se manifestar, padecen varias tachas legales.

A l v e r I03 l i t i g a n t e s l a s p r u e b a s r e n d i d a s p o r su
c o n t r a r i o , s u e l e n e n c o n t r a r q u e los t e s t i g o s presen
t a d o s , n o r e n e n los r o q u i s i t o s l e g a l e s , e n su

con-

P a r a acreditar estas tachas,


derecho

que

con

conviene

c i t a c i n d e la

mi

contraria

s e m e r e c i b a i n f o r m a c i n U los t e s t i g o s D .

Fulano y D. Mengano, al tenor del ir.terrogatorio que acompao."


"La justificacin de vd, no dudo se servir
admitir y estimar por legtimas las tachas
propuestas en dicho interrogatorio, y recibir
la causa prueba de ellas por el trmino que
grade competente con arreglo la ley, prot e s t a n d o por m i p a r t e y j u r a n d o en f o r m a de
derecho

q u e n o p o n g o e s t a s t a c h a s por m a -

licia, ni c o n n i m o de i n f a m a r los t e s t i g o s ,
f i n o n i c a m e n t e p o r c o n v e n i r a s mi d e f e n sa.

P o r tanto,

A vd. s u p l i c o , etc.

( E l l u g a r , - l a f e c h a y a s firmas d e l a b o g a d o y
de la p a r t e . )
L a protesta sirve para libertarse de la pana de
calumniador en caso de no probarse/las tachas.
El interrogatorio dir poco mas menos:
"Interrogatorio al tenor del cual han de ser
examinados los testigos D. Fulano y D: Mengano,
en tal negocio."
1.

Digan las generales de la ley.

2.

Digan (por ejemplo) si es cierto que D.

Fulano lleva ntima amistad con D . N .


3.

Digan si es cierto que dicho D. Fulano

ha vivido con el citado D. N . temporadas enteras,

y que acompaa siempre todas partes BU familia.


4. 0 Digan si es cierto que el referido D. F u lano, corre con casi todos los negocios de la ca.
sa de D. N., y que suele aun presentarse en juicio en nombre de aquel.
5. c Digan, etc. . . .
6. Digan do pblioo y notorio en lo que to ; :
que al caso.
E l lugar y la focha. Firmas de la parte y su
abogado.
Del escrit-j referido y del interrogatorio se da
traslado la otra parte para que diga si son no
admisibles las tachas, y oponga los testigos de
la contrari.! las quo acaso tengan. Dicha parte,
contesta dentro de tre dias no; en el primer
caso EC dan por admitidas las tachas, decretndolo as el juez: en el segundo caso, se admiten 6
n segn lo que diga la oposicion, y si se admiten
se recibe el juicio prueba por un trmino arbitrario, que no debe pasar de la mitad del concedido para la prueba del negocio principal, y de cuyo trmino no se da restitucin ni los menores.
( L . 1, tit. 12, N . Ree.; art. 347, 1. de 29 de N o viembre de 1853).
Las tachas pueden recaer sobre las personas de
los testigos, sobre sus dichos sobre su exmen.

Sobre las personas cuando son inhbiles absolutamente para testificar en todo gnero de causas,
relativamente en aquella de que se trata, segn lo
que hemos dicho al hablar de los que pueden ser
testigos. Sobre sus dichos por 110 haber dado la
razn de ellos, por ser oscuros, contradictorios,
inciertos-, vacilantes, inverosmiles, falsos, singulares, inconducentes al hecho litigioso, fuera da
lo articulado, acerca de lo qua no se les tom
juramento. Sobre eu exmeu por haberse hecho
sin las debidas formalidades, en presencia de otros
y no en secreto con separacin, sin preceder juramento y citacin de la parte contraria, fuera del
trmino competente, despus de hecha publicac i n ^ por persona que careca de jurisdiccin, ote.
P a r a que se admitan las tachas, es necesario:
1. 0 Q,ue nosean generales sino especiales y bien
determinadas; de modo que si un testigo se opone
1a tacha de falsario, se ha do espiesar 011 qu pleito y tiempo dijo falso testimonio; si la da homicida alevoso, quin mat, cmo y en qu sino; si
la de perjuro, en qu caso, lugar y tiempo,y por.
qu razn se perjur, y as as dems. 2. 0 Q.ue se
pongan dentro el trmino preciso de seis das despues de la publicecion de probanzas. 3. 3 Que
el que las alega proteste y jure no ponerlas de malicia ni con nima de infamar al tet'go, ino ni-

camente por convenir su defensa; pur-s de esta


suerte, no habiendo malicia, no se tendr por c a .
lumniador, segn dije y a , aunque no justifique la
tacha. (L. 2, tt. 12, lib. 11, Nov. Rec.; conde de
ia Caada, juic. ejec part. 1. cap. 10, desdo el
nmero 40).
Cuando los testigos son inhbiles, por ejemplo,
cuando se presenta un menor un loco, el j u e z
los desecha de oficio. (Cur. F i l p , patt..!, 17, nn.
14 y 15).
Los testigos que se presentan para la prueba do
las tachas, no pueden ser tachados su vez, pues
seria proceder hasta lo infinito, y por lo mismo se
deben presentar aquellos cuyos testimonios sean
irrecusables.
Concluida la prueba del juicio de teches, se hace publicacin, y debe tenerse presente que en es
te juicio rio recae sentencia, de manera que las
pruebas solo sirven para ilustrar al juez al dar la
sentencia en el negocio principal. Concluida esta ltima publicacin do probanzas, se conceden
quince dias cada parte para alegai de bien probado. (L. de 29 de Nov. de 1858, art. 346).
CAPITULO XXII.
D E LOS A L E G A T O S D E B I E N P R O B A D O .

Hemos dicho al fin del,captulo anterior, que


P . 18.

266

267

concedida y concluida la ltima publicacin de


probanzas, es decir, la de tachas, si las hubo, se .
concede las partes un nuevo trmino le quince
dias, fin de que aleguen de bien proba lo.

pues y a dista poco la sentencia, suele suceder quo


el amor propio pierde aquella urbanidad y delicadeza que debiera caracterizarle; cosa que principalmente acontece cuando b a y pocos fundamentos
en la causa que se defiende; y entonces, en vez
de que el alegante funde sus pruebas rendidas, por
medio de razones lgicas y qoncluyentes, destruyendo las de su adversario, salen la palestra a quellas^espresiones inmoderadas que son bijas de
una pasin exaltada. Qu cieber esperarse entonces de un abogado que en vez de cumplir su misin de sootener y defender la justicia, ee lanza
frentico insultar su adversario en presencia
del juez? Es de observarse que los abogados que
defienden una mala causa, son los que falta de
buenas razones en que fundarla, usan frasr-s ordinarias y eepresioncs indignas, y qua el defensor
de una causa verdadera y justa, no tiene en sus lbloB mas que un lenguaje lgico, srio y lleno de
urbanidad, aunque muy concluyente. De manera
quo las insolencias insultos, en todo caso, mas
bien induciran en contra del altanero y favor
del abogado estricto, llegado el ca*o de pronunciarle la sentencia.
L09 escritos de alegato de bien probado, son por
lo comn muy cstensos, y no debe llamar esto la
atencin, si so considera que en el alegato ee van

Para esto se entregarn los auto?, primero al


actor, y presentando ste su alegato dentro de
los quince dias indicados, se pasan los autos al
demandado, que tiene otros quince dias para aleg a r de bien probado.
E l objeto del alegato de bien probado, es manifestar que las pruebas que uno rindi, son buenas irrecusables, y que las de la otra parte, al
contrario, no han podido probar cosa alguna no
vienen al caso. De manera que el alegato de bien
probado, viene Ber una especie de espoaicion de
los fundamentos pruebas presentadas, y en que
el actor hace estribar sus derechos y acciones,
en que el demandado apoya sus escepciones y defenfas.
T o d a v a en el alegato de bien probado, pueden
los litigantes robustecer mas sus pruebas con nuebas deducciones y asertos, y uno de los objetos
principales de este escrito, es procurar poner de
manifiesto y hacer que conste de un golpe que todas las pruebas del contrario estn destruidas.
Como e6te alegato es, por decir as, el ltimo
esfuerzo que hacen los litigantes para defenderse

268
examinando una por una todas las pruebas rendidas en el juicio, lo cual exige mucha detencin.
Pondremos un ejemplo sencillo para que acabe de
formarse una idea de l.
Seor j u e z tatitos, etc.
" F u l a n o d e tal, en los a u t o s

promovidos

por m c o n t r a D . M e n g a n o , s o b r e pesos, s u p u e s t o s u et'ad d e a l e g a r s e ele b i e n p r o b a d o


y s a l v a r las p r o t e s t a s o p o r t u n a s , ant.e vd,, dig o : q u e las p r u e b a s r e n d i d a s p o r m i par,te en
este negocio, y para apoyar mi accin, h a n

' ' T o c b a m e ahora demostrar la ineptitud


inconducencia de las pruebas rendidas en
este juicio por mi contrario; pero es tan manifiesta la inhabilidad de ellas, los testigos
presentados por su parte son tan indignos de
fe, como lo he probado en las tachas que les
puse; y las razones todas que da dicho m
contrario, son tan escasas de fundamento y
tan llenas de variedades y de injurias tan solo, que me abstengo de emprender esta intil tarea, dejando este examen la ilustracin
y rectitud del seor j u e z . "

c u m p l i d o d e b i d a m e n t e s u o b j e t o , y son de todo

punto irrecusables.

" P i d o en consecuencia, que sev tenga por

M u e s t r a p a l p a b l e de

bien probado mi derecho, y que al Sr. D. N .

e s t a verd d, e q u e mi a d v e r s a r i o n o h a p o -

se le condene a! pago de la cantidad de tan-

dido destruir d i c h a s p r u e b a s , y a u n q u e intent t a c h a r m i s t e s t i g o s , f a l l en s u

to quo me adeuda, con mas las costas todas

tentativa,

que resultaren da este litigio, siendo clara-

y v d . d e s e c h de oficio los q u e l p r e s e n t a b a

mente notoria su temeridad."

p a r a p o n e r t a c h a s los mios, a t e n d i d a la p a l p a b l e i n e p t i t u d d e a q u e l l o s . M i c o n t r a r i o nad a h a podido c o n t e s t a r los d o c u m e n t o s q u e


h e p r e s e n t a d o ni las i n f o r m a c i o n e s q u e . s e
h a n r e n d i d o p o r m i p a r t e , y a u n q u e t r a t de
d e s t r u i r la f u e r z a d e u n a c a r t a e s c r i t a por l

mismo negando su firma, hubo por fortuna


dos testigos que le vieron poner dicha firma,
y que as lo han declarado conforme derecho."

" A vd.'pido, e t c . . . .
( E l lugar, la fecha y las firmas del abogado y
de la parte, etc).
Cuando el alegato es estenso, como generalmente sucede, se pone el escrito bajo el seguiente plan
que comprende cinco puntos:
1.
nos:

E l pedimento que dir as poco mas me-

270
yt
Seor j u e z tantos:

Fulano, en los autos tales y cuales, supuesto el


estado de alegarse de bien probado, digo: que ha-

gico y formulado por el menor nmero posible de


proposiciones terminantes.
5>

Se concluir el algalo repitiendo l r-edi-

biendo sido intiles las t e n t a t i v a s y pruebas de la

mc/ito del principio.

parte contraria para probar s u s escepciones, y sien-

' H e m o s visto que se concede las partes el plazo de quinfa dias & chda n'a pa? formar los ale. ' a W d t,iei?- prhbado; pero en caso necesario, el
j u e z podr prologar este plazo por otroffrqumoe
dias. ( L . da 29 de Noviembre d-j 1853,art. 346.

do terminantes incontesta'bles las pruebas que yo


he presentado en apoyo d e mi demanda, la rectitd de vd. se ha de servir d e c l a r a r que D. Mengano est obligado tal y c u a l cosa,4)or ser as jus-

CAPITULO XXIII.

tsimo, como lo paso d e m o s t r a r .


2.

Aqu se recorren detenidamente lss prue-

bas que present la p a r t e contraria,

" '

DE LA S E N T E N C I A .

procurando

destruir la fuerza de las m a s enrgicas y hacien-

Presentados los alegatos de bien probado, se ci-

do resaltar la debilidad de l a s de menor categora;

ta p a r a sentencia, pues entonces se'dice que estn

tenindose gran cuidado d e presentar lo ltimo

concluidos los autos, en atencin que y a n)

de este punto, el exmen impugnacin de las

pueden decir mas las parles.

( L , de 29 de No:

pruebas mas dbiles, p a r t i e n d o siempre de las de

viembre de 1858, art. 352).

E l auto que recae

mayor categora las de m e n o r .

citando para sentencia, dice as: ' : P o r concluso-

3.

Recorrer aqu con s u m a atencin las prue-

bas presentadas por la p a r t o que alega, comenzando siempre por apoyar primero lo mas que se
pueda las dbiles, s e g n el orden de su categor a , y concluyendo por r e a l z a r en el mismo orden
las mas enrgicas.
4.

H a c e r un ligero resumen del contenido

del alegato, cuyo resmen s e r estrictamente l-

uutos citadas las partos;" " D s e c u e n t a con citacin;" " A u t o s , citadas las partes" Este ltimo
provedo e3 el mas comn.
Se llama sentencia, la legtima decisin del
j u e z sobro la causa controvertifa ante l. La sen
tencia se divido en interlocutoria y definitiva: la
primera es la que recae sobre un punto que e3 incidente del negocio principal: por ejemplo, la que

termina decide los artculos de las escepciones


dilatorias: la sentencia definitiva es la que recae
sobre el negocio principal y corta de raiz el pleito: as es definitivo el auto por el que se manda
entregar una cosa que se ha probado deberse en
el juicio, y que se cobra por medi de a demanda
principal.
t
L a sentencia interlocutoria puede revocarse por
el mismo juez que la dio, por contrario imperio:
a s un juez que haya negado un trmite, puede
concederlo luego peticin de la parte; pero la
sentencia definitiva no puede ser revocada por el
mismo juez que la dio, y solo podr enmendarla
en cosa no esencial, aclararla, antes de que pase
el trmino dentro del cual se puede apelar. H a y
sin embargo dos casos en que puede revocarse la
sentencia definitiva por el mismo juez que la dio:
el primero tiene lugar cuando se habia pronunciado en virtud de instrumentos testigos falsos
(L. 13, t!. 22, P . 3), en cuyo caso, dice la ley ( J '
tt. 26, P.), que "viniendo la parto que se tuviere
por agraviada delante del judgador, estando delante ia parte por quien fu dado el juicio, facindolo
emplazar deve pedir al j u e z como en manera de
restitucin que desato aquel juicio porque fu dado por fahos testigos, por falsas cartas. E pro-

vocndolo as, develo revocar el juez." Y aunque


en la,ley siguiente la citada, se repite que la revocacin se puede hacer por el mismo juez, se aaden estas palabras: " otro su mayoral," estendindose la revocacin todas las consecuencias de la sentencia, y pudindose intentar dentro
de veinte aos, contados desde el dia que se di;
aunque en el dia debe considerarse este caso como uno de tantos de restitucin; y por lo mismo,
es de creerse que la duracin -de la accin siga la
regla general- para toda restitucin. El segundo
caso en que puede revocarse la sentencia definitiva por el mismo juez que la di, tiene lugar cuando condena multa 6 pena pecuniaria alguno
tan pobre que no tiene con qu pagar, pues podr
mudar la sentencia remitindole la pena, (L. 4,
tit. 22, P. 3).
Pero es do advertir que solo podrn ser revocados los autos interlocutorios por el mismo juez
que los di, siempre que no tengan fuerza de definitivos, es decir, siempre que no causen gravmen irreparable, pues de lo contrario, no podrn
revocarse: as, por ejemplo, no podr ser revocado por el mismo juez que lo di, un auto en que
dicho juez no se da por recusado, puesto que trae
gravmen irreparable y tiene en consecuencia
fuerza de definitivo.

Para que ia sentencia definitiva sea vlida, es


necesario que sea conforme la demanda en la
cosa, en la causa y en la accin; que la pronuncie un juez competente, prvia citacin de las
partes, que se ponga por escrito en los autos y est firmada de p u o y letra dol mismo juez; que se
d en dia no feriado, 6aIvo caso urgente; que se
notifique el dio; que recaiga sobre pleito contestado, es decir, en que se hayan guardado las solemnidades principales d emplazamiento, prueba
y citacin, y q u e el juez est en s tribunal. Si
la sentencia definitiva versa sobre accin, deber
abrazar la cosa y sus frutos.
(Febrero de T a p i a , tom. 4, cap. 15, nn. 5 y 6;
L L . 16, 12 y 5, tt. 22, P . 3, 1. 5 ; tt. 26, P . 3, y
leyes 2 y 6, tt. 10, lib. 11 de la N.)
En toda sentencia definitiva deber condenarse
en costas al litigante que haya sido temerario, y
en caso de duda, sern condenadas ambas partea
por mitad. L a temeridad de los litigantes no se
conoce porque h a y a n perdido el pleito, sino porque
no hayan tenido justa causa para litigar. (L. 8,
tt. 22, P . 3 y su glosa).
L a sentencia interlocutoria sepronunciaba antes dentro de tres dias, y hoy dentro de ocho; y la
definitiva antes se pronunciaba dentro de ocho
dias, y hoy dentro de veinte. (Art. 18, cap. 2 del

decreto de 9 de Octubre de 1812, arU 352 y 353


de la ley de 29 de Noviembre do 1858).
Si por alguna causa no se pronunciaren las
sentencias dentro de los trminos sealados anteriormente, el juez lo har constar en autos pa
ra el efecto, de que tomndola en consideracin el tribunal superior, determine precisamente en la sentencia de vista, si el juez ha incurrido
en r e s p o n s a b i l i d a d por haber dejado trascurrir el
trmino, en cuyo caso le har la demostracin
que corresponda. En los negocios cuya sentencia no admita apelacin, el juez ejecutado que
sea el fallo, remitir los autos ai -aperior para el
efecto indicado. (Art. 348 de la ltima ley citada).
Pondr ejsmplos de todas las sentencias, para
que se comprenda mejor lo dicho.
Ejemplo de una interlocutoria que no tiene
fuerza de definitiva:
Aqu el lugar y la fecha.
"Atendidas las razones que espone la parte tal,
se difiere la junta que se habia sealado para tal
dia, y se verificar en tal otro. Lo provey el Sr.
juez D . Fulano.
M.

Media firma del juez.

Firma del escribano.

Las fechas van siempre la cabeza del auto.

Ejemplo de un interlocutorio con fuerza de definitivo:


Aqu el lugar y la fecha.
; Se declara en virtud de tal ley, inapelable el
auto de tal fecha. A s i l o provey, etc."
M,

Media firma del juez.

Firma del escribano.

Ejemplo de una sentencia definitiva:


Aqu el lugar y la focha.
''Vistos estos autos promovidos por D. Fulano
de tal contra D . N . , 6obre pesos; la demanda del
actor y la escritura en que la apoya, as como los
dems documentos conducentes; la contestacin
del demandado D. N., y las escepciones y defen'
sas en que las apoye; el resultado de la junta, en
que aunque se procur el avenimiento, no lo pudo
haber; las pruebas rendidas por una y otra parte
los alegatos de ambos litigantes, y cuanto consta
en autos y ver convino; y considerando: que la
clusula tal de la escritura pblica otorgada en tal
fecha por el escribano X

est terminante, por lo

que mira al punto en cuestin; que en la contesta"


cion de la demanda se alegan escepciones sin
fuerza, y que en manera alguna destruyen la accin intentada en dicha demanda, pues h a y ta]
cual circunstancia; que las pruebas rendidas por
la parte actora son concluyen tes y

demuestran

palpablemente su derecho, mientras que la otra


parte no rindi casi ningunas, y las que nnd.o
fueron tan dbiles ineficaces, que no a p o y a ron sus escepciones, se debia declarar y se declara, conforme la ley tal y la otra cual, que
D. Fulano de tal esta obligado entregar tal cosa, pagar tal cantidad, condenndosele tambin en las costas por litigante temerario. As definitivamente juzgando lo provey, mand y firm
el Sr. juez de estos autos, y tantos de lo civil D.
Folan0 de tal. Doy fe.
F.

Firma del juez.

F i r m a del escribano.

Se ve, pcs, do estos tres ejemplos de sentencias distintas, que en todos ellos va la fecha arriba, y que en los interlocutorios, sea que tengan
fuerza de definitivos qae no la tengan, no h a y
m a s q u e media firma del juez; pero la sentencia
definitiva debe llevar siempre la firma entera del
juez, lo cual indica la F . que est al mrgen, as
como la M significa media firma. La razn de'
esta diferencia, consiste en la mayor menor importancia del auto.
Debe la sentencio para ser vlida, adems de
tener los requisitos enunciados antes, espresar las
leyes en que funda la decisin judicial, pues por
decreto do 18 de Octubre de 1841, se mand que

w.

todos los tribunales y juzgados, tanto civiles como


militares y eclesisticos, de cualquiera clase y categora, estn obligados espresar la b y , canon
doctrina en que fundan sus sentencias definitivas interlocutorias que tengan fuerza de definitivas.
L a sentencia definitiva, absuelve de! cargo
solo de la instancia. Se dice que absuelve del
cargo, cuando el demandado queda libre de la obligacion que se creia tener, y no se le puede remover pleito sobre ella: se- dice que absuelve
solo de la instancia, cuando el demandado queda
libre por entonces de la obligacin.que se creia tener, pero se o puede volver mover pleito sobre
ella. N
Algunos autores califican el mandamiento corao uu gnero especial de sentencia y otros no la
califican de sentencia. Nosotros creemos que el
mandamiento no es mas de u n ^uto interlocutorio
que no trae gravmen irreparable; y cuando hay
mandamiento en una sentencia definitiva, quiere
decir, que no es l la misma sentencia definitiva,
sino que va agiegado ella; porque el mandamiento no os lo que dirime la disputa, sino la sentencia.

QUE COSA SEA APELACION, ANTE QUIEN Y COilO


SE INTERPONE.

Pronunciada la sentencia definitiva, queda en


ciertos casos la paite contra quien se pronunci, el recurso de apelacin. Se llama apelacin
el c u r s o que *e,hace del juez inferior al superior para que revoque la sentencia dada en primera instancia. La voz apelacin, viene
apelar,
es decir, llamar, porque en realidad se llaman
los autos para que los vea el superior.
El resultlo de un juicio no presenta j a m s una evidencia fsica sino moral, y por consiguiente, puede haber lugar ai error por malicia ignorancia, siendo esta la razn porque las leyes conceden e n c i itos casos el recirso de apelacin
la paite que s* cree agraviada por la sentencia,
para que de este modo queden conformes y satisfechos los interesados en el litigio, viendo que
por el juicio de muchos jueces se declara su justicia.
E n la apelacin hay que considerar: 1. quines pueden apelar. 2. De quin y ante quin
se debo apelar. 3. De qu sentencias se puede

todos los tribunales y juzgados, tanto civiles como


militares y eclesisticos, de cualquiera clase y categora, estn obligados espresar la hy, canon
doctrina en que fundan sus sentencias definitivas interlocutorins que tengan fuerza de definitivas.
L a sentencia definitiva, absuelve del cargo
solo de la instancia. Se dice que absuelve del
cargo, cuando el demandado queda libre de la obligacion que se creia tener, y no se le puede remover pleito sobre ella: se- dice que absuelve
solo de la instancia, cuando el demandado queda
libre por entonces de la obligacion.que se creia tener, pero se o puede volver mover pleito sobre
ella. N
Algunos autores califican el mandamiento corao un gnero especial de sentencia y otros no la
califican de sentencia. Nosotros creemos que el
mandamiento no es mas de un ^uto interlocutorio
que no trae gravmen irreparable; y cuando hay
mandamiento en una sentencia definitiva, quiere
decir, que no es l la misma sentencia definitiva,
sino que va agiegado ello; porque el mandamiento no os lo que dirime la disputa, sino la sentencia.

Q U E COSA S E A A P E L A C I O N , A N T E Q U I E N Y COilO
SE

INTERPONE.

Pronunciada la sentencia definitiva, queda en


ciertos casos la parte contra quien se pronunci, el recurso de apelacin. Se llama apelacin
el c u r = o que se. hace del juez inferior al superior para que revoque la semencia dada en primera instancia. La voz apelacin, viene
apelar,
es decir, llamar, porque en realidad se llaman
los autos para que los vea el superior.
El resultlo de un juicio no presenta j a m s una evidencia fsica sino moral, y por consiguiente, puede haber lugar ai error por malicia 6 ignorancia, siendo esta la razn porque las leyes conceden e n c i itos casos el recirso de apelacin
la paite que s* cree agraviada por la sentencia,
para que de este modo queden conformes y satisfechos los interesados en el litigio, viendo que
por el juicio de muchos jueces se declara su justicia.
E n la apelacin hay que considerar: 1. quines pueden apelar. 2. De quin y ante quin
se debo apelar. 3. De qu sentencias se puede

acuda la parte quin correspond!, (L,. 4, tt. 23 j

apelar. 4 . Dentro de qu trmino se debe interponer el recurso; y 5. De qu manera se debe interponer la apelacin.
E n cuanto a lo primero, debemos decir que generalmente apela el que se cree agraviado de una
manera directa por la sentencia; y que hay veces

P. 3), y si la interpone ante el j u e z inferior, no se


admite absolutamente.

En el dia, todo el que no

se conforma con la sentencia, dice que apela, y


hecha saber esta respuesta al mismo juez que co'

noca del negocio, l mismo califica si puede no

en que pueden apelar aun los interesados indirectamente por ella, como el fiador, de ja sentencia dada contra el deudor, y el legatario, d l a sentencia dada contra el heredero. .

concederse la apelacin, y si se puede, remire los

H a y u n a cuestin respecto si os apoderados


puedan apelar por sus poderdantes,.ayo cuando
no se esprse .esta * facultad en el poder. P e r a e-,
vitar disputas, sin embargo, se acostumbra hoy
decir en el poder, que se conceden al apoderado
facultades para seguir ei negocio en toda3 sus
instancias; y e n caso de no estar puesta as la clusula, y que se ofrezca la dificultad,debe uno atenerse ia ley posterior de las dos que parecen contradecirse, y cuya ley dice que puede el apoderado seguir la apelacin, aunque no se le haya otorgado poder para hacerlo. (Ley 3, tit. 23, P . 3), y
deber dar parte de haber apelado quien le haya conferido el poder.

saltar grados.

Pasemos al segundo punto.

Se debe apelar del

juez inferior al superior en el grado inmediato,


porque si se salta uno un grado, se proveer que

autos al superior correspondiente, avisndolo las


partes para que vayan all seguir la apelacin
de moflo que no hay peligro de equivocarse ni de

Sobre el punto tercero diremos que se puede


apelar de las sentencias definitivas y de las irterlocutorias con fuerza de definitiva, ( L L . 13, tt.
2 3 , P. 3, y 23, tt. 10, lib. 11 de la N., y art. 359

de la ley de 29 de Noviembre de 1858); pero no


se puede apelar de las simplemente inrerloCotorias.
De manera que^no podr -apelarse, por ejemplo,
de un auto interlocutrio en quo el ju z rp^nda
diferir la prctica fie una junta que estaba aplaza"

da para cierto dia; pero - podr apelarse de un


aulo en que el j u e z h a y a dado al negocio un trmite que no le corresponde, como -i rn; n a examinar simples testigos despus d? hecha la publicacin de probanzf.s, niega un trat-lad;- que deba mandar correr; y podr tambin apilarse de
p. 19.

282

todas las sentencias quo disuelven ia disputa principal del negocio, siempre que mas del requisito

el j u e z decid ia u n a sfiepcion do declinatoria 6 fal-

de causar g r a v a m e n irreparable, renan el de re-

t a d e p e r s o n a l i d a d , f a l t a b a t e r m i n a n t e m e n t e la

presentar el negocio sobre que recaen, el

inters

pecuniario que demarca a ley.

p r e v e n c i n e ? p r e s a de l a l e y , y el j u i c i o peraia s u
c a r c t e r , pudindose esto r e m e d i a r con la a p e l a c i n

H e m o s dicho al hablar d@ los juicios verbales,

al s u p e r i o r , quien" corregiria el absurdo; y en el

que de las sentencias d a d a s en ellos no se admite

s e g u n d o caso, es decir, al declarar y a ei se debian

apelacin ni mas recurso que el de responsabili-

n los trescientos y tantos pesos; coma f e supo-

dad.

ne que el juicio Sabia seguido sus trmites regu-

E s as que en estos juicios verbales, el ma-

yor inters pecuniario no pasa de trescientos pesos. Luego toda cuestin judicial que pase da esta s u m a , sa ventilar en juicio escrito, y

comien-

z a considerarse para el recurso de apelacin; y


es m u y digno do observarse que si a! principio
en el curso de un negocio ordinario en que ?e versen poco mas de trescientos peso?, el j u e z pone un
auto que decida escepcion de declinatoria de
falta de personalidad, se podr apelar; y no cabr
apelacin, sin embargo, de la.saateneia final que

lares, no se concede apelacin da la sentencia final


por representar el pleito un inters insignificante,
y en obsequio d<?l inters -comn que h a y en disminuir idg pleitos y pasos judiis les. E s decir, en
resmen, que en el primer caso se trataba rs remediar una cosa que despus no podra repararse,
j en el segundo, la presuncin toda est favor
del j u e z que previos los requisitos legales dio BU
sentencia, en c u y o ltimo caso quedar solo el recurso de nulidad en ciertas ocasiones que marca
la ley.

termina el negocio declarando si so deben no


ios trescientos y tantos peso?, pifts la ley demarca

T o d a esta explicacin anteri r y

KH rnsolucion,

que para quo pueda apelarse de una sentencia de-

se funda en las leyes a n t i g u a s y en el arr. 360 de

finitiva, es preciso que el inters del negocio re-

la ley de 29 (5o Noviembre de 1858, cuyo nrtcur

presente cuendo menos un valor pecuniario de mil

lo dice la letra:

peso?.
La razo de eio, que parece una inconsecuencia,
consiste en que en el primer caso, es decir, cuando

" E n los juicios ordinarios, ios autos bterlocutorios que deciden las escepciones de declinatoria
de jurisdiccin personalidad legtima do las par.
tes, son apelables en ambos efectos, aun

cuando

285
la primera
tn del

sentencia,

cause ejecutoria

por

ra-

regularmente se interpone de palabra, al tiempo de


hacerse la notificacin de la sentencia, y el escri-

inters."

E s de observarse aqu, y a que no !o dije al hablar de los juicios verbales, que por el reglamento
antiguo y vigente del tribunal mercantil, los negocios mercantiles cuyo inters no pase de quinientos pesos, se ventilan en juicio verbal, y

pa-

gando de esa suma, en juicio escrito. ,


H e a q u la regla psra saber qu sentencias definitivas son apelables en f l dia:
E n los juicios de propiedad, plcnarios do posesin, y en c.ur, uieia-otio civil en que el inters
que se dispute no f-scediere de mil pesos, la sentencia do primera instancia causa ejecutoria, quedando las partes el recurso de nulidad para a n .
te el tribunal superior, cuando se hubiere
venido las leyes del proceso.

contra,

( A r t . 358 de la

bano la a s i e n t a en la misma notificaeion, en estos


trminos poco mas menos:
" E n t a l dia y f e c h a , p r e s e n ' e en su casa el Sr.
D . F u l a n o do tal, le hice saber el auto anterior, y
e n t e r a d o , dijo: que lo oye, y que, hablando con el
debido respeto, apela de dicho auto, y firm: doy
fe."
" F i r m a de! a p e l a n t e . "

" F i r m a del escribano."

P e r o tambin ee puedo interponer la apelacin


dentro del plazo respei.'.ivo, y n s e n l a entenefaiaterlocutorie. con f u e r z a de definitiva,

definitiva,

por medio de u n escr ito q u e dir poco mas menos:


Sefor j u e z tantos, etc.

ltima le}- citada).


P a s a n d o 1o cuarto, diremqs que la apelacin

" F u l a n o de tal, en los autos tales y c u a -

de la sentencia definitiva se interpondr en el acto

les, supuesto u estado de haberse pronuncia-

de la notificacin, por escrito, dentro de cinco

do y a sentencia, ante v d . , salvas las protes-

dias d e s p u f s de hecha.

tas oportunas, d i g o : que encontrndome agra-

E l trmino para

apelar

por escrito de a3 sentencias nterlocutoria, ser

viado por dicha sentencia pronunciada en tal

1 de tres dias, si no se hubiere interpuesto el n -

fecha, que fall el negocio condenndome

urso en el acto do la notificacin.

tal cual cosa, y siendo este caso de aquellos

( A r t . 354 de

la ley de 29 de Noviembre c i t a d a ) .
Acerca de lo quinto, diremos que la apelacin

en que las leyes c a n c e l e n el recurso de a p e lacin, me valgo de dicho recurso, y hablan-

do con el debido respeto, apelo de dicha sentencia. Por tanto,


A vd. suplico se sirva admitirme la apelacin, pues
es justicia que juro, e t c . "

EJECUTORIADA

DAD DE COSA

EN

ya sentencia definitiva, ante vd., como mejor


auto definitivo de tal fecha, que mi contrario

EX

P R I X E R A I N S T A N C I A , Y COMO SE D E C L A R A
LA S E N T E N C I A P A S A D A

supuesto su estado de haberse pronunciado


proceda, digo: que vd. so sirvi declarar por

CAPITULO XXV.
QUE COSA SEA S E N T E N C I A

Sefior juez tamos, etc.


" F u l a n o de tal, en los autos talos y cualts,

AUTORI-

JUZGADA.

Si no puede apelarse de la sentencia de primera instancia porque el inters del negocio no esceda de mil pesos, esta sentencia se dice ejecutoriada, es decir, que causa ejecutoria, y que ya no
queda contra ella mas que el recurso de nulidad.
(Art. 358 de la ley de 29 de Noviembre citada).
Si no se apelo de la sentencia dentro del trmino de cinco das despues de pronunciada, se entiende renunciado el recurso, adquiere dicha sentencia fuerza de cosa j u z g a d a , y y a no queda asimismo para revecarla, mas que el recurso de nulidad en ciertos casos sealados por las leyes.
Para que la sentencia se declare pasada en au.
toridad de cosa juzgada, la parte que obtuvo presenta un escrito, concebido en estos trminos otros
semejantes:

el Sr. D. N estaba obligado t >1 V cual cofa; y como se ha

> ya el trrr.'.no que

conceden las leyes par interponer el recurso


d apelacin, v i, sup ico se sirvi

.irclarar

renunciado dicho i- cuiso, y qu< ' silencia


se tenga por consentida y passd : e:; autoridad de cosa juzgada.

Por tanto,

A vd. suplico, etc."


(LL. 19, 20 y 21, tt. 22, P . 3).
So corre traslado de este escrito la tra parle,
y ccn lo que conteste, acusndola rebelda, en
caso de no hacerlo dentro <I tres lias. cia el juoz
autos en artculo, y declara si se ha dn tener no
por renunciado el recurso, pupa podr suc ier que
en virtud de algn impedimento legal i;o hubiera
podido el interesado interponer tiempo el recurso.
Tambin se dice pasada en autoridad d cosa
juzgada, la sentencia, cuando la parte que apel
se deserta del recurso desiste de l, como veremos al hablar de la desercin de U np> ta-i n.

CAPITULO XXVI.
D E L A C A L I F I C A C I O N D F L G R A D O Y D E LOS EFECTOS
D E LA

APELACION.

Hemos visto ya cmo la apelacin se interpc


ne ante el mismo juez que di la sentencia, y que
se llama jupz i quo, y ahora decimos que el re.
curso no se interpone para que el mismo juez revise su sentencia, sino para que con arreglo la
ley, declare si es apelable no esa sentencia, y
el suoerior no sea molestado de valde en multitud
de casos. E?'.a declaracin del juez inferior sobre si es apelabl no su auto, es lo que se llama
calificacin del grado.
L u e g o que se presenta al j u e z inferior la nota
de apelacin, corre traslado de ella la otra parto, para ver si te adhiere se opone al recurso, y
con lo que sta diga dentro de tres dias, acusndola rebelda, en caso de estarse callada, cit
autos en artculo, y falla si es apelable no su
auto, poniendo PI provedo en-esta forma: -' Se declara apelable el auto de tal fecha, y se concede
la apelacin en ambos efectos ( solo en el devolu'ivo). E ; consecuencia remtanse estos autos la suprema corto de justicia, (tribunal superior, quien corres, onda), prvia citacin de las

partes." O si no dir: ''Se declara inapelable el


auto de tal fecha; y en tal virtud, precdase la
ejecucin de la sentencia "
Este procedimiento se funda en las leyes y prctica antiguas, y en el art. 357 de la ley de 29 de
Noviembre de 1858, cuyo artculo dice la letra:
L a calificacin del grado de apelacin, as en
la sentencia definitiva como en la interiocutoria,
se har previo el correspondiente artculo, enyo
efecto se correr traslado por ties dias, y admitida lisa y llanamente en toda* las causas en que
segn las lej'es deba tener lugar en ambos efectos; se remitirn al tribunal superior los autos originales costa del apelante, prvia citacin do los
interesados, para que dentro del trmino que el
juez seale, atendidas las distancias, acudan
usar de su derecho. P.ero si dicho recurso se admitiere solo en el efecto devolutivo y no en el
suspensivo, no se verificar aquella remisin, sino
hasta despues de ejecutada la providencia, no obstante cualquiera prctica en contrario.
L a apelacin produc los efectos devolutivo y
suspensivo: el efecto devolutivo consiste, segn la
ley y laopinion de los autores, en el conocimiento
que la superioridad loma de la causa, despues do ojecutarse la sentencia de primera instancia; y el efecto suspensivo, consiste en el conocimiento quo

lasupen'oridad toma de la cause, quedando suspensa la sentencia y todos ios actos del juez inferior,
hasta la decisin de! juez superior. (L. 22, tt. 20,
lib. 11 Nov R e c . )
Como entre ejecutar la sentencia y suspender
la sentncia h a y una notoria contradiccin, parece un absurdo decir que hny casos en que la apelacin so concede en ambos efectos.

Esto pro-

viene sin embargo, de la mala inteligencia que se


ha dado la palabra cevolutivo, que lo nico que
quiere decir realmente, es que se devuelven los
autos la superioridad para que conozca de ellos
en segunda instancia; porque sn finge que al interponerse la apelacin pasaron desde luego los autos al juez superior, que vuelven mego al inferior
para quo califique el grado, y que por ltimo se
devuelven aquel.
De modo que en realidad, siempre que se conce.
de la apelacin es en el afecto devolutivo, porque
siempre se finge que I03 autos se devuelven al
superioridad; pero lo que sucede es que unas ve
ees se concede la apelacin en el efecto
vo ejecutivo,

devoluti-

lo cual tiene lugar cuando se ejecuta

desde luego lu sentencia, y ya ejecuta de van los


autos al superior, y otras se concede en el efecto
devolutivo-suspensivo,

que es cuando se suspen-

de la ejecucin de la sentencia y los autos se devuelven al superior.


A esto equivale, y nada mas, el decir que la a pslacion so concede en ti efecto devolutivo, en
ambos efectos. De manera que los autores, cuando dicen que la apelacin se concede en el efecto
devolutivo, toman esta palabra en su doble signifi.
cacion, es decir, devolvindose los autos al superior
y ejecutndose la sentencia; y cuando dicen que
la apelacin se conceda en ambos efectos, solo dan
la palabra devolutivo su rimer significado, es
decir, que se devuelven los aut
; de otra manera reBuliaria una absurda contradiccin.
Para saber cundo se ha de conceder la apelacin en el efecto devolutivo-ejecutivo, (es decir,
solo en el devolutivo), y cundo en el devolutivosuspensivo, (es decir, en ambos efectos), establecen I03 autores la siguiente regla: Si el dao que
se habia de seguir al apelante y al pblico, de no
concederse la apelacin en el efecto devolutivosuspensivo, es mayor que el que se seguira la
parte que obtuvo, se conceder la apelacin en
dicho afecto devolutivo-suspensivo; y si la parte
qus obtuvo y el bien pblico sufrieren mas perjuicio que el apelante, de concederse dicha suspensin, no tendr lugar entonces el efecto devolutivo-suspensivo, y solo tendr lugar *1 efecto de-

volntivo-ejeeutivo; lo que es !o mismo y en el


lenguaje comn: en el primer caso, se conceder
la apelacin en ambos efectos, suspendindose la
ejecucin de la sentencia, y en el segundo casoi
se conceder la apelacin en el efecto devolutivo,
ejecutndose desde luego la sentencia. Esta regla
que he asentado es del cui de de la Cafleda.
Como se comprende mejor e9ta regia, es comparndola con dos ejemplos: ejemplo del primer
caso puede ser la sentencia dada en un juicio ordinario, y en la que se ha deelarado que Fulano
debe, supongamos, .tos mil pesos. Al apelarse de
esta gentenci*, e mayor el dao que resultara al
apelante y la causa pblica, de no concederse
la apelacin en el efecto devolulivo-euepensivo,
(es decir, en ambos efeotos), que el que pudiera seguirse la parto que obtuve; porque ei se concediera solo en el efecto devolutivo, es decir, si se
procediera desde luego la ejecucin de ia sentencia, el declarado deudor tendra que contraer
compromisos para hacer un pago que despues
puede declararse quo no debe, y del que le pueden resultar perjuicios irreparables, cosa que tambin perjudica'al bien pblico interesado en la seguridad de les derechos. D e manera que en este caso, la apelacin se conceder en el efecto devolutivo-euspensivo, como dicen los autores, en

ambos efecto?, y nada importa que la parto que


obtuvo se espere un poco, hasta que la sentencia
dada su favor se confirme revoque. Puede
servir de ejemplo para el segundo caso, la sen'en*
cia de quin pertenecen las rniesea de una cosecha que est punto do levantarse. En este caso es mucho mayor el dao que re.-Uaria lo parte que obtuvo, y al pblic da concederse la apelacin en el efecto devolutivo-suspensivo, (es decir, en ambos efectos), que el que
pudiera resultar al apelante; porque el bien | b l i co y aquella parte, sufriran una gran prdida, dejando qui las mieses a-i pudrieran en el campo
mientra se confirmaba levocaba ia sent ncia,
pudiendo esto causar veres una caresta en los
vveres, mientras que el apelante <piedria perfectamente asegurado, si se concediera la apebtrioT
en el efecto levolutivo-ejecntivo, (es decir, sulo
en el .fecto devo utiv), con l-i fianza que se da
simpre que h - y este efecto; y por lo mismo, en
e.-te caso la apelad n d be concederse en el tfcto
devolut'vo-ej-rcuuvo, como dicen los auturte,
solo en el efecto devolutivo.
Se puede establecer tai.b'en como regla general, que en lm juicios or linari*, cuan lo su c< neede l apelacin es en ambos efecto*, es decir, en
el devolutivu-auspensi/o; y en loe juicio ejeculi-

295
vos, sumarios y sumarsimos, cuando tiene lugar

mos visio que el juez a quo, es el mismo inferior

la a pe! felo n i es en solo el efecto devolutivo, es de-

que conoci del negocio y pronunci la sentencia

cir, en el efecto devolutivc-ejecutivo.


Si alguna de las partes no se conformare con la
calificacin del g r a d o hecha por el inferior, porque crea que debe concedrsele la apelacin en
otro efecto distinto de aquel en que se concedi,
puede apelar ante la superioridad, y el m i s m o j u e z
inferior declarar si es no apelable el auto.
Cuando so negare absolutamente la apelacin, s e ,
jtodr intentar por la pnrte agraviada el recurso
de denegada apelacin. (Art. 356 de \n ley de 29
de Noviembre citada.)

de primera instancia de que se apela - tcanos ahora decir quin es el juez nrl quem, el superior
que va conocer del recurso de apelacin; y para
esto no h a y que atender sino les artculos de las
leyes vigentes que determinan quin correspondo e'i conocimiento de las segundas instancias d
los negocios.

Desde la ley de 9 de Octubre de

1812, corresponde a les audiencias el conocimiento de loa negocios civiles y criminales en segunda
instancia, y nada se ha vtfriado respecto de esto,
s i n o es o! nombre del tribunal, que hoy no se
llama audiencia, sino tribunal superior en os es-

Se debo a d v e r t i r aq,, q u e si el t r i b u n a l s u p e -

tados, y tribunal supremo suprema corle de jus-

rior q u e h a d e c o n o c e r d e !n a p e l a c i n , e s t d i s -

cia en la capital; pues aunque ha habido pocas

t a n t e del p u n t o e n q u e pas la primera i n s t a n c i a

en que h u b o en dicha capital un tribunal

del negocio, ol j u e z , al a d m i t i r In apel; cion en l,

perior para las segundas y terceras instancias de

su-

deber s e a l a r u n t r m i n o p r o p o r c i o n a d o esa

los negocios comunes, y una suprema corte para

distancia al a p e l a n t e para q u e v a y a m e j o r a r

casos especiales que demarcan Iss leye, boy la

yi

apelacin.

actual suprema corte ha reunido las facultades de


CAPITULO

tribunal superior y de tribunal supremo.

XXVII.

QUIXN ES E L S U P E R I O R QUE C O N O C E D E L

RESRS0

E n virtud de Iss leyes antiguas, hemos vieto

DE A P E L A C I O N , Y Q U E SE L L A M A

que la segunda instancia de los negocios civiles

" J U E Z AD Q U E M . "

toca en conocimiento al prximo superior, y lo

El j u e z de quien se apela se llama " a quo", y


aquel quien ee apela so llnma " a d quem". H e -

mismo so establsce por las leyes vigentes., que determinan con claridad quin deber s^r este prxi-

mo superior. As el artculo 166 le la ley de 29


de Noviembre de 1858, dice:
" L o s tribunales unitario-', y las salas segunda
y tercera por turno de los colegiados, conocern
n secunda instancia de Us causas civiles y criminales del fuero ordinario, pertenecientes sus
refpeciivos territorios. Y en la misma instenc a j
de ls de re.sporshbdi'lad de los subalternos de los
juzgados de primera instancia."
Bato es en cuanto las segundas instancias de
los negocios do los Departamentos.' de la Repblica; en cuanto las de aquellos cuyo conocimiento toca al tribunal supremo suprema curte do
justicia, ya hemos visto al principio, al enumerar
las facultades de este supremo uibunal, de qu
negocios conoce y cmo deben repartirse stos
entre sus tie< salas, debiendo yo observar ahora
aqu en general, que las salas segunda y teicera
conoren por turno de las segundas instancias de
los negocios civil s que les corresponden en jurisdiccin, segtin lo dicho ant*s en el lugar indica,
do, cturro sn manda en los artculos 178 y 179 de
la ley de 29 de Noviembre citada.
Hecha esta esplicacion, ya no ser difcil conocer quin es el juez ad quem, lo que es lo propio,
quin conoce de las segundas instancias de los negocios civiles que ocurran en nuestra Repblica.

DE

COMO SE
DE

REMITEN"

LOS

AUTOS

AL

LO QCE ESTE HACE CUANDO LCS

SUPERIOR,

RECIBE.

Calificado el grado, como hemos visto, por el


juez mismo que conoci de la causa, y notificada,
ambas par'.fs esta calificacin, si el inferior concedi el rfeurso intentado, pone un oficio al secretario da la primera sala del tribunal superior del
correspondiente, atendida la naturnleza del negocio, cuyo oficio ir poco seas menos en estos
trminos:
" T e n g o la honra de remitir vd , en las foja3
que al mrgen so espresan, I03 autos'promovidos
por D. Fulano de tal contra D. N . , sobre tal y
cual cosa, esperando tenga vd. la bondad de acusarme el recibo correspondiente."
"Dios y l e y . . . . El lugar, etc.
Firma del juez.
"Seor secretario de la primera sala del tribunal superior (de donde fuere), ( de la suprema
corte de justicia),"
El timbre del papel en que va pueslo el oficio
indica cul es el juzgado de donde ee remiten los
autos.
P.

20.

298

1 secretario quien fu el oficio, la hora de


dar cuenta en el tribuna 1 , lo presenta con los autos
referidos, y el presidente provee en el mismo oficio del juez inferior: " A la sala que corresponda
en suerte," " A la sala que corresponda en turno," segn lo determine la ley vigente. H a c e la
rifa el secretario, entrega los autos la sala que
corresponda en turno, y pone una nota diciendo
quin toca conocer del negocio. Entonces la
sala quien toc el negocio, provee: "Al apelante
para que espreso agravios." Pone el recibo el se.
cretario para el j u e z inferior, y se entregan los
autos al apelante para que esprese agravios.
CAPITULO
DEL ESCRITO DE ESPRESION
SE MEJORA

LA

XXIX.
DE AGRAVIOS

EN

1UE

APELACION.

Entregados los autos al apelante, presentar,


dentro del trmino de seis dias, su escrito de esy-presin

de agravios,

llamado as porque en l

espresa los agravios que le hace la sentencia de


primera instancia, y en esto consiste la mejora de
la epelacion.

(Art. 361 de la ley de 29 de No-

viembre de 1858.) El escrito dir sobre poco mas


menos:

Espresa agravios.'"Exmo.
Sr.Fulano de ta!, en los autos tales y cuales, ante V.
E., salvas las protestas legales, digo: que por
auto de tal fecha, pronunciado por tal juez,
D. N., se declar que estaba yo obligado
tal pago; y siendo muchos los agravios que
me hace dicho auto, por ser notoria la injusticia de la otra parte, atendidos tales y cuales motivos, la justificacin de esa superioridad se servir revocar en todas sus partes el
referido auto de tal fecha, condenando mi
adversario en todas las costas de esta litigio
por su inaudita temeridad. Por tanto,
A V. E . suplico provea como pido, e:c.
E l escrito de espresion da agravios lo debe hacer el apelante, y si la contraria tambin apel,
adhirindose la apelacin, de todos modos corresponde dicho escrito ol que haya intentado primero el recurso, pues quien primero se qupja, primero deb manifestar sus motivos de queja; sobre
todo, que la iey citada manda que primero esprese agravios e! apelante.

CAPITULO XXX.
DE

1.08

BREVETES.

Se llaman brevetes las notas que se ponen en la


paite superior de los escritos, indicando su contenido.

Los brevetes se ponen generalmente arriba

del escrito y al lado derecho, es decir, al opuesto


al sello del papel.
- El objeto de los brevete? es evitar al superior
que escucho la ! c tura ntegra de les escritos, y
hacerle sabor, desde : -ego, su contenido. El superior no necesita, >mo el j u e z de primera instancia, examinar minuciosamente y por s mismo
todos ios documentos concernientes al negocio en
cuestiun, pues para eso tiene el secretario, que dar cuenta segn los brevetes de los escritos. As,
por ejemplo, si un escrito dice por brevete "pide
ae d cuenta la letra," el secretario lo leer ntegro; pero si dijera, supongamos, "pile prroga
del trmino probatorio," no habra necesidad de
que dicho secretario le diese lecturr, sino que con
solo leer el brevete, el tribunal di -pona el trmite
respectivo.

DE LA CONTESTACION DE AGRAVIOS.

Presentado el escrito de espresion de agravios


por el apelante, la eala quien too conocer del
negocio, provee: "Traslado," y h e c h a la notifica,
cion de este auto ambas partes, se entregan los
autos la otra parte para que oonteste los agravios. L a contestacin de agravios debe hacerse
dentro del trmino de seis dias, (Art 361 de la
ley de 29 de Noviembre citada), y el contenido
del escrito es poco mas meiio_: el siguiente:
Contesta agravios.'-Exmo.
Sr.Fulano de tal, en los autos tales y cuales, supuesto su e3tad< de cmtestar agravios, ante V.
E., salvas las protestas oportunas, digo: que
no tengo necesidad de contestar los agravios que mi contrario aseguta segursele de^
auto pronunciado en nuestro negocio por tal
juez y con tal fecha, pues basta solo formarse una ligera idea del asunto en cuestin
ver las pruebas palpables en qae apoyo mis
derechos, y compararlas con las pruebas inconducentes rendidas por mi contrario, para
convencerse al momento de la rectitud con

-303

que obr el j u e z de primera instancia al pro


nunciar su referido auto.

CAPITULO

XXXII.

Si la contraria protesta que se le siguen


agravios de que se lleve cabo el auto en

OE LO QUE SE HACE CITANDO HAT PRUEBA

cuestin, m se me seguiran mayores de

EN SEGUNDA INSTANCIA.

que se revocara, pues todo el mundo que


conoce algo m3 asuntos, consta la justicia
da mi causa, y mas cuando se ha pronunciado sentencia definitiva mi favor.

Por

tanto,
A V. E . suplico, etc."
E n la contestacin de agravios puede suceder
que se adhiera la apelacin la parte que obtuvo,
manifestando que tambin ella se siente agraviada
por la sentencia del inferior. Los autores llaman
la contestacin que se pone en este caso, contestacin media do agravios. As, por ejemplo,
si la parte que obtuvo en lo principal salo condenada en costas, puede adherirse la apelacin en
solo el punto de costas. Tambin puede adherirse la parte al tiempo de notificarlo la sentencia, y
mejorar despues su adhesin al contestar los agravios.

Cuando hay prueba en segunda instancia, se


ofrece ella en el escrito de es presin de agravios,
y se brevetes entonces dicho escrito de osla manera: " E s p r e s a agravios y ofrc-cc prueba," "Es
presa agravios y precinta r u a d o s . "
En segunda instancia ya no se admiten testigos
pera probar los mismos artculos que se discutieron en la primera, oros directamente contrarios.
Pero s so admiten escrituras y otros documentos
concernientes al r r-gocio, siendo la razn le esta
diferencia, como dice e! condo de la Caada, que
los testigos pueden ser sobornados, pero no Jas escrituras. Sin embargo, puede presentarse en la
segunda instancia el te.-limomo de algunos testigos que estn en el estranjero, en lejanas t i a ras, y entonces se pedir el trmino ultramarino,
brevctendose asi en tal caso el escrito de espresion de agravios: "Espre.=a agravios y ofrece
prueba, para lo cual pide el trmino ultramarino,
que corra juntamente con d ordinario, ofmciendo
la informacin de la ley."

Al presentar las pruebn9 en segunda instancia,


deber acompaarse el juramento de no haberlas
tenido antes; y el tiempo que se concede para probar, PS arbitrario, segn las circunstancias, y regularmente dura la mitad de! que se concedi en
primera instancia, bien que el artculo 362 de la
ley de 29 de Noviembre de 185R seala el trmino de treinta din?, salvo el caso de tenerse que
examinar testigos rn o! estranjero largas distancias, pues entonces se observa lo dicho en primera instancia sobre este punto.
Tambin en la segunda instancia gozan los
menores y dems privilegiados el beneficio de ia
restitucin del trmino da prueba, y no le hace
que ya se lea haya concedido este beneficio en la
primera instancia. La restitucin se les dar, concedindoles la mitad del trmino queso di en segunda instancia para la prueba principal.
El rnoilo de probar en segunda instancia es
igual ni de la primera, y los escritos en que se pide que so haga tal y cual cosa, tienen la misma
forma, as como las posiciones interrogatorios,
cuando los haya. Tambin la publicacin de probarizas, tachas y alegato?, son les mismos que en
primera instancia. (Art. 363 de la ley de 29 de
Noviembre citada).

D E L A U T O DE S E G U N D A
R A T O R I O DE LA

INSTANCIA QUE ES

PREPA-

SENTENCIA, V DEL MEMORIAL

AJUSTADO A QUE LLAMAN

ESTRACTO-

Concluidos los alegatos de bien probado en segunda instaheia, si es quohubn prueba, presentado el escrito de contestacin de agravios tan solo, si es que no la ha de haber, el tribunal provee:
"Dse cuenta con estrado y citacin."

Este pro-

vedo quiere decir que se avise las partes que se


va a decidir el nego?io, y que el secretario va
dar cuenta con los autos, para lo cual, si el tribunal lo crce conveniente y lo mand, forma un
estracto del negocio, tomndolo desde su principio en primera instancia, mencionando breve y
claramente las acciones del demandante y las es.
cepcior.es del demnndado, leyendo ntegros los autos que hayan recado sobie el asunto, bosquejando
las tachas, los alegatos de bien probado, etc., y siguiendo con lo presentado en la segunda instancia, teniendo particular cuidado de no omitir en el
esuacto nada que conste en los autos y que pudiera inclinar la balanza de la justicia hcia la
parte de alguno de los contendientes.

Al presentar las pruebas en segunda instancia,


deber acompaarse el juramento de no haberlas
tenido ante?; y el tiempo que se concede para probar, es arbitrario, segn las circunstancias, y regularmente dura la mitad de! que se concedi en
primera instancia, bien que el artculo 362 de la
ley de 29 de Noviembre de 185R seala el trmino de treinta din?, salvo el caso de tenerse que
examinar testigos rn o! estranjero largas distancias, pues entonces se observa lo dicho en primera instancia sobre este punto.
Tambin en la segunda instancia gozan los
menores y dems privilegiados el beneficio de ia
restitucin del trmino de prueba, y no le hace
que ya se lea haya concedido este beneficio en la
primera instancia. La restitucin se Ies dar, concedindoles !a mitad del trmino queso di en segunda instancia para la prueba principal.
El modo de probar en segunda instancia es
igual ni de la primera, y los escritos en que se pide que se haga tal y cual cosa, tienen la misma
forma, as como las posiciones interrogatorios,
cuando los haya. Tambin la publicacin de probanzas, tachas y alegato?, son los mismos que en
primera instancia. (Art. 363 de la ley de 29 de
Noviembre citada).

D E L A U T O DE S E G U N D A
R A T O R I O DE LA

INSTANCIA QUE ES

PREPA-

SENTENCIA, V DEL MEMORIAL

AJUSTADO A QUE LLAMAN

ESTRACTO-

Concluidos los alegatos de bien probado en segunda instaheia, si es que hubo prueba, presentado el escrito de contestacin de agravios tan solo, si es que no la ha de haber, el tribunal provee:
"Dse cuenta con estrado y citacin."

Este pro-

vedo quiere decir que se avise las partes que se


va decidir el nego?io, y que el secretario va
dar cuenta con los autos, para lo cual, si el tribunal lo crce conveniente y lo mand, forma un
estracto de! negocio, tomndolo desde su principio en primera instancia, mencionando breve y
claramente las acciones del demandante y las es.
cepcior.es del demandado, leyendo ntegros los autos que hayan recado sobie el asunto, bosquejando
las tachas, los alegatos de bien probado, etc., y siguiendo con lo presentado en la segunda instancia, teniendo particular cuidado de no omitir en el
esuacto nada que conste en los autos y que pudiera inclinar la balanza de la justicia hcia la
parte de alguno de los contendientes.

Desde uego se ve que el objeto del estracto es


dar al superior una idea clara del negocio en cuestin, ahorrndole el trabajo de leer por ei mismo
todas las sentencias de los autos, y por esta razn
los tribunales superiores se Ies llam antes audiencias y los ministros oidores, porque se puede decir que nada m a s oyen. Los secretario?,
pues, deben tener gran cuidado al formar dicho
estracto para que cumpla perfectamente su objeto.
La frmula del estracto memorial ajumado,
es pnco mas menos la siguiente:
' T i e n e V, E. la vista loa nulos promovidos
por D. Fulano contra D . N., sobre tal y cual cosa, para confirmar, enmendar revocar ei fallo do
primera instancia, pronunciado en tal fecha por
el juez tantos de lo civil, D. Fulano, y cuyo
auto dice: (Aqu se lee d auto), y sigue despues el estracto de la demanda, contestacin, etc.,
de la primera instancia. Cuando se pasa la
prueba se pone al mrgem "Pruebas", y regularmente las posiciones interrogatorios, se leen por
el secretario en sus originales, lo mismo que loa
autos. De cada documento que se estrada, debe
ponerse el nmero y la cita de las fojas de que
consta, bien que stos no se leen. Despues se
concluye el estracto, diciendo: " E n tal fecha man-

d V. E. dar cuenta con estracto y citacin: as


lo hace la secretara en cumplimiento de lo mandado, habindose sealado el dia de h jy para la
vista."
(Vase el cap. V I del reglamento de la suprema corte de justicia, publicado en Mayo de 1826).
CAPITULO
QUE S E H A C E

XXXIV.

CON E L E S T R A C T O , O L O Q C E

L O MISMO, D E L

E3

COTEJO.

Formado el estrado por el s< ? '.rio, el tribunal provee: "Entrguese Ia3 partes para el cotejo, por el trmino del derecho.'' Se entrega,
pues, el estracto al apelante para que lo examine
y vea si se h a omitido alterado algn documento de los autos; pues el objeto del cotejo no es
otro, sino el de que las partes vean si estn conformes con la descripcin del negocio que se va
hacer al superior; y si no estn conformes, dirn
I03 defectos de que adolece el referido estracto, y
el secretario los har notar el dia de la vista, ante
el superior, sin mudar ya el memorial.
Las partes tienen seis dias para hacer el cotejo,
(Art. 365 de la ley de 29 de Noviembre de 1858),
y pondrn ana nota en los autos, en que conste
que ya hicieron su comparacin: si encontraron

defecto en el estricto, pondrn: {l Hecho por mi


parte el cotejo, encuentro tales y cuales faltas
inesactitudes", y 8 i estn conformes, ppndrn:
" C o t e j a d o " " H e c h o por mi parte e! cotejo, estoy conforme," Estas notas irn precisamente
firmadas por el abogado de la parte que las ponga; pues es muy importante que el director del negocio rea por s mismo, y examine atentamente
la descripcin que se va hacer de dicho negocio, ante el juez superior, y de cuya descripcin
va depender nada menos que la sentencia,
(Vase e! reglamento citado en el captulo anterior)
CAPITULO
D E COMO S E SEALA. E L D I A

XXXV.
P A R A LA V I S T A , DE L O

Q U E SUCEDE E N L A VISTA DE

LOS A U T O S , Y D E

LOS I N F O R M E S E N E S T R A D O S .

H e c h o el cotejo de! memorial ajustado por las


partes, el ministro provee: "Se seala tal dia para
la vista," cuyo auto se notificar las partes para que concurran con sus patronos ante el tribunal que va decidir el negocio, y esta es ia citacin para sentencia. Llegado el dia de la vista,
y estando presentes ( aunque no lo estn) las
partes interesadas con sus respectivos patronos,
lee el secretario el estrado de que habl, al su-

perior quo estar presidiendo en su tribunal; y todava entonces pueden los patronos de las partes,
tomar !a palabra y hacer algunas aclaraciones
deducciones, describir sencillamente el negocio
de que se trata, y estos discursos que pronuncian
los abogados de !as partes en presencia de la superioridad, se !l ;na'n informes en estradas. Los
abogados pueden hacer sus informes por escrito,
improvisndolos en el mismo tribuna!, llevando
apuntes, con tal que ellos mismo vayan hablar
sobre e i h e ^ o . i u , y s i q i . rim t m r la palabra
mas ile una vez, puede concedrselo i e! tribunal,
pues par i i nunca se acaba el trmino de prueba.
Cuan !o el negocio es grave, se conceden hasta
sesenta dias pora hacer e! informe. Los abogados. ai informar en estrados, recordarn lo muy
respetable que es el tribunal, y medirn su lengua
je, atendida esa circunstancia. Informar primero el abogado del actor, pues el demandado tiene
el privilegio de ser oido el ltimo; y si el fiscal
hace las veces de actor coadyuva los derechos
de ste, hablar en estrados antes que el defensor
del reo, aunque podr contestarle cuanto le ocurra, (Art. 4 del cap. V del Reglamento de la suprema corte de justicia, dado en Mayo de 1826).
E s de advertir que segn el artculo 335 de la
ley de 29 do Noviembre cita la, se sealera dia

311
para la vista, con anticipacin de diez dias lo
menos, que se conceden para p r e p a r a r l e s informes
si los hubiere.

CAPITULO

XXXVI.

D E LA S E N T E N C I A D E F I N I T I V A E N SECiNDA
INSTANCIA.

S o ' ) los abogados do las partes podrn i n f o r m a r en derecho la vista, y en los informes no

Vistos los autoa por el tribunal respectivo, pro-

se podrn hacer ni fundar peticiones sobre puntos

nunciar su sentencia dentro del trmino de quin-

que no h a y a n sido alegados en el cuerpo de la

ce dias si fuere definitiva, y de

causa.

terlocutoria.

L03 informes se harn con la brevedad y

dems circunstancias que previenen las leyes. Los

inco si fuere in-

( A r l . 365 de h ley de 29 de No-

viembre citada).

abogados d e j a r n apunte de las que citen y de

No h a y una frmula para la sentencia; pero e3

laa doctrinas en que h a y a n apoyado su informe, y

casi lo mismo que 'a d primera instancia, y dir

c u a n d o fueren varios I03 de cada parte, no podr

poco mas m e m s :

hablar mas q u e uno.

E l lugar y la fecha.

P a s a d o el trmino de los

diez das para los informes, el secretario, aunque

"Vistos e n apelacin estos autoa

promovidos

la parte 110 lo piJa, y sin necesidad de mandato

por D . Fulano contra D. N.:la demanda, la contes-

judicial, m a n d a r recoger los autos, y se procede-

tacin, etc., etc., y considerando tal y cual cosa, se

r la vista si alguna parte lo solicitase, sea que

declara, que en virtud de tales y cuales Ieye3, se

concurran no los abogados; sin poderse diferir

confirma revoca la sentencia dada en primera ins-

nunca por falta do su concurrencia, sino por cau-

tancia por t i juez, cun fecha tantas, (y si se con-

sa justifica la que calificar el tribunal. (Artcu-

firma y causa - jecu'.orii sa aadir): y en conse-

los 366, 367 y 368 de la ley de 29 de Noviembre

cuencia, remtanse estos autos al j u e z de su

citada).

gen, acompandole copia de esta sentencia, para

or-

que lleve cabo la ejecucin del indicado auto de


fecha tantas.

AM definitivamente j u z g a n d o , lo

proveyeron y firmaron,los seores ministros de la


sala tal.
Fulano.

Mengano, etc.

F i r m a del secretario.

Si el inters del pleito no esoediere de doa mil


pesos, la sentencia de segunda instancia causa
ejecutoria, sea que confirme c revoque la de primera. Si escediere de dos mil pesos y no pasare
de ocho mi!, la sentencia de segunda instancia
causar tambin ejecutoria, si fuere conforme de
toda conformidad con la de primera, esto os, si
nada absolutamente aade quita que altere la
sustancia mrito intrnseco de la primera sentencia; de manera que ni la eondenacion en costas, ni ninguna otra demostracin c igua! naturaleza, podr decirse opuesta dicha conformidad. (Artculos 369 y 370 de la ley de 29 de Noviembre citada).
CAPITULO XXXVIII.
DE

LA S U P L I C A , S U P L I C A C I O N

TERCERA

INSTANCIA.

Como los procedimientos de lu tercera instancia en el juicio ordinario se asemejan tanto los
de la segunda, pues solo se suprimen los escritos
de espresion y contestacin de agravios, y hay
igualdad en todo lo dems, los tratar en un resmen y en e3te solo captulo, fin de no ser di.
fuso.
L a splica es el recurso que se interpone de una
sala otra de un tribuna!, de un tribunal otro,

con la mira de que se reforme la sentencia dada


en segunda instancia, siendo de advertirse que
aunque en realidad se llegue revocar la sentencia de segunda instancia, se usa la palabra refor
mar por respeto al tribunal que la di.
H a b r lugar !a splica tercera instancia,
siempre que la sentencia de vista no sea conforme
de toda conformidad con la de primera, y el inters del pleito, escediendo de dos mil pesos, no pase de ocho mil. Si el inters de! pleito escediere de
ocho mil, habr lugar la splica, aun cuando la
sentencia de vista sea conforme con la de primera
instancia.
Para la interposicin de la splica de as sentencias definitivas interlocutorias que la admitan, forma y tiempo en que deba introducirse, calificacin del grado, recursos que de ella procedan,
remisin de autos, y trmino dentro del cual deban presentarse las partes ante el tribunal de tercera instancia, se observar respectivamente lo
prevenido para la apelacin, y en la forma que ya
indiqu al detallar los procedimientos do la segunda instancia.
Una vez admitida !a splica y recibidos los autos por la sala que corresponda, sta proceder
la revista de la sentencia, sin mas requisitos que la
relacin informes la vista si lo pidieren las
p. 21.

partes, en c u y o caso sa les entregarn por el trmino de seis dias cada una.
E n esta tercera instancia podr el tribunal recibir prueba el negocio cuando corresponda segn derecho.
E n este nico caso podrn admitirse alegatos
por escrito, prvia publicacin de probanzas, observando lo prevenido para la segunda instancia,
mandndose en seguida dar cuenta, citadas las
partes. L a sentencia definitiva se pronunciar
dentro de quince dias, y la interlocutoria dentro
de cinco.
En e3a tercera instancia ee observar lo prevenido en s e g u n d a instancia cuando pasan los diez
dias concedidos para les informes.
Para hac.er sente-ncia en sala de cinco ministres,
se necesitan tres votos conformes de toda conformidad, y dos en la de tres.
(Art. del 371 al 378 de la ley de 29 de Noviembre de 1853).
E n la tercera instancia el juez quo es la sala
el tribunal que conoci en segunda instancia, y
el juez ad quem es aquella sala tribunal que debe conocer eu tercera instancia, segn sea la naturaleza del negocio, y atendido lo que esplique
en la seccin s e g u n d a del libro primero.
Ningn negocio puede tener mas de tres ins-

tancias, segn las leyes vigentes, de manera que


si la parte que se creia agraviada en la apelacin
fracasa tambin en la suplicacin, no tiene otro
recurso, salvo que intente el de nulidad, por encontrarse en uno de aquellos casos en que las leyes conceden este recurso estraordinario.
CAPITULO

XXXIX,

DE C U N D O S E T I E N E P O R D E S I E R T A LA A P E L A C I O N

Estando y a los HUIOS en poder del juez ad quem,


que va conocer del recurso de apelacin, deben
presentarse ante l los litigantes dentro del trmino
que les fu sealado por el juez inferior para mejorar la apelacin. Si faltasen ambas parles, nada
puede hacerse en el juicio, siendo civil el negocio,
porque no se procede de oficio en los de esta clase, sino instancia de parte. Si se presentare
solo el pelado y no el apelante, 6e declara por
desierta lo apelacin solicitud del apelado, y se
mandan devolver los autos al juez inferior para la
ejecucin de la sentencia, segn lo dispuesto en la
ly 3, tt 20, lib. 11, Nov. Rec. Acudiendo el
apelante y no el apelado, debe emplazarse ste
ltimo por segunda vez si el juez inferior no le
seal trmino para presentarse en el tribunal superior; y no compareciendo pesar de la segunda

316
citacin, sin necesidad de hacerla cuando el juez
hubiere designado trmino al mandar hacer el
emplazamiento, debe seguirse y determinarse la
instancia de apelacin en su rebelda (L. 6, tt.
20. lib. 11, Nov. R e c . ) , bien que si compareciere
el' apelado antes de la sentencia, se le oir segn
el estado del juicio.
Lo mismo que queda dicho sobre desercin de
la ape'acion, ss deber entender en cuanto la
splica.
La ley 5, tt. 20, lib. 11, Nov. Rec., fija el trmino de un ao par* que las partes ugiten y se
concluya la apelacin; pero en la practica dura
veces la segunda instancia mucho mas de ese
plazo y vacos mer.o/, segn la naturaleza del
negocio y las circunstancias que ocurren en l.

costas cuando lo hay, por el perito que designe


el juez en caso de no haber tasador y de no estar
acordes los interesados.
E n la segunda instancia, antes de ejecutarse la
sentencia, se pide por la parte que obtuvo al tribunal mande hacer la regulacin de las costas, y
mandado esto, procede la secretara hacer la regulacin, que se har en seguida saber las partes, exigindoles el pago, que acreditarn con los
recibos correspondientes, en que conste haberlas
satisfecho; y si no lo hacen, la parte que satisfizo
las suyas, Ja misma secretara, pedir al tribunal
ejecucin contra el que se resiste pagarlas.
P a g a d a s y a !as costas por los interesados, bajarn los auto al juez inferior para la ejecucin
de la sentencia.

CAPITULO XL.
D E LA R E G U L A C I O N D E L A S

COSTAS.

Al hablar de la sentencia, dijimos que debe


contener como punto preciso la condenacin en
costas hecha contra el litigante temerario.

Pues

bien, para llevar cabo esa condenacin, es preciso que se regulen dichas costas, lo cual se veiifica en primera in:\.r.cia por conformidad de las
mismas partes que l ; "ga:on, por el tasador de

Termino aqu el tratado del juicio ordinaiio, y


segn mi plan que anunci al principio de esta
obra, voy pasar al libro tercero, en el que me
ocupar principalmente del juioio ejecutivo.

LIBRO T E R C E R O .
Este libro contiene tres secciones: en la primera se trata del juicio ejecutivo; en la segunda de
las terceras, que 6on artculos que se ofrecen en
este juicio; y en la tercera se habla del concurso
de acreedores, que tambin suele ser una incidencia del referido juicio.
S E C C I O N PRIMERA*.
DEL

JUICIO

E J E C U T I V O .

C A P I T U L O I.
N A T U R A L E Z A D E L J U I C I O E J E C U T I V O Y SUS D I F E R E N C I A S P R I N C I P A L E S CON E L O R D I N A R I O .

E l juicio ejecutivo es un juicio breve y privilegiado, en el que constando una deuda en virtud
de un instrumento cierto, se procede violentamente al pago. Do modo que la primera diferencia
entre el juicio ejecutivo y el ordinario nace de la
naturaleza misma de ambos, pues en el juicio ordinario se disputa si se debe no tal cosa cantidad, y la sentencia declara la afirmativa la ne-

gativa; y en el juicio ejecutivo consta, en virtud


de un instrumento cierto, que hay una deuda, y
se procede violentamente al pago. Se diferencian
asimismo ambos juicios, en que el ordinario tiene
largos trmites y el ejecutivo los tiene breves.
Consiste, pues, la naturaleza del juicio ejecutivo: en que haya una deuda por cobrar; en que esta deuda conste en virtud de un instrumento cierto, de aquellos que estn sealados por las leyes,
y de los que se dice llevan aparejada ejecucin, y
en que ? proceda violentamente al pago de dicha
deuda. Todo lo iremos examinando su tiempo,
comenzando por tratar de los instrumentos que
traen aparjala ejecucin, y haciendo notar antes
que el juicio ejecutivo fu establecido en favor d
los acreedores, fin le que cobren violentamente
sus crditos, y para que no resulten obstculos n
impedimentos al comercio; de manera que el juicio ejecutivo e3 un juicio privilegiado.
CAPITULO

II.

D E LOS I N S T R U M E N T O S E J E C U T I V O S , O DE
SE D I C E L L E V A N A P A R E J A D A

LOS

QUK

EJECUCION.

Lo6 instrumentos ejeoutivo^ que trp.en aparejada ejecucin, son aquel'os en que consta evidentemente una deuda, y de ellos ls leyes sea

lan ocho, cuyo nmero pueden reducirse los dems que ensean algunos autores. Los ocho referidos son os siguientes:
1. - L t t sentencia ejecutoriada y | a p a s a d a en
autoridad de cosa juzga!; e * decir, aquel, de
que y a no se puede apelar ni suplicar-, pues debe
ejecutarse luego q-.e se despache i ejecutore,
se declare consentida, en 1 trmino de diez dias
si versare robre dinero, y oo el de tres si fuere sobre otra cosa ( L . 1, tt. 17, lib. 1 i de la N.)
2. 2
La sentencia de rbitros homologada y
consentida, y aun antes de estar homologada, con
tal que se presente firm&da por escribano pblico,
juntamente con el compromiso, y apareciendo haberse ella da lo en el trmino sealado por los
jueces nombrados para el asunto, y sin escederse
ni faltar, pues con estas condiciones debe ponerse
desde luego en ejecucin por el juez ordinario,
dando le. parte que obtuvo la fianza de la ley de
Madrid, por si su contraria la reclamare y fuere
revocada ( L . 4, tic. 17, lib. 11 de la N.)
3. La transaccin cuyo efecto es terminar
os pleitos, debindose conformar con ella los litigantes (L. 34, tt. 14, P . 5), por lo que tiene fuerza de cosa juzgad; pero entendindose esto de
' 3 S r ' U 9 h a n s i i o hechas ante escribano pblico.
(L 4, tt. 21, lib. 4 de la R ) . _ A las tran.accio-

nes deben agregarse los convenios hechcs en las


conciliaciones, acreditados por la certificacin
de la autoridad ante quien pasaron; porque la
conciliacin se asemeja mucho la transaccin,
y tiene ti carcter de un convenio solemne y autorizado, ni que la ley de 18 de Mayo de 1821, en
su artculo 8. , ha dado fuerza ejecutiva.
4 . El juicio uniforme de contadores, confirmado por sentencia del juez que conociere del negocio (L. 5, tf. 17, lib. 11 de la N); y aunque la
ley solo habla de contadores nombrados por as
partes, tiene la misma fueiza cuando un contador
es nombrado pcft- una de las partes, y el otro por
el j u e z (n rebelda de la otra, pero notificndole
el nombramiento, en virtud del Auto acord. 1, tt.
21, lib 4 de la R .
5. = Ln escritura pblica estendida con las formalidades y requisitos legales, s endo de plazo
cumplido y cantidad lquida (L. 1, tt. 28, lib, 11
de la N.), aunque no contenga la clusula que llaman guarentigia, que es aquella por la que los otorgantes dan facultad os jueces para que los
apremien al cumplimiento de la escritura, como
por sentencia definitiva de juez competente, pasada en autoridad de cosa juzgada, consentida y no
apelada; pues los jueces no necesitan de que las
partes les concedan una cosa para que los faculta

L a s escrituras autnticas traen aparejada

ga necesidad de hacer ejecucin cuando los pri-

ejecucin despues de reconocidas, segn Febrero,

meios aceptantes hubieren hecho concurso ce-

la ley.

aunque P a r l a d o r i o dice no ser necesario el reco-

sin de bienes, se hallare implicada y difcil la

nocimiento.

paga por ocurrencia de acreedores fi otro motivo,

6. c

El vale reconocido por el que lo s'uscribi;

mas el reconocimiento ha de ser judicial, esto es,


ante el juez por su mandato ( L 4, tt. 28, lib.
11 de la N.), y el reconocimiento debs ser solo de
la firma, de m a n e r a que no se pregunta al deudor
si reconoce por suyo aquel escrito, sino precisamente si es s u y a aquella

firma.

Sobre e! tiempo

en que deben comenzarso contar los diez aos


que dura la f u e r z a ejecutiva del vale, h a y varias
opiniones, pero lo mas natural es creer que aa debe comenzar

la c u e n t a desde la fecha de su re-

La libranza aceptada conforme la prag-

mtica de 2 de J u n i o de 1782 ( L . 7, tt. 3, lib. 9


d la N.), c u y o tenor es el siguiente: "Declaro por
via de regla y p u n t o general, que toda letra aceptada, sea ejecutiva

currir pronta y ejecutivamente contra los dems


obligados al p a g o . "

Sobre la cual recay la de-

claracin de 6 de Noviembre de 1802 (L. 8, tt.


3, lib. 9 de la N.), por la que se previene: "que para repetir contra los endosantes y librador. bas_
tar el protesto formalizado y

presentado

por

falta de pago del aceptante, y <.ue esta repeticin podr hacerla el portador tenedor de la
letra, mercantil judicialmente contra cualquiera
de los anteriormente obligados cual mas le convenga, segn lo previene la Ordenanza de Bilbao;

conocimiento.
7.

pues basta certificacin del impedimento para re-

como instrumento

-pblico, y

en defecto del aceptante, la pague efectivamente


el que la endos favor del tenedor de la letra, y
falta de 3te, el que la endos antes hasta el
que la haya g i r a d o por su orden, sin que sobre este punto se a d m i t a n dudas, opiniones ni controversias; y que el tenedor de la letra tampoco ten-

y con arreglo ello y lo que prescriben los artculos 20, 21 y 22, cap. 13 de la misma, se entienda la pragmtica de 2 de Junio de 1782. Los
artculos citados previenen que los tenedores de
letras acudan en debido tiempo las personas sobre quienes fueren libradas, y no pagndolas a
las sealadas en carta de pago, practicando esta
diligencia y avisando su resulta con el protesto
si lo hubiere, al librador curador, cual mas le
convenga, precisamente por el primer correo, so
pena que de lo contrario sern de cargo de les

t e n e d o r e s los r i e s g o s de la c o b r a n z a ; q u e el libra-

te j u e z c o m p e t e n t e ( L , 4, t t . 2 8 , lib. 11 de la N.),.

dor e n d o s a n t e q u i e n r e c u r r i e r e el t e n e d o r c o n

e n t e n d i n d o s e p o r tal, s e g n F e b r e r o ,

las letras y

no

solo

importe

c u a n d o dice p a l a d i n a m e n t e q u e debe lo q u e se le

comision

pide, sino t a m b i n c u a n d o espresa q u e cree d e b e r -

y g a s t o s , b r e v e y s u m a r i a m e n t e , y en d e f e c t o , s e

lo. c u a n d o d i c e q u e l o d e b e sobre poco m a s

'es a p r e m i e p o r la v i a m a s e j e c u t i v a , sin a d m i t i r -

m e n o s ; en c u y o c a s o s e d e s p a c h a r la e j e c u c i n

protestos, debern p a g a r su

c o n los c a m b i o s ,

recambios intereses,

es e s c e p c i o n d e no t e n e r
llan c o n

reconvencin,

p r o v i s i n , de q u e s e h a c o m p e n s a c i n ni o t r a a l -

g u n a , ni p r e t e s t o por l e g t i m o q u e s e a , p u e s todo

por el todo, r e s e r v n d o s e l e j u s t i f i c a r en los d i e z


d i a s d e la ley la

m e n o r c u a n t a , si q u i s i e r e y n o

debiese m a s ; y G m e z N e g r o asienta, q u e i l a

s e les h a de r e s e r v a r , y en caso de p a g a r p o r c u a l -

c o n f e s i o a se a a d e a l g u n a notificacin e s c e p c i o n

q u i e r a de l o s e n d o s a n t e s el i m p o r t e de l a letra de-

i n d i v i d u a l , p e r d e r t o d a a f u e r z a , pero no si la

v u e l t a y p r e s e n t a b a , t e n g a el d e r e c h o d e r e c u r s o

m o d i f i c a c i n f u e r e d i v i d u a , como v. g.. si se p r e -

o t r o de IO e n d o s a n t e s a n t e r i o r e s l, h a s t a el

g u n t a s e uno si es cierto q u e h a recibido t a l c a n -

m i s m o l i b r a d o r , y c u a l q u i e r a de ellos in s o l i d u m ,

tidad y r e s p o n d i e s e q u e s, pero que h a b i a sido e n

y que aquel contra

p a g o d e u n a d e u d a a n t e r i o r , la escepcior, es i n d i -

apremiado

q u i e n se pidiere, p a g u e y s e a

e l l o , y lo m i s m o l o s d e m s ,

hasta

v i d u a , y el i n t e r r o g a n t e deberia probar q u e e s o e r a

q u e el l t i m o e n d o s a n t e q u e d e c o n solo el d e r e c h o

falso; y

al l i b r a d o r a c e p t a n t e ; y en u n o s y o t r o s j u i c i o s

c i n c o n t r a el p r e g u n t a d o ; p e r o si r e s p o n d i e s e q u e

no p r o b n d o l o , no so p o d r librar e j e c u -

-3e p r o c e d a s u m a r i a y e j e c u t i v a m e n t e . D e l o c u a l

s l a h a b i a recibido, a a d i e n d o q u e i n m e d i a t a m e n -

de

te la r e s t i t u y pag, la escepcion seria d i v i d u a

libranzas, la

y podra librarse c o n t r a el c o n f e s a n t e a e j e c u c i n ,

-misma f u e r z a q u e los i n s t r u m e n t o s pblicos, de

y se l l e v a r a e f e c t o si en el trmino de d i e z d i a s

donde sacan algunos

n o la p r o b a s e . ( G m e z ,

- se infiere, q u e l a p r a g m t i c a

de 2 d e J u n i o

1 7 8 2 , d i o las l e t r a s de c a m b i o

a u t o r e s q u e n o es n e c e s a r i o

pg.

124.)

Pero para

de a l e t r a p a r a p r o c e d e r l a

q u e la confesion s u r t a estos efectos, se n e c e s i t a n

e j e c u c i n , p e r o lo m a s s e g u r o es h a c e r l o , y a s s e

los requisitos q u e d e j a m o s i n d i c a d o s al t r a t a r d e

a c o s t u m b r a p r e c i s a m e n t e en l a p r c t i c a .

ella en el c a p t u l o d e " P r u e b a s , "

el r e c o n o c i m i e n t o

3.

La confesion clara del deudor, hecha an-

A la confesion s e r e d u c e el j u r a m e n t o j u d i c i a l

decisorio del pleito, que tambin se llama voluntario, porque realmente es una confesion hecha
presencia y con aprobacin del juez, por lo que
tiene fuerza de transaccin y de sentencia pasada
en autoridad de cosa j u z g a d a , siempre que el que
lo hace sea de los que pueden jurar en juicio sin
intervencin de curador y no teniendo otra prohibicin legal; mas el necesario supletorio na apareja ejecucin, porque se manda hacer en defecto
de prueba bastante; y como puede retraerse por
nuevos instrumentos que se hallen, lo que no sucede con el decisorio, no tiene fuerza de sentencia
pasada en autoridad de cosa juzgada, ni por consiguiente vigor ejecutivo. (LL. 3 y 15, tt. 11,
P . 3.)
Las cdulas, rescriptos provisiones de la suprema autoridad, y los libramientos de los jefes de
hacienda contre sus subalternos, que algunos autores enumeran como otro tantos instrumentos
ejecutivos, creernos no tienen y a lugar, pues las
leyes de la Recopiiacion que los mencionaban,
fueron suprimidas en la Novsima.

C A P I T U L O

III.

G O L P E DE VISTA D E L JUICIO E J E C U T I V O EN TODAS


SUS

INSTANCIAS.

P R I M E R A INSTANCIA.Despues de intentada 1a
conciliacin por el acrepdor que va pioce Jer,pone
ste su demanda ej- cutiva. y acompandola al
instrumento que trae aparejada ejecucin, y al
certificado del act conciliatorio, la presenta ante
el juez del demandado. El juez, si ve que el instrumento en quo se apoya la demanda, trae en
realidad aparejada ejecucin por ser de aquellos
que seala la ley, provee el auto que se llama de
exequendo mandamiento ejecutivo, en esta forma: "POP presentado con los documentos que se
acompaan. Como lo pide, sirviendo este auto
de mandamiento en forma."

Notificado este auto ni demandante, pasa el ministro ejecutor acompaado del escribano y del acreedor, si ste quiere concurrir la casa del deudor, y le requiere de pago por tres veces. Si el
deudor paga en el acto, y a no sigue adelante la
ejecucin, pues no tendra objeto. Si no paga, se
le dice que seale bienes que d fiador de saneo,
y de no hacer uno otro, los marcar el acreedor
en el orden de la ley, es decir, primero los mubles, luego los races inmuebles, y lo ltimo

los derechos y acciones, salvo que en el instrumento ejecutivo estn marcados algunos bienes
para seguridad de !a deuda, pues habiendo esta
hipoteca especial, se entiende que el deudor seal ya de autemano aquellos bienes para asegurar
el crdito; y por lo mismo en ello* debe recaer la
ejecucin sin necesidad de otro sealamiento, si
as lo quiere el acreedor.

parte y siendo comn el trmino. Las pruebas


se rinden por medio de un esciito, acompaado de
tales y cuales documentos, en el que se pide se
hagan tale3 y cuales diligencias, que se laminen testigos. Pero si no se opone en forma el ejecutado dentro de los tres dias referidos, seguir
el juicio sus trmites respectivos, citndose para
sentencia de remate.

De todos estos hechos se levanta una acta y se


concluye encargando al ejecutado los trminos de
la ejecucin, s decir, leyndole la acta. Este
encargo se ie h a c e para que pueda libiarse de las
costas si paga dentro de veinticuatro horas, opnese dentro de tres dias la ejecucin, alegando
las escepciones que en su concepto dejan sin fuerza el instrumento ejecutivo; para lo cual, dentro
de dicho trmino pondr un escrito que se llama
de oposicion, y en l manifestar dichas escepciones. El j u e z provee este escrito.- " H a c e por
opuesta la paite la ejecucin, y encargense
entrambas loa diez dies de la ley. Se notifica este auto ambas partes y se preceda la prueba,
para la que se encargaron ambas partes los diez
dias de la ley. Se entregan los autos al ejecutante para qua pruebe sus acciones, y luego al
ejecutado para si tiene qu9 alegar tambin alg >
as prjsbas, teniendo los aut03 cinco dias c-.la

Dadas las pruebas en los diez dias de la ley,


cualquiera de las partes pide se haga publicacin
de probanzas, se hace la publicacin, se ponen tachas los testigos, si los hay y quieren las partes
ponerlas, y se pasa alegar de bien probado, para
lo cual tiene seis dias cada parte. Rendidos los
alegatos, generalmente el actor pide al concluir el
suyo, se sentencio de remate; y estando concluidos
los autos como lo estn despues de dichos alegatos, el j u e z provee: "Autos, citadas las partes.''
Se notifica el auto los litigantes, y el juez pronuncia su sentencia, declarando si se debe llevar
adelante la ejecucin si no debe proseguirse, segn hayan sido las pruebas dadas.
Si se declara que debe llevarse adelante la ejecucon, el actor pide por lo comn al notificrsela la sentencia, en escrito aparte, que se nombren peritos que avalen los bienes embargados j
indicando quin quiere que sea 1 suyo y la casa
P . 22.

330

33 l e -

en que vive, y pidiendo se notifique ia contra,


ria, nombre tambin por su parte alguno otro, y
de no hacerlo, le nombre de oficio el juzgado. El
j u e z provee de conformidad. Nombrados los peritos y aceptados los nombramientos, harn sus
avalos y los presentarn. Si hay notable diferencia entre dichos avalos, se nombrar un tercero.

para que haya una constancia de todo lo hecho

Hecho todo e3to, y reconocidas las firmas por

en ellas.
El que remat los bienes pide en seguida, por
medio de un escrito, que se le d la posesion de
dichos bienes, y el juez as lo provee, prvia citacin de los colindantes, siempre que se trate de
alguna finca. Hecha la citacin, pasa el juez,
acompaado del escribano y del que remat los
bienes, y dar la posesion este ltimo, llevndo-

ios peritos qua hicieron los avalos, cualquiera de

le por la mano y recorriendo las piezas y

las partes, el actor por lo comn, pide que se pro-

tamentos, si se trata de una casa, . caminando

ceda a! remate de los bienes.

con l un gran trecho, si se trata de un campo,

Entonces el juez

seala dia para la primera almoneda.

Se pu-

blican tres avisos en los dos peridicos

depar-

entregndole la cosa, si ella es mueble.

mas

Dada la posesion, pide el nuevo dueo las cons-

acreditados que h a y a , por cartelones si no hay

tancias en que aparece habrsele adjudicado los

peridicos, y llegado el dia, se procede al re-

bienes, y pide asimismo los ttulos de propiedad

mate de los bienes, que se adjudican al mejor

que le debe entregar el antiguo dueo.

postor.

Las almonedas son regularmente tres,

dispone que se le d copia de las constancias que

una cada nueve dias si los bienes son inmuebles,

pide, y corre traslado del escrito al antiguo dueo

El j u e z

una cada tres dias si son muebles. Pero la ven-

de los bienes para que entregue los tirulos, y si no

ta puede hacerse en la primera almoneda, aunque

los quiere entregar, se forma un juicio aparte, con-

pueda mejorarse en las otras dos la postura.

cluyendo aqu la primera instancia del juicio eje-

Si

los bienes muebles son de poca consideracin, no


habr necesidad mas que de una almoneda.

Si

no hubiere postor, se adjudicar la cosa al ejecutante por las dos terceras partes de su avalo. De
lo que pasa en las almonedas se forma una acta,

cutivo.
SEGUNDA

INSTANCIA.Interpuesta la apelacin

de la sentencia de remate dentro del trmino legal, se forma el artculo para la calificacin del
gredo, y concedida en el efecto devolutivo-ejecu-

tivo (en solo el devolutivo), dar el que obtuvo la


fianza de la ley de Toledo de Madrid, segn sea
el j u e z , si ordinario rbitro; y asegurado el apelante por medio de esta fianza para el caso de revocarse la sentencia, el juez manda que se ejecute eta, y remite os autos al tribunal superior
la autoridad quien toque, y all se sustancia la
apelacin con I03 escritos de espresion y contestacin de agravios, pruebas, si fueren necesarias,
y todo lo mismo que en la segunda instancia del
juicio ordinario.
tercera instancia del

TERCERA INSTANCIA.La

juicio ejecutivo, cuando la hay, es lo mismo, en


cuanto trmites, que la correspondiente al juicio ordinario.

pasando desde luego considerarla demanda ejecutiva.


Grandes diferencias se notan desde luego entre
la demanda ordinaria y la ejecutiva, y aun se
puede decir que son en su materia absolutamente
distintas, pues en la ordinaria se pide una declaracin de si se debe no se debe, y en la ejecutiva se pide que, constando la deuda en virtud de
un instrumento cierto, se proceda inmediatamente
la ejecucin.

mas alarmante y deja en su primer ataque c a s i


indefenso al demandado.
Pondr ante todo un ejemplo, para que tenindole la v i s t a , p u e d a r a z o n a r s e m e j o r e s t a d e m a n -

da.
C A P I T U L O

D E LA D E M A N D A

IV.

EJECUTIVA.

H e dicho en el resmen de los trmites del juicio ejecutivo de que voy hablando, que lo primero
que debe hacerse para instaurar dicho juicio, es
intentar la conciliacin; pero como ya hemos tra"
tado de este paso al hablar del juicio ordinario en
que ella es tambin esencial, como un acto preparatorio, nos remitimos enteramente lo dicho all,

Luego la demanda ejecutiva es

El ejemplo dice:
Seor juez tantos, etc.
" F u l a n o de tal, ante vd., por el ocurso que
mas haya lugar en derecho, y salvas las protestas oportunas, digo: que como consta de
a escritura pblica otorgada en tal fecha ante el escribano eual, y cuya escritura debidamente acompao, en tantas fojas tiles,
prest el dia tantos de tal fecha, la cantidad
tal D . Fulano, en depsito irregular, con
el inters legal de tanto por ciento, hipotecndoseme, para seguridad del capital y r-

ditos, tal finca, 6tuada|en tal parte. ( H e aqu


el hecho).

la via ejecutiva que corresponde. ( H e aqu

''Dicho D. Fulano no ine ha pagado los


rditos con puntualidad, pues y a me adeuda
tantos, habindose adems cumplido el plazo
del prstamo; y como me hace suma falta el
dinero para atender mis intereses, he exigido ei pago D. Fulano de cuantas maneras me han sido posibles; pero todas se ha
resistido-, y aun renunci pretarse conciliacin, como consta del certificado que debidamente acompao. (He aqu el derecho.)

A vd. suplico se sirva, etc." (Resumen del pedi-

" E n tal virtud, me veo en el caso de acudir vd., fin de que, habindome por presentado con los documentos mencionados, se
sirva mandar pase el ministro ejecutor, acom.
paSado del escribano, la casa del deudor
D . Fulano do tal, y le requiera de pago, para que exhiba la cantidad tal, quo importan
el capital y rditos vencidos, segn el ltimo
recibo que se presente: y no pagando en el
acto, se trabe ejecucin en bienes equivalentes hasta cubrir la deuda y cestas que resultaren de este litigio, protestando por mi parte
recibir cuenta justas y legtimas pagas, y
siguiendo este juicio los rigorosos trmites de

el pedimento).

Por tanto,

mento).
La fecha y las firmas.
Se ve, pues, que la demanda ejecutiva, as como todas las demandas, es un silogismo redondo,
siendo las premisas de dicho silogismo el hecho y
el derecho, y la conclusion el pedimento. Importa muchsimo que se presenten con la debida claridad y concision los dichos elementos de toda demanda, y eso vino la disposicin de la ley de 16
de Diciembre de 1855, que ya no est vigente,
pero que orden se enumerasen al fin del escrito
de demanda, los prrafos fundamentales, con lo
cual quiso decir la ley, que aunque veces puede
haber difusin y oscuridad en el contenido del libelo, pero que al fin se sacasen con nmeros las
premisas y la conclusion del silogismo, para que
el juez supiera desde luego qu atenerse, cuya
disposicin evitarla siempre la oscuridad en la dem a n d a ^ haria que se detallase terminantemente
la accin intentada.
Acerca de las frmulas de la demanda ejecutiva, se nota asimismo qus la del principio del escrito y la del fin, que consiste en el juramento de

386

337

n o p r o c e d e r rio m a l i c i a , son i g u a l e s las q u e se

i g u a l la d e m a n d a o r d i n a r i a , y t a m b i n

u s a n en iodo libelo.

en ella la firma de un a b o g a d o q u e d i r i j a el n e g "

P e r o la d e m a n d a

tiene a d e m s o t r a s f r m u l a s q u e

ejecutiva

se notan

pedimento, y que explicaremos brevemente.

se e x i g e

en el

"ci, por las m i s m a s r a z o n e s q u e d i j i m o s a l l , y

En

q u e c o n s i s t e n en l a c o n v e n i e n c i a p b l i c a y p r i v a d a .

p r i m e r ' u g a r , so pide q u e se r e q u i e r a el d e u d o r de
p a g o , p o r q u e si lo h a c e en >1 acto, y a no h a b r lug a r la ejecucin.

S a pide q u e si no

p a g a , se

t r a b e e j e c u c i n en b i e n e s e q u i v a l e n t e s c u b r i r la
d e u d a y c o s t a s q u e r e s u l t a r e n del litigio,

porque

n a d a h a y m a s n a t u r a l c o m o el q u e r e s p o n d a n los
biene3 de u n a p e r s o n a por las d e u d a ? q u e h a c o n t r a i d o ella y por el c o s t o de los t r m i t e s j u d i c i a l e s
q u e o c a s i o n a r e la d i f i c u l t a d de s u c o b r o .

Se dice

q u e esto s=> h a r p r o t e s t a n d o r e c i b i r c u e n t a j u s t a s
y l e g t i m a s p a g a s , p a r a no i n c u r r i r en el vicio de
plus

petiiion;

por c u y o

vicio, c o m o y a

a n t e s , se sale c o n d e n a d o en
p r c t i c a de h o y .

dijimos

las c o s t a s , s e g n la

F i n a l m e n t e , s e dice q u e s i g a el

n e g o c i o los r i g o r o s o s t r m i t e s de la va
que corresponde,

para

llamar

ejecutiva

la a t e n c i n del

Si el i n s t r u m e n t o e j e c u t i v o c o n s i s t e en u n v a l e
l i b r a n z a , c u y a firma es preciso q u o se r e c o n o z c a p a r a c a u s a r e j e c u c i n , en la m i s m a

n o c i m i e n t o d e la firma;'' y e n t o n c e s , p a r a a h o r r a r
p a s o s , lo q u e se h a c e c o m u n m e n t e es q u e la a u t o r i d a d d e s p a c h a el m a n d a m i e n t o p a r a el e m b a r g o , p r v i o el r e c o n o c i m i e n t o d e ia

n o c i m i e n t o p o r m n s d a t o del j u e z ,

prosiguindose

la e j e c u c i n e n c a s o de ser b u e n a l a firma, s u s p e n d i n d o s e , si la n i e g a el deivlor, h a s t a q u e

P e r o h o y , e n virtud de l a ley de 2 9 de N o v i e m bre d e 1 8 5 8 , se o b s e r v a

lo s i g u i e n t e c u a n d o

C u a n d o se p i d a el r e c o n o c i m i e n t o d e a l g n

to, y p r e c i s a m e n t e a n t e el j u e z

c h a r l a , con a s i s t e n c i a del e s c r i b a n o .

enteramente

do-

c u c i o n , se h a r este r e c o n o c i m i e n t o b a j o j u r a m e n -

llo f cero: k

del e s c r i t o es

se

c u m e n t o p a r a el e f e c t o de q u e se d e s p a c h e la e j e .

la d e m a n d a e j e c u t i v a , dir q u e es t a m b i n del seforma

se

pruebe,

t r a t a d e r e c o n o c i m i e n t o d ^ r r n a :

A c e r c a del papel s e l l a d o q u e debe u s a r s e p a r a

y el es-

o r e s e n t a r la firma al deudor y a u t o r i z a r el r e c o -

dinaria u . - u n t o q u e p e r t e n e c e en o a b s o l u t o

causari-t g r a v e - p e r j u i c i o s a! i n t e r e s a d o .

firma,

c r i b a n o m i s m o q u e a c o m p a a ni m i n i s t r o e j e c u t o r ,

j u e z y a ' v e r t i r l e no v a y a c o n v e r t i r la vi a or-

la e j e c u t i v a , y quo de no s e g u i r s e por esta l t i m a ,

demanda

s e p u e d e p e d i r la d i c h a e j e c u c i n , " p r v i o el reco

que deba

despa-

Despacha-

da la ejecucin Virtud del reconocimiento, el


ministro ejecutor proceder con arreglo la ley.
Cuando se mande haeer el reconocimiento de
firmas de algn documento, y el demandado se
rehusare hacerlo, requerido tres veces por el
mismo juez en la misma diligencia, se le tendr
por confeso y se proceder la ejecucin.
Cuando emplazado el reo para el efecto que esplica el artculo anterior, se negare compare*
cer, se proceder tambin !a ejecucin; mas este emplazamiento se har de la manera siguiente: Se espedir una primera cita con trmino de
veinticuatro horas, y si no concurriere ella, se
mandar una segunda por el juez con algn de.
pendiente de su juzgado, con trmino de tres dias
y con apercibimiento de que si no comparece, se
proceder la diligencia.
Cuando se pida la sola cosfesion judicial de la
deuda, fuera del caso prevenido en el prrafo anterior, para que 6rva de base al juicio ejecutivo, y
el reo rehusare hacerla, no se despachar la eje.
cucion, sino que se proceder en la via que corresponda. (Artculos del 381 al 384 de la ley de
29 de Noviembre citada).

C A P I T U L O Y.
DE LOS A U T O S Q U E P U E D E E S P E D I R
LA DEMANDA E J E C U T I V A , T

EI, J U E Z , V I S T A

PRINCIPALMENTE

DEL AUTO D E E X E Q U E N D O , O MANDAMIENTO


EJECUTIVO.

Mucho cuidado deben tener los jueces sobre si


es no ejecutivo el instrumento en que se apoya
la demanda, y ya las leyes y los autores les han
dicho y recomendado bastante fobrn ello. Porque
si el instrumento no trae apareja = ejecucin, y
sin embargo, el j u e z decreta que se ejecute, causar inmensos trastornes al ejecutado y ser responsable de ellos ante la ley; y si el instrumento
en que se apoya la demanda es ejecutivo y el juez
no decreta la ejecucin, sino que convierte el juicio en ordinario, causar asimismo graves daos
al actor, incurrir por ello en la misma pena de
responsabilidad. Dijimos y a antes cules son los
instrumentos que traen aparejada ejecucin, y es
fcil inferir que fuera de ellos ninguno otro tiene
virtud ejecutiva.
A veces sucede que el juez tiene alguna duda
sobre si el instrumento trae no fuerza ejecutiva,
y en tal easo necesita una aclaracin; otras veces
1 instrumento en que se apoye la demanda no ee

ejecutivo toda vista, y otras es indudablemente


ejecutivo. En consecuencia, el auto del j u e z pued8 no ser siempre el mismo: as, provee ' Traslado" si el instrumento en que se funda la demanda
no trae aparejada ejecucin: provee "Traslado sin
perjuicio" cuando, a u n q u e el instrumento es ejecutivo, el juez, sin embargo, necesita aclarar alguna duda, como p o r ejemplo, si atendida la fecha de la escritura, parece que ha prescrito el derecho de ejecutor, y el juez trata de aclararlo entro las partes, pues en tal caso, dadas las e s p i r a ciones necesarias, i g u e el negocio por la via ejecutiva, por So e il se dice "sin perjuicio." Si el
instrumento es e j e c u t i v o sin que haya lugar duda, el jusz decreta e! a u t o , que se llama de exequendo, mandamiento ejecutivo, que se formula
en estos trminos: " P o r presentado, con los documentos que se a c o m p a a . Como lo pide, sirvien- do este auto do mandamiento en forma,"

acompaan. Traslado sin perjuicio;" y es de advertir aqu, que aunque hay disputas entre los autores sobre la legitimidad y conveniencia de los
tres autos referidos, pero lo cierto es que se han
usad o ellos en nuestra prctica, hasta que vino
la ley ce 29 de Noviembre de 1858, que en su ar
tculo 379, dice:

De manera que c u a n d o el juez provee simplemente: " P o r presentado, con los documentos que
se acompaan; c r r a s e traslado la otra parte por
el trmino del derecho," lo que quiere decir este'
auto, es que siga e! negocio la via ordinaria, pue3to que no hay ttulo p a r a la ejecucin.

En estos juicos, ni del auto de exequendo, ni


de algn otro interlocutivo, podr admitirse apelacion, sino en el efecto devolutivo. El superior
conocer de estas apelaciones al revisar la sentencia definitiva.

El otro auto de que hemos hecho mencin, dice: "Por presentado con los documentos que se

Presentndose el actor con recado, que conforme las leyes traiga aparejada ejecucin, el juez
despachar el auto do exequendo, sin peder corres traelado por ningn trmino, ni aun con la calidad de sin perjuicio de lo ejecutivo. Tampoco
podr correr este traslado, cuando el recado no
traiga aparejada ejecucin, pues entonces seguir el negocio desde luego en la via que corresponda.
E n cuanto s i cabe apelacin de los autos que
ponga el juez, vista la demanda ejecutiva, dice el
artculo 401 de la ley de Noviembre citada:

C A P I T U L O VI.
DE L A T R A B A F O R M A L DE E J E C U C I O N .

Notificado el auto de exequendo al acreedor,


se procede la ejecucin inmediatamente, y pasa
el ministro ejecutor, acompaado del escribano y
del mismo acreedor, si quiere, la casa del deudor. La manera de hacer el embargo, consta en
el acta que se levanta sobre dicho embargo, y por
lo mismo nos bastat poner un ejemplo de la citada acta, para saberlo lodo. Dice el acta:
' ' E n tal dia y fecha, el ministro ejecutor que
suscribe, asociado do m, el escribano, y de D.
Fulano (el acreedor, si concurre), pas la casa
de D. N. (el deudor), y siendo ste en ella presente, se le hizo saber lo mandado en el auto anterior; en consecuencia del cual el ejecutor requiri
al espresado D N . para que exhibiera la cantidad *
tal, que le demanda D. Fulano, admitindosele
en data justas y legtimas pagas que acredite haber hecho, presentando para ello el ltimo recibo.
Impuesto de todo el deudor, dijo

(tal y cual

c o s a ) . . . . Se lo requiri segunda y tercera vez de


pago, y se le dijo que de no hacerlo, ponga bienes
de manifiesto en que trabar la ejecucin, y sostenindose el deudor en lo que dijo ante?, alegan-

do taies y cuales razones, y poniendo tales bienes


de manifiesto, resistindose y escitado el actor
designarlos, y sealados por este ltimo tales y
cuales, el inistro ejecutor hizo y trab ejecucin
en forma y con arreglo derecho, en tales y cua.
les cosas ( en tal finca si habia hipoteca especial), por la referida cantidad que se debe y costas que se han de pagar. Y yo, el escribano,
horas que son las tanta?, e n c a r g u dicho D. N.
los trminos de la ejecucin, de cuyos efecto le
instru detenidamente, y qued entendido. Con
lo que concluy la presente diligencia, y queda
abierta para mejorarse en caso necesario, quedando los bienes disposicin del acreedor para que
nombre depositario, y firmando los concurrentes
con el ejecutor. Doy f e . "
Aqu las firmas.
En el caso de aue el demandado oponga en el
acto de la ejecucin Ja escepcion de pago, promesa pacto de no pedir, falsedad, usura, temor
fuerza, y la pruebe incontinenti por instrumento
pblico, se suspender la ejecucin, dndose cuenta inmediatamente al juez, quien oyendo por me.
dio del correspondiente traslado por tres dias al
actor, fallar la escepcion en definitiva si la considere legalmente probada, mandar que conti-

fie la ejecucin, que el negocio se siga en via


ordinaria, 6egun sea conforme derecho.
Si en el acto de la ejecucin se opusiere la escepcion de incompetencia del juez, y se probase
incontinenti con documento autntico, se obrar
conforme lo prevenido en ol prrafo anterior;
mas si no te probare incontinenti se alegare entre las dems dentro del trmino sealado para
hacer la oposicion, se decidir prviamente, formndose el correspondiente artculo- Del mismo
modo so p.oceder respecto de la escepcion de
personalidad en el juicio, si se opusiere dentro de
dicho trmino
En todo otro caso, cualquiera que sea la escepcion que se proponga, continuar y se concluir
la ejecucin, reservndose la escepcion escepciones propuestas para que se prueben en el trmino del encargado, y se decidan en la sentencia
de remate, r.o formndose nunca artculo especial
sobre ellas. (Art. 2 8 5 , 286 y 287 de la ley de 29
de Noviembre citada),
Conviene advertir ar.tes aqu, que si no est en
su casa el deudor cuando le van embargar, se
le dejar papel instructivo para que espere al dia
siguiente una hora determinada, y si no se le
encuentra tampoco, se proceder al embargo en
presencia de los individuos de su familia, de los

criados, d l a s personas que estuvieren en la casa, del vecino mas cercano, hacindoles antes
los tres requerimientos de pago. (ArL 383 de la
ley de 20 de Noviembre citada.)
C A P I T U L O VIL
QUIENES

PUEDEN

EJECUTAR

Y SER

EJECUTADOS?

Pueden ser ejecutantes: el acreedor; el sccio por


los crditos de la compaa, aunque no tenga poder ni cesin de sus consocios (L. 16, tt. 20, P .
5); el marido por la dote que le fu prometida y
no entregada, y aun por los biones parafernales,
como representante de su mujer, bien que para
cobrarlos necesita poder de sta; el heredero del
acreedor difunto, y si hubiese dos mas, cada uno
por su parte respectiva, pues es sabido que el heredero sucede en los derechos del difunto; el comprador de la herencia contra los deudores de sta,
por una razn semejante; el albacea testamentario universal quien dio facultad el testador para la distribucin de sus bienes, pues ya tiene [as
acciones directas y tiles del testador; el legatario
y fideicomisario contra el que tiene en su poder la
cosa legada, pues h a adquirido el dominio sobre ella desde el momento en que muere el
testador; el fiador contra el deudor quien fi,
p. 23.

porque hubiere pgado en su nombre voluntariamente apremiado, presentando, adems de la


escritura de obligacin, la cesin carta de lasto
del acreedor; el fiador contra sus compaeros en
la fianza, por lo que pag por ellos, presentando
igualmente la carta de lasto de! acreedor; la mujer, disuelto el matrimonio, contra los herederos
del marido, por la dote que ste recibi y arras que
le prometi, y tambin por su mitad de gananciales, contra los deudores de su marido, presentando en todos estos casos los documentos correspondientes; el cesionario del acreedor, el procurador apoderado del acreedor, y a tenga poder es.
pecial para ejecutar, ya solo general para pleitos,
bien que no podria cobrar la deuda sin estar facultado para ello en el poder ( L . 7, tt. 14, P . 5);
pero podr pedir que se asegure hasta que el principal acuda cobrarla (Cur. Filp., part. 2. a , 9).
Y en general, pueden ejecutar todos los que se
puedan considerar como acreedores, y a sea con
crdito suyo propio, subrogados en lugar de otro
por cesin poder bastante, con tal que tengan
uno de los instrumentos ejecutivos de que hemos
hecho mencin, y que estn sealados por la ley.
Pueden ser ejecutadas: la persona que resulte
obligada en el instrumento ejecutivo; el heredero
del deudor por toda la deuda, aunque sta impor

te mas que todos los bienes hereditarios, si aquel


acept la herencia llana y simplemente, y solo en
cuanto alcancen dichos bienes, si la acept con beneficio de inventarios.Mas si fueren muchos los
herederos, no se puede ejecutar cada uno de ello
in slidum por toda la deuda, sino solo por su parte respectiva, menos que se perciba una cosa
hipotecada por el difunto, en cuyo caso procede
la ejecucioR contra el que la posee; pero entonces
el heredero que pague mas de lo que le corresponde, tiene derecho para pedir ejecutivamente el
esceso con el lasto del acreedor los coherederos;
el hijo mejorado en el tercio y quinto, por las deudas de la herencia paterna materna de abolengo, prorata de la parte que consto haberle tocado
en ella (L. 5, tt. 6, lib. 10 de la N . R.); el heredero usufructuario de todos los bienes dsl deudor
difunto, bien que se ha de pedir contra el usufructuario y el propietario al mismo tiempo, pues
que se trata del perjuicio de ambos; el que posee
la herencia del deudor, como el fideicomisario
universal, el legatario de todos los bienes, el fisco
que sucedi en les del delincuente, del que falleci intestado sin dejar personas capaces de heredarlo conforme las leyes, y I03 testamentarios
albaceas universales quienes el testador encomend la distribucin de todos sua bienes, en su-

349
fragios por su alma en otros fines; la mujer por
la mitad de las deudas que durante el matrimonio
contrajo juntamente con su marido, ste solo,
en cuanto alcance su mitad de gananciales y no
mas, bien que si ambos ee obligaron in slidum
por el todo, se puede pedir tedo el importe de la
deuda, no ser que renunciara los gananciales;
(L. 14, tt. 20, lib. 3 del Fuero Real, y ley 60 de
Toro); cualquier individuo de una sociedad
CompaBa, por la parte que le toca de las deudas
qu? sta hubiere contrado (L, 16, tt. 20, P .
5); el deudor del deudor principal, con tal que
primero se haya hecho escisin en los bienes de
ste, y conste por confesion otro medio legal el
dbito de aquel, y el fiador del deudor, previa escusion en los bienes de ste, y sin necesidad de hacer la escusion, cuando puede ser reconvenido el
fiador antes que el deudor principal, es decir,
cuando se haya renunciado el beneficio.
Generalmente no tiene lugar la ejecucin contra
los terceros poseedores de los bienes del deudor
que los adquirieron por ttulo particular de venta;
permuta donacion otra semejante, escepto cuando la cosa se haya hipotecado especialmente la
deuda, con tal que concurra alguna de estas
circunstancias: l. que haya enagenado la finca
habiendo ya pleito sobre ella: 2. d cuando se ha-

bia obligado el deudor no enagenar la finca


mientras subsistiese la deuda, y la enagen pesar de esto, pues esta enagenacion es nula

(L.

67, tt. 5, P . 5); 3. 03 cuando por razn de la deuda habia ya dado la posesion de la cosa y los ttulos al acreedor, y la enagen u n tercero (L. 14,
tt. 13, P , 5); 4. a cuando hizo cesin de bienes el
deudor 6 se halla ausente, estando presente no
puede ser reconvenido por insolvencia. (La misma
ley) de cuyas circunstancias, las tres primeras se
reducen que haya nulidad de enagenacion. lo
que es lo mismo, que tenga lugar la ejecucin
contra el tercer poseedor que adquiri la cosa por
ttulo evidentemente nulo.

El tercer poseedor

que tiene la cosa en calidad de emprstito, comodato, arrendamiento, puede ser reconvenido ejecutivamente, pues en tales casos no posee en nombre suyo.

Puede ser ejecutado asimismo el ter-

cer poseedor que tiene los bienes de la mujer deudora en calidad de dote, por no ser justo que la
mujer, en el hecho de casarse y dar sus bienes en
dote al marido, haga ilusorias las deudas contraidas anteriormente.

Igualmente puede ser recon-

venido con ejecucin el deudor que enagen los


bienes, comenzado ya el juicio ejecutivo, para
eludirlo, y aquel quien se ha vendido la cosa

sin haber aun tradiccion formal, pues mientras no


la haya, se entiende que no hay enagenacion.
E n general, pueden ser ejecutados todos aque.
los contra quienes existe y se presenta un instrumento ejecutivo, y a sea por deudas propias su-
ya?, por las de aquellos de quien tienen poder
bastante, c en cuyo lugar se subrogan.
C A P I T U L O VIII.
SOBRE QUE BIENES PUEDE RECAER LA EJECUCION?

L a ley seala p a r a el embargo, en primer lugar, los bienes muebles del deudor, luego los races inmuebles, y lo ltimo los derechos y acciones.

(LL. 3, tt. 27, P . 3 y 1 9 , tt. 21, lib. 4

de la R . , 12, tt. 28, lib. 11 de la N., y art.

338

de la ley de 29 de Noviembre de 1858). Pero como este sealamiento es un beneficio concedido al


deudor, puede ste m u y bien renunciarlo con tal
que consienta en ello el acreedor.
N o obstante lo dicho, si en los bienes hubiere
algunos hipotecados en seguridad

del

crdito

que se cobra, como una finca por ejemplo, sobre


ellos deber recaer principalmente el embargo, si
as lo quiere el actor, pues cuando el acreedor los
acept para hipoteco, guedaron desde entonces se-

alados por el deudor para responsiva de la deuda;


as es que en el caso propuesto, la finca seria !a que
e embargara primeramente, y ei no vaha ya el
monto de la deuda, se estendeiia el embargo otros
bienes. (Art. 389 de la ley de 29 de Noviembre
citada.)
H a y que esceptuar de todo esto algunos bienes
que no pueden ser embargados y que enumeran
prolijamente las leyes y los autores. Procurar
reducirlos, diciendo que r-e tienen per tales los
bienes que sirven para el ejercicio de la profesin,
arte oficio del deudor. As, por ejemplo, al abogado no se le pueden embargar sus libros dn derecho, ni sus instrumentos y libros al cirujano, ni
sus utensilios al platero, ni sus herramientas al
labrador. (L. 19, tt. 31, lib. 11 de la N . ) T a m poco se puedo embargar el sueldo ntegro al empleado 6 profesor, sino cuando mas una parte,
menos que l consienta en que se le embargue todo, que tenga otros bienes de que mantenerse
(L. 3, tt. 27. P. 3). N i pueden ser embargadas
nadie las cosas necesarias de necesidad absoluta, como la cama y el vestido diario, segn la ley
5, tt, 13, P . 5.
H a y personas que gozan del beneficio de competencia, y stas no.pueden ser embargadas sino
en lo que sobre de su docente manutencin, como

eJ clrigo de orden sacro y el de rdenes menores, si obtuviese beneficio eclesistico, per lo que
deban otro clrigo lego; el socio por lo que
deba la c o m p a a universal s i n g u l a r , si no es

que haya renunciado, como puede, el beneficio;


el a s c e n d i e n t e , descendiente, s u e g r o , y e r n o , marido y m u j e r por las ,laudas de unos y otros respec-

tivamente; el marido por la dote de su mujer,


por otra deuda de sta, aunque renuncie el bene-

ni tampoco las pblicas, por no estar en el comercio ( L . 13, tt. 5, P. 5); las servidumbres

reales,

sean rsticas urbanas, no ser que se ejecuten


con el predio dominante ( L . 12, tt. 31, P . 3 ) ; el
derecho de usufructo por ser personal ( L . 24, tt.
31, P . 3); aunque puede embargarse el

producto

peridico del usufructo, entendindose lo propio


del uso y de la

habitacin.

ficio, cuyo privilegio pasa los hijos y al padre 6

Si los bienes que se ejecutaron no a l c a n z a n

suegro de l mujer, pero no los herederos estra-

luego cubrir la deuda y costas del litigio, pue-

tos; el que por accidente infortunio inculpable

de pedir el ejecutante que se mejore la ejecucin

pierde sus bienes; el donante por la donacin

en vista de ese motivo, estendindose por manda-

que

hizo, y finalmente, el que hizo cesin de bienes en

to del j u e z otros bienes que se embargarn

favor de sus acreedores, c u y a satisfaccin no

la misma forma que los anteriores; pero debe te-

a l c a n z a r o n los que t e n i a , pues a u n q u e v e n g a

nerse presente que h o y no podr mejorarse la eje-

le h a d e d e j a r lo necesario p a r a

cucin sino despues de que en la almoneda no se

su subsistencia, lo mismo que todos los anterio-

h a y a n podido realizar los bienes embargados,

res, n o ser q u e tengan

a l g n a r t e oficio,

su precio no haya sido bastante para cubrir la

que el acreedor sea muy pobre ( L L . 7, tt. .8, lib.

deuda y las costas, segn el art. 388 de la ley de

1 d e j a R . d e I n d . , m a n d a d a o b s e r v a r por el C o n -

29 de Noviembre citada.

mejor fo.tu'na,

6e

cil. 3 M e j i c . , q u e habla d e la primera


^

el $ 5, t , . l , |b.

2;

\ey

lf

p
tt. , 5 j

disposicin
5;

IX.

Q r d e

nanza de Minera, it. 19, art. 40; ley 1, tt. 15,


P-5;l

CAPITULO

en

32, tt. 11, P . 4; I. 15, tt. 10, P . ' 5 ) .

PUEDE REDUCIRSE A PRISION AL DEUDOR SI KO


TIENE CON QUE PAGAR?

No pueden ser ejecutadas las cosas sagradas,

Entre nosotros nadie puede ser ni detenido sin

religiosas y santa (L. 7, tt. 2, lib. 1 de la R . ) ,

que h a y a incurrido en algn delito que conste por

prueba semiplena indicios cuando menos (Art.


150 de la Constitucin Federal, y ley de 17 de
Enero de 1853). Por lo que, con respecto deu.
das, no podr tener lugar la prisin sino por las
que proceden de delito cuasi delito, de que pue3a resultar pena corporal ( L . 19, tt. 31, lib. 11
de la N.) E s t asimismo conforme la ltima ley
de 29 de Noviembre de 1858 en su artculo 470,
que dice la letra:
"Los jueces no podrn proceder la prisin de
cualquier individuo sin que preceda la informacin sumaria del hecho que la motive; mas no s e .
r necesario que la sumaria produzca una prueba
plena ni semiplena del delito, ni de quien sea el
verdadero delincuente. Solo se requiere que por
cualquier medio resulte de la informacin sumaria:
" I . El h a b e r acaecido un hecho que merezca,
segn la ley, ser castigado con pena corporal.
"1L Que resulte igualmente algn motivo
indicio suficiente segn las leyes, para creer que
tal 6 tal persona ha cometido aquel hecho."

muebles, luego los races, y por ltimo, los derechos y acciones, toca sin duda al deudor la designacin de aquellos sobre que debe recaer el em.
bargo. Y en efecto, nada mas natura! que el que
la persona que pide dinero prestado seale al acreedor la prenda que ha de responder de la deuda.
H a y casos, no obstante, en que el acreedor
mismo es quien hace la designacin de los bienes
que han de ser embargados, sin invertir el orden
establecido, y uno de ellos es cuando el deudor
no quiere sealarlos (Art. 390 de la ley de 29 de
Noviembre de 1858), cuando se ausenta y no
comparece al tiempo de hacerse la ejecucin, habindosele dejado papel citatorio, y tambin cuando la cosa est hipotecada especialmente, como
dije antes, pues en e6te caso el acreedor puede pedir que se embargue dicha cosa, que fu sealada
y a desde el principio de la deuda por el deudor,
para que respondiera del crdito.
Si el acreedor no concurre la ejecucin, el ejecutor mismo sealar los bienes que han de ser

CAPITULO X.
A Q U I E N T O C A S E A L A R LOS B I E N E S Q U E
SER

embargados, falta de hipoteca especial.


HAN

DK

EMBARGADOS?

E n la ejecucin se han de sealar bienes determinados, pues no valdra embargar biene3 en ge-

Puesto que la ley concedi al deudor el benefi-

neral. L a ley dice que debern inventariarse (L.

cio de que primero se le embarguen los biene.

7, tt. 27, lib. 4 de la R.), cuyo inventario puede

hacerse muy bien en la misma acta del embargo,


enumerando los objetos sobre que recae la ejecucin.
. A l hacerse el sealamiento de los bienes, es
preciso saber cules de ellos deben tenerse por
muebles, cules por inmuebles, y cules por derechos acciones. Se llaman bienes muebles aquellos que pueden trasladarse de un lugar otro sin
perder su forma, como el ajuar de la sala y dems habitaciones de la casa. Se llaman bienes
races aquellos que no pueden trasladarse de un
punto otro sin perder su forma su sr, como
una casa, los estanques de ella, los colmenares,
las fuentes, los materiales mismos que componen
la casa, y que estn inherentes ella, como el
ladrillo, teja, vigas, etc. Se llaman derechos 6
acciones los crditos activos del deudor, como las
libranzas su favor, los pagars de la misma
calidad, el derecho cobrar sueldos causados poi
su profesion, arte oficio, etc.
Si se trastorna el orden del embargo, y en vez
de ejecutarse bienes muebles que presentaba el
deudor, se ejecutan bienes races, se puede apelar
y es nula la ejecucin, segn opina el autor de la
Curia Filp., por pecar aquella contra su forma
propia; pero si se sigue la causa sin apelar, valdr
la ejecucin, entendindose que el deudor que no

reclama, consiente en que se haya trastornado el


orden establecido su favor, y mas cuando lo
puede renunciar si le conviene.
CAPITULO XI.
SE D E B E

NOMBRAR S I E M P R E

N D E P O S I T A R I O ,

IN-

V E N T A R I A N D O LOS B I E N E S S I SON M U E B L E S .

L a ley 7, tt. 27, lib. 4 de la Recopilacin, ordena que los bienes embargados se inventaien y se
entreguen un depositario do probidad, para que
ste los tenga en calidad de depsito. Esto mismo se observa en la prctica. Si el acreedor concurre al embargo, all mismo puede, en el lugar
de la ejecucin, nombrar la persona que le parezca digna de ser depositara de los bienes en que
se trab la ejecucin, pues el nombrado ha de ser
su satisfaccin, y l es quien lo debe elegir por
consiguiente. De todo e3to toma nota el escribano en estos trminos otros semejantes:
" A e t o continuo, D. Fulano de tal, (el acreedor)
dijo que nombra depositario de los bienes D. N.,
quien estando presente, dijo: que se da por recibido de la finca embargada, de los bienes que so
le entregan conforme al inventario hecho; y que
otorga en consecuencia y se obliga mantener
en su poder dicha casa dichos bienes, en fiel

custodia y sin entregarlos persona alguna, hasta


que se le mande por el j u e z , bajo las penas en que
ncurren I03 depositarios que no cumplen con su
deber. A cuya observancia y cumplimiento se
obliga con sus bienes en toda forma de derecho,
bajo clusula guarentigia, y firm con el ejecutor."
Si el acredor no concurre al acto del embargo,
se le avisar el resultado de dicho acto para que
nombre al depositario; le designar entonces, se
hace saber ste el nombramiento, y se asentar
su aceptacin en los mismos trminos poco mas
menos que quedan indicados, entregndole loa
bienes por inventario.
CAPITULO XII.
QUE Q U I E R E D E C I R Q U E

SE E N C A R G A N A L

EJECU-

T A D O L O S T E R M I N O S D E LA E J E C U C I O N , Y C U A N DO P U E D E L E V A N T A R S E E L E M B A R G O ?

Ei.encargar los trminos de la ejecucin consiste en que el escribano, en el acto del embargo,
y oidas las razones del deudor, levanta el acta
correspondiente, de que ya di una idea, y la lee
al embargado para que ste sepa cmo se ha hecho
la ejecucin, y se oponga ella, dentro de tres
dias, si tiene algunas razones que alegar.

A esto

equivale lo que el escribano asienta al fin de la


referida acta de ejecucin, en estos trminos: " Y
yo* el escribano, estas horas, que son las tantas,
encargu D. F u l a n o (el ejecutado), los trmi.
nos de la ejecucin."
E s preciso sealar la hora, porque los tres dias
para la oposicion, comienzan contarse desde el
momento del embargo, hasta el momento en que
hayan pasado los dichos tres dias, que componen
setenta y d e s h o r a s . (L. 12, tt. 28, lib. 11, N.)
Si el deudor p a g a dentro de veinticuatro horas,
se levanta el embargo y queda libre de pagar las
costas (LL. 2 2 y 23, tt. 21, lib. 4 de la R . , y
art. 391 de la ley de 29 de Noviembre de 1858);
aunque si la ejecucin se hace en un lugar distinto de aquel en q u se espidi el mandamiento,
pagar el ejecutado las costas, aunque exhiba la
deuda dentro de veinticuatro horas, segn opina
Acevedo. Y o entiendo que en este caso, el juez
decidir, segn las circunstancias, lo mas conveniente. Si el ejecutado, dentro de veinticuatro
horas despues de verificado el embargo, manifestare que el actor est ya contento, quo ha depositado la deuda en persona legal y abonada a n te el alcalde j u e z , queda libre de pagar los derechos de la ejecucin; pero est obligado hacer
saber su costa al acreedor, el depsito dentro de

tres dia?, si la deuda no debiera pagarse en determinado lugar. ( L L . 15 y 10, tt. 30, lib. 11 de
la N.)
Cuando el ejecutado paga la deuda deposita
el dinero satisfactoriamente dentro de las veinticuatro horas que designa la ley, adems de no
pagar costas, puede hacer que ee levante tambin
el embargo.
C A P I T U L O XIII.
DE

LA

OPOSICION D E L

EJECUTADO.

Hemos dicho que se encargan al ejecutado los


trminos de la ejecucin para que pague dentro
de veinticuatro horas y se libre de las costas, se
oponga la ejecucin dentro de tres dias, alegando las escepciones que tuviere, en un escrito que
estar concebido poco mas menos en estos tr*
minos:
Seor j u e z tantos, etc
"Fulano de tal, contestando la demanda
ejecutiva que se me ha puesto por D. N . so-

seise originaren en este asunto. Las escepciones notorias en que f u n d o mi oposicion, son las
siguientes:"
Lu de prescripcin (por ejemplo).
L a de pacto de no pedir.
La de tal y cual.
Estas escepciones y sus fundamentos son
demasiado conocidas la contraria. E n tal
virtud, dando vd. por opuestas las referidas
escepciones, se ha de servir para su prueba,
mandar encargar ambas partes los diez dias
de la ley, entregndoseme I03 autos para
promover las pruebas que me sean convenientes. Por tanto,
A vd. suplico, etc.
Este escrito, que te llama de oposicion, debe
presentarse dentro de los tres dias que dijimos antes concede la ley para la oposicion; y el ejecutado debe sealar simultneamente en el citado escrito, todas las escepciones que tenga que oponer.
(Art. 392 de la ley de 29 de Noviembre de 1858).

bre pago de tal cantidad, ante vd., salvas las


protestas oportunas, digo: q u e m e opongo en
toda forma de derecho la ejecucin que ha
sido despachada, y protesto contra el que la
ha obtenido, todas las costas y perjuicios que

P. 24.

CAPITULO XIV.
DK LAS E S C E P C I O N E S E N Q U E D E B E F U N D A R S E E L
E S C R I T O DE OPOSICION.

La ley 3, tt. 28, lib. 11 de la N., enumera las


escepciones que el ejecutado puede alegar para
deshacer la ejecucin, y que nicamente debe admitir el juez; pero como ella misma, despues que
las enumera, aade estas palabras: " y tal (escepcion) que de derecho se debe recibir," los autores
asientan que se pueden alegar, y se deben a d m i tir otras, distinguindose por lo mismo tres clases de escepciones en orden la ejecucin, cuyas
tres clases esplica estensamente Febrero de Tpia
en el tomo 5, tt. 3, cap. 5.
L a primera clase de escepciones es de las que
llaman directas, y son las que estn espresas en
la ley antes citada: la segunda, de las que se lia' man tiles, que aunque no estn especificas en la
ley, se pueden alegar y admitir porque lo indican,
a d e m s de la misma ley citada, las I y 12, tt. 28,
lib. 11 de la N. y 3, tt. 22, lib. 12 de la misma; y la tercera clase es de las que llaman inadmisibles, porque demandan un exmen prolijo y
escrupuloso, que no cabe en los juicios violentos
como en el ejecutivo. Las directas son seis, ea-

ber: la paga, el pacto, remisin promesa de no


pedir, la deuda, la falsedad del instrumento, la
usura, la fuerza y el miedo. Las tiles son varias^
saber: la compensacin, la transaccin hecha
ante el juez escribano pblico, la novacion, la
delegacin, la nulidad simulacin del contrato,
no contener el instrumento la causa de deber, la
prescripcin, la de que la escritura sea hipotecaria
y o est registrada en el oficio de hipotecas, a falta de personalidad legal en el que pidila ejecucion j
la incompetencia del juez, el compromiso pendiente sobre lo que se pide, el juramento otorgado para
dar fuerza al contrato, la reconvencin, en los casos en que tiene lugar en este juicio, y otras. Las
inadmisibles principales son: el dolo, la lesin en
mas menos de la mitad del justo precio, el error
de clculo, si no es material y rigorosamente numrico, la divisin de la deuda entre los mancomunados, y en general, todas las que por su naturaleza
no destruyen la fuerza del instrumento de la obli
gacion que contiene, ni se puedan probar en los
diez dias.
Las escepciones directas y las tiles deben probarse dentro de los diez dias concedidos para la
prueba; pero e3 de advertir que las escepciones dilatorias de falta de personalidad en el ejecutante
de incompetencia del juez, se ventilan en artcu-

lo antea de pasar la prueba, pues claro es que


el ejecutante debe manifestar ante todo el poder

presar con toda claridad la escepcion escepcio-

con que" procede, y de lo contrario, el j u e z provee:

nes que le competan y pretenda probar.

"Presentado el poder, se proveer;" y es tambin

no lo hiciere, el juez de oficio desechar la oposi-

clarsimo que no pueden rendirse pruebas ante un

cion y mandar seguir adelante en el juicio.

juez incompetente: entendise esto como dije antes al hablar de las escepciones que pudieran ale-

Si as

" S e r lega! la escepcion y podr tomarse en


consideracin en la sentencia de remate, aun cuando no se h a y a espresado al oponerse el reo la

garse en el acto de la ejecucin.


Si se opone la compensacin, deber hacerse la
liquidacin dentro de los diez das, y la reconvencin regularmente convierte el juicio ejecutivo en
ordinario.

ejecucin, si quedare justificada por el instrumento mismo, en virtud del cual so haya librado el
mandamiento.
CAPITULO

XV.

Aqu debo advertir que en el escrito de oposicin se deben determinar con claridad las escep-

D E L E J E C U T O R M I S T O Y DE L A S E S C E P C I O N E S

ciones, pues si no se hace as, no habr oposicion,

DE QUE P U E D E CONOCER.

y el juicio seguira sus trmites.

De manera que

si lguien, por ejemplo, dijese por nica escepcion


en el referido escrito de oposicion, que no pagaba
la demanda -porque no debia nada,

esta no seria

una escepcion, puesto que no se espresa la causa de


no deber; y en semejante caso, el juez no admite
la oposicion, y mandar citar para sentencia de
remate, pues no h a y sobre que recaiga la prueba
ni los alegatos.

H e a q u los artculos 393 y 394

de la ley de 29 de Noviembre de 1858, que se refieren este punto:


"Al oponerse el demandado la ejecucin, es-

Los jueces ejecutores toman varios nombres segn los casos diversos; as, es ejecutor

ordinario

el que ejecuta por razn de BU oficio y jurisdiccin. (L. 2, tt. 21, lib. 4 de la R . )

J u e z ejecutor

mero es el que cumplo algn ministerio en hecho


sealado, sin conocimiento de causa anexo l,
como seria el de que habindose conocido de la
causa, mandar que otro ejecute la sentencia; y
ejecutor misto es aquel que tiene anexo algn conocimiento de causa, como cuando en el rescripto
se le dice que se sabe que alguno ha sido violentamente despojado, y que sindolo, siendo as,

lo antea de pasar la prueba, pues claro es que


el ejecutante debe manifestar ante todo el poder

presar con toda claridad le. escepcion escepcio-

con que" procede, y de lo contrario, el j u e z provee:

nes que le competan y pretenda probar.

"Presentado el poder, se proveer;" y es tambin

no lo hiciere, el juez de oficio desechar la oposi-

clarsimo que no pueden rendirse pruebas ante un

cion y mandar seguir adelante en el juicio.

juez incompetente: entendise esto como dije antas al hablar de las escepciones que pudieran ale-

Si as

" S e r lega! la escepcion y podr tomarse en


consideracin en la sentencia de remate, aun cuando no se h a y a espresado al oponerse el reo la

garse en ol acto de la ejecucin.


Si se opone la compensacin, deber hacerse la
liquidacin dentro de los diez das, y la reconvencin regularmente conviene el juicio ejecutivo en
ordinario.

ejecucin, si quedare justificada por el instrumento mismo, en virtud del cual so haya librado el
mandamiento.
CAPITULO

XV.

Aqu debo advertir que en el escrito de oposicin se deben determinar con claridad las escep-

D E L E J E C U T O R M I S T O Y DE L A S E S C E P C I O N E S

ciones, pues si no se hace as, no habr oposicion,

DE QUE P U E D E CONOCER.

y el juicio seguira sus trmites.

De manera que

si lguien, por ejemplo, dijese por nica escepcion


en el referido escrito de oposicion, que no pagaba
la demanda -porque no debia nada,

esta no seria

una escepcion, puesto que no se espresa la causa de


no deber; y en semejante caso, el juez no admite
la oposicion, y mandar citar para sentencia de
remate, pues no h a y sobre que recaiga la prueba
ni los alegatos.

H e a q u los artculos 393 y 394

de la ley do 29 de Noviembre de 1858, que se refieren este punto:


"Al oponerse el demandado la ejecucin, es-

Los jueces ejecutores toman varios nombres segn los casos diversos; as, es ejecutor

ordinario

el que ejecuta por razn de BU oficio y jurisdiccin. (L. 2, tt. 21, lib. 4 de la R . )

J u e z ejecutor

mero es el que cumplo algn ministerio en hecho


sealado, sin conocimiento de causa anexo l,
como seria el de que habindose conocido de la
causa, mandar que otro ejecute la sentencia; y
ejecutor misto es aquel que tiene anexo algn conocimiento d8 causa, como cuando en el rescripto
se le dice que se sabe que alguno ha sido violentamente despojado, y que sindolo, siendo as,

sea restituido por el ejecutor, porque en esas palabras de "sindolo" y " s i e n d o as," claro es que
se le confa conocimiento de causo.
N o necesito decir mas sobre j u e z ejecutor mero y

prenda mejor el carcter del ejecutor misto.

Si

puesta una demanda ejecutiva en Mjico contra


alguno que tiene bienes en Cuernavaca, el juez
de Mjico despacha la ejecucin, encargando por

ordinario, porque con las definiciones dadas se com-

medio de un exhorto al j u e z de Cuernavaca el

prende perfectamente su oficio; pero la materia de

embargo de los bienes del demandado, las escep-

ejecutor misto es tan confusa, y los autores h a -

ciones todas que se opougen al mandamiento de-

blan ton poco de ella, que m e parece til dar aqu

bern trasladareo a! j u e z de Mjico para que las

u n a esplicacion.

defina, y el j u e z de Cuernavaca nada tiene

Se entiende lioy p3r ejecutor

misto aquel que puede tomar algn conocimiento

conocer del negocio en cuanto dar

del negocio al cumplir la ejecucin que Be le en-

sotsre !, t a n t o ir.as, c u a n t o q>.

c a r g a de una sentencia.

que

sentencia

o se le r . c a r g a -

A n t i g u a m e n t e el ejecu-

b a la e j e c u c i n d e u n a s e n t e n c i a , sino da un m a n -

tor misto podia tornar conocimiento de las escep-

damiento; y si cree que se le usurpa su jurisdic-

ciones que i m p u g n a b a n la sentencia que se le man-

cin, p o d r rio o b e d e c e r el e x h o r t o y

daba ejecutar, como se ve por la definicin primera

competencia.

entablar la

E l s e g u n d o caso t i e n e l u g a r c u a n -

que torn de la Curia F i l p i c a , pues antes podia

do habindose declarado en Mjico ,ue D. F u l a n o

haber juicios por comision delegacin; pero en

que est en C u e r n a v a c a , debe pagar mi! pesos,

el dia el ejecutor misto no puede conocer m a s que

por ejemplo, el j u e z do la capital enva exhorto

de aquellas escepciones que modifican la senten-

al de C u e r n a v a c a , encargndole la ejecucin

cia que se le manda ejecutar, y aquellas que la

esa sentencia declaratoria; pues en tal caso, si el

i m p u g n a n debern enviarse al j u e z que dio la

deudor alega escepciones que i m p u g n a n la sen-

sentencia para que las defina.

tencia, como si dijere que no hubo facultades pa-

Si se quiere,

hay

de

alguna delegacin comision en este encargo que

ra darla y que es nula, entonces el j u e z de Cuer-

se hace al ejecutor misto de h o y ; pero no hace la

n a v a c a no p o d r conocer de dichas, escepciones

pbli.

q u e tocan directamente al de Mjico; pero si las

co que se interesa en la pronta administracin da

escepciones opuestas tienden modificar tan solo

j u s t i c i a . P o n d r dos ejemplos para que se com-

]a sentencia, como si dijera el deudor que su a e r e e -

delegacin el j u e z requerente, sino el bien

dor le debe tambin una cantidad que puede compensarse, y presenta documento cierto en apoyo,
entonces el juez de Cuernavaca se hace ejecuto!
misto y conoce de aquella escepcion.
Esto es io que he podido comprendar en materia de ejecutor misto, y recomiendo los estudiantes examinen las doctrinas espuestas, pues por lo
mismo que reina oscuridad en el punto, puedo es.
tar errado en ellas.
C A P I T U L O XVI.
D E LOS D I E Z D I A S D E L A L E T , O LO Q U E E S LO
M I S M O , D E L T E R M I N O DE P R U E B A E N E L
JUICIO

EJECUTIVO.

prueba, sino que el juez provee: que no teniendo


la parte ejecutada fundamentos legales para su
oposicion. se la tiene por r.o opuesta, reservando
us escepciones para el juicio que correspondan.
Entonces el actor pedir que se sentencie de remate, y el iuez mandar citar para sentencia.
L a parte ejecutada que se ha tenido por opuesta la ejecucin, rene sus pruebas y las presenta dentro de los diez dias que concede la ley y
que son comunes ambos litigantes. ( L . 1, tt.
28, lib. 11 de la N.) Los autos, como dije antes,
sern entregados primero al ejecutado, que los
tendr cinco dias, pues l es el que hace de actor
en la oposicion, y luego se entregarn al ejecutante para que los tenga los otros cinco.

pruebe sus excepciones.

Las pruebas en el juicio ejecutivo se presentan


en la misma forma que en el ordinario, es decir,
por medio da uno varios escritos en que se pide
se hagan tales cuales diligencias, que se examinen tales testigos, etc. Como el trmino de
prueba es tan corto en este juicio, resulta que
cuando es legalmente preciso rendir una prueba
larga, el juicio sfe puede decir que pasa la via
ordinaria.

Es de tenerse presente, como dije antes, que si


el escrito de oposicion contiene solo escopciones
inadmisibles, ni se concede y a el trmino para

Durante los diez dias de la prueba, debern liquidarse todas las cuentas concernientes la deuda, de modo que pare la sentencia de remate, y a

Presentado al juez el escrito de oposicion, proveer si ella est en forme: " T n g a s e por opuesta Ja parte la ejecucin que se refiere, y encrguense entrambas los diez dias de la ley
(Art. 395 de la ley de 29 de Noviembre de 1858).
E l escribano notifica este auto ambos litigantes, y entrega los autos al ejecutado para que

la cantidad por la que


y determna la, lo c
mente cuando se op<
sacin, 6 la de recon
veces de aquella en el
as no se convierta en

se ejecut debe estar cierta


beber hacerse principalga l a escepcion de compen'ncion, que suele hacer las
i c i o ejecutivo, para que
ordinario.

No dicen las leyes ni los autores si pueda pedirse restitucin del trmino de prueba en el juicio ejecutivo por los que gozan el beneficio do restitucin in integrum; pero como militan favor de

CAPITULO
DE LA

XVII.

P U B L I C A C I O N D E P R O B A N Z A S Y DE LOS A L E -

OATOS D E B I E N

PROBADO QUE
A ESTE

CORRESPONDEN

JUICIO.

Concluido el trmino de prueba, cualquiera de


las partes pi le se haga publicacin de probanzas,
y corrido traslado del escrito la contraria, con
lo que conteste dentro de tres dias, acusndola

la a f i r m a t i v a l a s m i s m a s r a z o n e s q u e 6e t u v i e r o n

rebelda, caso de no hacerle, c! juez provee lo

p r e s e n t e s p a r a c o n c e d e r l e e n la v a o r d i n a r i a , c r e e -

conveniente. Alegar primero ol ej

mos que se podr, con tal que sea en los mismos


trminos.

go el ejecutado, (art. 397 de la le> e 29 de No-

A l g u n o s autores opinan que se puede

-ante y le.

viembre de 1858).

prorogar

L a publicacin de probanzas, sirve lo mismo

el trmino de prueba concedido por las leyes para


este juicio, con tal que lo pida as el actor, fundados en que la brevedad de aquel es un beneficio
concedido dicho actor, y que lo puede renunciar. H a venido terminar esta cuestin el artculo 396 de la ley de 29 de Noviembre citada, cuyo artculo dice: " A peticin del actor pueden
prorogarse (les diez dias); pero en oste caso ser
el trmino comn ambas partes."

que en la va ordinaria, para que cada parte vea


las pruebas de su contrario, y pueda, poner tachas los testigos, si los hubo y las tienen, presentar destruidas de otra manera las pruebas de
su adversario en los alegatos de bien probado.
E l trmino que tiene cada parte para alegar de
bien probado, es.de seis dias. (Ley y artculo citados).
Respecto de los alegatos de bien probado en
este juicio, tngase presente lo que dijimos al habiar de los del juicio ordinario.

CAPITULO XVIII.
D E LA

CITACION

PARA

REMATE,

D E LA

DE R E M A T E Y D E LAS F I A N Z A S D E

SENTENCIA

LAS L E Y E S

D B T O L E D O Y DE M A D R I D .

Presentados los alegatos de bien probado, el


actor pide por lo comn, al terminar su escrito,
q u e se cite para remate, y el juez provee: -'Autos,
citadas las partes. Se hace la citacin notificndose el auto a m b a s partes, y el juez pronunciar la sent ncia definitiva de remate (Art. 398
de la ley de 29 de Noviembre de 1838).
Vistas las pruebas y constancias rendidas por
ambas partes, el j u e z sentencia si se ha de llevar
adelante la ejecucin no, lo cual equivale la
sentencia de remate. En el primer caso, el auto
est concebido en estos trminos:
El lugar y la fecha.
"Vistos estos autos ejecutivos, seguidos por D .
Fulano contra D . N . , sobre pago de tal cantidad, la demanda del ejecutante, con el instrumento en
que la funda y el acta del embargo; la contestacin del ejecutado; las pruebas rendidas por ambas partes, y todo lo dems que se tuvo presente
j ver convino; y considerando: que el instrumento

presentado por el actor, trae aparejada ejcucion


por tales y cuales razones, que no se ha formalizado oposicion alguna; h e c h a la citacin y por
conclusos los autos, se declara conforme la ley
tal (regularmente es la 19, tt. 21, lib. 4 d l a R .
y sus concordantes), que h a habido lugar la ejecucin por la cantidad tal, y que debo aquella
continuarse, prvia la fianza correspondiente, hacindose trance y remate do los bienes embargados, hasta el ntegro pago, y el do las costas c a u sadas y que se causaren ha9ta la terminacin de
este negocio, que deber seguir los trmites establecidos por la ley. As definitivamente juzgando,
etc."
Pero si el ejecutado prob y fund su oposicion,
formalizndola hasta el grado de que no pueda
llevarse adelante en justicia el embargo, entoncesla sentencia dir poco mas menos:
''Vistos estos autos ejecutivos, seguidos por D .
Fulano contra D . N, sobre pago de tal cantidad:
la demanda, etc., etc., y considerando que el deudor ha formalizado su oposicion ejecutiva, se declara, conforme la ley tal y cual, no deber llevarse adelante el embargo, entregndose en consecuencia al deudor sus bienes, y levantndose
el embargo previo aviso al depositario. As definitivamente j u z g a n d o , etc.

Sigamos el juicio bajo el supuesto de que se diera la primera sentencia.


La sentencia de remate no debe ejecutarse, 6 lo
que es lo mismo, no se debe hacer el pago al acreedor, mientras ste no d la fianza correspondiente, es decir, la de la ley de Toledo, si se trata de
un juicio ejecutivo que no sea sentenciado por rbitros, segn lo exige la ley 2, tt. 21, lib. 4 de la
Recopilacin, la de la ley de Madrid si el juicio
fu sentenciado por rbitrosj segn la ley 4, tt.
17, lib. 11 de la Novsima (Art. 400 de la ley de
29 de Noviembre de 1858).
E s de advertir que estas fianzas se exigen cuando el ejecutado ofrece probar' de algn modo su
escepcion fuera del trmino perentorio de los diez
dias. Por la misma r a z n , se exige cuando el ejecutado apela de la sentencia de remate, segn se
deduce del contenido de las leyes citadas.
Por eso hemos visto que el j u e z , al sentenciar
de remate, dice que se llevar adelante la ejecucion, prvia la fianza correspondiente, y el acreedor est obligado presentarla antes de que se
le entreguen los bienes. L a calificacin de la
fianza se hace por el j u e z mismo, y de esta calificacion no puede apelarse. ( L . 4, tt. 17, lib. 11
de la N.)
La diferencia que existe hoy entre las

fianzas

de la ley de Toledo y de Madrid, es solo nominal,


pues ya no se usan las penas q u e estas leyes establecan.
No es necesaria la fianza c u a n d o el ejecutante
hace que se notifique el auto al ejecutado, y habiendo dejado ste de apelar en tiempo hbil, pida
aquel que la sentencia se tenga por consentida y
pasada en autoridad de cosa j u z g a d a , y se declara
as en efecto antes que el actor perciba su crdito; ni cuando, habiendo el ejecutado apelado de la
sentencia, y valdoss de todos eus remedios contra ella, ante los tribunales superiores, fu confirmada y mandada llevar al cabo, porque en estos
casos queda concluido enteramente el juicio sobre
pago, sin que pueda haber otro que lo revoque.
Se llama apremio en esto juicio, el conjunto de
los trmites que corren desde la sentencia de remate hasta el pago del crdito.
CAPITULO X I X .
D E L A V A L U O D E LOS B I E N E S E J E C U T A D O S .

Generalmente el actor, al notificrsele la sentencia de remate, que recay su favor, dice que
se da por entendido, y que nombra por su parte,
para perito avaluador de la finca de los bienes
embargados, D . Fulanc de tal, pidiendo se no-

'
-376
tifique la contraria nombre el suyo, y que de no
hacerlo as, lo haga el juzgado de oficio. El
juez provee de conformidad, y notificado el auto
la otra parte, nombrar U perito avaluador
(Art. 402 de la ley de Noviembre de 1858).
El escribano se presentar entonces los peritos nombrados y les notificar el nombramiento;
y si aceptan, te pone la notificacin en estos trminos:
"En tal fecha, estando presente D. F u l a n o de
tal, le hice saber el nombramiento de perito avaluador de tales bienes, hecho en su persona por la
parte tal, de lo que impuesto, dijo lo oye, acepta
el cargo y jura en toda forma de derecho desempearlo bien y fielmente, sin dolo ni fraude."
Si algano de los peritos no acepta el nombramiento, se proceder nombrar otro en los mismos trminos. Presentados los avalos, los mandar el juez agregar los autos, y si se dudare
acerca de las firmas, como si estuvieren los peritos
ausentes en otro lugar, se efectuar el reconocimiento de aquellas.
Cuando los avalos de los peritos se diferencian
de tina manera notable, se nombrar un tercero
por el juez (ley y art. cit.) pero sin que se tenga
por indudable el avalo de este ltimo, sino solo
para ilustrar ai juez, que es quien debe decidir en

tal caso, puf la ley 9, tt. 5, part, 5, dice que si el


perito nombrado pusiese un precio desaguisadamente mucho mayor menor, entonces debe ser enderezado el precio, segn albedro de hombres buenos, es decir, del juez ordinario, pues la ley 31,
tt. 34. P. 7, declara que donde dice hombres buenos, se entiendan I03 jueces ordinarios de la tierra. E n la prctica se esta, sin embargo, al avalo del tercero.
Si hubiese pasado mucho tiempo despus de la
formation do los avalos en que hubo la referida
diferencia estraordinaria, y al cabo de este gran
trascurso y dilacin se pretende fijar el precio
verdadero del inmueble, entonces ya r.o deber
nombrarse un tercero para que haga un nuevo
avalo, pues ya la finca no estar en el mismo estado que guardaba cuando se hicieron los primeros
avalos, puesto qc habr mejorado empeorado,
sino que lo que debe hacerse es estarse al juicio
del juez ordinario, que obrar segn las reglas del
derecho para rectificar el precio de la cosa, nombrando, si acaso, un peiito, no para atenerse
lo que ste diga, sino para que le ilustre tan solo;
hacindose nuevos avalos en forma.

*
>

P. 25.

CAPITULO

XX.

DE LAS ALMONEDAS, DE L A V E N T A

SUBASTA.

Hechos los avalos de los bienes, la parte actora, por lo comn, comparece y dice: Que pdese
seale dia para la primera almoneda, publicndose la venta de los bienes por medio de anuncios
en los peiifidicos, en los parajes pblicos en
caso de no haber aquellos. E l j u e z provee esta peticin: ; Como lo pide, sealndose para la
primera almoneda la maana de tal d i a . "
Los avisos que se publican en los peridicos
sern de tre3 en tres dias si los bienes son muebles, y de nueve en nueve si son races, escluyendo del trmino los dias en que se hicieren los pregones anuncios (Art. 402 de la ley de 29 de
Noviembre de 1858).
Dichos avisos dicen poco mas menos:
" E n los autos seguidos por D. F u l a n o contra
D . N. sobre tal cosa, se ha mandado por el seor
juez de letras, D. Mengano, se proceda la venta de ta! unca ( de tales bienes) situada en tal
ciudad y en tal calle paraje, avaluada por el arquitecto D. S. en tal cantidad, sealndose para
la primera almoneda el dia tantos de tal mes y
t a l hora, en el oficio pblico del que suscribe, si-

tuado en tal parte. L a persona que quiera hacer


postura, puede acudir dicho oficio, donde se le
darn las instrucciones necesarias.
El lugar y la fecha.
Firma del escribano."
Despues de llevar el escribano este anuncio
dos imprentas de donde salgan dos peridicos que
tengan mas circulacin, para que 03 inserten por
tres veces en cada uno y en los trminos indicados, pondr una nota en los autos, avisando que
quedan dispuestos los anuncios, insertar en
los autos un ejemplar de cada peridico luego que
salgan, intercalando tambin una copia simple
del aviso; y en caso de no haber peridicos, pondr tres rotulones e los parajes mas pblicos,
poniendo en los autos una copia simple de aquello. A estos anuncios y al verbal que da el pregonero en el acto de la almoneda y en la puerta
del oficio, es lo que se llama pregones. Si la?
partes renuncian lo pregones, no gozarn del
trmino. (Ley y art. cit.)
La almoneda es un acto solemne en el que se
enagenan al mejor postor los bienes embargados,
en p esencia y con autoridad del j u e z . Regularmente lis almonedas tienen lugar en los oficies
pblicos de los escribanos. Concurren al acto, el
jnea del negocio, el escribano, el deudor embargado si quiere, y los postores, as como tambin

el actor cuando le convenga. Para dar una idea


de lo que pasa en la almoneda, pondr un ejemplo de una acta que se levanta siempre al hacerse
la diligencia, advirtiendo antes, que las almonedas
son tres, en los plazos dichos y a , y que para
cada una de ellas se pondrn avisos nuevos; pero
si desde la primera se presentare buen postor, se
har en ella la venta
H e aqu el ejemplo del acta de la ltima almoneda:
" E n la ciudad tal y en tal fecha, como dia sealado para la tercera almoneda, 6e reunieron en
el oficio pblico del que suscribe, el seor j u e z de
estos autos, D. Fulano de tal, la paito tal, y la
otra cua!, y anunciada la venta por el ciudadano
N . , que hace oficio de pregonero, se present D .
R. como postor, con papel de abono de D, S., y
ofreci tal cantidad y con tales condiciones por la
finca. E n seguida se present D. U. y ofreci
tanto mas, y con tales y cuales condiciones, dando papel de abono de D. X . . . . El seor j u e z seal tal hora para la conclusin del remate, y habindose pasado la hora sealada, despues de publicarse la postura por el pregonero, en claras
inteligibles pal&bias, diciendo: " T a l cantidad dan
por la dicha finca los dichos bienes, bajo tales y
cuales condiciones. Si h a y quien la mejore, pa-

rezca, que so le admitir la que hiciere y que aper


cibo de remate; y pues no hay quien mas d, que
buena pro le haga al postor." Y siendo pasada
la hora, finc el remate en el postor D. N . Con
lo que concluy la presente, que firmaron los concurrentes con el seor j u e z . Doy fe. Siguen las
firmas.
N o se admitirn posturas que bajen de las dos
terceras partes, y no habindolas, se proceder
la retasa de ios bienes para adjudicarlos al acreedor por las dos terceras paites del nuevo valo,
no habiendo otros bienes con que hacer el pago.
Si el acreedor no los quisiere recibir por el nuevo
valo, se esperar para el pago hasta que se h a g a
la venta, cuyo efecto continuarn las almonedas
en los trminos que solicite el actor. (Art. 403
de la ley de 29 do Noviembre cit )
Las diversas cuestiones que se ofrecen en el
acto del remate, sobre tal postura tal otra, para
declarar sobre cul es mejor de ellas, sobre otro
cualquiera punto incidental, se resolvern all
mismo por el juez, asentndose todo e n el acta.
Antiguamente los pregones se daban antes de
la sentencia de remate, pero ya desde la ley de 16
de Diciembre de 1853, ec acostumbra que no se
den sino hasta despues de pronunciada la dicha

sentencia, pues podra suceder que se dieran intilmente.


CAPITULO XXI.
D E L POSTOR T SU P A P E L

DE

ABOHO.

Se llama postor al que hace oferta de precio


por los bienes que se estn rematando. Para sei
postor en una almoneda, es preciso llevar el papel
de abono correspondiente. E l papel de abono es
una especie de fiunza que estiende una persona,
asegurando que h a c e buena la oferta que otra
persona haga en la almoneda. La firma del fiador debe ir ya reconocida por un escribano, y el
papel todo est concebido en estos trminos
otros semejantes:
Sello tantos, etc. t : Abono las posturas, pujas
y mejoras que haga D . Fulano, por los bienes tales, por la finca cual, que se sacarn almoneda el da tantos.
E l lugar y la fecha.

Firma del fiador.

"Certifico en toda forma, que estando presente


el Sr. D. N.* (el fiador), le present la anterior firma para que la reconociera; y habindola visto,
dijo ser la suya, de su pufio y letra, y la misma
que usa para sus negocios. Doy fe.
E l lugar y la fecha.

F i r m a del escribano.

El papel de abono deber cstenderse en papel


ellado del sello correspondiente al monto de la
postura. La calificacin de la fianza, si oeurre disputa al tiempo del remate, se resolver por el
jU

N o s e admite postor alguno si no lleva papel


de abono, y dicho papel deber espresar que se
abonan las posturas, pujas y mejoras que haga
el postor, porque si solo dijera posturas, por ejemplo, el fiador no estaba obligado al aumento posterior de pujas y mejoras, y espresndose la fian*a como queda dicho, se salva toda duda. E l postor debe tener los mismos requisitos que seexrgen
jora que una persona pueda contratar.
CAPITULO XXII.
DE LOS T A N T E O S R E T R A C T O S .

E n los bienes races que se rematan en almoneda de otro modo, y que son del patrimonio
abolengo de alguna familia, los parientes del vendedoi ejeeutado tienen accin, para que dando
ellos el precio que ofrece el mejor postor habido
en la ltima amoneda, en la venta, se les prefiera, con tal que se presente ofrecer dicho precio dentro del trmino de nueve dias contados desle aquel en que se hizo la venta. ( L L / , 8 , 9 ,

Pasado los .me-

rematada, el enfiteuta, el superficiario, todos

r e da?, y a no h a y lugar al retracto, y es de ad-

11 y 12, tt. I I , lib. 5 de la R.)

los cuales corresponde este derecho de retraer las

vertirse q,, e egte trmino corre contra los menores

cosas de sus parientes, socios eonnmeros. ( L L .

aunque sean pupilo*, y contra los ausentes, de mo-

1, 2 , 4 y 9, tt. 13, lib. 10 de la N ), se presenta-

do que del lapso de este plazo, no se concede res-

rn por medio de un escrito al j u e z del negocio

titucin a l g u n a . ( L . 2, tt. 13, lib. 10 de la N.)

(si la cosa se remat, cuyo caso nos estamos

L o cual deba entenderse

tambin respecto da

contrayendo, al correspondiente ei la venta f u

los ignorantes, puesto que-los trminos de la pres-

privada), en cuyo escrito manifieste corresponder,

cripcin corren m a s bien contra ellos que contra

le y querer usar el derecho de retracto, que le com-

los menores.

la prctica

pete por alguno de los ttulos indicados, ofrecien-

acerca de si los nueve dias debern contarse de

do en tal virtud la misma cantidad y con las mis-

momento m o m e n t o ; pero lo mas probable es

mas condiciones que el mejor postor. A c o m p a a -

que se cuenten siempre desde e! dia de la venta,

r dicho escrito la partida de bautismo algn

como sucede en los bienes que se venden en al-

otro documento para acreditar su ttu'o, y 6 no

Se suscitan dispulas

en

moneda, pues de lo contrario seria necesario ano-

pudiere tener mano aquella ste, por estar le-

tar siempre la hora en que se celebraran los con-

jos el lugar de su nacimiento de su domicilio,

tratos de vente. lo cual seria m u y brornoso.

bastar que rinda u n a breve informacin do tes-

Ea pues, <! retracto, redencin nueva compra


de a cosa ,,ue o habia vendido, por el mismo preco en q::r e vendi, y hecha por aquel quien
corresponde e>tc derecho en virtud de ley, costumbre pacto.

tigos.
L a s cosas que retraen los parientes es preciso
que hayan estado en el patrimonio abolengo, y
i y a habian salido de ali por venta verdadera, y
in haberse retrado, despues, aunque vuelvan

El pariente del vendedo', que lo g . a dentro del

poder del vendedor, no pueden ser retradas en ca-

cuarto irrado, recio trasversal, (contndose los

so de venta, pues perdieron su naturaleza primiti-

grados -riles), y

va, hacindose de libre enagenacion.

q u c

quiera redimir la venta, el

Entindase

scio en el retracto de cosas de la compaa, el

sin embargo que el pacto de retrovendendo no se

dueo del dominio directo en la co,a

reputa como verdadera venta.

rendida

Regularmente se

retraen las cosas inmuebles, pues sobre ellas recae


principalmente la afeccin; pero muchos autores
opinan que tambin las muebles pueden retraerse.
El que retrae la cosa debe j u r a r en su escrito,
que no lo hace por dolo ni fraude, y que quiere la
cosa para s (vanse las leyes citadas); y no solo
deber, pagar el precio ofrecido, sino todos los gastos que se ocasionen en la venta, salvo que se hubiera contratado fuera de cuenta del vendedor.
Atendida pues la naturaleza del retracto y su
posibilidad, no deber el juez aprobar la mejor
postura que haya habido en la ltima almoneda,
sino esperar q u e pasen los nueve dias que conceden las leyes, y concluidos stos sin que nadie se
presente, se proseguirn los trmites subsecuentes
del juicio.
El escrito en que se pide el retracto, dir poco
mas menos:
"Seor juez tantos, etc.
Fulano, ante vd., etc., digo: que en el j u i cio tal y cual que se sigue en este j u z g a d o , se
remat tal finca en tal precio, fincando el re.
mate en D. Mengano; mas como la referida
finca permaneci siempre en propiedad de mi
abuelo paterno D. X., y como se me seguira
perjuicio de que ella saliese de la familia, pi-

do vd. que recibindoseme informacin sobre estos hechos de propiedad antigua de la


repetida finca y de mi parentesco con D. X,,
se sirva vd. mandar se me adjudique por el
mismo precio tal, y bajo las condiciones mismas en que se remat D. Mengano. Juro
proceder sin dolo ni fraude, etc.
A vd. suplico, etc.
CAPITULO XXIIISK P I D E LA APROBACION D E L R E M A T E .

Pasados los nueve dias en que p"de tener lugar el retracto, desechada la mcj ra propuesta
si se present y no tuvo efecto, el postor en quien
finc el remate de los bienes, pide que se apruebe
dicho remate, y para esto pone un escrito concebido poco mas menos en estos trmiuos:
Seor juez tantos, etc.
" F u l a n o de tal, ante vd., salvas las protestas oportunas, digo: que finc en ra el remate de la finca tal, en los trminos que se
espresa en la respectiva acta de la almoneda |
verificada el dia tantos, y estando espedito
para el cumplimiento de mi postura, y d e seando concluir este negocio, pido vd., que
habiendo pasado y a el trmino despues del
cual se puede pedir la aprobacin del remate,

se iirva probar ei que he mencionado, man(Jando se me d la posesion de la finca, y se


me entreguen los ttulos correspondientes,
as como una copia de las constancias de estos autos, para que me sirvan en el caso de
tener que probar mis derechos. Por tanto."
A vd. suplico, etc.
E ! juez provee este escrito "Traslado,"y con
lo que se contesto dentro de tres dias, acusndose rebelda, en caso do no hacerse, pone su decreto de "autos, citadas las partes," y pronuncia
definitiva en estos trminos otros semejante:
Aqu el lugar y la facha.
Vistos en el punto sobre remate do tal finca, situada en tal parte; el avalu presentado por el arquitecto D. Fulano de tal, y cuyo avalo calcula
el valor de la finca en tal cantidad; las almonedas
celebradas para el remate de dicha finca; la ltima, verificada en tal fecha, en la que finc el remate en D. Fulano de tal, en la cantidad cual y
con las condiciones tales y cuales; el escrito que
present D. Fulano en tal fecha, pidiendo la aprobacin del remate; el traslado que se mand correr la otra parte interesada, y la contestacin (
renuncia) que la dicha parte di ( hizo) con respecio ai traslado; las citaciones practicadas para
la decisin de este artculo, con lo dems que se

tuvo presente y ver convino, te declara: que de


consentimieato espreso de D. Fulano se debia
aprobar y se aprob el citado remate en favor de
D. N., con las condiciones tales y cuales, sujetndose por el presente auto las partes estar y
pasar por ello, ahora y en todo tiempo, para lo
cual interpone el presente juez su autoridad y judicial decreto en cuanto haya lugar en derecho;y
manda: que D. Fulano de tal entregue la finca al
postor D N., ponindole en posesion de ella y exhibindole los ttulos de dominio; nda^e por el
actuario el correspondiente certificado la edua.
na de esta ciudad para que conste el pago del derecho de alcabalas, y oficio la administracin
principal de arbitrios para los efectos consiguientes; y practicado todo lo espuesto, dse D. F u lano de tal por el presente esciibano, certificacin
relativa y literal de lo conducente de estos autos,
para que le eirva de ttulo de dominio, ahora y en
todo tiempo. As definitivamente juzgando, etc.
Sa notifica el auto as partes, y cumplido en
todo lo mandado por el juez, queda terminado el
negocio.
Si en el escrito de aprobacin del remate, no se
pidi que se dieran la posesion y los ttulos, se pedirn en otro escrito posterior; y si la posesion se
ha de dar judicialmente, se 6efialai dia por el

juez, ir l mismo el escribano por su mandato, darla, levantando ste ltimo una acta de esta diligencia, cuya acta dice p co mas menos;

CAPITULO

XXIV.

' E n la ciudad tal, y en tal fecha, el seor juez


de letras tal de lo civil, D. Fulano, fin de dar
la posesion decretada por auto de fecha tantas
Ras asociado del escribano que suscribe, la finca tal, situada en tal parte; y estando en ella presente el s e o r D . S. (el nuevo dueo), y D. L. (el
depositario), el espresa lo seor j u e z tom d l a
mano I). S., introducindole por todas las piezas y departamentos (si ee trata de una casa),
acompandole un gran trecho (si se trata de un
campo), dijo: que daba y di la posesion, sin perjuicio de tercero q u e mejor derecho represente, al
espresado D. S., de la referida finca, de la cual no
podr ser desposedo sin ser antes oido y por fuero y derecho vencido; y aquel tom la posesion
real y coiporalmente, haciendo verdaderos actos
de haber entrado en ella, terminando as esta dili.
gencia que firmaron con el seor juez. Doy fe."
Siguen las firmas.

DE LOS PROCEDIMIENTOS DEL JUICIO EJECUTIVO


EN SEOUNDA I TERCERA INSTANCIA.

H e dicho, hablando de la apelacin en el juicio ordinario y en general, que este recurso puede
interponerse siempre que el inters del negocio de
que se trata pase de mil pes03, atendido el tenor
del artculo 358 de la ley de 29 de Noviembre de
1858.
L a manera de interponer la apelacin en esta
juicio, el tiempo en que esto deba hacerse, quin
sea el juez quo y quin el juez ad quem, son
cosas enteramente iguales las del juicio civil
ordinatio; y all nos remitimos por lo mismo para
no incurrir en repeticiones.
Interpuesta la apelacin de la sentencia de remate en tiempo oportuno, se concede en el efecto
devolutivo-ejecutivo, como dije antes; y dada la
fianza correspondiente por la parte que obtuvo, el
juez inferior, ejecutada que sea la sentencia de
remate, remite los autos al superior costa del
apelante (Artculos 399 y 400 de la ley de 29
de Noviembre de 1858).
L a sustanciacion y los plazos de la segunda

instancia de este juicio, repito que son enteramente iguales los del ordinario.
E n cuanto la tercera instancia de este juicio,
hoy, en virtud del artculo 423 de la ley de 29 de
Noviembre citada, no la tiene, y a sea que la
sentencia de segunda instancia confirme revoque la sentencia de primera.
SECCION SEGUNDA.
D I I.AS T E R C E R I A S , O L O Q U E E S LO MISMO,
DEI. TERCER OPOSITOR.

CAPITULO

UNICO.

Se llama tercer opositor al que sale en un juicio, fea ordinario ejecutivo, alegando un tercer
derecho sobre la cosa que se disputa; y se llama
tercera al artculo que se forma en el juicio comenzado, y en cuyo artculo se ventila el nuevo
derecho del opositor.
El tercer opositor se llama coadyuvante si viene adhirindose los derechos del ejecutante
del ejecutado, y se llama escluyente si viene escluyendo estos derechos.
Siendo algo confusa en nuestro foro la materia
de terceras, pondr desde luego lo que est vigente en este punto, y en seguida procurar eplicar los puntos con alguna detencin:

' C E1 tercer opositor, ya sea en juicio ordinario


ejecutivo, cuan io coadyuve el derecha de alguna
de las partas, deber tomar y seguir el juicio en
la instancia y en el estado en que se encuentre al
tiempo de la oposicion, sin poder nunca

suspen-

derlo.
" L a demanda del tercero que se opone por u
propio deiecho, escluyendo el de las dems partes deducida en juicio ordinario, lo suspender,
hasta que sustanciada la tercera con las dems
partes, llegue el juicio con el terre o al e s a d o en
que se hollaba el principal, continundose bjo
una misma cuerda h i s t a determinar la primera
demanda y la tercera en una tola sentencia.
" E n los juicio* jecutivos, la oposicion suspender los procedimiento, si el derecho deducido
por el tercero f i e r e de dominio, y se confe ir
traslado al ejecutante y ejecuta io por su orden,
con t mmo de tres das cada un , y en vista
de lo que espong ui se recibir la ca i-a prueba,
pe'icion de cualq ii*ra de las pa'ie , habiendo
innio* pora estimarla oece-ari*, en su defacto,
se proreder con su citacin la vi-t y decisin
del aitculo.
'El limiuo de pr-ieb* ser de diez dias improrogablts cuyo vencimiento podrn in*''U e lus P.

26

instancia de este juicio, repito que son enteramente iguales los del ordinario.
E n cuanto la tercera instancia de este juicio,
hoy, en virtud del artculo 423 de la ley de 29 de
Noviembre citada, no la tiene, ya sea que la
sentencia de segunda instancia confirme revoque la sentencia de primera.
SECCION SEGUNDA.
DI I.AS TERCERIAS, O LO QUE ES LO MISMO,
DEI. TERCER OPOSITOR.

CAPITULO

UNICO.

Se llama tercer opositor al que sale en un juicio, sea ordinario ejecutivo, alegando un tercer
derecho sobre la cosa que se disputa; y se llama
tercera al artculo que se forma en el juicio comenzado, y en cuyo artculo se ventila el nuevo
derecho del opositor.
El tercer opositor se llama coadyuvante si viene adhirindose los derechos del ejecutante
del ejecutado, y se llama escluyente si viene escluyendo estos derechos.
Siendo algo confusa en nuestro foro la materia
de terceras, pondr desde luego lo que esi vigente en este punto, y en seguida procurar esplicar los puntos con alguna detencin:

4,

E1 tercer opositor, ya sea en juicio ordinario


ejecutivo, cuan lo coadyuve el derecha de alguna
de las partas, deber tomar y seguir el juicio en
la instancia y en el estado en que se encuentre al
tiempo de la oposicion, sin poder nunca suspenderlo.
"La demanda del tercero que se opone por su
propio deiecho, escluyendo el de las dems partes deducida en juicio ordinario, lo suspender,
hasta qnn sustanciada la tercera con las dems
partes, llegue el juicio con el terre o al esado en
que se h iHaba el principal, continundose bjo
una misma cuerda hista determinar la primera
demanda y la tercera en una tola sentencia.
" E n los juicio^ jecutivos, la oposicion suspender los procedimie.its, si el derecho deducido
por el tercero f e t e de dominio, y se coofe ir
traslado al ejecutante y ejecuta 10 por su orden,
con t mmo de tre das cada un , y en vista
de lo que espong in se recibir la ca i-a prueba,
pe'icion de cualq ii*ra de las pa'te , habiendo
rnnio* pnra estimarla oece-ari*, en su defacto,
se proreder con su citacin Id vi-1 y decisin
del a ticulo.
'El i: mino de prueba ser de diez dias imp'orogabhs cuyo vencimierno podrn in*''U e lus P. 26

partes de las probanzas hechas, para lo cual se


entregarn los autos cada una por tres dias precisos, y trascurridos que estos s e a n , s e mandarn
traer para sentencia, prvia citacin.
'ai la semencia fuere favorable al tercer opositor, se le entregarn los bienes que se hubiere declarado pertenecerle, y el ejecutante usar de su
derecho segn le convenga contra es dems embargados contra otros del deudor.
"Esta entrega no se har, sin embargo, sino
dando el tercero

fianza

correspondiente favor

del fijecutan'e y ejecutado, de comervar dichos


bienes y ie ,tu:U< con s:is frutos para el caso
en que a sentencia del juez inferior se

revoque

en la segunda instancia, cuando sta proceda segn !a cuenla del negocio.


" L a eentencia eobre tercera de dominio, que
se pronuncie en el juicio ejecutivo, no impedir,
si fuere contraria al opesiror, que ste promueva
sus derechos en via ordinaria contra quien corresponda, en cuyo c a e r , el ejecutante dar la fianza
respectiva, que caducar si dentro de cuatro mese?,contadcs desde el dia que se otorgue' el opositor no hiciere uso de sus derecho?.
" L a s u s t a n c i a r o n de la tercere, que se funde
en la calidad preferente del crdito d.l opositor,
correr por cuerda separada con el ejecutante y

ejecutado, siguiendo sus trmites la via ejecutiva


en los autos principales hasta la venta de los bienes embargados, cuyo producto se depositar pa.
ra entregarse al acreedor que obtenga la preferencia en la tercera.
"Por el hecho solo de la presentacin de la tercera, si lo pidiere el ejecutante, ss ampliar la
ejecucin en otros bienes del deudor que cubran
su crdito.
"Si por la ampliacin de 1a ejecucin se hallaren bienes suficiente para cubrir el crdito del
ejecutado sin perjuicio del derecho del opositor,
se dirigirn los procedimientos ejecutivos fobre"
ellos, y el opositor ejercer el que le competa
contra el deudor y los bienes comprendidos en su
tercera."
(Artculos del 404 al 413 de la ley de 29 de
Noviembre de 1858.)
Lo dispuesto por la ley de 29 de Noviembre
citada, en materia de terceras es el resumen de
la prctica de nuesiro forr, y est conforme con
las leyes antiguas sobre este punto, que son principalmente, la 17, tt. 2, lib. 11 Nov. Rec; la 16,
tt 28, lib. 11 del mismo cdigc; la 3, tt. 27, P .
3; y est tambin conforme con las doctrinas de
los autores, segn se puede ver en ti conde de la
CaSada, Juic. cir., par. 2, cap. 10, nn. 12 y sig.;

Cur. Filp., part. 2, 26, nm. 10, 26, nm. 11.


Se ve, pues, por lo dicho, que los dos primeros
artculos de los copiados aqu sobre tercera, que
trae la ley de 29 de Noviembre de 1858, hablan
del tercer opositor que sale en un juicio ordinario,
y estn tan claros esos dos artculos, que no necesitan explicacin.
El tercero de los artculos citados, comienza y a
ocuparse de las teiceras que tienen lugar en
el juicio ejecutivo, y establece la regla de cundo
se suspenden lo* procedimientos de un juicio ejecutivo por la aparicin de una tercera, advirtiendo que para que tenga lugar esta suspensin, es
preciso que la tercera sea de dominio. Pero debe
notarse adems, que esta regla lleva la inteligencia de que para suspenderse el curso del juicio
ejecutivo, es preciso, no solo que la t e r e ra sea
de dominio, sino que se funde en instrumento que
sea terminante que lleve aparejada ejecucin;
pues de lo contrario, bastara cualquiera demanda
ordinaria por insignificante que fuese, para que pressntada en j icio ejecutivo, en cali lad de tercera,
se suspendiese el curso dpi juicio, y quedasen burlados por mucho tiempo cuando menos, los dere.
ch .s del jecutante que segua el j icio principal.
E s t o se aclara mas con un ejemplo.
Supngase que el individuo P . se present

contra M. con demanda ejecutiva de diez mil pesos que constan deberse en una escritura pblica.
Espedido el mandamiento ejecutivo contra M. y
hecho el embargo de ste, en una finca que se
creia de su propiedad, sa presenta R. con teicera
de dominio y ordinaria, y pietende paralizar el
curso del juicio ejecutivo, alegando que la casa
embargada le pertenece en propiedad, y que no
es del ejecutado; pero no funda su aserto en un
documento pblico y privilegiado, sino que se refiere escrituras que no fijan de una manera terminante su derecho, otros documentos de poca fuerza, en una palabra, se presenta con demanda ordinaria. Podr pensarse siquiera un
momento que este derecho dudoso paralice la
f j e r z a y el curso de un derecho que viene constando en un instrumento teiminante y privilegiado por las leyes? E s bien sabido en fsico, que
de dos fuerzas desiguales que se oponen, vence la
mayor; y en el orden intelectual, es tambin un
axioma aue dos demostraciones contrarias, la victoria est por la mas convincente y enrgica.Se
dir que en el ejemplo puesto y en todos los casos que ocurran, puede suceder muy bien que el
tercer opositor que sale en via ordinaria, tenga un
positivo derecho de dominio en los bienes emb.
gados, y que d la casualidad que s? le estravia-

ron ios ttulos, no los tuviera en su poder, siguindosele gran perjuicio de que llegara rematarse la finca embargad?, en la que tai vez tuviese precio de afeccin imposibilidad de volverla
conseguir una vez vendida; y que atendidas estas razone, debia suspenderse el curso del juicio
principal, hasta determinar lo cierto en este punto. Pero repito en contestacin, que las leyes no
deben atender los casos fortuitos, y que. en el
drden natural debe ser preferido el que se presenta cobrar una deuda en virtud de un instrumento privilegiado, que el que se presenta con un derecho dudoso en via ordinaria. Y sobre todo, que
en el caso puesto y en lodos los que ocurran semejantes l, el ejecutor principal dar la fianza
correspondiente, al adjudicrsele en pago de su
deuda los bienes que se creen del acreedor, el
importe de ello?; y en virtud de esta fianza es
claro que si los bienes que se creian del ejecutado no son suyos, los devolver el ejecutante principa!, devolver su importe si resultare no ser
del ejecutado; y a d e m s , el opositor tieno tambin
mayor abundamiento, en este ltimo caso, la accin reivindicatora contra cualquier poseedor, y
pedir tombien si quiere la cosa suya por medio de
la restitucin in integrum que concede la ley 1, tt.
26, P. 3, ni que hubiere sido condenado porsenten.

ciaque se di en virtud de "instrumentos" testigos falsos.


En apoyo de la inteligencia que he dado al artculo de la ley, sobre que solo se suspendern IOB
procedimientos del juicio ejecutivo 6i la tercera
fuere de dominio y se funda en instrumento que
lleve aparejada ejecucin, viene adems el artculo 410 de !a misma ley, en el que se espresa que
la sentencia sobre tercera de dominio que se
pronuncie en el juicio ejecutivo, no impedir, si
fuere contraria al opositor, que ste promueva sus
derechos en via ordinaria
contra quien corresponda; por euyas palabras en via ordinaria se
ve clarsimamente que la ley entiende que el tercer opositor de dominio se habia presentado ejecutivamente, es decir, con instrumento que traia aparejada ejecucin; y que declarado este opositor
sin derecho la ejecucin, se le deja el remedio
de recurrir la via ordinaria.
De modo que cuando 6e trata de terceras, se
deben examinar principalmente estos des puntos:
1 . S i la tercera es de deminio de preferencia de crdito.2.

Si la accin que se intenta

en la tercera de dominio es ejecutiva ordinaria.


Y a hemos visto lo que debe suceder en el juicio
ejecutivo cuando la tercera es de dominio y se
presenta con demanda ejecutiva or.dinaria; y

ahora, en cuanto la tercera sobre preferencia de


crdito, y a se presente con demanda ejecutiva
ordinaria, no suspende el curso del juicio ejecutivo, sino que ste seguir sus trmites en los autos principales hasta la venta de los b'enes embargados, cuyo producto se depositar para entregarse al acreedor que obtenga la preferencia en
la tercera.
Los artculos citados de la ley de 29 de Noviembre de 1858, resuelven tambin la cuestin de
lo que deber hacerse si el tercer opositor sale despues de pronunciare la sentencia de remate, pues
en el mismo hecho de no hacer dichos artculos
distincin alguna sobre esto, dejan vigente la prctica del furo, que en nada se opone la di d i n a
que ellos arrojan; de manera que una tercera de
dominio con accin ejecutiva, suspender l .s proce limientos del juicio principal del modo mismo
que espliqu antes, ya sa que el tercer opositor
salga antes despnea He la sentt-nciade remate; y
una tercera de pref rencia de c lito, yn sea que
venga con demanda ejecutiva ordinaria, y que
se presente antes despus de la sentencia de remate, no suspender los procedimientos del juicio
principal, sino que se har la venta de los bienes,
y el producto se depositar como queda espresado5 hasta saberse las resultas.

E n cuanto los procedimientos en la sustanciscion de las terceras, quedan esplicados con suma claridad en los artculos citados de la ley vigente; y solo me resta poner ejemplos de los escritos de tercera ejpcutiva de dominio y de tercera de preferencia de crdito, para que no h a y a
duda alguna en la prctica.
Ejemplo de tercera de dominio:'Seor j u e z tantos, etc.
" F u l a n o de tal, ante vd., como mejor proceda, digo: que he tenido nr icia de que se ha
embargado una casa en tal cal y con el nmero tantos, de orden de ese juzgado, y por
creerse de la pertenencia del deudor D. F u l a - '
no. La dicha linea.es de mi propiedad, pues
la compr en tal fecha, en virtud de un contrato otorgado ante el essiibano tal y que fu
reducido escritura publica, como aparece
del instrumento pblico que debidamente
acompao."
" T e n g o , pues, un dominio indisputable en
dicha casa, para que se me proteja en l, y
en tal virtud, snplico vd., que habiendo por
presentado dicho documento y admitiendo mi
tercera, que 3 de dominio, se sirva mandar
se alce el embargo de la espresada finca, y

iHVf ' I
-403

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ir"

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Ifv*
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ESNfe

IfffrJ

e me entregue ella como su legtimo dueo, pudienrlo el acreedor dirigir su accin


contra cualesquiera otros bienes del deudor,
J que entretanto, se suspendan los procedimientos de estos autos. Por tanto,
A vd. suplico, ote."
El juez provee: " P o r presentado con el document que se acompaa. Se admite la tercera
en cuanto haya lugar en derecho: crrase de ella
traslado por tres dia al ejecutante, y suspndanse los procedim ; nt03 d l o s autos principales."
Luego que conteste el traslado el ejecutante, se
correr al ejecutado por igual plazo do tiempo, y
seguir la tercera los trmites que se han e3preaado ya.

lea y cuales motivos; y teniendo un derecho


preferente para que se me pague antes que
cualquiera otro interesado, y no poseyendo
el deudor mas bienes que los embargados en
est03 autos, corresponde que eon ellos se haga pago de toda prefencia, bajo fianza que
dar de acreedor de mejor derecho. Por
tanto,"
A vd, suplico, etc.
El juez provee poco mas menos: "Por presentado, etc. Traslado al ejecutante por tres diae."

SECCION TERCERA.
DEL CONCURSO DE

No es necesario pedir que la tercera corra por


cuaderno y cuerda separada, porque es cosa sabida que as deber ser.
Ejemplo de una tercera de prelacion de preferencia de pago:
j,.

Seor juez tantos, etc.


''Fulano de tal, ante vd., como mejor proceda, y salvas las protestas oportunas, digo:
que como consta por los documentos que debidamente acompao, soy acreedor del ejecutado, por tal cantidad, que me debe por ta-

ACREEDORES.

CAPITULO L
DXL C O N C U R S O DE A C R E E D O R E S E N

GENERAL.

He dicho que al juicio ejecutivo suelen seguir


las terceras y el concurso de acreedores; y como
ya habl de las primeras, voy tratar ahora del
segundo.
El concurso de acreedores consiste en la reunin de los individuos que tienen crditos contra

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se me entregue ella como su legtimo dueo, pudiendo el acreedor dirigir su accin


contra cualesquiera otros bienes del deudor,
J que entretanto, se suspendan los procedimientos de estos autos. Por tanto,
A vd. suplico, ote."
El juez provee: " P o r presentado con el document que se acompaa. Se admite la tercera
en cuanto haya lugar en derecho: crrase de ella
traslado por tres dia al ejecutante, y suspndanse los procedim ; ntos d l o s autos principales."
Luego que conteste el traslado el ejecutante, se
correr al ejecutado por igual plazo do tiempo, y
seguir la tercera los trmites que se han e3preaado ya.

lea y cuales motivos; y teniendo un derecho


preferente para que se me pague antes que
cualquiera otro interesado, y no poseyendo
el deudor mas bienes que loa embargados en
est03 autos, corresponde que eon ellos se haga pago de toda prefencia, bajo fianza que
dar de acreedor de mejor derecho. Por
tanto,"
A vd. suplico, etc.
El juez provee poco mas menos: "Por presentado, etc. Traslado al ejecutante por tres diae."

SECCION TERCERA.
DEL CONCURSO DE

No es necesario pedir que la tercera corra por


cuaderno y cuerda separada, porque es cosa sabida que as deber ser.
Ejemplo de una tercera de prelacion de preferencia de pago:
j,.

Seor juez tantos, etc.


''Fulano de tal, ante vd., como mejor proceda, y salvas las protestas oportunas, digo:
que como consta por los documentos que debidamente acompao, soy acreedor del ejecutado, por tal cantidad, que me debe por ta-

ACREEDORES.

CAPITULO L
DXL C O N C U R S O DE A C R E E D O R E S E N

GENERAL.

He dicho que al juicio ejecutivo suelen seguir


las terceras y el concurso de acreedores; y como
ya habl de las primeras, voy tratar ahora del
segundo.
El concurso de acreedores consiste en la reunin de los individuos que tienen crditos contra

un deudor comn, hecha con el objeto de v e r cmo se pueden pagar mejor dichos crditos.
E l concurso de acreedores se divide en voluntario y necesario.
Un comerciante propietario que ha sufrido

menor mayor gravedad del caso, forman el concurso voluntario.


Pero si los referidos remedios no se toman
tiempo, puede venir el concurso necesario, que tiene lugar en tres casos:

graves prdidas por alguna desgracia de la fortu-

Cuando alguno de los acreedores pide ejecucin

n a , deber examii ar atentamente el estado de su

contra el deudor, y dos mas se oponen, alegan-

activo y de su pasivo, y hallando diferencia no-

do preferencia y con acoien ejecutiva; cuando

table en su contra, se har esta piegunta: Pue-

muerto el deudor se presentan los acreedores en el

do reponer la prdida por medio de mi crdito

juicio de su testamentara, y cuando el deudor se

del socorro pronto de algn amigo, cuento solo

fuga quiebra y sus acreedores piden sus bienes.

con reponerme dentro de algn tiempo? Si el cr-

Considerar por separado el concurso voluntario y el necesario en sus respectivos casos, advirtiendo que el voluntario procede del deudor comn, y es por lo mismo universal to los los
acreedores, mientras que el necesario piocede de
los acreedores, y es por lo mismo particular los
que se presenten en l.

dito los ausi ios de los amigos estn prontcs, el


comerciante est salvado; pero si por desgracia no
s as, habr que recurrir, otros remedios que
son de mas categora

Estos remedios son: ver,

primero, si los acreedores quieren conceder esperas mientras el comerciante repone sus fondos;
ver, no siendo eso posible, si quieren los acreedores, en vista de la desgracia inesperada que caus

CAPITULO n .

1 atraso del deudor, perdonarle alguna parte de


las deudas, que de otra manera pueden perderse
en su tota'idad; y por filtimo, si esto no es tampoco posible, el deudor deber ceder en pago los

DEL CONCURS5 VOLUNTARIO PARA

PEDIR

ESPERA.

Las esperas consisten en la moratoria que pretende el deudir pra pagar sus acreedo>es.

bienes que le qudan sus acreedores. Estos tres

Examinar aqu quines pueden pedir espera?,

remedios que puede escoger el deudor, atendida la

quines deben y pueden concederla, cundo pue

-407
den pedirse las esperas, y cules son los trmites

coete dicha concesion por instrumentos legti-

del concurso en que se piden.


En cuanto al primer punto, desde luego se ve^

reconocimiento de su vale, y que se citen y con-

mos, pues no kasta la confesion |del deudor ni el

que pueden pedir esperas los deudores que hayan

voquen un lugar todos ios acreedores, aunque

sufrido algn quebranto en su fortuna, y que se

podr el deudor verlos uno uno, especialmente

requiere que el deudor proceda de buena fe, sin

cuando algunos resistan la concesion.

haber hecho fraude ni engao ( L L . 5, tt, 15, P.

El beneficio de la concesion de esperas puede


renunciarse, pues el deudor tiene despues el de la
cesin de bienes, que no puede renunciar.

5; 95 tt. 15, lib. 2, y las 13 y 14, tt, 8, lib. 8


Rec. de Indias); puede pedir esperas tambin el
apoderado con poder bastante, y no solo los particulares, sino las corporaciones; pero los albaceas les estn prohibidas las esperas, eeguii la iey
28, tt. 7, lib. 1 de la Rec. de Ind.
Con respecto lo segundo, hoy que se respeta
tanto la propiedad, no pueden ser concedidas las
esperas por el gobierno cuando se trata de intereses de particulares, como suceda antiguamente, y

Los procedimientos en el concurso de esperas


se reducen los siguientes. El deudor formar
listas de sus haberes y deudas, y las presentar al
juez ordinario del lugar, acompaando un escrito
que.dir pcco.mas menos.Seor j u e z tantos, etc.
" F u l a n o de tal, ante vd., como mejor pro-

sino que

ceda y salvas las protestas oportunas, digo:

solo pueden concederlas los acreedores, que son

que por'motivos independientes de mi volun-

cuyas esperas se llamaba moratoria,

los verdaderos dueos de sus crdito?, y en cuyo

tad y por una desgracia de la fortuna, que

arbitrio est, por lo mismo, conceder no la sus-

tuvo lugar de tal marera, me hallo en el ca-

pensin del pago de dichos crditos.

so de no poder cumplir esactamente mis com-

Con respecto cundo deban pedirse las espeTas, la ley 5, t'. 15, P . 5, exige que se pidan antes de que el deudor haga ce-ion de bier.es, y
exige adems para que sean vlidas, que todos los
crditos 6an verdaderos y no simulados, que

premisos como quisiera; y creyendo que podr hacer esto dentro de lanto tiempo, en que
calculo me repondr de las prdidas que he
sufrido, he determinado solicitar de mis acreedores la espera del referido plazo, suficiente

van cuanto, protestando ser legVes y fie es

por s per medio de apoderado la junta que se


ha de celebrar en la presencia judicial tal dia,
tal hora, en tal parte, en la inteligencia que de no
presentarse, les parar el peijuicio que haya lugar en derecho, Y en cuanto al otros, lbrese

las dichas listafjy para que tenga tfecto dicha

el exhorto que se pide."

gracia, vd. suplico que habindoles por pre-

Llegado el din de la junta, se renen los acreedores en ci lugar fijado y deliberan pie-enca
del juez sobre si admiten no las esperas; y si
las admiten, por cuanto tiempo, siguindose en la
deliberacin el voto de la mayora de los crditos, de todo lo cual se levantar un acta que firmarn los concurrentes con el juez. Si todos los
acreedores convienen unnimemente en conceder
las esperas, el juez proveer inmediatamente despues del acta de la junta: "Vistes los efectos de
la junta anterior, en que se trat de si se admitan no las esperas pedidas por D. Fulano en
su escrito de tal fecha, se conceden dichas esperas por tanto tiempo, de consentimiento de los interesados, y sin perjuicio de tercero; y en consecuencia, se condena los interesados estar y
pasar por ellas, para lo cual, el presente juez interpone su autoridad y judicial decreto."

para poder pagarlos.

A este fin, pre c ento las

adjuntas listas, en que constan mis haberes,


que importan tanto, y mis deudas, que ae ele-

sentadas,se sirva mandar convocar todos los


acre j dores que constan en las citadas listas,
la junta que deber celebrarse en la presencia
judicial, el dia y hora que vd. seale, para
tratar de dicha espera, y en el caso de estar
confoime la mayoia de loa acreedores en
cantidad, se sirva vd. aprobar dicha espera,
condenando los dis-dentes que estn y
pasen por ella, por ser as justicia.
A vd. suplico, etc.
"Otros digo: que F . y N . , acreedores contenidos en las listas citada, es'n avrcindados en tal parte, y para que pu^da citrseles
di< hrt junta, conviene que ni furto se despache exhorto al seor j iez d letras de dicho punto, con insercin de este escrito. Fe.
cha ut supra."
El juez provee: " P o r pre-entalo con los documeatos q ie acompaa. H gsa shber todos los
cieedoies contenidos en las lista-, que concurran

Cuando la mayora de los aciecdoies cocede


las esperas y la minora las niega, el deudor presenta un ecrito al juez, pidiendo se obligue esp 27.

tos ltimos pasar por las dichas esperas.


escrito dir:

El

Seor juez tanto3, etc.


"Fulano de tal, ante vd., como mas haya

El juez provee: " P o r presen-ado con el documento que se acompaa.

Crrase traslado de es-

te escrito los acreedores D. Fulano y D. Men-

concedan la gracia que aspiraba, de esperar-

gano."
Contestado el traslado por dichos acreedores, y
atendidas las razones que espongan, el juez mandar no el que estn y pai-en por la espera que
concedi la mayora de cilitosRegularmente las esperas se conceden por el
trmino de cinco aos, aunque la duracin del plazo queda al arbitrio de los acreedores, atendida la
peticin del deudor, quien si ve que no puede pagar dentro del trmino que le quieren ci nctder
sus acreedores, podr hacer cesin de bienes.

me para su pgo hasta tal liempo, segn to-

C A P I T U L O III.

lugar en derecho, y salvas las protestas opor.


tunas, digo: que habiendo sufiido algunos
contratiempos en mi fortuna, me vi precisado
contraer cuantiosas deudas, de manera que
no alcanzan ya mis bienes para pagarlas con
la puntualidad que exige la buena fe y que yo
quisiera.

E n tal virtud, he reunido mis

acreedores y he podido obtener de la mayora de eilos en cantidad de crditos, que me

do se acredita del testimonio autozado que


en debida forma presento; y habindose negado la minoia de mis acreedores, que son
Fulano y Mengano, suscribir esta espera,
suplico vd. que teniendo por preseiit&do dicho documento, se sirva cond-nar d k h o s
acreedores que estn y pasen por la gracia
concedida, sin que mientras se cumpla el plazo sealado puedan inquietarme con la reclamacin de sus crditos.
A vd. Bupco, e t c . "

Por tanto,

D E L CONCURSO V O L U N T A R I O P A R A P E D I R

QUITAS.

La remisin, pacto rfe no pedir, condonacion


que los acreedores hacen al den 'or, de una parte
de sus d-udas, es 1 > que se llama quita quitas.
Pueden solicitar las quitas !o mismos que dijimos antes podan pedir e s p e r a , con tal qup no
hagan fraude ni sean los acre-don B sot p e hosos,
al menos la mayora, ni parientes del deudor
(Greg. Lop.,glo . 2 de la 1. 6, tr. 15, P. 5, y
F e b r . de Tap., tom. 5, tt. 4, c.p. 5, n. 3).

L a misma razn natural indica que las q u i t a s


deben solicitarse antes de h a c e r cesin de bienes,

C A P I T U L O IV.

y que puede renunciarse el beneficio de aquellas,


lo mismo que el de las esperas.
Solo los acreedores pueden

D E L CONCURSO

conceder quitas,

VOLUNTARIO P A R A
DE

HACER

CESION

BIENES.

puesto que ellos son los dueo de sus crditos, y


que as lo previene la I. 32, tt. 18, P. 3

L a cesin de bienes consiste en que el deudor,

L o s trmites de este concurso son enteramente


iguales los del anteiior.

El

que pretende las

quitas presentar un escrito al juez ordinario en


la misma forma que el que se usa para pedir espe-

no pudiendo cubrir sus compromisos, e n t r e g u e


sus haberes los acreedores para que stos se pag u e n como mejor puedan.
Pueden usar del beneficio de la cesin de bie-

ras; el j u e z mandar citar j u n t a los acreedo-

nes, no solo los particulares, sino tambin cual-

re listados, y reunidos stos, determinarn

por

quiera c o m u n i d a d , pueblo menor; y a u n q u e no

mayora de crditos si conceden no las quitas, y

est espresamente establecido que el pueblo pida

al acreedor qu citado no comparece, le perjudica

licencia al gobierno, ni que el menor necesite in-

la quita concedida por los d e m s , menea en dos

formacin de utilidad y decreto judicial, lo m a s

casos: cuando su crdito es m a y o r que todos los

seguro es no omitir estas circunstancias, s e g n

otros, y cuando tiene hipoteca especial, tiene e n

observa F e b r e r o , en su tom. 5. , tt. 4, c a p . 1. ,

prenda alguna cosa de deudor, y los dems son

nm. 3.

personales ( L . 6, tt. 15, P . 5); y Gregorio Lpez'

q u e debe promover la cesin.

dice en la glosa 6 d la ley citada, que en este

hacer cesin de bienes el albacea testamentario

Caso no le perjudicara la quita, aunque

quien no alcanzan los bienes del difunto para h a -

estuviese

Respecto del menor, su curador es el


T a m b i n puede

pree.ite, si no consinti; y F e b r e r o estiende la

cer la particin entre los deudores.

Jcepcion la hipoteca general.

tica no se admite los clrigos el hacer cesin de

E n la prc-

bienes, ni la pueden hacer tampoco los a r r e n d a dores de rentas, s u s fiadores y abonadores ( L . 1,


tt. 9, lib. 9 de la R . ) ; ni los que ocultaron bienes,

y celebraron ventas y contratos con nimo de hacer quiebra; fi talmente, ni los mercaderes y comerciantes que alzaren ocultaren bienes, p u e s
stos los reputa la ley como ladrones pblicos.
(LL. 1 y 2 , tt. 3 2 , lib 11 de la N . ) Gregorio
Lp-z, en la glosa 4 la ley 4, tt. 15, P. 5, asienta que no puede hacer cesin de bienes el deudor
que obtuvo esperas de sus acreedores y que goz,
de ellas; pe o no estando espresa en la ley esta
p ohibicion, i o existe razn bastante para i m p o - .
nerla, y menos en el caso muy posible de que las
eiperas hubiesen sido intiles al deudor por razn
de sus desgracias.
La cesin de bienes puede ser de dos maneras:
voluntaria
estrajudicial, que es la que hace el
deudor en contrato estrajudicial eon sus acreedores, y con las condiciones en que ambos convengan; y necesaria judicial, que es el beneficio
que la ley concede al deudor desgraciado y de
buena fe, quien se permite hacer ante el j u e z el
abandono de todos su3 bienes sus acreedores.
( L 1, tt. 15, P. 5) Esta cesin se llama necesaria, porque si el deudor procede de buena fe, tienen
que admitirla necesariamente los acreedores, si
no es cuando la intenta hacer algn deudor
quien la ley se lo proh'be Antiguamente era preciso que ei deudor estuviese preso para que se le

admitiese la cesin; pero ahora se le admite aunque se halle en libertad, salvo que haya cometido
delito que merezca pena corporal.
No puede el deudor renunciar vlidamente en
sus contratos, ni aun con juramento, el beneficio
de la cesin; porque la clusula de la renuncia y
el juramento, llegaran ser de estilo y harjan
intil el beneficio de la ley, no solo en perjuicio
del deudor, sino tambin er, el de su familia.
La ley quiere q'je en la cesin queden comprendidos todos los bienes del deudor, y solo escepia su vestido ordinario (L. 1, tt. 15, P. 5 ) .
Pero los autores, apoyados en slidas razones, esceptan tambin los instrumentos de la profeson,
arte oficio que el deudor ejerciere; pues de otro
modo quedara privado de los medios de procurarse la subsistencia, y de adquirir otros bienes para
completar el pago de sus deudas; y aun parece
justo que se estiendn la escepcion todas aquellas cosas que las leyes han declarado "exentas de
traba, y que ya enumer al hablar de los bienes
sobre que puede recaer la ejecucin; debindose tener presento lo que all mismo dije sobre las personas que gozan el beneficio de competencia.
La cesin judicial no confiere los acreedores
la propiedad de los bienes del deudor, sino el derecho de hacerlos vender y percibir los frutos has-

ta la venta para cubrir el importe de :03 crditos.


( L 1, tt. 15, P . 5.)
El deudor no queda libre de sus deudas por la
cesin sino hasa la cantidad concurrente del va.
lor de los biene3 abandonados; de modo que en
caso de no ser stos bastantes, M despues llegare
d meior fortuna, deber completar el pago de las
deudas aunque reservndose lo necesario para su
manutencin. (L. 3, tt 15, P. 5.)
El fiad >r no queda iibrfc de l i fianza por la cesin; y as podrn reconvenirle demandarle los
acreedores para que pague las deudas, en cuanto
no alcancen los bienes del principal deudor. (L3, tt. 15, P. 5.)
Los efectos del beneficio de la cesin ([e bienes
consisten hoy, por par e del deudor, en que se libra de contestaciones con sus acreedores mientras se sustancia el concurso, hacindose acumulacin de auto*, y por parte de IOJ acreedores, en
la porcion que pue lan salvar de sus crditos.
Visto ya quines pueden hacer cesin de bienes, los casos en que ella tiene lugar, y los efectos del beneficio, pasemos los procedimientos
materiales.
El deudor que quiera hacer cesin de bienes,
forma una lista de sus haberes y otra de sus deu-

das, y las presenta al juez ordinario del lugar, con


un esciito que dir poco mas menos:
Seor juez tantos, etc.
"Fulane de tal, ante vd., por el ocurso que
mas haya lugar en derecho, y salvas Jas protestas oportunas, digo: que causa de acontecimientos desgraciados y de cambios de fortuna que no estaba en mi mano evitar, y que
consistieron en tal y cual cosa, mis negocios
han sufrido quebrantos de tal consideracin,
que me veo al presente en el caso de solicitar
la cesin de mis bienes, puesto que no me es
posible llenar debidamente mis compromisos,
como quisiera, y que el medio que propongo
es el nico que se me presenta favorable para
libertarme de una bancarrota.
" E n tal virtud, pido vd. quo atendidas
las causas espuesta6,se sirva dar por presentadas las dos listas de mis bienes y deudas,
que acompao este escrito, importando las
primeras tanto y las segundas cuanto, bajo
protesta de ser las dichas listas legales y fie.
les; y pido tambin se sirva vd. convocar
mis acreedores para que resuelvan si admiten
la cesin propuesta, haciendo acumulacin
de los autos qu8 se sigan en los tribunales

por cobro de crditos contra m, y nombrando


entretanto un depositario de mis dichos bienes. P o r tanto,
A vd. suplico, etc."
El j u e z examina las listas, y
h a y tres acreedores cuando menos; que e s el menor nmero que
se exige para q , e h .ya concurso, provee: "Por
S ' r " - ; V C"n h 2
que se acompaan.
Ci-ese los acreedores para una junta que tendr
,r e
" tal
y 6 ' hra, bajo el aperc.bimient o d e j u e s . n o concurren, le, parar el perjuicio
que haya | u g a r e n derecho; y hgase la acumulacion que se solcita."

A los acreedores ausentes se les citar por medio de requisitorias, y s no se sabe dnde estn,
e h a r la cita por m^dio de avisos en los peri0 para es
J
Pblicos, pnes este concurso es
Universal, diferencia del necesario en que solo
sern c.tados los acreedores que se presenten. Si
no comparecen los ausentes dentro del trmino
seru'adoj se les nombrar un defensor que los represente.
. U e g a , 1 el dia d c
para que se hizo la
n t a , se renen hs acreedor es y deliberan sobre lo,
vanos p intos que da lugar un concurso, y de
los cuales 8 8 forma una idea leyendo un ejemplo

del acta que se levanta sobre dicha junta.

Dice

el ejemplo:
" E n tal dia, como sealado para la junta q u e
mand citar el seor juez de estos autos, D F u lano de tal, se reunieron en su casa con tal objeto los seores siguientes: (aqu los nombres de
los acreedores.) Antes de comenzar, dijo el seor
juez que se le habian presentado los seores tales,
manifestarle que no concurran la junta por
sus muchas ocupaciones; pero que se suscriban fi
la mayora de votos. E n seguida se leyeron por
m el escribano, tanto la descripcin de bienes y
deudas, como el escrito y auto co;. -;ue dan principio esias diligencias, quedando enterados los
concurrentes del contenido de ellos. (Si el cesionista ha descubierto algunos otros crditos, lo
manifestar aqu para que se tengan presentes.)
Se trab luego la discusin sobre si se admita
no la cesin que se formalizaba. Se admiti en
seguida por unanimidad mayora de los aeree,
dores (quedando adheridos, por consiguiente, loa
seores tales, que no concurrieron, pero que avisaron estarinn por lo que determinara la mayora.)
Se trat luego sobre si habria de nombrarse j u n ta menor sndico para el concurso, y sobre si el
nombrado habia de reunir el cargo de depositario;
y acordado que se nombrara sndico depositario,

a entr en disensin sobre las facultades que debian concedrsele, conviniendo en que fueran las
de hacerse cargo de todos los bienes correspondientes al cesionista; la de depurar y liquidar las
cuentas con todos los acreedores; la de ratificar la
existencia de todos los bienes listados, y descubrir
los dems que pertenezcan al concurso; la de poder vender tales y cuales cosad la d* poder transigir, etc., etc., y la de formar el proyecto de gra
duacion, para que enterados de l los acreedores,
acuerden su aprobacin lo que tengan bien.
Fijadas as ias atribuciones d-d sndico ( las de
la junta menor), se procedi la votacion del que
debiera se/lo ( de los individuos que debieran
componerla), habiendo resultado electo ( electos)
D . Fulano de tal ( los seores tales), quien (
quienes) en consecuencia, pidi ( pidieron) que
para el cumplido desempeo del encargo con que
se le ( se les) hon-a, se le ( se les) diese constancia antorizada de su nombramiento, pues de
otra manera no podrian acreditar BU personalidad.
Con lo que se termin la j u n t a , firmando esta acta
que se levant de e'Ia, los concurrentes con el
seor juez. Doy fe."
Siguen aqu las firmas.
El juez prov?e en seguida el siguiente

auto:

'Visto lo acordado por los acreedores en la junta

anterior, se da por admitida la cesin de bienes, en


euanto ha lugar por derecho; y dse D. Fulano
de tal (el snlico) ( los seore3 tales, s i f u
junta menor) una copia autorizada del acta de la
junta, en que consta su nombramiento ( sus nombramientos).
En seguida, todas las demandas que pongan
loe mismos acreadores otros nuevos que apaiezcan, y en general todas les diligencias, se entendern con el sndico del concurso con la junta
menor, que como hemos vi to, quedan representando el dicho concurso, sirvindoles de poder para acreditar su personalidad en todos los juicios
que se promuevan, el acta d e s s respectivos nombramientos, en cuya acta irn detalladas las facultades con que fueron investidos, sin que puedan escederse en ellas, sin la nueva concesicn de
los acreedores reunidos.
El cuaderno en que corren las constancias que
hemos examinado hasta aqu, e3 el que se llama
principal, y l se seguirn agregando las diligencias que toquen la prosecucin del concurso, como las actas de otras juntasen que se resolviere algn punto, hasta la presentacin de las
cuentas del sndico de la junta menor, el proyecto de graduacin si se aeoid que lo hubiera,
j la sentencia que re:aiga sobre la dicha grada-

cion el orden con que se han de pagar loa crditos. Todos los dems incidentes que se ofrezcan, como el negocio en que se ti ate de la venia
de bienes otro cualquiera, debern correr por
cuaderno separado, debiendo tener cuidado el escribano de numerar los cuadernos segn el orden
en que aparezcan, para evitar la confusion.
Cuando h>.y disputa entre los acreedores de un
concurso, se atender lo que diga la mayora
de los crditos.
Al terminar los captulos en que se trate de los
conc usos, pondr el orden en que han de ser pagados los crditos, segn sus especies.
X

C A P I T U L O V.
D E L CONCURSO N E C E S A R I O QUK T I E N E 1 U G A R
DO A L G U N O D E L u S A C R E E D O R E S

CUAN-

P I D E EJBCC

CION C o N T R A E L D E U D O R , Y DOS MAS SE


O P O N E N P R E T E N D I E N D O SU
PREFERENCIA.

Dijimos y a lo que era el roncurso necesario y


en qu ca~os tiene lugar, siendo uno de ellos el
objeto de este captulo. Dij" ttimbien que el roncu so n e c t a r i o , como que no procede del deudor
comn, sino d-i les acieedcre? que se presentan
contra ste, e ; particular tolo e.los.

E n cuanto I03 procedimientos en este concurso, son los siguientes. Se supone que hay ya
un juicio ejecutivo contra el deudor, y que en este
estado de cosas se presentan otros dos mas acreedores, alegando preferencia pues entonces uno de
stos previene el concurso y pide que 6e forme.
E l escrito en que se hace este pedimento, dice poco mas menos:
Seor jaez tantos, etc.
Fulano de tal, ante vd., por el ocurso mas
oportuno, digo: que en este juzgado se estn
siguiendo, adems de estos autos ejecutivos
contra N , por cobro de tal cantidad, otros
instancia de S. y de R., con igual objeto; y
fin de que no se divida la continencia de la
c a u t a , ni sean contradictorias las providencias que recaigan en cada uno de dichos procedimientos; y paia que todos los {.creedores
puedan cobrar sus ciditos segn su privilegio y preferencia, si como hay motivos para
temer, no alcanzan para satisfacerlos los bienes todos del deud-r, se esta en el caso de
que se declare ste en concurso necesario.
Purgante, suplico vd. se sirva mandar declarar el concurto necesario, acumulndose
todo los autos espresados, y convocndose

en la forma ordinaria, junta general de acreedores, lo cual se haga saber al deudor para
los efectos oportunos.
A vd suplico, etc.
E l juez provee: "Acumlense estos autos todos los dems de que se ha hecho mencin y se
da por prevenido el concurso necesario los bienes de N.: procdase en consecuencia convocar
todos los acreedores que resultan de los espresados autos, y todos los dems que pueda haber
contra el mismo deudor, cuyo * fecto, ctese
los que haya en esta poblacion y envense exhortos para los ausentes, publicndose avisos en los
peridicos para los ignorados, para que todos concurran por s por medio de peisonas autoriza
das, la juuta que se ha de celebrar en tal parte
y en tal dia, bajo apercibimiento que de no verificarlo, les parar el perjuicio que haya lugar."
Llegado el dia de la junta, se renen los acreedores en la presencia judicial y nombran su sndico junta menor que los represente, detallndole las facultades que le conceden, y levantndose
de todo un acta, de la misma manera que se hizo cuando la cesin de bienes. L a s diligencias
todas se entendern en seguida con el sndico
cor la junta menor, y los trmites subsecuentes

y la formacin de cuadernos de esto concurso son


los mismos que marqu para la cesin de bienes.
Si habia algn opositor en via ordinaria al formarse el concurso necesario, deber continuar su
oposicion hasta !a sentencia declarativa, y entonces, si obtuvo, presentar su derecho para que se
l tenga por parte en el concurso, si aun no ha
terminado <t a , para que re le pague por los
acreedores que tengan menos d e r r c h o q u e l, pues
al hacerse les pagos en un concurso, es sabido que
se da la fianza d i a-reec'or de mejor derecho.
C A P I T U L O VI.
DEL

C0NCUR80

NECESARIO

CUANDO MUERTO EL

QUE T I E N E

DEUDOR 8E

LUGAR

PRESENTAN

LOS A C R E E D O R E S EN E L J U I C I O D E SU
TESTAMENTARIA.

I g u a l m e n t e cuando muerto el deudor se p r e sentan mas de dos acreedores con accin ejecutiva en el juicio de la testamentara de dicho d e u dor, uno de ellos pide que se haga acumulacin
y se forme concurso; y el escrito en que se hace
esta peticin, y el auto que provee el juez, son los
mismos que para el concurso del captulo anterior,
siendo tambin iguales dal todo los procedimientos subsecuentes y la formacin de los cuadernos.
Pasemos al tercer casc.
P . 28.

C A P I T U L O VII.
DEL

CONCURSO N E C E S A R I O

QUE

TIENE

LUGAR

C U A N D O EL DEUDOR, H A C E F U G A Q U I E B R A ,
Y SUS A C R E E D O R E S S E P R E S E N T A N
PIDIENDO SUS BIENES.

Las diligencias que deben practicarse en caso


de quiebra fuga del deudor, constan claramente
en el captulo 17 de las Ordenanzas de Bilbao,
que son por ahora nuestro principal cdigo de comercio.
Todo comerciante que h a y a de dar punto s u s
negocios, debe formar un e s t r a d o puntual de todas sus deudas y haberes que le pertenezcan, citando los libros con sus folios y nmeros, y lo entregar por s por otra persona al juez.
El juez, luego que por este medio otro legtimo, sepa que algn comerciante se lidia en estado de quitbra, pasar su casa con escribano;
asegurar la persona del quemado si puede ser
habida; recoger todas las llaves; h a r embargo
inventario de los papeles y libros, que rubricar
el esciibano al fin de las partidas de ca ia cuenta,
como tambin de las a h a j a s , mercadeias, dinero
y dems efectos, incluso el menaje, con espresion

de marcas, nmeros, pesos, piezas y medidas; har fijar edictos pblicos, ofreciendo premio al que
diere razn del paradero de libro?, papeles, mercaderas otras cosas que hayan podido estiaerse
ocultarse con anterioridad; har no'ificar en el
correo que no su entregue caria algn* al quebrado sus dependientes, sino al juzgado; nombrar depositarios inteiinos que se encarguen de
lo embargado por su inventario; reunir despues,
la mayor brevtdad, los acreedores que hubiere
en el lugar y otros que representen los ausentes, y har que nombren nuevos depositarios, ca>o
de (ue no c< nfirmen el nombramiento de I- s ii terinos, y que elijan enue ellos mismo sndicos comisario-; y si en alguno otro juzgado se h i r r e
embargo de bienes cor>e^p mdienies la quiebra
concurso, se despa ha o caitas A-, exhorto 6
inhibicin, pra que .se remna 'o lo al juicio universal, al que d>b -rn venir todos los acre' d<> es.
Loa sin lieos se ha'in cargo de los I b o- y p i petes del fallido; reconocein en e los pnr.- |>or
personas p r c t c a s , el l u n e r o y cal d->d de lis
acreedores, y los efectos y er Jims 'el f || <o; liarn nvi-o los acreedores aus.-nt s, y les p e e r n
que dent de quince dinsu m t-nsiis pod^ro con
las cuentas q ib tuvieren; hain !s dirigencias necesarias para el recobro despacho de los i fectos

6 crditos que resultaren de los libros favor del


fallido; examinarn si los libros se hallan con la
correspondiente formalidad y puntualidad de asientos; procedern la formacin de una Memoria
general de las deuda, haberes, efectos y negocios
del fallido, ccn separacin de los acreedores privilegiados y personales; y llegados que sean los poderes y cuentas de los acreedores forneos, y reunidas las da los del lugar, que debieron presentarlos dentro de los och primeros diae despnes del
nombramiento de l - comisarios, pasarn aviso
todos los a c r ' e lo.'.- del lugar y los ap derados
do los do fuera, st Aramio di para nueva junta
general. En - I1-. duran cuenta los comisarios del
resultado de sus diligencias y trabajos; manifestarn si podr arreglarso la cuenta general con solo
el asilio de los libros, si ser precisa la asistencia del fallido, para hacerle venir con consentimiento de la junta y aprobacin del jazgado, y
harn presentes las proposiciones de ajuste que
pueda l haber hecho, para que los acreedores resuelvan, Siempre qne entre los acreedores hubiere vari lad de opiniones, deber estarse lo que
diga la mayora de crditos, sin entrar, para hacer
mayora. I03 acreedores privilegiados; y las resoluciones de esta mayora se mandarn cumplir
por el juzgado, y so llevarn efecto, no obstan-

te cualquiera oposicion apelacin de la minora*


Si entre las cuentas del fallido y las de algn
acreedor se encontrare diferencia, darn parte los
sndicos al juzgado, que decidir de ella oyendo
al interesado y los dems acreedores. Si alguno se supusiese acreedor sin serlo, ser condenado
en las costas que causare (segn la prctica de
hoy), y puede imponrsele una multa por el f r a u de; y si el quebrado tuviere parte en estas simulaciones, ser castigado como fraudulento y alzado.
Es nula toda convencin particular entre el
quebrado y alguno de los acreedores sin consentimiento de los dems. Lo son igualmente los pagos que hicieren la personas prximas quebrar, de dbitos cuyo plazo no est cumplido el
dia en que se publicare la quiebra, y los deudores
del fallido no pagarn sino & los snJicos del concurso, b i j o pena de segunda paga.
L a s letras de cambio, vales, libranzas, alhajas
y mercaderas enteras* empezadas, que se hallen
en poder del fallido por via de comision depsito
confidencial, se entregarn por orden del juzgado
sus respectivos dueos, que debern pagar antes
los gastos suplidos por el quebrado y las anticipaciones que hubiere hecho sobro los tales efectos.
Tambin se entregarn al comitpn'e propietario
las cantidades que estuvieren adeudando los com-

pradore de mercaderas vendidas en comision, y


aun las letras que los mismos hubiesen girado para el pago, si se h 01 aren sin negociarse por el fallido; pero si se hubiere negociado ya, ocurrir el
comitente al concurso como acreedor personal.
Las mercaderas que elfalli-io hubiere recibido
de su cuenta, por mar, comprado en tierra, y se
hallaren enteras empezadas sin haber pagado
todava su va'or en el todo, sern devueltas al remitente vendedor, hasta cubrir la cantidad que
tuviere que hb*r del fallido; pero si ste vendi
afenna pane de ellas, las deudas que do esto resultaren, entrarn en la masa comn del concurso. Si el fallido hubiere recibido conocimientos
de mercaderas que todava no hayan llegado
su poder, y cuyc piecio no haya pagado, se devolvern al remitente, aunque el quebrado h a y a '
cedido endosado los conocimientos otro.
Siempre que el fallido hubiere cedido endosado conocimientos, vendi'lo mercaderas que no
hab au I egado ski poder, la tal venta cesin
se tendr I or nula, aunque haya pagado su valor
al remitente, y recib lole del comprador, y las tales mercadeias, I h g a d a s q u e s e a n , se aplicarn
la masa comn del concureo.
Ningn acreedor ser preferido en mercaderas
que se hallen pertenecientes l en casa del fa-

llido, si despues de cumplido el plazo que se las


vendi, y otros seis meses mas, no le hubiere demandado judicialmente su importe, y deber acudir al concurso con los dems acreedores no privilegiados.
Si la quiebra sucediere en persona de lonja
tienda donde se vende por menor, todas las mercaderas que se hallaren todava enfardadas, encajonadas embarricadas, con sus marcas y nmeros, se devolvern sus dueos acreedores, en
los trminos explicados hasta aqu; pero si se hubiesen deshecho los fardos, y abierto las barricas y
cajones, se entregarn los dueos vendedores
las piezas que se hallaren enteras, siendo gneros
de ropa y otras cosas que se varean, y tambin lo
que ee justificare pertenecerles de las cosas lquida vendibles por peso; mas las piezas empezadas y las co as menudas de quincallera otra
naturaleza, que se hallaren sueltas de los paquetes, fardos y cajones con que se recibieron, se han
de aplicar la masa del concurso.
Las mercaderas que se reciben sueltas sin distincin de marcas ni de nmeros, como los g r a nos y otras, se entregarn los acreedores que
no hubieien cobrado su valor, si por los libros del
q u e b a d o en otra forma, se averiguase que les
pertenecan; pero si las no pagadas se hallaren

m e z c l a d a s con las de o(ro3 q u e y a lo e r t n

se re-

partirn prorata entre los tales acreedores y los

poner en un cuaderno aparte la g r a d u a d o i de os


crditos.

del concurso.

CAPITULO

Si un vendedor de mercaderas lomare en pago


a l g u n a letra cierto trmino, dentro de cual el
omprador de loa gneros, librador e n d o s a d o r d e
ella faltara su crdito, encontrndose
tes los gneros en ca*a dol quebrado,

CREDITOS
DE

GRADUACION.

quedarn

si no lo fuere, se le deber hacer pago con sus


letra

E S QUE DEBEN P A G A R S E LOS

EN UN CONCURSO Y DE LA S E N T E N C I A

existen-

en depsito hasta que la letra sea satisfecha; pues


neros, y la

DEL ORDEN

VIII.

g-

quedar beneficio del con-

El rden en que deben ser pagados los crditos


en un concurso, con arreglo las leyes, es el siguiente:
1. Acreedores de dominio.

curso.

2.

L o s singularmente privilegiados.

L o s autos de un concurso per quiebra, constan

3.

Los hipotecarios privilpgiados.

de varios cuadernos, como el de declaracin de la

4.

Los hipotecarios no privilegiados.

quiebra, en que consta cmo sre supo el hecho y

5.

Los depositarios de cosas fur.gibles.

el inventario que se hizo de los biene-, hasta citar los acreedores j u n t a general: otro d l a
administracin de la quiebra en que constan los

6. c Los acreedores que no tienen hipoteca ni


privilegio alguno.
I.

A c r e e d o r o de dominio.Tales son

los

gastos ordinarios y estraordinarios; las reclamacio-

que se presantan con derecho de dominio, como

nes contra el sndico que comprare bienes del fa-

los que dieron alguna co-a prestada al deudor (co-

llido; ! .s cuentas de administracin, etc.

sa que no sea fungible) la pusieron por va de de-

Suele

formarse otro cuaderno que se llama de retroac-

psito en su poder.

cin de la quiebra, en el que se trata de probar la

satisfechos con preferencia todos, porque recla-

Estos acreedores deben ser

nulidad de algunos pagos, donaciones y otros con-

man una cosa de su propiedad.

tratos en que puede haber habido fraude por par.

el que vendi una casa al contado, y consta que

te del fallido.

no se le ha pagado el precio, ser acreedor de d o -

finalmente,

tambin se puede

As por ejemplo,

minio, y deber ser saii-f-cho antes que todos,


pues as lo dispone !a 1. 9, tt. 14, P . 5, y la 11,
tr. 14, P. 5.
2. Los acreedores singularmente privilegiados.
Tales son los de los gastos de entierro del difunto, los de los gastos de la ltima enfermedad,
de 'a faccin de inventarios, administracin, pleito, formacion de concuiao otra diligencia semeante, dibiendo pagarse a touos eilo< inmediatamente despus d^ los de primera clase ( L L . 9,
tt. 3, P . 5; 12, tt. 13, P . ' l y 30, tt. 13, P. 5).
3. Los hipotecarios privilegiados Tales son:
1. El dueo de las tierras eri los frutos que p ouucen, para c i b r a r la re,ta arriendo. ( L . t, tt. 11,
lib. 10 de la N) 2. El refaccionario, a decir,
el que prest dinero para reparar la cosa y que no
pereciera, para dar de comer los marineros de
una nave; entendindose que.si hay varios rf accionarios, ser preferido el que tenga su crdito
con focha posterior ( L L . 6, 28 y 29, tt. 13, P .
5; y 9, tit. 3, P. 5).3. = El fisco en los bienes
de sus deudores que han de pagir alcabala, en
loa de sus administradores de rentas (L. 33, tt.
13, P. 5).4. L a m n j - r en los bienes del marido por sus bienes dtales y p r los parafernales,
fundndose lo primero en la ley 33, lt 13, P . 5,
y lo segundo en la ley 17, tt. 11, P . 5, que d i c e '

que los bienes parafernales han tal privillejo como


la dote; y puesto que la dote tiene ese grado de
prelacion en que la hemos colocada, claro es que
tambin los parafernales van juntos con ella en
ese grado, petar d l o s a u t i r e s q u e llevan la
contraria. Si hubo dos mujeres, se pagar de preferencia la primera, salvo que halla cotas .pertenecientes la segunda, pues entonces se le devolvern. ( L . 33, tt, 13, P . 5 ) . 5 . El hurfano en
la cosa comprada con dinero suyo, respecto de
otro acreedor hipotecario quien estuviese empeada por el mismo que la comp'"* por hipoteca
general (LL. 25 y 30, tt. 13, P.
4. Los hipotecarios no privilegiados que han
de ser saiisftchos despues de los privilegiados, segn la anterioridad d<; sus crditos (L. 27, tt. 13,
P . 5). Siendo de advertir aqu que el papel firmado por el deudor y ires testigos, tiene fuerza
de escritura pb ica (L. 31 del mismo tt. y P )
5 . Se cuentan en la quinta clase los depositarios de coeas fungibles, pues aunque pierden el
dominio do dichas cosas, conservan privilegio sobre los dems acreedores no hipotecarios ( L . 9,
tt. 3, P 5 y su glosa).Pero es de advertir que
si el depsito es regule.r y la cosa existe, debe ser
preferido el acreedor, como dueo segn lo dicho
al principio.

6. Los acreedoras qe no tinen privilegio


ni hipoteca alguna, y que se llaman quirografarios. por apoyarse sus deudas en escrituras y recibos simples. Estos acreedores son pagados segn la clase de escritura en que fundan sus crditos, distinguindose tres clases, a saber: escritura
pblica, documento en papel sellado, y documento en pape! comn. Los que se apoyan en escritura pblica, son pagados segn la anterioridad
de sus crditos, y son los preferidos entre los que
tienen las menr i^nadas tres clases de instrumentos. Los q^e se fundan en documentos tirados en
papel sellado, pero sin solemnidades, son pagades
en seguida de los que tianen escritura pblica, y
tambin segn el orden de sus crditos; Y los
que tienen solo papeles simples, sern pagados
lo ltimo y prorata ( L L . 5, xt. 24, lib. 10 de la
N ; 5. tt. 24, P . 5; 27, tt 13, P . 5, y 11, tt. 14,
P.5).

cario especial, se atiende las fechas de las escrituras, y la anterior es la que vence, segn el
principio general de " q u i prior est tmpora potior
est jure," y segn las palabras terminantes de la
ley 33, tt 13, P . 5, que dice: "Primeramente deben ser entregados, la cmara del rey en los bienes do su debdor, que otro ninguno, quien debiesseu algo. Otros la mujer en bienes de 6U
maiido, fueras ende en un caso: si el debdo primero es sobre peo que ouiesse empeado alguno
sealadamente, . i ouiasie oh igado por palabra
todos eus bienes. Ca entonce tal tbdo como ste, que fuese -primero ante debe ser pagado que
el otro de la cmara del rey, nin el dote de la muj e r . " De cuyas palabras de la ley se infiere espresamento, que cuando hay varias hipotecas, y a
sean generales legales, y a especiales, no tienen mas preferencia para el pago que la que determine en ellas lu anterioridad de sus escrituras.

Con respecto los acreedores de la tercera y


cuarta clase, es decir, de Jos hipotecarios privilegiados y no privilegiados, lo que es lo mismo, de los hipotecarios todos en general, deber tenerse muy presente que cuando concurran
algunos de ellos, han de ser pagados segn la anterioridad de sus crditos. De manera que si concurren, por ejemplo, el fisco, la dote y un hipote-

Se ha agitado mucho, sin embargo, en nuestro


foro, la cuestin de si deba preferirse la hipoteca
especial la general, al contrario, y muy clebres jurisconsultos han tomado porte en la disputa, sin que hasta hoy haya podido decidirse mas
sino que dicha cuestin es una duda de ley, que
debiaia resolveise por el legislador.
Escriche sostiene que despus de la pragmti

ca de 31 de Enero de 1708 ( L . 3, tt. 16, lib. 10


de la N.)J rodas las hipotecas legales generales
han quedado sin vigor. Detengmonos aqu un
momento para considerar esta cuestin en su verdadero punto de vista.
L a ley de Partida (33, tt. 13, P. 5) que cit
antes, iguala la hipnteca general la especial en
cuanto su fuerza intrnseca, y la difeienca en
uanto la fecha, pues dice que ser pagada la
que se oblig untes; y que iguala dichas hipotecas
en cuanto su valor intrnseco, no hay duda,
pues consta de i quellas palabras: ' fueras ende en
un caso: si el debdo primero es s.b'e peo q> e
ouiesse empeado alguno sealadamente (he
aqu la hipoteca especial), -si ouies.-e obligado
por p a l a d a s todos su- bienes (he aqu la general.)
Ca entonce 'al debdo como ste, que f.ess'e primero, ante debe ser pagado que e otro, e t c . " En
c u j a s palabras de la ley se nota la dicha igualdad
entre ambas hipotecas, general y especial, en
cuanto su valor initmeco, pm cipMti ente en
las palabras un Caso, ei,y 0 caso comprende dos
miembros, saber: si la deuda primera es sob.e
peo que se hubiese h'!. hu se . a lamenta, lo
que es lo mismo, con hipoteca e pe cu.l; y el otro
miembro que e-presa lo m amo si hubiese ti deudor ob gado todos sua bienes.

Veamos ahora si las nuevas disposiciones sobre


hipotecas derogan el concepto de la ley de Partida.
L a pragmtica de 31 de Enero de 1768, que
consta en la ley 3, tt. 16, lib. 10 de la N ; la real
cdula de 9 de Mayo de 1778, que consta en la
Rec. de a u t . acord. del Sr. Belefa, tom. 2, n. 55,
pg. 309; y la de 16 de Abril de 1783, que consta
en la misma Recop., tom. y n. citados, mandaron
que cuantas escrituras se otorgasen con hipotecas
espresas y especiales, sin escpcion alguna, como son las de censo* perpetuos al quitar, redenciones de ellos, vnculos y mayorazgos, patronatos, fianzas, cartas de pago, etc., etc., t e anotasen
indispensablemente en los respectivos oficios de
anotadores de hipotecas, que se mandaron establecer al efecto por la crtada cdula do 16 de
Abril de 1733. Se mand asimismo en dichas
disposiciones, que no registrndose dentro del trmino sealado las escrituras instrumentos pblicos en que se hipot-quen sealada, especial y
espresamente
bienes r>res tenidos por ta'es,
no harn fr en juicio ni fuera de l para el efecto
de perseguir las hipotecas, ni para que se entiendan gravadas las fincas contenidas en el instrumento cuyo registro se haya omitido.
De cuyas disposiciones se infiere: 1 .

Que se

ha establecido un nuevo requisito de registro para


las oscrituras de hipoteca especial, sin el que so
tienen por no existentes, pudiendo considerarse es
te requisito como una manera de ser, una condicin sine qua non, que se ha dado nuevamente
dichas hipotecas especiales. 2 Que no pudiendo sar registra las del mismo mo lo las hipotecas que se llaman generales, universales legales, por no poderse seilar especialmente los bienes futuros que se contienen en ellas; y estando
dichas hipotecas generales apoyadas en la ley,
puesto que hasta e les da el nombre de legales,
quedaron sin duda alguuacon el mismo vigor que
tenian antes, y mas cuando ni se han mentado en
estas ltimas disposiciones cita las, que no se refieren mas que al nuevo requisito indispensable
para la existencia y fuerza de las hipotecas especiales; siendo por lo mismo muy falta d lgica
la consecuencia que saca Escriche, cuando dice
que la hipoteca general ha quedado sin vigor despus de la mencionada pragmtica. 3 Q,ue no
diciendo cosa alguna la pragmtica y cdulas citadas acerca de preferencia de pago entre hipotecas especiales registradas y generales legales,
puesto que en dichas disposiciones solo se exige
un nurvo requi.-ilo para la subsistencia intrnseca
de las primeras, debemos atenernos, para fijar el r-

den de pago las palabras de la ley citada de


Partida, que no hacen distincin entre generales
y especiales, en cuanto su naturaleza de ser generales especiales, sino en cuanto la anterioridad de sus respectivas escrituras.
En tal virtud, si.se presentaren en un concurso
hipotecas generales legales, otras especiales registradas, y otras especiales no registradas, estas
ltimas sern desechadas lo mismo que si o existiesen, por faltarles el requisito indispensable del
registro que constituye su condicion sine qua non,
segn lo mandan la pragmtica y cdulas citadas; y las otras dos hipotecas restantes, saber, la
general y la especial registrada, sern satisfechas
segn la anterioridad de sus escrituras, y en el orden que mand la citada ley de Partida, quedando
as vigentes y sin contradiccin en lo mas mnimo
las cdulas y pragmticas y la citada ley de P a r tida.
Se infiere tambin de aqu que la escritura privada, es decir, lahecha por el deudor y tres testigos, y
en la que se hipotecaban bienes especialmente, ha
perdido el lugar que le seal la ley 31, tt. 13,
P . 5, cuya ley daba al citado instrumento la fuerza de escritura pblica, y mandaba que se pagase
juntamente con los dems hipotecarios, atendido
solo el orden de las fechas. Pero hoy, como paP. 29

ra evitar abusos y ocultaciones, se mandaron registrar todas las hipotecas especiales, quiere decir
que las que no lo estn, se consideran como no
hechas en cuanto al privilegio, y en tal virtud
ocupan hoy en la graduacin, el lugar correspondiente los acreedores de la sesta clase. Y si
ocurre que se presente una hipoteca especial registrada desde qua se form, y otra especial que
se registr mucho tiempo despues de formada, se
atender solo la fecha del registro, para hacer
el pago, pue3 dicho registro es el que da el sr
la hipoteca privada, y as nada importa la fecha
de la primera escritura.
Y fijando la principal cuestin, resulta: Q u e
unos autores opinan que debe preferirse la hipoteca especial la general, fundados en la pragmtica de 31 de Enero de 1768. Q u e otros autores
creen que la hipoteca general debe ser preferida
la especial, por estar apoyada tcita aunque
enrgicamente en la ley. Y que segn lo demostrado, deber tomarse por resolucin un trmino
medio, que consiste en asegurar que la ley de
Partida da entender claramente que la preferencia que h a y entre hipotecas generales y especiales, no consiste en su misma naturaleza de ser
generales especiales, sino en las fechas en que
han sido otorgadas las escrituras; y que la prag-

mtica y cdulas citadas, exigen para la verdade


ra naturaleza de las hipotecas especiales, el que
hayan sido registradas, pero sin alterar nada sobre la preferencia establecida por la ley de Partida y que se refiere la anterioridad de fechas.
No hay pues, en mi concepto tal duda de ley
que sea preciso disipe el legislador, y la cuestin queda resuelta de la manera mas favorable
dos sbias disposiciones que j a m s pudieron contradecirse.
Terminados los incidentes del concurso, y bien
probados los derechos de los acreedores, el juez
pronuncia la sentencia de graduacin, que dir
poco mas menos:
Aqu el lugar y la fecha.
Vistos estos autos sobre concurso necesario (
voluntario) formado bienes de D. Fulano de tal,
instancia de D. Mengano ( del mismo deudor),
y seguido por los dems acreedores, D. N., D. S.,
D. &c, quienes han probado suficientemente sus
respectivos crditos: las diligencias practicadas
para convocar los acreedores ausentes y los
ignorados; los arreglos que han tenido lugar en
las juntas generales; y cuanto consta en autos y
ver convino, se declara: que vendindose en pblica almoneda los bienes del deudor comn, D .

F u l a n o de tal, (si es que no se han vendido an),


se haga pago de su valor los referidos acreedores, dando cada uno fianza de acreedor de mejor
derecho, en la forma y por el rden siguiente: E n
primer lugar y grado, se pagarn D. N . cinco
mil pesos que le debia el deudor comn, por un
depsito cerrado que dicho seor le entreg en tal
fecha, segn consta de la escritura pblica que
present aquel; debindose hacer este pago en
primer lugar con arreglo las leyes 9, tf. 14, P .
5 y 11, tt. 15, P. 5. En segundo lugar y grado, se pagarn D. S. seiscientos pesos que supli para los gastos funerales del difunto deudor,
segn consta por los documentos que se han exhibido y con arieglo la ley 9, tt. 3, P . 3. E n
tercer lugar y grado se pagarn D. U. seis mil
doscientos pesos que prest para reparar la casa
tal del deudor, cuya casa ha sido traida al concurso, cuyo crdito y su causa constan de la escritura
pblica que ha presentado el acreedor, y hacindose aqu este pago con arreglo las leyes 26,
28 y 29, tt. 13, P . 5, y por lo que dispone la ley
33, tt. 13 de la misma Partida, pues la escritura
de este refaccionario tiene fecha anterior al fisco
y la dote, que tambin representan crditos en este concuo. E n cuarto lugar y grado, se pagar n nueve mi! quinientos pesos Doa F u l a n s ,

por la dote estimada que entreg su marido, el


deudor comn, segn consta de la escritura pblica que dicha seora ha presentado; hacindose
aqu el pago con arreglo la ley 33, tt. 13, P . 5
y a citada, por tener la escritura de dote fecha posterior la del refaccionario y anterior la del fisco. E n quinto lugar y grado, se pagarn D.
R., que representa los derechos del fisco, como
comprador do ellos, dos mil y cien pesos que
consta deber el deudor comn al referido fisco;
debindose hacer el pago en este lugar, en virtud
de la misma ley 33 ya citada. En sesto lugar y
grado, se pagarn D. B. novecientos sesenta
pesos quo habia dado al deudor comn en depsito irregular, con el inters de un seis por ciento
anual, segn consta de la escritura pblica exhibida por el acreedor citado; debindose hacer el pago en este lugar conforme la ley 9, tt. 3, P. 5
y su glosa. En stimo lugar y grado se pagarn
D. X . cuatrocientos pesos que se le deben, segn
consta de la escritura pblica que present, y en
cuya escritura no hay obligacin hipotecaria especial ni general; debindose hacer en este lugar
el pago, conforme la ley 5, tt. 24, lib. 10 de la
Nov. En octavo lugar y grado, se pagarn
D. C. quinientos pesos que se le adeudan, segn
consta del instrumento puesto en papel sellado y

escrito ein solemnidades de escritura pblica, que


ha presentado el acreedor; debindose hacer el pago en este lugar conforme la ley 5, tt. 24, P . 5.
E n noveno lugar y grado se pagar D . E., D.
F . y D. J., prorata de sus respectivos crditoB,
de quinientos pesos el primero, de cuatrocientos
cincuenta pesos el segundo y de cuatrocientos el
tercero, cuyas deudas constan en papeles simples
reconocidos por el deudor; debindose hacer en este lugar y dla manera indicada el pago, conforme
la ley 11, tt. 14, P . 5. Y los acreedores que
no han comparecido en este juicio se reserva su
derecho, para que justificando sus crditos tiempo, sean graduados en el lugar que les corresponda. As definitivamente juzgando lo provey, mand y firm el soRor j u e z de estos autos, D. Fulano de tal.
Pero si se habia acordado por la mayora de los
acreedores que el sndico formase un proyecto de
graduacin, y presentado ste en junta general lo
aprueba la mayora, entonces la sentencia dir:
"Vistos estos a u t o s sobre concurso necesario (
voluntario), formado bienes de D . Fulano de
tal, instancia del acreedor D. N . ( del mismo
deudor), y seguido por los dems acreedores D .
R , D. S., D. &; las diligencias practicadas para
convocar los ausentes ignorados; el proyecto

de graduacin que por encargo de los mismos


acreedores ha formado el sndico del concurso, D.
S. de tal; y cuanto en aut03 consta y ver convino,
se declara: que de consentimiento de los interesados se aprueba en todas sus partes y por sus mismos fundamentos legales, el dicho proyecto de
graduacin que fu aprobado en junta general de
tal fecha por la mayora de los acreedores, sujetndose los interesados estar y pasar por l
ahora y en todo tiempo, para lo cual interpone el
presente juez su autoridad y judicial decreto, y
manda que dicho proyecto se lleve ejecucin,
dando los interesados la fianza de acreedor de
mejor derecho, y reservndose sus derechos los
que no han comparecido en este juicio, para que
justificando tiempo sus crdito?, sean grada
dos en el lugar qu les corresponda. As definitivamente j u z g a n d o lo provey, etc."
Los acreedores que no estn conformes con esta graduacin, pueden apelar de la sentencia,
y se les conceder el recurso en el efecto devolutivo.

en su objeto por la culpable tardanza


CAPITULO IX.
Q U E S U C E D E C U A N D O SE P R E S E N T A N
A C R E E D O R E S D E S P U E S DE

de 103 au-

sentes.
NUEVOS

FORMADO

EL

CONCURSO?

A propsito da acreedores y de concurso, se


ofrece la cuestin que indica el rubro de este captulo, y que ha resuelto muy bien Salgado en el
cap. VIII, Part. 1 de su famoso Labyrinthus Creditorum.
Para resolver dicha cuestin, es preciso distinguir, en primer lugar, los acreedores que fueron
citados nominal y especialmente, por estar puestos en las listas del deudor, y los que fueron citados como inciertos por medio de avisos en los peridicos otros e lictos pblicos.
Si alguno de los acreedores que fueron citados
nominalmente para que concurriese al juicio, no
se presenta dentro del trmino sealado en la citacin, se entiende que renuncia su privilegio hi.
potecn, y que no quiere hacer uso de su crdito
en el juicio que se le cita, sino que se reservar
para despues. Y esto se presume oon mucho fundamento, pues la citacin se hace para que los
presentes sean atendidos de preferencia en el pago de sus crditos, sin que puedan ser estorbados

Sin embargo, si el acreedor citado especialmente apareciere al juicio, aunque tarde, pero antes
de la sentencia de graduacin de ltima instancia, se le tendr por parte en el concurso si su
crdito se funda en un documento que lleva aparejada ejecucin, y se le fijar su lugar en la sentencia de graduacin en la de ltima instancia.
Pero si el instrumento en que se funda su crdito
no es ejecutivo, sino dudoso y propio de juicio ordinario, entonces no se suspender el trmino del
concurso, sino que se acabar por hacer pago
los acreedores que asistieron, bajo la fianza correspondiente, siguindose por la via ordinaria el
juicio del acreedor nuevamente presentado, de la
misma manera que sucede cuando hay un juicio
ejecutivo y se presenta una tercera ordinaria (vase "Terceras"); pues si eso se verifica en las terceras, en que no fu citado el tercer opositor, con
mas razn tendr lugar en el concurso, y con un
acreedor que f u especialmente citado.
Si el repetido acreedor, que fu nominalmente
citado, se presenta en el juicio tardsimo, es decir,
despues de dada la sentencia ejecutoria final y de
la que ya no puede apelarse, pierde del todo su
derecho en aquel juicio, y solo podr usar de sus

acciones contra el deudor en otros bienes, pues y a


los que se entregaron los acreedores por mandato de la sentencia final, no pueden volvrseles
quitar.
Lo mismo enteramente deber decirse con respecto al acreedor incierto que fu citado por avisos pblicos; pero hay la diferencia de que ste es
mas disculpable y mas atendible si presenta su
crdito antes de la sentencia ejecutoria final.
De todo lo cual se infiere que pronunciada la
sentencia de ltima instancia en un concurso,
quedan asegurados para siempre en los pagos que
se le3 hicieron, los acreedores que fueron presentes al concurso, y que y a despue3, cualquiera otro
que se presente se encuentra el juicio terminado y
la cosa juzgada.

LIBRO CUARTO.
DE LOS JUICIOS SUMARIOS.
Este libro est dividido en cuatro secciones: en
la primera se trata de los juicios de testamentalas, en la segunda de los juicios de alimentos}
n la tercera de los juicios de arrendamientos, y
en la cuarta del juicio de apeo deslinde.
SECCION

PRIMERA.

DE LOS JUICIOS DE TESTAMENTARIAS.


CAPITULO I.
OBSERVACIONES

GENERALES.

H e considerado como sumarios los juicios de


testamentaras, porque son sumarios los procedimientos judiciales, que tienen lugar para repartii
las herencias 6 bienes mortuorios, ya sea con arreglo los testamentos las leyes de la matelia; pero propiamente hablando, estos procedimientos no podran en rigor llamarse juicios, puesto

acciones contra el deudor en otros bienes, pues y a


los que se entregaron los acreedores por mandato de la sentencia final, no pueden volvrseles
quitar.

LIBRO CUARTO.

Lo mismo enteramente deber decirse con respecto al acreedor incierto que f u citado por avi-

DE LOS JUICIOS

SUMARIOS.

sos pblicos; pero h a y la diferencia de que ste es


mas disculpable y m a s atendible si presenta

su
la

las, en la segunda de los juicios de alimentos}

concurso,

n la tercera de los juicios de arrendamientos, y

De todo lo cual se infiere que pronunciada


sentencia de ltima instancia en un

Este libro est dividido en cuatro secciones: en


la primera se trata de los juicios de testamenta-

crdito antes de la sentencia ejecutoria final.

quedan asegurados para siempre en los pagos que

en la cuarta del juicio de apeo deslinde.

se le3 hicieron, los acreedores que fueron presentes al concurso, y que y a despue3, cualquiera otro

SECCION

PRIMERA.

que se presente se encuentra el juicio terminado y


la cosa j u z g a d a .

DE LOS JUICIOS DE TESTAMENTARIAS.


C A P I T U L O I.
OBSERVACIONES

GENERALES.

H e considerado como sumarios los juicios de


testamentaras, porque son sumarios los procedimientos judiciales, que tienen lugar para repartii
las herencias 6 bienes mortuorios, ya sea con arreglo los testamentos las leyes de la materia; pero propiamente hablando, estos procedimientos no podran en rigor llamarse juicios, puesto

que en ello9 no h a y disputa, y que llegado el caso de que la haya entre los herederos interesados, resultar un juicio que podr ser ordinario,
ejecutivo, sumario sumarsimo, segn fuere la
accin que se intente, pero que no ser precisamente sumario.
Se comprende, pues, que yo aqu no voy considerar Bino los procedimientos judiciales que tienen lugar para la reparticin de los bienes mortuorios; y que las disputas que pudieran ocurrir,
ae podrn aplicar los trmites del juicio que
correspondan.
Como en los juicios de testamentaras ocupa un
lugar tan importante el testamento, creo may oportuno, antes de pasar las resoluciones prcticas, dar una esplicacion sobre la parte terica de
los testamentos, y ello destinar el captulo siguente.
C A P I T U L O II.
D*

LOS T E S T A M E N T O S Y H E R E N C I A S .

Importa mucho, al hablar de una materia tan


estensa como es la de testamentos, repartirla en
varios puntos fin de facilitar su estudio y comprensin. En tal virtud, dividir el presente captulo en siete dartes, ocupndome en la primera

de esplicar la difinicion, origen y divisiones del


testamento; en la segunda examinar los requisitos geneiales del testamento solemne, en la tercera hablar del testamento nuncupativo abierto,
y del codicilo; en la cuarta del testamento escrito
cerrado; en la quinta del testamento privilegiado; en la sesta del testamento de los extranjeros;
y en la stima tratar do la herencia y de los herederos, de los legados y legatarios, y de los albaceas.

PARTE

PRIMERA.

Definieion, origen y divisiones dtl testamento.


Definicin

del

testamento.

Se llama testamento la declaracin legal que


uno hace de su ltima voluntad, disponiendo de
sus bienes para despues de su muerte (L. l,tL 1,
P . 6). E s t a declaracin ha de ser legal, esto es,
hecha con las formalidades pocas muchas que
exigen las leyes, segn los casos, para evitar los
fraudes y suposiciones de testamentos que pudiera formar la codicia; y como la disposicin que
contiene el testamento es de ltima voluntad, no
empieza tener efecto sino despues de la muerte
del testador, y puede siempre revocarse por l hasta el ltimo instante de su vida. La voluntad del

testador es el alma de BU testamento, as como la


voluntad del legislador es el alma de la ley, y debe respetarse liasta en las espresiones ambiguas
que la oculten, sin que causen obstculo alguno
su cumplimiento las nubes en que est envueltp,
siempre que de algn modo pueda descubrirse y
conocerse.

terminar quin haban de pertenecer los bienes


vacantes, han permitido al hombre determinarlo,
hasta cierto punto, por s mismo, para que mediante la justa distribucin de su hacienda, pueda recompensar unos, castigar otros, alentar los
que se inclinan al bien, y dar consuelos los que
esperimentan las desgracias de la naturaleza los
reveses de la fortuna.

Origen del testamento.


L a palabra testamento viene de las voces latinas
itttatio ments, testimonio de nuestra voluntad, porque efectivamente es una manifestacin de nuestra voluntad h e c h a delante de testigos (L. 1, tt.
1, P . 6).
El derecho de hacer testamento de disponer
de nuestros bienes para un tiempo en que ya no
existiremos, no nos viene por cierto de la naturaleza (Antonio Gmez la ley 3 de Toro), pues
en el derecho natural, el hombre muere, sus bienes
quedan vacantes, y se apodera de ellos el primero
que llega: mas las leyes civiles de todas las naci*
nes, despues de fijar el derecho de propiedad y de
hacerle comunicable mediante los contratos, le hicieron tambin trasmisible en el instante de la
muerte, abriendo as la puerta los testamentos
y sucesiones, de modo que no contentas con de.

No faltan quienes reprueban la facultad de hacer testamento, mirndola como causa y origen
de infinitos males que afligen la sociedad; pero
h a y tres razones poderosas que la justifican: 1. a
L a ley sobre sucesiones no puede menos de ser
siempre muy imperfecta, pues no puede acorndarse la diversidad de casos y circunstancias, y
solo el propietario es capaz de tomar en conside.
racin las necesidades que tendrn respectivamente deBpues de su muerte las personas que dependen de l y el grado de afecto que le tienen. 2.115
Revestido el propietario de esta facultad poder,
que debe considerarse como una rama de la legislacion penal y remuneratoria, puede 6er visto como un magistrado establecido para fomentar la
virtud y reprimir el vicio en el pequefio estado que
se llama familia, pues hasta el hombre mas vicioso desea la probidad y buena reputacin de BUS

hijo. 3. K Este poder hace mas respetable la


autoridad paterna y asegura la sumisin de los hijos; bien que para no convertir h1 padre en tirano,
se ha establecido lo que se llama legtima, de la
cual no se puede privar los hijos fino por causas sealadas en la ley y probadas judicialmente.
Si el propietario no tiene herederos naturales,
se le permite dejar sus^bienes quien le parezca,
pues conviene que pueda cultivar la esperanza y
recompensar el cuidado de un criado fiel, mitigar
los pesares de un amigo, y sobre todo, atender
la suerte de una mujer la cual solo ha faltado
una ceremonia para ser llamada eu viuda, y de
unos hurfanos que son sus hijos los ojos de todo el mundo, menos los del legislador.

Divisiones del testamento.


El testamento es de dos especies: solemne
y
privilegiado;
aquel es el que se otorga con las
formalidades prescritas por las leyes, como debe
hacerse generalmente; y ste es el que ningn
otro requisito exige, sino que conste de algn modo la voluntad del otorgante. El testamento solemne so divide 6n nuncupativo
abierto, y escrito cerrado: el nuncupativo abierto es el que
se hace e.nte escribano y testigos, solo ante tee-

tigos sin escribano, en cdula memoria, de palabra; y el escrito 6 cerrado es el que el testador
escribe redactaren secreto por s por medio de
otro, y le presenta luego cerrado ante escribano y
siete testigos que lo firman con l mismo en la
cubierta (L. J, tt. 1, P . 6).
Dada y a lafdefinicin de testamento, y esplieados su origen y divisiones principales, pasemos
la segunda parte de este captulo.

PARTE

SEGUNDA.

Requisitos generales del testamento solemne.

Divisin de los requisitos.


Para la validez de un testamento solemne, es
preciso que se cumplan los requisitos solemnidades que exigen las leyes, y cuyos requisitos se
dirigen las personas que intervienen en el testamento, como el testador y les testigos, en
cuanto la forma, y entonces se refieren al contenido del instrumento y al papel en que ste se estiende.

Requisitos del testador.


Comencemos, pues, con los requisitos que las
leyes exigen en la persona del testador.
P. 3 0 .

P u e d e hacer testamento cualquiera persona de


uno otro sexo quien la ley no lo prohiba. Tienen prohibicin legal las personas siguientes:
1.
El que no haya cumplido catorce aos,
siendo varn, y doce Biendo hembra ( L . 13, tt.
1 , P . 6).
2.
El demente loco mientras lo est; pero
vale el testamento q u e hubiese hecho antes de la
locura, y el que hiciere durante sus lcidos intervalos, con tal que lo perfeccione dentro de ellos,
pues no valdra si antes de la conclusin volviese
su fatal estado ( L . 13, tt. 1, P . 6). P a r a evitar dudas y controversias sobre este punto, suele
practicarse lo siguiente: Los parientes presentan
escrito al juez manifestndole que el paciente se
halla algunas veces en su acuerdo, y solicitando
se autorice al escribano para que con asistencia
de mdico y cirujano (de dos mdicos por lo comn) vea si se halla en estado de otorgar testamento, y proceda en su caso examinar su voluntad. Obtenida la facultad judicial, declaran
con juramento los facultativos si el loco est no
en su juicit, estiende el escribano la declaracin
continuacin de la providencia del j u e z , y
presencia de aquellos y de los testigos prevenidos
por la ley, hace al testador las preguntas concernientes su ltima disposicin, estiende el testa-

ment, que debern firmar el testador y todos


los concurrentes que supieren, y evacuado to.
do, se presentar al juez con escrito pidiendo lo
apruebe para su mayor validacin, precediendo el
exmen de todos los que asistieron al acto.
3.
Tampoco puede testar el prdigo quien
se ha puesto intervencio.i judicial, prohibindosele
la libre administracin de sus bienes; pero ser vlido el testamento que hubiese ordenado antes de
dicha prohibicin. (L. 9, tt. 1, P . 6).
4.
El sordo-mudo de nacimiento, no ser
que sepa declarar su voluntad por escrito, pues
en tal caso no h a y razn para que se le prohiba.
( L a misma ley cit.)
5.
El religioso profeso. Los religiosos profesos pueden hacer testamento antes de la profesin; pero no la pueden hacer despues, pues no
teniendo cosa suya, como dice la ley, por haber
dejado las del mundo, no pueden dar ni mandar
lo ageno; y si algo tienen, pertenece al convento.
N o obstante, los religiosos que sirven de capellanes en el ejrcito armada, tienen facultad de disponer libremente de todas las cosas y bienes que
hayan adquirido con motivo del empleo y durante
l, siempre y en cualquier tiempo que quisieren,
as en vida como en muerte, favor de cualesquiera personasj con tal que dejen alguna manda pro-

460

461

porcionada sus facultades para que se invierta


en destinos piadosos. (Breve de Pi VI, que
se refiere la ley 9, tt. 27, lb. 1 Nov. Rec.) Los
religiosos del orden militar de San Juan de Jerusalen, llamados caballeros de Malta, ya sean bailos, comendadores, priores capellanes de encomiendas, ya estn en el claustro, ya con empleo
fuera de su convento, ya en sus casas, no pueden
testar estando profesos, sin licencia de su gran
maestre, pues son verdaderos religiosos, hacen voto de pobreza, y no tienen voluntad propia. E s
de advertir aqu que los religiosos que se scularizan tienen derecho que el convento les restituy a los bienes que le hubieren dejado en testamento fi otra disposicin hecha antes de profesar, como igualmente los que poseyere por cualquiera
otro ttulo en representacin suya; pues las re"
nuncias, traspasos disposiciones hechas por los
religiosos favor del convento, no se suponen
simples y absolutas, sino limitadas, por la tcita
condicion de que hayan de perseverar y morir en
el instituto que abrszan; de suerte que si despues
dejan de ser subditos individuos de la religin
orden, cesa la causa ttulo que tenia el convento
para poseer los bienes, los cuales, por consiguiente, hacen reversin su dueo legtimo y primitivo, quien se estima en esta parte como si nunca
\

hubiera sido religioso. No es necesario advertir


que los religiosos secularizados pueden disponer
de sus bienes en vida muerte del mismo modo
que los seculares, puesto que han adquirido su
antigua libertad. Todos los regulares secularizados de u n o otro sexo, estn habilitados para adquirir bienes de cualquiera clase, tanto por ttulo
de legtima, como por cualquiera otro de sucesin;
bien sea ex-testamento
ab-intestato;
entendindose esta habilitacin desde la fecha de la secularizacin, y sin que tenga efecto retroactivo con
relacin las legtimas y sucesiones adjudicadas
adquiridas por oros parientes personas antes
de la poca espresada, cuya resolucin deber tener lugar no obstante cualesquiera renuncias cesiones que hubiesen hecho los interesados en favor de sus propias comunidades de sus familias
cuando entraron en religin (Decreto
de las
Cortes de 29 de Junio de 1832).
6.
E l menor, salvo que haya llegado la
edad de la pubertad, pues entonces puede testar
sin licencia ni autorizacin de sus mayores tutores; y la mujer casada puede hacerlo tambin
sin el consentimiento de su marido y sin la autorizacin de la justicia. (L, 4, tt. 18, lib. 10 Nov.
Rec.)
Los condenados muerte deportacin pueden

462

463

testar, entre nosotros, de todos sus bienes, pues la

Hemos visto y a una de las solemnidades que las


leyes exigen para la validez del testamento solemne con respecto las personas que intervienen en
l, esto es, la capacidad en el testador para disponer de sus bienes. Vamos ahora los requisitos que se refieren los testigos.

confiscacin no tiene lugar en Mjico.


Pueden testar los que estn en rehenes, as como los prisioneros y cautivos, aunque estn en
poder ageno, pues conservan todos los derechos de
ciudadanos (L. 4 de Toro;
gentes,

Vattel,

derecho

de

lih. 3).

Requisitos de los testigos.

Los arzobispos y obispos pueden disponer por


testamento como quisieren de sus bienes patrimoniales y de los que les vienen por industria, donacin, herencia otro ttulo semejante; pero no de
los que adquieren por razn de sus obispados,
dignidades beneficios eclesisticos, aunque en
vida tienen facultades para distribuirlos entre sus
parientes, amigos, criados otras personas ( L .
8, tt. 21, P- 1).
L o s clrigos seculares pueden testar no solo de
sus bienes patrimoniales y de los habidos por industria, donacion, manda herencia, sino t a m bin de los adquiridos por razn de iglesias, beneficios rentas eclesisticas, aunque hayan sido
religiosos profesos. ( L . 12, tt. 20, lib. 10 Nov.
Rec., y L. 6, tt. 12, lib. l [ R e c . de Ind.)
. Pueden por fin y han podido siempre testar libremente los estranjeros, pesar de que en otros
estados se atribua antes al fisco los bienes que un
estranjero dejaba en ellos por su muerte.

Pueden ser testigos en los testamentos, aquellas personas quienes no lo prohibe la ley.
Tienen prohibicin para ser testigos en testamento cualquiera clase de ltima disposicin,
los siguientes:
1 . Los condenados por cantares, dictados
libelos infamatorios, por hurto, homicidio otro
delito igual mayor. (L. 9, tt. 1, P , 6).
2.

Los apstatas que se hicieron moros ju-

dos, aunque despues se conviertan (L. 8, tt. 16,


P . 3).
3. L a s mujeres (L, 9, tt. 1, P . 6 ) .
4. Los hermafroditas que participen mas de
la naturaleza de hembra que de la de varn ( L .
10, tt. I, P . 6 ) .
5 . Los menores de catorce aos (L. 9, tt. 16,
P . 3).
6 . Los locos mientras dure la demencia (L.
8, tt. 16, P . 3).

fe

464

465

7.

L o s prdigos con intervencin judicial.

8.

Los mudos y sordos ( L . 9 , tt. 1, P . 6).

9.
tador,

L o s ciegos, porque no pueden ver al tes-

10. Los que no entienden el idioma del testador, a u n q u e el escribano se los esplique, pues se11. L o s siervos, no s<r que la sazn estuvieren reputados por libres. ( E n Mjico no h a y
siervos).
12. Los herederos mismos y s u s parientes dentro del cuarto grado civil, por afinidad consanguinidad ( L . 11, tic. 1, P . 6 ) .
fideicomisarios

particulares no

tienen inhabilidad alguna para ser testigos en los


testamentos en que se les dejan las mandas; pero
ser conveniente

buscar otros si pudieren ser ha.

Vistos y a los requisitos principales del testament, que se dirigen mas directamente las pers o n a s que intervienen en el acto solemne, pasemos examinar los que se dirigen la forma y

La invocacin divina, la protesta de la fe,

alma.
L a s m a n d a s legados forzosos y volun-

tarios, las mejoras, consignaciones y fundaciones


que hiciere el testador.
4.

L a declaracin de sus deudas y crditos,

de ios matrimonios que hubiere contrado, de las


dotes que hubieren llevado sus m u j e r e s , de las arras que les hubiese dado ofrecido, de los bienes
que hubiese trado cada matrimonio, de la edad
y estado de sus hijos, de o que les hubiese dado
por dote donacion, etc., etc.
5.

El nombramiento de tutores y ejecutores,

6.

L a institucin de herederos y sustitutos.

7.

L a revocacin confirmacin de otras dis-

posiciones anteriores si las hubiere, etc.


S e duda si es requisito preciso para la estabilidad del testamento que el escribano d fe de que

ceremonial del mismo a c t o .

del testamento.

E l instrumento solemne en que conste la ltima voluntad del testador, d e b e r contener:


1. c

2.

y todo lo relativo al entierro y sufragios por el

testamentarios albaceas.

bidos. ( L . 11 cit.)

Requisitos de forma

en su vista las pruebas que e3 convengan.

3.

rian testigos de 3te y no de aquel.

L o s legatarios y

del testador, para que puedan los parientes hacer

El nombre, apellido, n a t u r a l e z a y

filiacin

conoce al testador, que depongan de su identidad dos de los testigos instrumentales, como se
exige en los contratos, para evitar todo peligro de
engao.

U n o s tienen por indispensable esta cir-

cunstancia, para que se sepa si el testador es el

mismo que manifiesta ser, fundndose en la ley


54, tt. 18, P . 3, que hablando del modo de ordenar los instrumentos dice: Et debe ser muy acucioso el escribano de trabajarse de conoscer los homes
quien face las cartas, quin son, et de qu logar, de
manera que non pueda hi ser fecho ningn engao:
y en la ley 4, tt. 8, lib. 10 de la Nov. Rec., que
manda al escribano que si no conociere alguna
de las partes que quisiere otorgar el contrato
escritura, no le haga, menos que presente dos
testigos que digan que las conocen; mas otros
afirman lo contrario, ya porque dichas leyes no
hablan sino de los contratos, y a porque las relativas la solemnidad de los testamentos no exigen
este requisito, ya porque seria cosa dursima que
un hombre que se hallase punto de morir en paraje donde nadie le conociese, no pudiera declarar
su ltima voluntad ni descargar su conciencia.
Estos son los requisitos que debe tner el testamento en general, y que se reducen en su esencia
que el testador esprese los bienes que tiene y los
reparta entre las personas que mas estima,, cuidando de aquellos sealamientos precisos que las
leyes disponen.
E n cuanto al papel en que debe estenderse esta

que para el protocolo se use, como siempre, el del


sello tercero, y para la primera y la ltima foja
de las copias, del sello primero si el heredero es
colateral estrao, si aunque sea ascendiente
descendiente, !a herencia equivale un capital
que produzca un rdito anual de mas de dos mil
pesos. E n este ltimo caso, si el rdito es de quinientos mil cuatrocientos noventa y nueve pesos, se usar en dichas fojas del sello segundo, y
del tercero si nc llega quinientos pesos el rdito.
De este ltimo sello se usar en los pliegos intermedios de los testamentos, si el primer pliego es
del sello primero, y si este fuere d e l ; gundo tercero, los pliegos intermedios sern del cuarto. E n
los testamentos de los notoriamente pobres, se
usar del sello quinto.
E s de advertir aqu, que aunque por lo pronto
use el testador papel que no sea sellado que no
sea del sello correspondiente, despues pueden pedir
el albacea los interesados que se protocolice en
forma para que surta sus efectos, espresndose la
causa de no haberse usado el papel respectivo.

Qu requisitos son escenciales al testamento y cules no lo son.

disposicin ltima y solemne, se exige como requisito de forma por la ley de 30 de Abril de 1842,

De las solemnidades del testamento que quedan

-468-

-469

esplicadas, las que se dirigen la capacidad del


testador y la de los testigos, son esenciales, de
manera que si faltan, el testamento podr anularse. Pero los que se dirigen la forma del acto y
que tambin quedan esplicadas, no son esenciales,
de manera que si faltan, se anule la ltima voluntad del testador. Es preciso tener presente en
primer lugar, que no es de absoluta obligacin el
hacer testamento, y que ya las leyes han previsto
el caso de que no se haga, marcando las personas
que deben heredar ab intestato, y el modo con que
esto tenga Inga-; y debe tambin recordarse que la
institucin de heredero no es por lo mismo precisa, y que si falta en un testamento, la disposicin
valdr en cuanto las mandas y legados, y pasarn los bienes las personas designadas por la
ley (L. 1, tt. 18, lib. 10 Nov. Rec).

contesto que el testador les manifiesta ya de pala


bra y a mediante la lectura de alguna cdula
memoria que 6e presenta escrita.

PARTE

TERCERA.

Del testamento nuncnpativo 6 abierto, y del' eodieilo.

Definicin del testamento

nuncupativo.

E l testamento nuncupativo abierto, como ya


dije antes, es el que se hace de viva voz en presencia del escribano y testigos, solo en presencia de testigos sin escribano, oyendo todos su

Modo de hacer, segn la ley, el testamento

nuncupativo.

Si alguno ordenare,dice la ley 1, tt. 18, lib.


10, Nov Rec.,su testamento otra postrimera
voluntad con escribano pblico, deben ser presentes lo ver otorgar tres testigos lo menos, vecinos del lugar donde el testamento se hicieie: y si
lo hiciere sin escribano pblico, que sean all lo
menos cinco testigos, vecinos segn dicho es, si
fuere lugar dondo los pudiere haber; y si no pudieren ser habidos cinco testigos y escribano en
el dicho lugar, lo menos sean presentes tres testigos vecinos del tal lugar; pero si el testamento
fuere hecho ante siete testigos, aunque no sean
vecinos ni pase ante escribano, teniendo las otras
calidades que el derecho requiere, valga el tal testamento, JaunqueJIos testigos no sean vecinos del
lugar donde se hiciere el testamento.
Tiene, pues, libertad una persona para hacer
testamento nuncupativo:
1.
lugar.

Ante escribano y tres testigos vecinos del

esplicadas, las que se dirigen la capacidad del

contesto que el testador les manifiesta ya de pala

testador y la de los testigos, son esenciales, de

bra y a mediante la lectura de alguna cdula

manera que si faltan, el testamento podr anular-

memoria que 6e presenta escrita.

se.

Pero los que se dirigen la forma del acto y

que tambin quedan esplicadas, no son esenciales,

Modo de hacer, segn la ley, el testamen-

de m a n e r a que si faltan, se anule la ltima voluntad del testador.

to

nuncupativo.

E s preciso tener presente en

primer lugar, que no es de absoluta obligacin el


hacer testamento, y que y a las leyes han previsto
el caso de que no se h a g a , marcando las personas
que deben heredar ab intestato, y el modo con que
esto tenga luga-; y debe tambin recordarse que la
institucin de heredero no es por lo mismo precisa, y que si falta en un testamento, la disposicin
valdr en cuanto las mandas y legados, y pasarn los bienes las personas designadas por la
ley (L. 1, tt. 18, lib. 10 Nov. Rec).

Si alguno ordenare,dice la ley 1, tt. 18, lib.


10, Nov Rec.,su testamento otra postrimera
voluntad con escribano pblico, deben ser presentes lo ver otorgar tres testigos lo menos, vecinos del lugar donde el testamento se hiciere: y si
lo hiciere sin escribano pblico, que sean all lo
menos cinco testigos, vecinos segn dicho es, si
fuere lugar dondo los pudiere haber; y si no p u dieren ser habidos cinco testigos y escribano en
el dicho lugar, lo menos sean presentes tres testigos vecinos del tal lugar; pero si el testamento
fuere hecho ante siete testigos, aunque no sean

PARTE

TERCERA.

Del testamento nunenpativo 6 abierto, y del' eodieilo.

Definicin del testamento

nuncupativo.

E l testamento nuncupativo abierto, como y a


dije antes, es el que se hace de viva voz en presencia del escribano y testigos, solo en presencia de testigos sin escribano, oyendo todos su

vecinos ni pase ante escribano, teniendo las otras


calidades que el derecho requiere, valga el tal testamento, JaunqueJIos testigos no sean vecinos del
lugar donde se hiciere el testamento.
Tiene, pues, libertad una persona para hacer
testamento nuncupativo:
1.
lugar.

Ante escribano y tres testigos vecinos del

470

- 4 7 1 -

2.
A n t e cinco testigos vecinos, sin asistencia del escribano, a u n q u e lo haya en el pueblo.

ni escribano, parece que no encontrndose sino


dos testigos y el escribano, se renen y a los tres
que busca la ley, pues el escribano debe reputarse
lo menos por un testigo, y un testigo que aunque tal vez no sea vecino del lugar, merece sin
embargq tanta fe como un testigo vecino, por suponerse persona conocida en el distrito.

3.
A n t e solo tres testigos vecinos, cuando
no pudieren ser habidos cinco testigos vecinos ni
escribano pblico en el l u g a r .
4.
A n t e solos siete testigos vecinos forasteros, a u n q u e h a y a m u c h o s vecinos y escribano
pblico en el pueblo.

Cuestiones diversas sobre el testamento


nuncupativo.
Bastarn tres testigos vecinos aunque no intervenga escribano, pudiendo haberle? Antonio Gmez sostiene la afirmativa; pero parece estar en
oposicion c o n la l9y que exige tres testigos vecinos, c u a n d o no pudieren
ser habidos cinco ni
escribano,
dando entender con estas palabras
que pudiendo ser habido escribano, no bastan los
tres testigos.
Bastan dos testigos y el escribano cuando no
pueden hallarse m a s con facilidad en el pueblo?
D . Juan S a l a lo niega, fundado sin duda en que
la ley pide tres testigos lo menos cuando el testamento s e ordena con escribano pblico; pero
puesto q u e mas adelante se contenta la ley con
tres testigos cuando no pueden ser habidos cinco

Bastan cinco testigos no vecinos y el escribano? Febrero (tom. 2, pg. 9, n f i n . 15) dice: que
el escribano supone por dos testigos, que con los
cinco, son los siete que pide la ley, y que por tanto, si el testamento hecho ante siete testigos no
vecinos sin asistencia de escribano es vlido, tambin debe serlo el otorgado ante cinco y el escribano, aadiendo que as se practica.
Cul es el escribano que debe concurrir al testamento, el de nmero del pueblo, cualquiera
otro? E n Mjico se puede elegir por el testador
cualquier escribano que tenga su ttulo y que sea
de nmero.

Requisitos del testamento

nuncupativo.

Las Partidas exigan que los testigos fuesen rogados por el testador, escribano otro en su nombre para asistir al testamento; pero como la Reco,
pilacion no menciona esta circunstancia tomada

-473antiguamente de las sutilezas del derecho

roma-

testigos con otra persona; bien que no se opone

no, se tiene en el dia por b a s t a n t e el que los tes-

ella la interrupcin del acto de testar, por ac-

tigos oigan y entiendan al testador, aunque no se

cidenten del testador, por ocupaciones de los tes-

les haya h e c h o ninguna especie de tplica

tigos.

efecto ( G r e g . Lpez,
P. 6, y Gmez

glos.

7 de laley

en la ley 3 de

al

1, tt. 1,

Toro).

E l s e g u n d o requisito consiste en que os

dichos testigos entiendan ciara y distintamente


todo el contesto del testamento, para que siendo

E n cuanto la vecindad de los testigos, se llama vecino el q u e tiene establecido su domicilio en

interrogados, puedan d'-poner contestes, y

que

mientras se lee otorga el testamento, estn todos

algn pueblo con nimo de permanecer en 61, cu-

presentes sin faltar ninguno; por manera que, no

y o nimo se r e p u t a probado por el trascurso de

basta que algunos de les testigos oigan parte del

diez aos, por otros hechos que lo manifiesten,

testamento y los otros lo restante, ni que el testa-

como si uno v e n d e sus posesiones en un lugar y

dor Ie3 manifieste separadamente su voluntad, si-

compra otras e n aquel donde trasfiere su habi-

no que todos ellos juntos en ur. mismo acto, lugar

tacin. ( L . 2 , t t . 24, P . 4, y 1. 6, tt. 4, lib. 7 Nov.

y tiempo, sin intermisin, lo han de oir ntegra-

Rec.) Cuando se i m p u g n a un testamento negan-

mente de boca del mismo testador (L. 3, tt. 1, P .

do la vecindad los testigos, debe probarla el que

6, y I. I , t t . 18. lib. 10 Nov. Rec.)

sostiene dicho testamento, porque c u a n d o la ley

Cuando el" testador es e s t r a n j e n qu no sabe el

exige alguna calidad en los testigos, no se presu-

idioma vulgar y quiere hacer testamento nuncu

me si no la a c r e d i t a el que se vale de ellos (Va-

pativo, lo mas conforme la ley es que le sirvan

se lo que dije de la negativa

de calidad

en el ca-

ptulo de P r u e b a s ) .
Dos requisitos tiene, a d e m s , el testamento nuncupativo escrito.

de testigos tres intrprc-;??, jy^pre autorice el instrumento el escribano; porquo s i s e llamaran testi-

E l primero es que el testador

no interrumpa su ltima voluntad, es decir, que

gos que no supieran la lengua del testador y uno


dos intrpretes, resultara que los testigos io serian de los intrpretes y no de a q u e ' .

h a y a unidad d e contesto, que consiste en que en


el testamento no se mezclen actos diversos, como
la celebracin de u n contrato ccn a l g u n o de los
P. 31.

Lo que se practica, comunmente para


hacer testamento en Mjico.
E l testamento nuncupativo es el mas frecuente
en Mjico, y la prctica que generalmente se acostumbra para otorgarlo, consiste en que la persona
que lo quiere hacer, llame un escribano de su
confianza y le diga los puntos principales de su
ltima disposicin que quiere arreglar, se los d
escritos, para que el escribano estienda en forma
el testamento. F o r m a d o ste con los requisitos
de estilo, lo leer el referido escribano ante el testador y los testigos, y aprobado y firmado por el
testador y los testigos, por solo stos si aquel ya
no pudo verificarlo, so entregar al albacea lo
guardar el mismo testador si aun est en buen
estado de salud y quiere conservarlo.

Testamento nuncupativo del ciego.


Conviene advertir aqu, que el ciego no puede
hacer sino testamento nuncupativo abierto, para evitar una suplantacin que no puede temer el
quo tiene vista aunque no sepa leer (L. 14, tt. 5,
P . 6). L a ley de Partida dispona que el ciego
no pudiese hacer testamento sino ante siete testigos y un escribano pblico; que lo otorgase pre-

sencia de aquellos despues de escrito y ledo; que


lo firmase cada testigo otro por el que no supiese escribir, y que falta de escribano concurriese
un testigo mas que lo escribiese, de manera que
con l fuesen ocho testigos. La Recopilacin
mand despues que en el testamento del ciego
intervengan cinco testigos lo menos, sin decir
nada de escribano ni de las dems circunstancias
(L. 2, tt. 18, lib. 10 Nov. Rec.)
De aqu nacen varias dudas.
Es necesaria todava la intervencin de escribano para el testamento del ciego? Muchos jurisconsultos la exigen, porque- la nueva ley solo
ha variado el nmero de testigos, sin meterse en
hacer otras mudanzas; pero no fallan quienes se
esfuerzan en probar lo contrario, y parece mas
fundada la opinion de los primeros.
2? No concurriendo, no pudiendo ser habido escribano, deben hallarse presentes ocho testigos, como ordenaba la ley de Partida? Opinan
generalmente los autores ser necesarios los ocho,
porque la ley de Partida no est corregida por
otra posterior; pero puesto que esta ley no pide en
defecto de escribano, sino un testigo mas que escriba el testamento, parece natural que habindose
rebajado por la ley d l a Recopilacin cinco testigos el nmero de siete que antes se r e q u e r a n l a s -

el testamento nuncupativos conviene

examinar

ten y a seis testigos cuando no concurra escribano,

aqu. ( L L . 31 y 39 de T o r o , 1 y 8, lt 19, lib.

sirviendo el sesto para escribir el testamento como

10 N o v . Rec.)
E l comisario nombrado para testar, no puede

antes servia el octavo.


Deben firmar los testigos- todos, y el que

instituir heredero, ni hacer mejoras de tercio y

A u n q u e as lo previene

quinto, ni desheredar ninguno de los descen-

l a i e y de Partida, generalmente lo que se practica

dientes del testador, rii sustituirlos vulgar, popu-

sepa por el que no sepa?

es firmar uno de los testigos por el ciego, y el es-

lar, ejemplarmente de otra manera, ni darles tu-

cribr.no por s mismo como en todos I03 dems,

tor, no ser que se le hubiere dado facultad es-

nombrndose los otros testigos al fin del testamen-

pecfica para ello; ma3 nunca se entender tenerla

to, como en otra cualquiera escriture, sin que ha-

para nombrar heredero si el nombre de ste no estuviese expresado en el poder, al cual debe ceirse

y a mas firma-.
L o s testigos ha-i de ser Vecinos del pueblo en que se ' D i ja el testamento?

Se opina co-

munmente no ser preciso que lo sean, porque nin-

el comisario en esto.; casos, sin hacer otra cosa


que la que especialmente se le hubiere encargado.
(L. 31 de Toro, 1, tt. 19, lib. 10 N o v . R e c . )
Cuando el testador no espres el nombre del he

g u n a ley !o previene.
Pueden verse estas dudas t-atadas con mas es-

redero, ni di facultad para hacer alguna de las co-

tension en Gornez, ley 3 de T o r o , nn. 49 y 50;

sas indicadas, sino solo para hacer testamento por

Greg. L p e z en la ley 3, tt 12, P. G, glosa 2 al

l, puede el comisario pagar las deudas del testa-

fin; Acevedo, ley 2 , tt. 4, lib. 5; Recop, nn. 25 y

dor, y repartir por su alma el quinto de sus bienes

sig.; Febrero, tom. 2, pg. 9, n m . 15.

lquidos, debiendo entregar el remanente ios he-

Testamento nuncupativo por poder por


comisario.
El testador puede hacer su testamento por s
mismo, nombrar un comisario
lo haga, otorgndole al efecto el

apoderado que
correspondiente

poder, que por tenar la3 mismas solemnidades que

rederos abintestato, bien disponer de l por causas pas en caso de no haber tales herederos, despues de dar la viuda lo que por derecho le corresponda. (L. 32 de T o r o , 2, tt. 19, lib. 10
Nov. Rec.)
E l comisario debe usar del poder en el trmino

de cuatro meses si estuviere en el lugar al tiempo


en que se le di; en el de seis meses si estaba ausente pero dentro de la nacin; y en el de un ao
si estuviere fuera de ella, menos que el testador
hubiese coartado alargado el trmino. Pasados
dichos trminos perentorios, que corren tambin
contra el comisario que ignorase su nombramiento, irn los bienes dei testador comitente sus herederos abintestato al designado en el poder si
le hubiere, los cuales no siendo descendientes 6
ascendientes legtimos, estarn obligados disponer de la quinta parte por el alma del difunto, y
sern habidas por hechas todas las cosas que ste hubiere encargado. ( L . 33 do Toro, 3, tt. 19,
lib. 10 Nov. Rec., y Ant. Gmez en ella, y ley
36 de Toro, 13. tt. 20, lib. 10 Nov. Rec.)
E l comisario no puede revocar el testamento
que el testador habia hecho ni en todo ni en parte, no estar en el poder esta facultad, ni tampoco el que l mismo hubiese y a hecho en uso de su
poder; ni despues de hecho el testamento puede
hacer codicilo ni declaracin alguna por cualquiera motivo que sea, aunque se hubiere reservado
libertad para ello. (L. 37 de Toro, 6, tt. 19, lib.
10 Nov. Rec.)
Cuando h a y muchos comisarios nombrados por
el testador, y alguno de ellos muere, no puede,

no quiere desempear el cargo, queda refundido


el poder por entero en los dems, y siempre so
est lo que hiciere la mayora; mas en caso de
no haberla por razn de empate, deben tomar por
tercero al juez de primera instancia que residiere
en el pueblo, y en su defecto al alcaide ordinario,
para proceder todos reunidos la ejecucin de lo
contenido en el poder. Si hubiese dos mas alcaldes, y los comisarios no se convinieren en su
eleccin, deber entonces hacerse sta por suerte.
(L. 33 de Toro, 7, tt, 19 !ib. 10 Nov. Rec.)

Ejemplo de un testamento nuncupativo

6 abierto.

'

Para que se comprenda mejor lo que es un testamento nuncupativo abierto, bueno ser tener
presente el siguiente ejemplo de la frmula que
debe contener.
Sello tantos, etc.En el nombra de Dios Todopoderoso, uno en esencia y trino en personas.
Yo, D. F u l a n o de tal, natural y vecino de tal parte. hijo legtimo y de legtimo matrimonio de D.
N . y de D. a N., difuntos, naturales que fueron
de tal parte, hallndome enfermo en cama de la
enfermedad que Dios nuestro Seor se ha servido
enviarme, pero en mi entero juicio y cabal memo-

jia-, creyendo, como

creo, tocios ios

de otra especi,con causa sin ea; y si algunos

misterios de nuestra santa fe catlica, en cuya fe y

firmemente

han percibido y a parte de sus legtima?, con todo

creencia quiero y protesto vivir y morir, y esperan-

lo dems que quieran que se tenga presente y se

do en que la divina misericordia me perdonar .mis

traiga colacion por los partcipes.

culpas y pecados por la intercesin de Mara San-

Si hubiere deudas pasivas se especificarn si

tsima nuestra Seora, cuyo patrccinio rne ac

se quiere, se remitirn ai hablar de ellas los

j o , para que con el Santo A n g e l de mi guarda,

libros de c a j a otras constancias.

Santo de mi nombre y dems santos de mi devo-

A continuacin se mencionarn los bienes de

cin, me amparen y favorezcan en el trance de

que conste el cauda!, incluyendo las deudas acti-

mi muerte; hago, otorgo y ordeno este mi testa-

vas, indicando sus respectivas constancias, re-

mento en la forma siguiente:

mitindose los documentos instruccin que se

Primeremente, encomiendo mi alma Dios, que


la cii de la ida, y mi cuerpo la tierra de que
f u formado.

deje al albacea.
S e asignar la cantidad que se deje las
m a n d a s forzosas, se h a r n los legados y distribu-

E n seguida se i r n asentando todas las disposiciones del testador, relativas al entierro de su


cadver, mitas que hayan de decirse, y sufragios
que quiera que se le apliquen.

cin del quinto tercio (segn fuere el testador)


en los trminos que disponga
S i aplicare el quinto, como debe, en favor de
ios hijos habidos fuera del matrimonio, 6 de otros

S e g u i r n las declaraciones que h a g a de si es

objetos reservados, podr hacerse por medio de un

casado y con quin; si trajo dote su mujer, y en

comunicado secreto, su albacea confesor, cu-

qu bienes y forma; si l ella trajeron capital al

y a clusula puede estenderse en esio3 trminos:

matrimonio, en qu cantidad, y si subsiste no;


si dio arra3 o'onas, y qu ascendieron,
S i han tenido hijos, y cuntos; si alguno
algn os se han casado; si les h a n dado dote las
mujeres, y en qu forma y c a n t i d a d ; si ios varones les han hecho donaeion provter

nuptias,

Mando que el quinto de mis biene3, deducidos


los gastos que debe cubrir, se entregue cuanto antes N,, mi confesor, N . , mi albacea, para
que con l ejecute lo que bajo secreto le dejo comunicado para descargo de mi conciencia, sin que
persona j u e z alguno eclesistico secular le

pueda pedir cuenta do dicha cantidad; y solamen.

el que f u i desterrado ( la causa q u e fuere), u s a n -

te quiero que el seor j u e z de testamentos le pue-

do de las facultades que me dan las leyes del t t .

da pedir que bajo el mismo sigilo se lo manifies-

7 de la Partida 6, le desheredo enteramente de la

t, para qu le conste estar cumplida mi voluntad

legtima paterna que despues de mis dias le poda

y lo declare as por un auto sin otra espresion.

tocar; le privo y aparto del derecho que ella

D e s p u e s de esto se pondr la institucin de


herederos, en lo que podrn tener lugar las siguientes clusulas.

podia pretender, y quiero y mando que ni por razn de alimentos ni otro ttulo ni motivo sea admitido total ni parciaimente su goce, sin que por
esta pretensin y desheredacin pueda

Institucin

de

anularse

este mi testamento en tiempo alguno.

herederos.

Clusula

Despues de cumplido y pagado todo lo espresa-

de

mejora.

do del remanente de mis bienes muebles y races,

A mi hija F u l a n a , casada con K . . la di en dote

derechos y acciones, instituyo por mis nicos y

para su casamiento tal cantidad; y respecto no

universales herederos los espresados D . N, D .


N . y D . N . , mis hijos, y de la citada D o a

Fu-

lana, mi mujer, y los dems descendientes legtimos que tuviere al tiempo de tfni fallecimiento
y deban heredarme, para que los h a y a n y lleven
por su orden y grado, segn su

representacin y

lo dispuesto por las leyes, con la bendicin de


Dios y l a mia.
Clusula

poder ser mejoradas las hijas por contrato entre


vivos, por razn de dote ni casamiento, m a n d o
que traiga colacion y particin con sus h e r m a nos la dote que le entregu; y no estando prohibido que lo sean por ltima disposicin, la mejoro
en el tercio y remanente del quinto de mis bienes,
que le consigno con tal y tal cosa, para que las
h a y a y herede mas de su legtima,

de

desheredacin.

E n atencin que mi hijo Diego, de edad de


tantos aos, me di atrevidamente una bofetada,
m e prendi, m e infam m e acus de delito, por

hacindose

la deduccin conforme la ley del estilo.


Institucin
falta

de heredero

un hijo natural

de descendientes

legtimos.

Por cuanto m e hallo sin descendientes legti-

OJOS,

y con un hijo natural que reconozco, llama-

uno de ellos in solidum

doy todo mi poder cum-

d o N . N . , que tuve en Fulana, siendo ambos sol-

plido, cuanto en derecho se requiere, para que pue-

teros y sin impedimento cannico para contraer

dan entrar y entren en todos mis bienes, y loa

matrimonio; sin embargo da tener ascendientes le-

vendan y rematen en pblica almoneda fuera de

gtimos, usando de la ficuitad de 1H ley 10 de To-

ella, segn les pareciere conveniente, para qu8 de

ro, instituyo por nico heredero do mis bienes, de-

su producto cumplan y paguen mis disposiciones

rechos y acciones, al espresado N., para que los

dentro del trmino lega!, el mas tiempo que ne-

h a y a y herede con la bendicin da Dios y la mia.

cesiten, p u e s ni efecto se los prorogo; y les doy


facultad para que puedan sustituir sus oficios y

Nombramiento

de

tutor.

En atencin que mis hijos N . y N . se hallan


a n en la edad pupilar, en uso de la facultad de
la ley 3, tt, 16 de la P a r t . 6, nombro por tutor y
curador de sus bienes Fulano, y en consideracin su notoria honradez, buen manejo y afecto
q u e me tiene acreditado, le relevo de fianzas, y le
consigno frutos por alimentos para su crianza y
manutencin; y suplico al seor j u e z ante quien
se presentare testimonio de esta clusula, apruebe y confirme este nombramiento, y le discierna
el cargo con la relevacin y consignacin mencionadas, que as e3 mr voluntad.

subrogar otros en su lugar, que lo lleven debida


ejecucin, los cuales doy por nombrados, y les
concedo la misla facultad y potestad que l o s
espresados.
Si el nombramiento no fuere para que procedan in solidum,

se omitir esa clusula, esplican-

do los trminos en que h a y a n de entrar en el encargo.


Calce del

testamento.

Y por el presente, revoco y anulo cualquiera


otro testamento testamentos, C( dicilo codicilos
que yo h a y a hecho y otorgado, para que no valgan ni tengan efecto a l g u n o en juicio fuera de
l, ahora ni en tiempo alguno que parezca y sea

Nombramiento

de

albaceas.

mo.-trado, a u n q u e tenga clusulas derogatorias y

Nombro por testamentarios, albaceas y ejecuto-

palabras particulares de que "haya de hacer espe-

r e s de este mi testamento, N . y N., y cada

cial mencin, de las que ai presente no me acuer-

-487
do, y doy por espresadas literalmente; y quiero y
mando que el presente se cumpla y ejecute como
mi ltima y deliberada voluntad, en la forma y
modo que mejor lugar haya en derecho. As lo
otorgo y firmo ante el presente escribano pblico
de esta ciudad, tantos de tal me3 y ao, siendo
testigos N N . y N . , vecinos de ella. Y yo, el
escribano, doy fe que conozco al otorgante, quien
lo que parece se halla en su entero juicio, acuerdo y cumplida memoria, en testimonio de lo cual
lo
firmo.
^

Ejemplo de un poder para

testar.

Tambin me parece conveniente poner aqu un


ejemplo de poder para testar, pues de este modo
se comprender mejor que dicho poder contiene
en su esencia las mismas formalidades que el testamento nuncupativo abierto:
Sello tantos, etc.En tal parte, tantos de tal
mes y ao, ante m el escribano y testigos, F u l a no de tal, quien doy fe conozco (aqu su naturaleza, filiacin y protesla de la fe, como en el
testamento abierto) dijo: Q,ue por cuanto tiene suma confianza y satisfaccin de que N . , su ntimo
amigo, hermano pariente, desempear con el
acierto, prontitud y eficacia correspondiente el ar-

reglo y disposicin de su ltima voluntad, conforme los comunicados que le tiene hechos la
memoria que le deja escrita; por tanto, otorga y
confiere al citado N . poder tan amplio, firme y
eficaz como en derecho se requiere, para que en
su nombre y representando su persona, formalice
y ordene su testamento y ltima voluntad, dentro
( fuera) del trmino legal, haciendo en l los legados. (Aqu seguirn esplicndose todos los actos para que da facultad el poderdante su comisario, especificando especialmente aquellas para que no basta el poder general, como son las
- de hacer mejoras, desheredaciones, sustituciones,
nombramiento de tutor y aun de herederos, teniendo presente que para esto ltimo es necesario
que se designen las personas por el poderdante; si
no se estendiere esto el poder, se insertar en l
continuacin de lo dicho la clusula de institucin de herederos, y todas las dems de lo que
dispusiere por s mismo). Para todo lo cual le
da el mas absoluto y eficaz poder con todas las
firmezas y ampliaciones convenientes, y que legalmente se requieren, con libre, franca y general
administracin para ello, para otorgar su testamento y para evacuar lo que disponga, ordene y
declare en virtud de este poder, le proroga el trmino que el derecho prefine por el que necesite

sin limitacin.

Y por el presente revoca y anula

todos los testamentos, oderes para testar, y de-

el poder inserto con el que est en el protocolo de


este testamento, de que doy fe; y asegurando e i

m s disposiciones te>tamentaras que antes de

otorgante, como asegura y declara no estarle re-

ahora hay.i otorgado por eecrun, de {alabra en

vocado, suspenso ni limitado, que lo tiene acepta-

forme, par que ninguna valga ni haga fe judicial

do, y que en ti so de sus facultades, aceptndolo

ni estrajudiciaimente, excepto este poder, y el tes-

nuevamente, dijo: Q u e el mencionado F u l e n o fa-

tamento disposicin que en su virtud ee ordene;

lleci tal dia b a j o del poder inserto, y en cumpli-

que quiere y manda se tenga y cumpla por su l-

miento de lo que l dej ordenado y le tenia co-

tima voluntad en la mejor forma que h a y a lugar

municado, se hizo tal dia su entierro (aqu se es-

As lo otorga y firma, siendo testi-

presan los trminos en que esto se verific y su-

gos (aqu I03 nombres de tres lo menos) vecinos

fragios que se le aplicaron), por todo lo que se

de esta ciudad: doy f-.

pagaron los correspondientes derechos.

en derecho.

La firmi- del otorgante y

A continuacin se van esplicando las deter-

del escribano.

minaciones del difunto y el cumplimiento que lea

Ejemplo de testamento por poder.

h a y a dado el comisario; las facultades que le hubiesen sido conferidas y el uso que liaya hecho

H e aqu un ejemplo de u n a disposicin testamentaria hecha por poder:


Sello tantos, e t c . E n tal parte, tantos de tal

de ellas; y si alguna de las disposiciones del poderdante no se cumpliere, ee espresar el tactivo,


y al fin se pondr la conclusin.

mes y ao, ante m el escribano y testigos, Fula-

Conviene observar a q u que en los lugares don-

no de tal, vecino de ella, nombre de Fulano, di-

de no haya escribano, autorizarn el te tam -rto

funto, y en virtud del poder para testar que le confiri en ella, tantos de tal mes y a o , por ante

los jueces que acten por receptora con a i s l e n 'c:a de dos testigos.

Fulano, escribano pblico, cuya copia original entrega para documentar este testamento

incor-

porarla en sus traslados, y cuyo tenor literal es el


siguiente: (Aqu !a copia del peder).

Corcuerda

Del codicilo.
El codicilo consiste en u n a disposicio:. de lti.
ma voluntad hecha antea despur

e! testamenP. 32

to, del c u a l se diferencia en a l g u n a s cosas ( L . 1,


tt. 12, P . 6). P u e d e haber condicilo sin que h a y a testamento.

E l codicilo es de dos clases, como

el testamento, saber: nuncupativo abierto, y


escrito y cerrado; el primero deber tener las mismas solemnidades que el t e s t a m e n t o abierto
nuncupativo (L. 1, tt. 12, P . 6, y 1. 2, tt. 18,
lib. 10 N o v . Rec.); y el codicilo cerrado deber
tener cinco testigos que lo firmen ( L . 3, tt 12;
P . 6).

encargo, porque la institucin directa de heredero


hecha en el codicilo, se convierte, dicen, en fideicomisaria, con facultad sin embargo, de reservarse la cuarta trebelianica.

Alas no es fcil combi-

nar esta opinion con la prohibicin legal de nombrar heredero en el codicilo.


E l codicilo no se anula por otro posterior, como
no conste haber sido tal la voluntad dei que le hizo; de modo que pueden ser vlidos todos los codicos de una misma persona, aunque sean m u -

E n el codicilo se pueden aumentar, disminuir


variar los legados, y hacer cualquiera otra modificacin; c o m o i g u a l m e n t e declarar el nombre dol
heredero instituido en el testamento, las condiciones anunciadas en l, y los agravios cutas que

chos, si no se contradicen (L. 3, tt. 12, P , 6).


Pondr un ejemplo de eodicilo nuncupativo
abierto, para q u e se comprenda bien su naturale,
za; y luego, al hablar del testamento cerrado, pon.
dr ejemplo de codicilo cerrado.

dieron lugar la desheredacin de los herederos


forzosos; pero no instituir heredero directamente ni
poner condicion al nombramiento hecho en el testamento, ni instituir, ni desheredar: bien que puede darse y

quitarse indirectamente la herencia,

encargando al heredero bintestato

al nombra-

do en el t e s t a m e i'r, que entregue la herencia'


otro en c u y o caso se reservar la cuarta trebelianica ( L . 2 , tt. 12, P . 6), y a u n segur; opinan muchos auto 1
mentario, 1 .

no el herodero legtimo tsstaj a c l o n de dar !a herencia al nm-

brelo en el co 1 cilo, aunque no 1" ;:a,a hecho e n e

Ejemplo de codicilo nuncupativo


abierto.
Sello tantos, e t c . E n tai parte, tantos'de tal
mes y a o : n t e rn el escribano 3- testigos, F u l a no l e t a l , vecino de ella, d i j e Que en tal dia de
tal mes y ao, otorg su testamento ante F u l a n o ,
escribano pblico, del c a ha .liberado quitar y
e m o l d a r algunas co*,as y aadir otra-, y u n i n dolo e:i ejecucin por via de d a l o , c eri la forma que mejor lugar h a y a en d Techo, ordena, declara y m uida io .siguiente.

A continuacin se.asentarn las determina-

de palabra, sino que lo escribe por s por medio

ciones del testador, y concluidas, se pondr la si-

de otra persona de su confianza en poridad

guiente clusula:
Todo lo cual quiere que valga en la via y for-

cierra de modo que nadie pueda enterarse de su

ma lega!, y manda se guard, cumpla y ejecute,

contenido; y as escrito en papel blanco sellado,

y revoca y anula dicho testamento en todo lo que

y cerrado con lacre oblea, otra cosa que lo

fuere contrario esto coicilo, y en lo dems lo

asegure, lo presenta al escribano y siete testigos,

aprueba, ratifica y deja en su fuerza* y vigor para

declarando que aquel es su testamento; el escriba-

que se estime por su ltima voluntad, y la que

no estiende en la cubierta el otorgamiento que fir-

con ningn motivo ni pretest se contravenga.

man el testador, los siete testigos y el escribano

A s lo otorga y firma, siendo testigos, etc.


PARTE

se-

creto, como dice la ley 2, tt 1, P . 6, y luego le

con su signo.

Si el testador no sabe no puede

escribir, lo menos dirigindole a l g u n o la mano

CUARTA.

trmula, debe firmar por l uno de los testigos; si


alguno de stos no saben, firmar por ellos otro; y

Del testamento escrito 6 ferrado.

si el testador y seis de los siete testigos tampoco

Definicin del testamento cerrado.

saben no pueden firmar, basta que firme p o r to-

Testamento escito cerrado es el q u e se hace

dos el que sepa; primero por el otorgante testa-

en escritura cerrada, signada en la cubierta por

dor, luego por s como testigo, y despues por los

escribano y firmada de ste, del testador y siete

dems, espresando el nombre y apellido de cada

testigos presenciales, ignorando, regularmente el

uno; do manera que ha de haber ocho firmas en

escribano y testigo?, lo menos stos,su conte-

el otorgamiento adems del signo el describano y

nido (L. 1, tt. l . P . G).

Modo de hacer el testamento cerrado.


Llmase escrito Cerrado este testamento de
que voy hablando, porque el testador no le hace

debe saber escribir un testigo lo menos.

Requisitos del testamento cerrado


escrito.
E s t e modo de proceder ;est conforme con los

A continuacin se.asentarn las determina-

de palabra, sino que lo escribe por s por medio

ciones del testador, y concluidas, se pondr la si-

de otra persona de su confianza en poridad

guiente clusula:
Todo lo cual quiere que valga en la via y for-

cierra de modo que nadie pueda enterarse de su

ma lega!, y manda se guard, cumpla y ejecute,

contenido; y as escrito en papel blanco sellado,

y revoca y anula dicho testamento en todo lo que

y cerrado con lacre oblea, otra cosa que lo

fuere contrario esto codicilo, y en lo dems lo

asegure, lo presenta al escribano y siete testigos,

aprueba, ratifica y deja en su fuerza* y vigor para

declarando que aquel es su testamento; el escriba-

que se estime por su ltima voluntad, y la que

no estiende en la cubierta el otorgamiento que fir-

con ningn motivo ni pretest se contravenga.

man el testador, los siete testigos y el escribano

A s lo otorga y firma, siendo testigos, etc.


PARTE

se-

creto, como dice la ley 2, tt 1, P . 6, y luego le

con su signo.

Si el testador no sabe no puede

escribir, lo menos dirigindole a l g u n o la mano

CUARTA.

trmula, debe firmar por l uno de los testigos; si


alguno de stos no saber;, firmar por ellos otro; y

Del testamento escrito 6 ferrado.

si el testador y seis de los siete testigos tampoco

Definicin del testamento cerrado.

saben no pueden firmar, basta que firme p o r to-

Testamento escrito cerrado es el q u e se hace

dos el que sepa; primero por el otorgante testa-

en escritura cerrada, signada en la cubierta por

dor, luego por s como testigo, y despues por los

escribano y firmada de ste, del testador y siete

dems, espresando el nombre y apellido de cada

testigos presenciales, ignorando, regularmente el

uno; do manera que ha de haber ocho firmas en

escribano y testigo?, lo menos stos, su conte-

el otorgamiento adems del signo el describano y

nido (L. 1, tt. l . P . G).

Modo de hacer el testamento cerrado.


Llmase escrito Cerrado este testamento de
que voy hablando, porque el testador no le hace

debe saber escribir un testigo lo menos.

Requisitos del testamento cerrado


escrito.
E s t e modo de proceder ;est conforme con los

495
requisitos que exige la l e y p a r a el testamento cer-

donde lo son para poder recibir s u s declaraciones

rado.

en el acto de la apertura. U n mismo testamento

" E n el testamento cerrado que en latin se dice


in scriptis

dice la 12, tt

18, lib. 10 Nov. R e c . ,

mandarnos quo intervengan lo menos siete testi-

puede ser en parte cerrado y en parte abierto.

su tiempo veremos las diligencias que se practican para la apertura do un testamento.

gos con su escribano, los c u a l e s h a y a n de firmar


encima de la escritura del dicho testamento, ellos
y el testador, si supieren y

Ejemplo de testamento escrito cerrado.

pudieren firmar, y si

no supieren y el testador no pudiere firmar, que


los unos firmen por los-otros; de manera que sean

H e a q u un ejemplo do testamento escrito cerrado para que se comprenda mejor:

ocho firmas, y mas el signo del escribano. E l es-

E n la ciudad de tal, tantos de tal mes y a n o ,

cribano debe prevenir en el otorgamiento que tal

ante m el escribano y testigos F u l a n o de tal, ve-

testigo firmar por el testador, por e por los tes-

cino de ella, etc. (su filiacin), hallndose enfermo

tigos restantes c a u s a de no saber no poder, y

de la enfermedad que Dios nuestro Seor se h a

luego que l mismo lo signe y firme despues de

servido enviarle, y en su juicio y razn natura),

todos, entregar el testamento as autorizado al

quien doy fe conozco, dijo: Q u e en aquel pliego

testador para que lo g u a r d e en su

cerrado se contenia su testamento y ltima volun-

poder en el

de la persona que elija, pues no puede parar este

tad, en el que tiene hecha la protesta de la fe ca-

documento en poder del escribano como tal, has-

. tlica, y deja sealada sepultura, herederos, aiba-

ta que se abra y publique, por no ser h a s t a enton-

ceas y otras mandas y disposiciones testamenta-

ces instrumento pblico." L a intervencin del es-

rias; que quiere subsista cerrado durante su vida,

cribano se tiene entre los autores por absolutamen^

y despues de muerto se abra y publique con la

te necesaria, aunque algunos sin fundamento quie-

solemnidad legal y en los trminos que indica; y

ren que pueda suplirse aadiendo un testigo mas,

que revoca y a n u l a por l todos los testamentos y

N o es necesa-

dems disposiciones que antes de ahora ha forma-

rio que los testigos sean vecinos del lugar en que

lizado por escrito, de palabra en otra manera, para

se otorga el testamento; pero se h a de espresar de

que ninguna valga ni h a g a fe judicial ni estraju

como en el testamento del ciego.

ciicialmeriLe.

As lo otorg y firm en presencia

de ( a q u los nombres de los siete testigos) llamados por l, y que tambin firmaron por ante m el
infrascrito escribano pblico.

(Aqu las ocho fir-

mas del otorgante y testigos, suplindose por los


que sepan las de los que no s e p a n ) .

E n fe de lo

cual, lo firmo y signo.En testimonio de verdad.


F u l a n o d e tal.

Ejemplo de codicilo cerrado escrito.


Dije a n t e s que para el codicilo cerrado escrito, se necesitan cinco testigos, lo cual, a u n q u e no
est espreso terminantemente en la ley 3, tt. 12,
P . 0, que habla de este codicilo, pero se infiere de
la razn de e c a misma iey, y as lo esplican per-

do, lo otorga por tal codicilo, y quiere que despues


que fallezca, y no antes, se abra y publique con
la solemnidad de derecho, y que su contenido valga, se cumpla y ejecute 6n tergiversacin, como
su ltima voluntad, pues en lo que fuere opuesto
el citado testamento, lo revoca y anula, y en todo
lo d e m s lo deja en su fuerza y vigor; y asimismo
revoca todos los codicilos que antes de ahora h a y a
formalizado, para que ninguno valga judicial ni
estrajudicialmente. A s lo otorg y firm en presencia de ( a q u los nombres de los cinco testigos)
llamados y rogados por l, y que tambin firmaron por ante m el infrascrito escribano pblico.
( A q u las firmas del otorgante y testigos). En fe
de lo cual, lo firmo y signo.En testimonio de
verdad F u l a n o do tal.

fectamente los autores ( G r e g . L p e z , glosa 2 de

P A R T E QUINTA.

la ley c i t ; Arit. Gmez en la ley 3 de Toro, nm.


69, y Febrero Mej. tom. 2, pg. 216, nm. 4.)
H e a q u iin ejemplo de codicilo cerrado:
E n tal p a r t e , tantos de tal mes y ao, F u l a n o
de tal, vecino, etc., dijo:

Q u e en tal dia, mes y

ao, otorg su testamento cerrado ante

Fulano,

Del testamento privilegiado.


Dijimos que el testamento se divida en solemne y privilegiado, y que el solemne era nur.cupativo abierto, y escrito o cerrado. Habiendo, pues,

escribano, y como despues h a y a dispuesto rero-

considerado ambos, pasemos ahora tratar del

carie, quitarle y enmendarle algunas cosas, y a a -

privilegiado.

lirle otras, como lo h a hecho por el codicilo cercado, que espres contenerse en este pliego cerra

Definicin del testamento

privilegiado.

T e s t a m e n t o privilegiado es el que no est suje-

499
to las solemnidades que se requieren para la validez de los t e s t a m e n t o s solemnes en general.

Qu testamentos privilegiados hay entre


nosotros?
P r o p i a m e n t e entre nosotros no h a y mas testamento privilegiado que el de los militares, concedido por la ley 4, tt. 1, P . 6, y hecho luego estensivo todos los individuos que g o z a n el fuero
de guerra por la ley 8, lt, 18, lib. 10 o v . R e s . ,

Requisitos del testamento

privilegiado.

que todo individuo que g o z a s e del fuero militar,


lo g o c e tambin tocante testamento en cualquier parte que teste, sea dentro f u e r a de camp a a ; que en el conflicto de un combate cerca
de empezarle, en naufragio otro inminente peligro militar, pueda testar como quisiere pudiere,
por escrito sin testigos, en cuyo caso valdr la declaracin de su voluntad, como conste ser suya la
letra, de p a l a b r e a n t e dos testigos que depon,
g a n conformes haberles manifestado su ltima voluntad;que se tenga por vlida la disposicin del
militar, escrita de su letra en c

quier

papel

que la h a y a hecho, sea en guarnicin, cuartel

A u q u e el testamento privilegiado no est suje-

m a r c h a ; y que siempre que pueda testar en para-

to las reglas y ceremonias del testamento solem-

j e donde hay a escribano, lo h a g a con ste segn

ne, tiene sin embargo sus requisitos esenciales que

constumbre.

le marcan l a s leyes citadas.

los individuos del f u e r o de guerra, puedan en fuer-

Segn la ley 4, tt.

Ultimamente se declar que todos

1, P . 6, podia testar el militar y soldado estando

z a de sus privilegios, otorgar por s sus testamen-

en accin peligro de muerte, segn quisiese y

tos en papel simple firmado de su mano, de otro

pudiese, de palabra por escrito, y aun escribin-

cualquier modo en que conste su voluntad, ha-

dolo con su sangre en su escudo armas, en la

cerle ante escribano con las frmulas y clusulas

tierra arena, con tal que se probase con dos

de estilo, y que en la parte dispositiva, puedan

testigos presenciales y no do otra forma; pero fue-

usar su arbitrio del privilegio y facultades que

ra de la hueste, es decir, f u e r a de c a m p a a , tenia


que arreglarse las leyes comunes.

Posterior-

mente se dispuso en las Ordenanzas del ejrcito


(Orden militar, t r a t . 8 , tt. 11, art. 1 h a s t a el 4),

les da la ley militar, la civil la municipal (L. 8,


tt. 18, lib. 10 N o v . R e c . )
Resulta, pues, que los requisitos del testamento
privilegiado de que gozan los militares y todos

loa domas individuo? del fuero de guerra, se redu-

cuyos lugares pueden verse er. el tom. 2, pg. 12,

cen q u e puedan hacer testamento, sea en cam-

20 del Febrero Mej., quien inclinndose esa 8

paa f u e r a de ella, de palabra ante dos testigos,

opiniones que a l g u n o s corroboran con las leyes

por escrito en papel simple firmado de su mano,

9, tt. 13, lib. 1, y 32, tt, l , lib. 6, R e c . de Ind.,

de otro cualquier modo, bien ante escribano;

aun forma a r g u m e n t o con las palabras de la ley

pero en este ltimo caso tendrn que sujetarse las

9 citada, porque

solemnidades del testamento solemne.

sin testamento, y cuando disponen de sus

ordinariamente

mueren los indios


haciendas,

es en memorias simples y sin solemnidad; que indican


en cierto modo aquella costumbre do que hablan

Observadoras.

los autores referidos.


E l privilegio ds hacer testamento sin las solem-

Me parece, sin embargo, que no debe conside-

nidades de estilo, puede ceder en perjuicio de las

rarse como privilegiado el testamento de los in-

mismas personas privilegiadas, 6 de sus parientes

dios, pues en primer lugar la ley no espresa ter-

y amigos; pues as es mas fcil suponer testamen-

minantemente, como debia, que los dichos indios

tos de sujetos que realmente h a y a n muerto intes-

gocen el privilegio, y en segundo lugar, ias pala-

tados; de lo cual se ve que las formalidades de

bras citadas de la ley se refieren u n a costumbre,

que deben revestirse los testamentos, n o se pres-

que en mi concepto ser vlida si cumple con los

criben como vanas frmulas, sino como medios de

requisitos que exige la ley para los testamentos


solemnes, pues m u y bien pueden los indios hacer

evitar los fraudes.


P o r fortuna no admiten nuestras leyes otro testamento privilegiado que el militar.

Algunos a u -

testamento por memorias

simples,

como se dice

en las palabras citadas de la ley, y m u y bien pue-

tores dicen que es una especie de testamento pri-

den los albaceas herederos elevar solemnes

vilegiado el de los que se llaman indios,

esas memorias simples, que de otro modo no se-

como lo

dicen Solrzano, Polit,, ind. lib. 2, cap. 28,

nm.

55; Montenegro en su "Itinerario para prrocos de


indios lib. 1, tt. 11, sec. 3, nm. 2; P a z en sus
consultas y pareceres, "cas. 9, cons. 6, par. 243

ran vlidas, hacindose en este ltimo caso la sucesin ab-intestato.

503
Qu cosa es testamento olgrafo?
E l testamento olgrafo

no tiene lugar en M -

Al hablar de los testamentos de los estranjeros,


esplicar el caso, que puede ocurrir, de que un
mejicano hiciera en F r a n c i a testamento olgrafo
disponiendo de ios bienes que tenia en Mjico.

jico mas que entre los militares, y por eso lo trato


aqu.

PARTE

SESTA.

Se llama testamento olgrafo a! que est escrito


por entero, fechado y firmado de la mano del testador, sin necesidad de otras formalidades.
denominacin de olgrafo

Del testamento de los estranjeros.

La

se deriva de dos voces

Observaciones histricas.

griegas, una de las cuales significa solo, y la otra


admiti-

E9 u principio inconcuso que el derecho de

do en algunas naciones, como por ejemplo en

testar proviene de la propiedad y del derecho ci-

escribir.

E s t e modo de testar, que est

Francia, no se conoci entre los romanos, ni tam-

vil, porque como y a observ antes, en el e s t a d o ,

poco est en uso cutre nosotros sino con respecto

natural, muerto el hombre, se apodera de sus bie-

los militares, los cuales pueden testar en esta

nes el primer ocupante, por lo mismo que en dicho

forma en otra que m - j o r les parezca, como dije

estado no h a y g a r a n t a s ni propiedad estable.

ya.

La prueba de este testamento no puede ha-

sorprende, sin embargo, nuestro entendimiento,

cerse sino comparando la letra y firma del testa-

cuando al registrar Jos antiguos cdigos de nacio-

Se

dor con la letra y firmas h e c h a s por l en otros

nes que ya no estaban, do segure, en el estado na-

papeles rectfnocidos por suyos; pero como hay

tural, encontramos desconocido el derecho de ios

m u c h a s personas que saben imitar con l mayor

estranjeros para disponer de sus bienes en el mo-

perfeccin cualquier letra y firma de-r: m o eftra-

mento solemne de la muerte; y todava sorprende

fia, no puede quedar duda de que es poco

mas ver c m o aquellas mismas naciones entrega-

eguro

este gnero de prueba, y muy peligrosa r


guiente esta m a n e r a de consignar sus
posiciones.

r iim-

ban al fisco las herencias de los estranjeros que


tenian la mala fortuna de morir en ellas.

Vamos

a q u lo quo dice Vattel sobre esta prctica

cor

trana !os principios de justicia y de respeto ia


propiedad:
Esta prcticadice el citado autor en el C X I I ,
cap. 8,.lib, 2 de ?u derecho de gentesse fundaba
en cierto derecho que escluye los estranjeros de
toda herencia en el Estado, y a sea los bienes de
un ciudadano 6 los de un estranjero; y por consiguiente, no pueden ser sjstituid-is los herederos
por testamento ni recibir ningn legado.

Grocio

sucesin de los estranjeros) se deriva del mismo


origen. En la mayor parte de los E s t a d o s civilizados se ha modificado y aun abolido sucesivamente. E l emperador Federico I I f u el primero
que lo derog por un edicto que permite " todos
|Os estranjeros que fallecen en el territorio del imperio disponer de sus bienes por testamento, 6 si
mueren sin testar, dejar que los hereden sus parientes mas inmediatos."

dice con razn, q<:e eta ley viene de los siglos en


que se miraba los estranjeros como enemigos.
Aun c u a n d o los romanos llegaron ser m u y cultos ilustrados, no podian acostumbrarse mirar

Lo que previene hoy el derecho de gentes


en esta materia.

los estranjeros como hombres con los cuales tuviesen un d e r e c h o comn.

Los pueblosdice el

jurisconsulto Pomponiocon los cuales no tenemos a m i s t a d , hospitalidad ni a l i a n z a , no son nes,


tros enemigos; sin embargo, si una cosa que nos
pertenece cao en sus manos, son propietarios de
ella; les hombres libres llegan ser sus esclavos,
y estn en los mismos trminos con respecto
nosotros*

E s preciso creer que un pueblo tan s-

bio solo por retorsion necesaria, conservaba unas


leyes tan i n h u m a n a s ,

no pudiendo conseguir de

otro modo reparacin de las naciones brbaras con


as c m ' e s . n o tenia n i n g u n a amistad ni tratados.
Bodino a s e g u r a que este derecho (e! del fisco 1a

Como el derecho de testar de los estranjeros


de disponer de sus bienes despue3 de m u e r t o s dice Vattel en el lugar citado, C X I r e s u l t a de
la propiedad, no puede quitrsele ningn estranjero sin injusticia; por consiguiente, tiene por el
derecho natural la libertad de haeer testamento.
Pero se pregunta; qu leyes est obligado fi
conformarse, y a en cuanto la forma, y a en
cuanto las disposiciones mismas de este instrumento? 1. o E n cuanto la forma las solemnidades destinadas justificar la verdad del
testamento, parece que el testador deba observar
las establecidas en el pas en que lo otorga, m e .
nos que la ley del E s t a d o de que es miembro no
P. 33.

5C6
ordene otra cosa, en c u y o caso est obligado

-507
bre que testa y muere en pas estranjero, no pue-

observar las formalidades que sta le prescriba, si

de quitar su viuda la porcion de bienes movilia-

quiere disponer vlidamente de los bienes que po-

rios que le asignan las leyes de la patria.

see en su patria.

H a b l o de un testamento que ha

pues, un ginebrino, que est obligado por las leyes

de abrirse en el paraje del fallecimiento; porque

de Ginebra dejar una legtima sus hermanos

si un viajero le otorga y leenvia cerrado su pas,

primos, si son sus herederos m a s inmediatos, no

As,

es lo mismo que si lo hubiese hecho all, y debe

puede privarlos de ella testando en un pas estran-

observar sus leyes.

jero mientras permanezca ciudadano de Ginebra,

2. Por lo que hace las

disposiciones en s m i s m a s , y a hemos dicho que

y un estranjero que muera en ella, no est obliga-

las que corresponden los inmuebles, deben con-

do en este punto conformarse las leyes de la

formarse las leyes del pas en que estn situa-

Repblica.

dos.

yes locales, porque arreglan lo que puede hacerse

E l testador estranjero tampoco puede dispo-

T o d o lo contrario sucede con las le

ner de los bienes moviliarios inmuebles que po-

en el territorio, y no ee estiende fuera de l.

see en su patria, sino conforme las leyes de

testador no est sometido ellas despues que 3ale

ella; pero en cuanto los bienes moviliarios, di-

del territorio, ni afectan los bienes que tiene

nero y otros efectos que posee en otra parte, que

igualmente fuera, porque el estranjero est obliga-

El

lleva consigo que siguen su persona, es preciso

do observar estas leyes-en el pas en que est

distinguir entre las leyes locales, cuyo efecto no

en cuanto los bienes que posee en l.

puede estenderse fuera del territorio, y las que

un ciudadano de Neufchatel, quien estn prohi-

P o r esc

afectan propiamente la calidad de ciudadano. Co-

bidas en su patria las sustituciones de ios bienes

mo el estranjero p e r m a n e c e ciudadano de su pa-

que posee en ella, sustituye libremente los que tie-

tria, est siempre s u j e t o estas ltimas Ieye3 en

ne consigo, que no e.qn bajo la jurisdiccin de

cualquier paraje q u e se halle, y debe conformarse

*u patria, si muere en un" pas en que aquellas se

ellas en la disposicin de sus bienes libres y mo-

permiten: y un estranjero testando en Neufchatel,

viliarios de cualquiera clase que sean.

Las leyes

no podr all sustituir ni aun los tienes movilia-

de esta especie del p a s en que se halla, y del cual

rios que posee, no ser que pueda decirse que el

no es ciudadano, no le obligan.

espritu de la ley escepta ios de esta cla?e.

Por eso un hom-

Lo que est vigente hoy en materia de testamentos de estranjeros, y Lo que se


2rractica en Mjico.
Da las doctrinas espuestas del derecho de gentes moderno, se ve que las legislaciones de los pases mas ade'antados han comprendido ya en su
verdadero p u n t o de vista el derecho que tienen
los estranjeros para disponer de sus bienes en el
momento de la muerte. Ests doctrinas del derecho de gentes se contienen en este principio:
" S e supone que el testador tuvo la intencin de
referirse sus costumbres y usos ordinarios y
las leyes del lugar de su domicilio, que son las
que le eran conocidas y las que tenia presentes en
su memoria."
E s t a regla fundada en la naturaleza misma del
espritu humano, est escrita en las leyes romanas
(L. 21, 1, ff. Qui test fac poss.\ L. 50, 3, ff.
De leg. I.; L . 75, ff. De leg. III). Ha sido adoptada sin disputa por Menoch, Grocio, P a u l Voet,
Sande; sobre todo por Juan Voet, Rodemburg,
Boullenocio, H e r t , Vattel, G l c k , el Repertorio
de Jurisprudencia,
Tittmann, M. M. Vlittermaier, Eichhorn, Mhlenbruch, Rocco, B u r g e , y la

Cour royale de Paris. (Fcelix, derecho mi'nacional privado, lib. 11, tit. 1, cap. 11, sec. VI).
La legislacin mejicana tiene arregladas a estos principios de derecho de gentes sus disposiciones legales sobre testamentos de estranjeros; y
donde principalmente se encuentran estas disposiciones, es en los diversos tratados celebrados entre Mjico y las naciones estranjeras. As, en el
artculo 9 de los tratados celebrados con la Inglaterra el 26 de Diciembre de 1826, en Londres, se
encuentra lo siguiente:
" P o r lo que toca la sucesin de las propiedades personales por testamento 6 de otro modo, y
al derecho de disponer de la propiedad personal
por venta, donacion, permuta deotro modo cualquiera, as como tambin la administracin de justicia, I03 sbditos y ciudadanos de las dos partes
contratantes, gozarn en sus respectivos dominios
y territorios los mismos privilegios, libertades y
derechos que si fueran sbditos nativos, y no se
leB cargar en ninguno de estos puntos 6 casos,
mayores impuestos derechos que los que pagan
en adelante pagaren los subditos ciudadanos
nativos de la potencia en cuyo territorio residan."
E s t e artculo es literalmente el 9 del tratado con
Hannover, publicado en 29 de Octubre de 1829;
y el 13 del celebrado con los Estados-Unidos del

Norte, publicado en 1. de Diciembre de 1832,


y sustancialmente es el 10 del tratado con los Pases-Bajos, y el 11 con Dinamarca, publicados en
16 de Junio y 29 de Octubre de 1829. Cuyos
tratados se pueden ver en el Derecho
internacional mejicano, pginas 97. 121, 158, 115 y
131.
Pero para comprender bien esta materia, es
preciso saber perfectamente quines son estranjeros en Mjico. E l artculo 1. d e l a l e y d e e s t r a n jera de 30 de Enero de 1854, que est vigente,
dice:
Son estranjeros para los efectos de las leyes:
I. Los que nacidos fuera del territorio nacinal, sean subditos de otro gobierno y no estn naturalizados por carta especial firmada del presidente de la Repblica.
I I . Los hijos de estranjeros nacidos en el territorio nacional hasta la edad de veinticinco aos,
si se mantuvieren bajo la patria potestad.
III. Los mismos hijos de que trata el prrafo
anterior, cuando emancipados declararen ante la
autoridad poltica del lugar de su residencia y
dentro del ao siguiente al de su emancipacin
que no quieren naturalizarse.
IV. Los hijos de mejicanos que residiendo con
sus padres fuera de la Repblica, dejasen pasar

un ao despues de la mayor edad de veinticinco


aos sin reclamar la calidad de mejicano. Se escepta el caso de que la residencia fuera de la
Repblica sea por causa del servicio pblico.
V. Los ausentes de la Repblica sin licencia
ni comision del gobierno, ni por causa de estudios
de inters pblico, que dejaren pasar diez aos
sin pedir permiso para prorogar su ausencia. Este
permiso no esceder de cinco aos en cada vez
que se solicite, necesitndose, despues de concedido el primero, esponer justas y calificadas causas
para obtener cualquier otro..
VI. Los hijos de mejicanos mayores de edad
y residentes fuera de la Repblica, que habiendo
perdido su padre la calidad de mejicano, no reclamaren para s esta misma calidad, pasados.cinco
aos desde la privacin de los derechos de su espresado padre. En caso de esa reclamacin, se
obligar establecer su domicilio en la Repblica
dentro de un ao de verificar aquella.
VII. L a mejicana que contrajere matrimonio
con estranjero, por deber seguirla condicion de su
marido.
V I I I . Los mejicanos que sin licencia del gobierno aceptaren honores cargos pblicos de soberanos otros gobiernos estraos.
I X . Los que se naturalizasen en otros pases.

X.

L o s q u e se e s t a b l e c i e r e n f u e r a de la R e p -

blica con n i m o m a n i f i e s t o y d e c l a r a d o d e no pert e n e c e r m a s c o m o s b d i t o s de ella.


XI.

L 0 3 q u e en la o c u p a e i o n de a l g u n a s ciu-

d a d e s p o b l a c i o n e s d e la R e p b l i c a - por el
m i g o e s t r a n j e r o , en c a s o de g u e r r a
potencia, enarbolaren en sus

casas

g u a r d o el p a b e l l n d e c u a l q u i e r a

con

para su

nacin

ene-

alguna
res-

estrena,

Resulta, pues, de todo lo dicho, que en Mjico


los estranjeros pueden disponer de sus bienes para
despues de su muerte, arreglando su testamento
las leyes mejicanas en cuanto los bienes races
que tengan; y en cuanto los bienes muebles, teniendo en cuenta la distincin y a esplicad con
respecto las leyes puramente locales y las que
afectan la calidad de ciudadano.

d e b i e n d o s r r por e s t e a c t o j u z g a d o s , y en c a s o de
p r o b a d a esta f a l t a , e s p u l s o s del territorio n a c i o n a l
c o m o e s t r a n j e r o s .sospechosos c o n t r a la n a c i o n a l i d a d d e l pas.

S e c o n s i d e r a n c o m o p a r t e del ter-

ritorio do la R e p b l i c a los b u q u e s n a c i o n a l e s sin


n i n g u n a distincin.
T a m b i n conviene saber c u n d o

se c o n s i d e r a n

c o m o d o m i c i l i a d o s los e s t r a n j e r o s en la R e p b l i c a ,
y cundo como transentes.
D i c e el a r t c u l o 10 d e la m i s m a ley:
" L o s e s t r a n j e r o s q u e r e s i d a n en el territorio mejicano, siempre que su p e r m a n e n c i a sea

para lar-

go t i e m p o p o r e s t a b l e c e r c a s a a b i e r t a

poblada,

por a d q u i r i r b i e n e s r a c e s , f u n d a r a l g u n a

in-

dustria que s u p o n g a

de

u n a residencia siquiera

tres a o s , s e t e n d r n c o m o d o m i c i l i a d o s p a r a los
e f e c t o s de la3 leyes; m a s si no t u v i e r e n
fija ni h i c i e r e n u n a m a n s i n l a r g a
considerarn como

transentes."

residencia

en el p a s , se

Por supuesto que los estranjeros que se naturalicen en Mjico quedan convertidos en ciudadanos
mejicanos, y deben, por lo mismo, sujetarse en su
testamento todas las leyes mejicanas, y a sean
sobre bienes races que tengan en Mjico, sobre
bienes muebles, en cualquiera parte que estn.
Conviene, pues, saber cundo se tienen por naturalizados los estranjeros. El artculo 7 de la ley
de estranjera citada, dice:
El estranjero se tendr por naturalizado:
I. Si aceptare algn cargo pblico de la nacin, perteneciere al ejrcito armada.
II.

Si casare con mejicana y manifestare que-

rer residir en el pas gozando de la calidad de


mejicano.

Esta declaracin la verificar dentro

de un mes de celebrado e! matrimonio, cuando


ste se haga en el territorio de la Repblica, y
dentro de un ao si se hubiese contrado fuera.
Tambin se tienen, por supuesto, como natura-

izados, los estranjeros quienes se concede carta


de naturaleza.

Cuestin del testamento olgrafo hecho en


Francia por un mejicano 6 por cualquier estranjero.
Hemos visto que en Mjico solo pueden hacer
testamento olgrafo los militares. Pues bien; se
ofrece la cuestin probable de que un mejicano que
no fuese militar en su caso, ni gozare por consiguiente del privilegio, hiciese en Francia testamento olgrafo disponiendo all de los bienes que
tenia en Mjico.
Veamos lo que dice Escriche con mucho tino
sobre este punto:
"Mas podr un estranjero que reside en Francia hacer en la forma
olgrafa
un testamento
vlido, revocar en la misma forma el que hizo
en su patria con respecto los bienes que en ella
poseia? Declarndose la validez de la revocacin
por simple escrito olgrafo, y no presentndose
otro testamento vlido, no puede dudarse que los
bienes inmuebles que el testador estranjero tuviere en Francia quedan sujetos la declaracin del
tribunal francs, aunque las leyes del pas del
testedor no admitan esta forma de testar, porque

los inmuebles situados son regidos por la ley francesa, y pueden disponer de ellos los estranjeros
en virtud de la ley de 14 de Julio de 1819 del
mismo modo y en la misma forma que los franceses.
"Pero qu diremos de los bienes existentes fuera de Francia? Podr el testador estranjero resi.
dente en Francia disponer igualmente de ellos en
la forma olgrafa? Podrn alcanzarles la decaracin que haga un tribunal francs de la validez de la revocacin, hecha en papel o'grafo, de
un testamento que hizo el testador con a>lo
las leyes de su pas, que no admitan esta forma
de testar? No: ni el estranjero residente en Francia puede disponer en la forma olgrafa de los bienes que tiene en su pas ni revocar tampoco en
dicha forma un testamento autntico que habia
hecho en su patria. Esto era cierto aun entre los
mismos franceses, cuando antes del cdigo civil
estaba dividida la F r a n c i a en provincias de dere-'
cho escrito y provincias de derecho consuetudinario, pues no era vlido el testamento olgrafo que
otorgaba en una provincia de derecho consuetudinario el habitante de otra provincia de derecho "
escrito, como se deja ver por una declaracin del
Parlamento do Aix, en 14 de Junio de 1719, en
que se dice que un testamento olgrafo hecho por

un provenzal fuera de la Provenza y en una provincia en que estos testamentos estn autorizados,
no seria vlido con respecto los bienes de la Provenza donde no se conocen 'tales testamentos.
Mucho menos vlido seria por consiguiente el
testamento olgrafo que otorgue en Francia un
estranjero, como por ejemplo, un espaol americano, con respecto los bienes que posea en su
tierra donde no se admite por las leyes generales
tal forma de hacer testamento.
" 8 e dice que el lugar rige el acto, locus regit
actum; esto es, que las formalidades que se estilan en e 1 pas donde uno se encuentra son las que
debe seguir cuando testa celebra algn contrato.
Es verdad; esta es una mxima de derecho internacional, reconocida por todos loa pueblos civilizados; pero es una mxima que se aplica solamente los contratos y testamentos que se hacen con
el ministerio de notarios oficia.les.pblicos, de
personas que estn autorizadas por las leyes de
su pas para recibir alguna de estas especies de
instrumentos, como lo estn en ciertos pases para recibir testamentos los eclesisticos que ejercen
la cura de almas; porque de una parte, el ciudadano que se encuentra fuera de su pas no puede razonablemente ser privado de la facultad de contraer testar, y de otra parte no pueden ser reci-

bidos estos actos sino por los oficiales pblicos


del lugar en que se hacen y con las formalidades
prescritas por las leyes de este lugar.
'Mas esta regla mxima internacional, ni se
aplica ni puede aplicarse los testamentos olgrfos, porque son unos actos meramente privados, que no estn sujetos, hablando propiamente,
solemnidad alguna, y que no son obra sino de
los que los hacen, quienes son al mismo tiempo
autores y ministros de sus disposiciones. As nos
lo ensean los autores franceses, especialmente
Duranton en su esplcacion de las
disposiciones
testamentarias
del cdigo civil, aadiendo que si
la regla locus regit actum se ha aplicado alguna
vez por los tribunales de aquella nacin l o s testa,
mentos olgrafos, se ha cometido en ello un verdadero abuso, y que es tan cierto que este testamento es un acto privado sin autenticidad alguna
que los que tienen inters en que se lleve ejecucin, pueden con efecto impedirlo con solo decir
que no reconocen la escritura y la firma de su autor, y entonces los qu8 invocan el testamento habrn de probar que ste es obra de la persona
quien lo atribuyen, sea por medio de testigos, sea
por documentos, sea por medio de expertos, en
fin, del mismo modo y forma con que ee prueban
los escritos privados.

"Sigese de a q u que el estranjero, sea espaol


mejicano, que quiere hacer en Francia testa,
ment vlido revocar el que tiene ya hecho en
E s p a a Mjico, disponiendo de los bienes que
posee en su patria, debe arreglarse la forma autntica que so halla establecida por las leyes
francesas, esto es, debe otorgar el acto ante un
notario y cuatro testigos, ante dos notarios y
dos testigos, segn la regla locus regit
actum.
Mas para que los testamentos olgrafos fuesen
vlidos y pudieran surtir sus efectos en los bienes
que el estranjero tuviese en su patria, seria preciso que las leyes de su patria misma los reconociesen y admitiesen, y aun autorizasen sus naturales testar en esta forma dentro del pas fuera de l, as como las leyes francesas admiten los
que se hagan de esta clase por los franceses en su
pas en el estranjero; lo cual est muy lejos
de ser as con respecto los espaoles mejicanos, pues ni nuestras leyes permiten los testamentos privados, ni en el estado actual de nuestra legislacin pueden ser tolerables, dejndose como
se deja al arbitrio del juez el dar no dar valor
segn su conciencia, al cotejo de letras, aunque
todos I03 peritos opinen de un mismo modo.

Resumen de la materia de

testamentos.

He dado la definicin de testamento, y he dicho


que se divide en solemne y privilegiado, esplicando en seguida las dos clases principales de testamento solemne, que son el nuncupativo abierto,
y el escrito cerrado. H e tratado en seguida del
testamento privilegiado, que entre nosotros soio
tiene lugar entre militares individuos que gozan
el fuero de guerra; y conclu con hablar del testamento de los estranjeros. Terminada, pues, la
materia de testamentos en cuanto la forma y requisitos del instrumento, paso ahora considerar
la materia de herencias y la de herederos, legatarios y elbaceas.

PARTE SETIMA,
De l a herencia y de los herederos, de los legados
y legatarios, y de los albaceas.
De la herencia.
S e l l a m a h e r e n c i a la s u c e s i n en los b i e n e s
d e r e c h o s q u e tenia a l g u n o al tiempo de s u

muer-

te, y el c o n j u n t o de les m i s m o s bienes y d e r e c h o s

"Sigese de a q u que el estranjero, sea espaol


mejicano, que quiere hacer en Francia testa,
ment vlido revocar el que tiene ya hecho en
E s p a a Mjico, disponiendo de los bienes que
posee en su patria, debe arreglarse la forma autntica que so halla establecida por las leyes
francesas, esto es, debe otorgar el acto ante un
notario y cuatro testigos, ante dos notarios y
dos testigos, segn la regla locus regit
actum.
Mas para que los testamentos olgrafos fuesen
vlidos y pudieran surtir sus efectos en los bienes
que el estranjero tuviese en su patria, seria preciso que las leyes de su patria misma los reconociesen y admitiesen, y aun autorizasen sus naturales testar en esta forma dentro del pas fuera de l, as como las leyes francesas admiten los
que se hagan de esta clase por los franceses en su
pas en el estranjero; lo cual est muy lejos
de ser as con respecto los espaoles mejicanos, pues ni nuestras leyes permiten los testamentos privados, ni en el estado actual de nuestra legislacin pueden ser tolerables, dejndose como
se deja al arbitrio del juez el dar no dar valor
segn su conciencia, al cotejo de letras, aunque
todos I03 peritos opinen de un mismo modo.

Resumen de la materia de

testamentos.

He dado la definicin de testamento, y he dicho


que se divide en solemne y privilegiado, esplicando en seguida las dos clases principales de testamento solemne, que son el nuncupativo abierto,
y el escrito cerrado. H e tratado en seguida del
testamento privilegiado, que entre nosotros soio
tiene lugar entre militares individuos que gozan
el fuero de guerra; y conclu con hablar del testamento de los estranjeros. Terminada, pues, la
materia de testamentos en cuanto la forma y requisitos del instrumento, paso ahora considerar
la materia de herencias y la de herederos, legatarios y elbaceas.

PARTE SETIMA,
De l a herencia y de los herederos, de los legados
y legatarios, y de los albaceas.
De la herencia.
S e i l a m a h e r e n c i a la s u c e s i n en los b i e n e s
d e r e c h o s q u e tenia a l g u n o al tiempo de s u

muer-

te, y el c o n j u n t o de les m i s m o s bienes y d e r e c h o s

que deja el difunto deducidas las deudas. (L. 8,


tt. 33, P. 7).
Generalmente se establece distincin entre la
herencia y les bienes del difunto, entendindose
por la primera todo lo que deja el difunto as en
activo como en pasivo, y por los segundos, solo
lo activo.
La reunin conjunto de todos los bienes y
derechos de la sucesin, no forma una herencia
propiamente dicha sino antes de la aceptacin del
heredero presuntivo, porque despues de la aceptacin, todo el patrimonio del difunto se confunde
con el de su sucesor y pierde el nombre de herencia.
Aunque la herencia comprende todos los bienes
muebles inmuebles del difunto, se la considera
sin embargo como cosa puramente incorporal, porque no es de su esencia el que se encuentren bienes positivos en ella. As es que el hombre que
nada deja al morir, no deja por eso de tener una
herencia en ese sentido como el mas rico propietario.
La herencia resulta, de un acto que espresa
la voluntad del testador, por disposicin de la
ley que presume y supone dicha voluntad cuando
el difunto muri sin espresarla en debida forma.
As es q u e la herencia es testamentaria
si se

confiere por testamento, y legtima

abintestato

si se confiere por la ley. (Proem. y ley 3, tt. 13,


P . 6).
Al hablar de los herederos, volveremos decir
algo mas sobre la herencia.

Be los herederos.
Se llama heredero al que sucede en los bienes
del difunto, lo que es lo mismo, la persona
quien toca la herencia del difunto; y como la herencia puede recaer por testamento y abintestato,
de aqu es que la primera divisin de los herede,
ros deber ser en testamentarios y abintestato.

Herederos testamentarios.
Los herederos tertamentarios son de do3 maneras: forzosos legtimos, y voluntarios.
Los
primeros se llaman forzosos, porque tiene el testador que dejarles cierta parte de la herencia que
designan las leyes, y pueden llamarse por lo mismo legtimos, bien que su nombre principal es el
de forzosos.
Los voluntarios son aquellos quienes el testador puede llamar, que disfruten toda la herencia si no existen herederos forzosos,
solo una parte de ella, si existen estos ltimos.
Los herederos voluntarios pueden ser parientes
p. 34.

-523del testador estraos. Ya entre nosotros no tiene lugar la especie de herederos que se llamaban
necesarios, y que eran ciertos esclavos. Estable
cida esta divisin q u e me parece ser la mas fcil
de comprenderse, entremos en esplicaciones sobre
estas clases de herederos testamentarios, para que
luego pasemos los herederos abintestato.
Hemos dicho que la primera clase de herederos
testamentarios es la de los que se llaman forzosos legtimos. P u e s bien; esta clase es de dos
maneras, saber: de herederos forzosos, descendientes en primer lugar, y de herederos forzosos
ascendientes, en segundo lugar y falta de los
primeros.
E l hombre puede en general disponer libremente de sus bienes; pero la ley le limita esta facultad en ciertos casos, y no quiere que el que tiene
descendientes ascendientes pueda dar otros
deudos mas lejanos estraos toda su fortuna,
y desconocer as las obligaciones que le impone
la naturaleza, no ser que aquellos le hubiesen
dado motivo para ello, pues solo entonces puede
desheredarlos, como veremos despues.

Descendientes.
Examinar por ahora quines son los herederos

forzosos de primera clase, es decir, los descendientes, Estos son de tres especies, saber: 1.18 Los
que proceden de verdadero matrimonio. 2. * Los
que fueron procreados durante el matrimonio, pero en el que result impedimento ignorado por
ambos padres por uno de ellos. 3 . a L03 legitimados por subsiguiente matrimonio.
Estas tres especies tienen derecho segn la ley
todos los bienes de sus padres, menos en la
quinta parte, de que pueden disponer libremente
estos ltimos, ya favor de uno de los mismos
hijos, ya favor de algn otro pariente estrao;
siendo do advertir aqu que se reputa como hijo
legtimo el postumo que es el que nace despues
de muerto el padre, con tal que su madre lo d
luz, cuando menos los diez meses de la muerte
de su marido, y que al tiempo de sta viva en eu
compaa, pues si nace entrado el onceno mes del
fallecimiento, aunque sea en un dia, ya no se reputa legtimo, y s en el stimo noveno mes (L.
4, tt. 23, P . 4).
E n cuanto les descendientes de primera, se
gunda y terceia clase, si son hijos del testador,
debern suceder por cabezas, es dicir, que la herencia se dividir en tantas panes cuantos sean
los hijos; y si son nietc-s del testador, sucedern
por familias, es decir, que la herencia se dividir

en tantas porciones, cuantas sean las familias de


los hijos del testador que h a n muerto. Si c o n curren hijos y nietos del testador, los primeros sucedern por cabezas, y los segundos por familias
estirpes.

mas inmediatos que hubiere, sean de la lnea que

Estos son los herederos forzosos de primera


ciase, es decir, los descendientes: pasemos los
de segunda clase, es decir, los ascendientes.

otra3 dos terceras partes, y debiendo sacarse ni-

fueren (La misma 1. 4).


Con respecto los ascendientes, pueda el testador disponer libremente de la tercera parte de sus
bienes, reservando precisamente para aquellos las
camente de aquella los gastos de entierro,

forma-

cin de inventarios, mandas y legados ( L . 1, tt.


8, lib. 5 R . . 6 10, tt. 20, lib. 10 N.)

Ascendientes.

Los hermanos nunca son herederos forzosos ( L .


2, tt. 7, P . 7), y cuando son instituidos, se en-

Faltando los descendientes, son herederos f o r zosos los ascendientes,

entendindose

primera-

tienden los que lo son de padre y madre, menos


que conste de otro modo la voluntad del testador.

mente por tales los padres, con quienes ningn

Dijimos que habia dos clases de hereder03 for-

otro concurre, y as dividirn la herencia en dos

zosos: legtimos y voluntarios, y como y a consi-

partes iguales (L. 4, tt. 13, P . 6).

E n t r e los as-

deramos los forzosos, que dividimos en descendien-

cendientes no se sucede por representacin; as es

tes y ascendientes, pasaremos ahora considerar

que muerto u n o de los padres, solo hereda el otro

los herederos voluntarios.

que sobrevive, con esclusion del abuelo de la otra


lnea ( G m e z en la ley 6 de Toro nm. 5). M u e r -

Herederos voluntarios.

tos los padres, suceden los abuelos de arabas lneas, debindose partir los bienes indistintamente

Se llaman herederos voluntarios aquellos quie-

en dos porciones iguales para el paterno y mater-

nes el testador puede dejar todos s u s bienes par-

no ( E l mismo); si de ur.a parte existiere solo un

te de ellos sin que se lo prohiba la ley.

abuelo y de l a otra dos, aquel habr la

mitad de

que, por ejemplo, un testador que t e n g a herederos

los bienes y stos la otra ( L . 4 citada y

Gmez);

forzosos descendientes, podr dejar, como dijimos,

y falla de los abuelos, heredan los ascendientes

la quinta parte de sus bienes u n a persona alie-

As es

gada suya estraa, y sta ser un heredero voluntario; si tiene solo ascendientes, podr dejar de
la misma manera la tercera parte de sus bienes; y
, aquel quien se la deje, ser asimismo heredero
voluntario, ya sea que fuere su pariente un estrao; y si el testador no tiene descendientes n
ascendientes, podr dejar todos sus bienes quien
quiera, siendo el Bucesor tambin heredero voluntario. (L, 1, tt. 5, lib. 4 del Fuero Juzgo; 1. 1, tt.
6, lib. 3 Fuero Real, y leyes 1 y 8, tt. 20, lib. 10
Nov. Rec.)

Quines no pueden ser herederos.


Para ser heredero se necesita no tener inhabilidad impedimento legal para ello, y esta capacidad se requiere en diversos tiempos en las dos
clases de herederos, saber: en el forzoso basta
que h a y a capacidad al tiempo de la muerte del
testador, aunque no la hubiese al dla institucin)
en el voluntario en tres, que son el de la institucin, el de la muerte del testador, y el de la aceptacin de la herencia.
De esta capacidad carecen los apstatas y h e rejes declarados por sentencia; el que sabiendas
se lia hecho bautizar dos veces, y los colegios,
cofradas, ayuntamientos sociedades erigidas

contra derecho ( L L . 4, tt. 3, P. 6, y 6 y 7, tt.


8, lib. 5 R., 4 y 5, tt. 20, lib. 10 N.) Tampoco
la tienen el traidor y sus hijos varones (Esta prohibicin que tenian para poder herederar en lo
absoluto los hijos de traidor, no parece que puede
tener lugar entre nosotros, supuesto el art. 146 de
la Constitucin, que previene .que la infamia no
pase del delincuente, y el 147, que prohibe la pena de confiscacin de bienes, de modo que podrn
heredar hasta su mismo padre); lo mismo que
los que aconsejan ausilian la traicin ( L L 2,
t t . 2 , P. 7 , y 2, 3 y 4, tt. 1 8 , lib. 8 R.), jr ninguno de stos puede ser nombrado heredero, y
sindolo, es nulo el testamento. ( E n Mjico repito, no es as). Lo mismo sucede respecto del
confesor del enfermo en su ltima enfermedad, su
iglesia, convento, orden, parientes deudos, cuyo
nombramiento anula el testamento, y condena al
escribano que lo estendiere la pena de privacin
de oficio (Cdula de 18 de Agosto de 1771, que
es el auto 3. , tt. 10, lib. 5 de la R., L. 15,
tt. 20, lib. 10 de la N., y cdulas de 22 do Diciembre de 1800, publicadas en 8 y 21 de Octubre y 9 de Noviembre de 1801, aunque stas se
contraen prohibir las mandas favor de los
confesores, sus iglesias, etc.)
L o s referidos tienen inhabilidad para suceder

todo gnero de personas. H a y otros que solo la


tienen para personas determinadas. Tales son los
hijos ilegtimos respecto de sus padres. Se llaman
ilegtimos los que no son habidos de matrimonio.
y se distinguen en naturales
y espurios.
Los
primeros son los procreados por hombre y mujer
hbiles para contraer matrimonio, ya cuando los
engendraron, ya al tiempo del nacimiento; y
adems, es necesario que el padre los reconozca
por tales naturales, siempre que la mujer er, quien
los tuvo no viviese en su casa no hubiese sido
una sola (L 9, tt. 9, lib. 5 R , 1, tt. 5, lb. 10
N.) Respecto de estos hijos, tienen obligacin
los padres, abuelos y ascendientes de ambas lneas, de darles alimentos ( L L . 1 y 2, tt. 15, y 5
tt. 19, P . 4, y 11 al fin del tt 13, P . 6). Y por
lo que hace la sucesin hereditaria, podrn tener
la de sus padres, siempre que stos no tengan
descendientes legtimos, aunque tengan ascendientes (L. 8, tt. 8, lib. 5 R . , 6, tt 20, lib. 10
N.); y si el padre no les mencionare en el testamento, debern los herederos darles alimentos (L.
8, tic. 13, P . 6). Habiendo descendientes, solo
podrn suceder su padre en el quinto de los bienes ( L a m i s m a ley 8 R., 6 N.)
Respecto de las madres, tienen ios mismos derechos que hemos esplicado, no solo los hijos na-

turales, sino tambin los espurios, como no sean


de los prohibidos que proceden de punible y daado ayuntamiento (L. 7, tt. 8, lib. 5 R . , 5, tt.
20, lib. 10 N.), de que vamo3 hablar.
Bajo este nombre de espurios, que antes se aplicaba nicamente los que no tenian padre conocido, se comprende en el dia todos b s ilegtimos
que no son naturales, y son los adulterinos,
que
proceden de hombre casado, de hombre y mujer
casados; los sacrilegos de monja fraile profeso,
de clrigo de orden sagrado; los incestuosos
de
parientes en cuarto grado cannico, si ellos '.O s a ban, y los manceres de prostitutas mujeres pblicas. Todos estos son de daado ayuntamiento; pero es adems punible ei la madre era casada, porque entonces incurre en la pena de muerte ( L 7, tt. 8, lib. 5 R . , 5, tt. 20, lib. 10 N.)
A escepcion de lus sacrilegos, todos loa espurios tienen derecho, ya por testamento, ya por intestado, para suceder su3 padres que tengan descendientes legtimos |en el quinto de sus bienes,
sin que se les pueda mandar mas; pero los sacrilegos en nada pueden suceder, segn la L . 9 del
tt. 8, lib. 5 de la Recop., que es la 1, tt. 6 del
lib. 10 de la N . , aunque por su cisposicion no es
de creer que se entiendan escluidos los alimentos.
A las madres suceden como herederos forzosos,

menos los que proceden de ajuntamiento sacrilego. que nada pueden tener, de daado y punible, que solo tendrn el quinto.

como: Sea mi heredero si no se casa.

La negati-

va tiene la singularidad de que no suspende la


consecucin de la herencia, dando el nombrado

Del heredero condicional.

caucin de qoe si en algn tiempo obrare contra


la condicion, restituir la herencia.

L a institucin de heredero puede hacerse puramente, bajo de condicion, dia fijo, hasta cier
to tiempo. Por condicion se entiende una circunstancia por la cual se suspende
la cosa,
hasta realizarse
algn acontecimiento
incierto; por lo que se ve que la de pretrito no es rigorosamente una condicion, sino solo en cuanto el
suceso no ha llegado nuestra noticia. La condicion es imposible, que es la que no puede existir, ya de derecho por contraria las leyes, las
buenas costumbres la piedad, ya de hecho,
como hacer un monte de ero, ya por naturalez a , como tocar el cielo con la mano; posible,
que es la que puede verificarse, y se distingue en
tres clases, que son: potestativa, cuando su cumplimiento depende de la potestad del hombre; casual, que depende del acaso, y mista, que participa de ambas.
Puede ser tambin afirmativa, si su cumplimiento consiste en hacer algo, como: Pedro sea mi heredero si so casa; negativa, si es en no hacer,

cin llaman Muciana

A esta cau-

(L, 7, tt. 4 y 21, tt. 9,

P . 6).
P a r a el arreglo de los testamentos condicionales, creemos oportuno insertar aqu las ocho reglas que fija el doctor Alvarez, y son:
1. a

Al heredero forzoso no se le puedr m n e r

condicion alguna bajo la cual haya de reci.ir su


parte legtima.
2. a

Cuando un padre mejora su hijo en el

quinto, tiene facultad de imponerle su arbitrio


los gravmenes y condiciones que -quisiere, con
tal que sean posibles y honestas (LL. 11, tt. 4,
P . 6, y 17, tt. 1 de la misma).
3. * E n el tercio, por ser verdaderamente legtima de los descendientes, que se les debe por derecho natural y positivo, tampoco pueden los padres poner condicion (L. 11, tt. 6, lib. 5 R., 11,
' tt. 6, lib. 10 N.), aunque s i s e les permite poner
gravmen.
4. 35 El heredero estrao debe cumplir cuales-

quiera condiciones posibles, y de l contrario, no


adquiere la herencia (L. 7, tt. 4, P . 6).
5. a Si la condicion depende del arbitrio de un
tercero, y por culpa nolicion de ste no se puede cumplir, se tiene por cumplida ( L . 14 del d.
tt. 4)
6. a L a condicion imposible, ya sea de naturaleza, de hecho de derecho, se tiene por ne
puesta, diferencia de los contratos, los cuales
los vicia (L. 3 del mismo).
7. * L a condicion perpleja, que llaman dudosa,
y se verifica cuando no se puede entender su sentido, porque repugnan entre s las palabras, hace
intil la institucin de heredero (L. 5 del mismo).
8 . a E l heredero, antes de cumplir la condicion, no trasmite la herencia sus herederos.

De la aceptacin de la herencia.

formarse, as del valor de la herencia, como del


nmero de las deudas, y resolver si le trae provecho no el aceptarla (L. 1, tt. 4, P . 6). Los
jueces pueden conceder hasta nueve meses, y la
autoridad suprema un afio, aunque 6 en menos
tiempo se conjetura que pueden deliberar, solo se
concedern cinco dias (L. 2 del mismo). Este
beneficio es de poco uso por el siguiente.
Este es el de inventario, por el cual el heredero no resalta obligado mas de lo que alcanza la
herencia. Sobre el modo de formarlo, especies,
solemnidades y dems concerniente ello, hablaremos en el juicio de inventarlos.

De las mejoras y del testamento inoficioso.


Origen de las mejoras y de la
desheredacin.

Como el heredero, si acepta la herencia, resulta obligado todo lo que lo estaba el testador por
sus deudas, para que no lo sea mas de lo que
alcance la herencia, las leyes le conceden dos beneficios, que son el derecho de deliberar y el de
inventario.

Hemos dicho que si el testador tiene descendientes, tendr que dejarles sus bienes en porciones iguales, pudiendo solo disponer de la quinta
parte de la herencia favor de la persona que le
perezca conveniente, sea no su allegada; y que
si solo tiene ascendientes, podr disponer de la
tercera parte de los bienes en esta forma indicada.

El primero es un espacio de tiempo concedido


por la ley al heredero, dentro del cual pueda in-

Pues bien; siendo el testador el jefe de su familia, y pudiendo suceder que algunos de los indi-

viduos de ella se hayan portado notablemente


bien, y otros muy mal, la ley ha dejado al testador la facultad de conceder premios sus herededor forzosos, de castigarlos severamente, ya sea
aumentndoles las porciones que deban tocarles
de la herencia con esas cantidades de que puede
disponer libremente dicho testador, privndolos
aun de esas porciones que la ley manda que se les
entreguen, y que por eso tomen el nombre de legtimas. He^aqu el origen de las mejoras, de la
desheredacin y del testamento inoficioso.

De las mejoras.
Mejora se llama la aplicacin que suelen hacer
los padres del quinto de sus bienes, de que pueden disponer libremente, favor de alguno de sus
hijos, del tercio, del que no pueden disponer sino en favor de algn hijo nieto. Se dice mejora, porque aquel quien se aplica resulta en efecto mejorado respecto de sus coherederos, pues
mas de la parte que como tal le corresponda,
tendr la quinta de .todo e! caudal, y fot tercia si
fuere en ambas.
Los ascendientes pueden tambin ser mejorados por sus descendientes; pero solo en el tercio,
que es del que stos pueden disponer; to modo que

los padres pueden disponer del quinto libremente,


y del tercio solo en favor de hijo nieto, y por
eso pueden hacer mejora en tercio y quinto; mas
les hijos solo pueden hacerla en tercio.
Las mejoras pueden hacerse en testamento
por contrato entre vivos, revocables en los trminos en que lo son los testamentos donaciones
perfectas (L. 1, tt. 6, lib. 5 R., 1, til. 6, lib.
10 N.) Mas debe notarse que el padre no puede
dar ni prometer por via de dote de casamiento
su hija el tercio quinto de sus bienes, ni ella
entenderse mejorada tcita espresamente por
ninguna especie de contrato entre vivos (L. 1, tt.
2, lib. 5 R 6 6, tt. 3, lib. 10 N . ) Pero no est
prohibido los padres mejorar las hijas en testamento, siempre que no sea con respecto la
dote.
Si la mejora es Jeljquinto, se entiende deducidos los gastos, mandas y legados; y siendo de
tercio y quinto, deber sacarso primero el quinto
y despues el tercio, como espresamento lo previene una ley del Estilo ( L . 214 del Estilo), aunque
algunos autores le ponen ciertas limitaciones (Gmez en la ley 17 de Toro nm. 2; Angulo de Me liorat, ley 9, glos. nm. 4 5, P a z id Stil.)
P a r a sacar las mejoras se han de regular los
bienes por el valor que tenan al tiempo del falle

cimiento del testador, y no al del en que fueron


hechas (L. 7 d. tt. 6, lib. 5 R., 7, tt. 6, lib. 10
N-), y por eso no se sacan de las dotes ni de otras
donaciones que los hijos traen colacion, porque
ya no estaban en el patrimonio del padre. (L. 9
del miemo).
Si el padre hiciere alguno de sus hijos alguna
donacion simple, se entiende que lo mejora, aunque no lo esprese, y se aplica primero al tercio,
despues al quinto, y lo que sobre la legtima
(L. 10 del mismo). Pero si la donacion fuere por
causa, se cuenta primero por legtima, despues se
aplica al tercio, y ltimamente al quinto; y si aun
escede, es inoficiosa en cuanto al esce60, que deber restituirse los dems interesados. ( L . 3,
tt. 8, lib. 5 R., 5, tt. 3, lib. 10 N . y Axeved.
sobre la misma n. 26, y Covar. in cap. Rainald.
2, n. 26).
Las dotes no pueden reputarse como mejoras;
pero s las donaciones propter nuptias que los
padres suelen hacer sus hijos varones; pero stas si esceden de lo que pudiera corresponderles
por via de m e j o r a s y legtimas, son inoficiosas y
aquellas no, con tal que quepan en los bienes del
padre, segn la estimacin que tuvieran al tiempo
en que se constituyeron al de! fallecimiento del

padre, segur, escojan las mismas hijas. (La misma


1, 3 5).
La mejora puede hacerse por el padre, sealando cosa cierta parte determinada de la herencia, con tal que su valor no esceda del importe del quinto tercio, segn fuere la mejora (L*
3, tt. 6, lib. 5 R , 3, tt. 6, lib. 10 N.), y deber
entregarse al mejorado por los herederos, sin que
puedan hacerlo del valor de la cosa en vez de ella
sino en el caso de que no pueda dividirse. ( L 4
del mismo tt. y lib. R., 4, tt. y lib. N.), mas
esta facultad no puede cometerse otro (L. 3 cit.
en el n. 1.)
Para la mejor inteligencia de lo dicho en este
queremos poner tres ejemplos que lo aclaren. 1,
Un padre dej tres hijos: Pedro, Juan y Diego.
A Pedro lo mejor en el tercio y Juan en el
quinto. Test 1.700 pesos, debia 200, leg 100,
y en su entierro so gastaron 50. Primero se pagan las deudas, y queda de caudal la cantidad de
1.500. Se sacar el quinto que son 300, de los
que se pagar el legado y entierro, que son 150,
y el resto que es otro tanto, se entregar Juan
por su mejorn. Haban quedado 1.200, de los
que se sacar el tercio que son 400, que se entregarn Pedro como mejorado, y el remanente se
dividir en tres porciones iguales para los tres hip. 3 5 .

538
539

jos. 2. Supongamos que el mismo padre mas


de lo dicho, tuvo una hija la que d 400 de do.
te, el quinto y el tercio sern los mismos, como
que no se han de sacar de los 400 dotados; pero
estos 6e agregarn los 800 restantes despues de
sacados el quinto y el tercio, y resultarn un total de 1.200, que deber partirse en cuatro partes
iguales, que son 300 para cada uno de los cuatro

ciones iguales de 700 pesos para los tres hermanos. Ser entonces el haber de Pedro con mejoras y legtima, 1.400: tenia recibidos 1.000, se le
entregarn 400. Juan tenia recibidos por su donacion 300, solo le corresponden de legtima 700,
se le entregarn 400, y Diego se !e entregarn
ntegros los 700 de su legtima.

hijos; mas como la hija tenia recibidos 400, debe-

L o d i c h o h a s t a a q u d a b a s t a n t e idea de lo q u e

r restituir 100, porque en el esceso es inoficiosa la

c o n v i e n e t e n e r p r e s e n t e p a r a dividir e n t r e los hi-

dote, aunque podr escoger el tiempo en que le

j o s u n a h e r e n c i a p a t e r n a : resta solo esplicarse lo

f u dada, si en l eran mayores los bienes de su


padre, de modo que la cubriesen, y en ese caso se
repartirn entro los tres hermanos os 800 del residuo.

3.

Supongamos el mismo padre con los

mismos tros hijos y el mismo caudal; pero que


habia hecho Pedro una donacion simple d e . .
1.000 pesos, y J u a n otra por causa de 300,
P u e s como las mejoras solo se sacan del cauda!
existente al tiempo de la muerte, e! cual hemos dicho que eran 1.500, resulta que el tercio y quinto importan los mismos 700, estos se aplicarn

q u e debe t r a e r s e colacion y p a r t i c i n ,
padres suelen

C o m o os

en v i d a h a c e r s u s h i j o s a l g u n a s

d o n a c i o n e s y e r o g a r en ellos c i e r t o s g a s t o s , el i m porte d e a l g u n o s de stos se a g r e g a al

caudal

e x i s t e n t e a l t i e m p o de la m u e r t e , y del total se
hi'.ce a p a i t i c i o n , d e d u c i n d o s e ai q u e lo h a recibido d e la porcion

h e r e d i t a r i a l e g t i m a q u e ie

c o r r e s p o n d a , y e*to es lo q u e quiere d e c i r traer

colacion y particin.

Es claro que las mejoras

no d e b e n t r a e r s e , p u e s esto e s t e s t a b l e c i d o

para

g u a r d a r la i g u a l d a d q u e a q u e l l a s d e s t r u y e n , c o m o
hemos notado.

M a s s se d e b e n t r a e r las d o t e s ,

Pedro, por la mejora de tercio y quinto que se ie

d o n a c i o n e s propter

o t r a cosa,

aunque

supone en virtud de la donacion simple, y se acu-

si los hijos q u e ias recibieron se q u i s i e r e n

apartar

mularn al remanente de 800 los 500 que impor-

de la h e r e n c i a , p o d r n

tan las do3 donaciones, resultando entonces un te.

traerlas c o l a c i n , se j u z g a n p a g a d o s de s u l e g -

tal divisible de 2,100, que se repartir en tres por-

t i m a con o q u e h a n recibido, m e n o s Que s e a n

nuptias

hacerlo; y entonces,

sin

541
inoficiosas, esto es, que escedan lo que debieran
percibir, pues en ese caso debern devolver el esceso (L. 3, tt. 8, 1. 5 R., 5, tt. 3, lib. 10 N.)
Debe igualmente traerse colacion el peculio profacticio (L. 3, tt. 15, P . 6); pero no el castrense,
cuasi castrense ni adventicio, pues stos quedan
libres por el fallecimiento del padre, al hijo de
quien son, sin derecho alguno de sus hermanos
(L, 5, d. tt. y . P . )
Tampoco hay obligacin de traer colacion lo
gastado por el padre en dar estudios a] hijo y en
los libros necesarios para ello; aunque algunos autores quieren que esto se compute por cuenta de
las mejoras; mas Sala cree esta opinion contraria
la ley de Partida: que dice: Non gclas pueden
contar los otros hermanos en su parte en la
particin.
El mismo autor es de opinion que
no deben llevarse colacion los gastos erogados
de universidad, y en otras condecoraciones qne no
tienen sueldos ni otros frutos (Sala, ilustracin
del derecho rea), lib. 2, tt. 6, n. 11).

De la desheredacin.
La desheredacin es un acto por el eual los
descendientes ascendientes
son privados del
derecho que tienen ser herederos (L. 1, tt. 7,

P . 6). Solo puede desheredar el que es capaz de


testar, tiene herederos forzosos y causas para ello
(L. 2 del mismo tt; y P.) La desheredacin debe
hacerse nombrando al que se deshereda, dando
de l seales ciertas que no dejen duda, sin condicin, y del total de los bienes, pues de otro modo no vaio (L. 3 del mismo tt. y P . ) Para que
valga la de los descendientes, no solo se ha de espresar la causa, sino que debe probarla el testador
6 el heredero instituido (L. 7, tt. 8, P . 6); mas
no es necesario esto si el heredero consiente tcii
ta espresamente en la desheredacin, en cuyo
caso no puede reclamarla, ni debe ser oido en juicio (L. 6, tt. 8, P . 6). Y si el testamento en que
se hizo so anula rompe, no vale tampoco la desheredacin hecha en l (L. 2, tt. 7, P . 5).
Los padres pueden desheredar sus descendientes por diez causas: 1. * Porque les hayan
puesto las manos airadas, maquinando su muerte
de cualquier modo, procurando que pierdan se
menoscabe en gran parte su hacienda, acusndolos de delito por el que debieran morir ser desterrados, aunque si el delito es de traicin y fu
probado, no tiene lugar la desheredacin (L. 4,
tt. 7, P . 6). 2, Por infamarlos, de modo que
valgan menos, tener acceso con la madrasta
amiga, sabiendo que lo es. 3. a Por ser hechi-

ceros vivir con los que lo son (La misma ley 4).
4. 5 3 Por no fiarlos, pudiendo, para que salgan de
la prisin, aunque esta causa no comprende las
mujeres, que no pueden ser fiadoras (Dicha ley
4). 5. 8 Por impedirles que testen. 6. 8
Por
lidiar por dinero con hombre bestia contra la voluntad del padre, hacerse cmico de profesion
no sindolo ste. 7. a Cuando la hija resiste casarse queriendo su padre, y despues se hace ramera; pero si intent casarse y su padre se lo difiere hasta la edad de veinticinco aos, pasados
stos, aunque se prostituya case contra su voluntad, no puede desheredarla (L. 5, tt. 7, P . 6).
8. a Cuando los descendientes no cuidan de recoger y alimentar su ascendiente que perdi el
juicio y anda vagando, pue3 si muere intestado,
debe llevar el estrao que lo haya recogido todos
sus bienes, y si recobra su juicio puede desheredarlos; y aunque antes de la demencia tenga hecho testamento instituyndolos por herederos, si
muere estando loco en casa del estrao, no.vale
la institucin ( L a misma ley 5). 9. a Por no
redimir, pudiendo, sus ascendientes cautivos;
mas para incurrir en esta pena, el heredero debe
ser mayor de diez y ocho aos (L. 6 del d. tt. y
P . ) 10. a Si los descendientes de cristianos se
hacen herejes moros, permaneciendo catlicos

sus ascendientes (L. 7 del d. tt. y P.)

El m a -

trimonio clandestino declarado por la autoridad


eclesistica era cauea para la desheredacin (L.
1, tt. 1, lib. 5 R , 5, tt. 2, lib. 10 N.); mas como en el dia son nulos por el Concilio de Trento,
se duda de esta causa.
L a s causas porque los descendientes pueden
desheredar sus ascendientes, son ocho, saber:
1 . 1 P o r acusarlos de delito que merezca pena
de muerte destierro, escepto el de traicin. 2. e
Por maquinar su muerte con yerbas, veneno, etc.
3. 09 P o r tener acceso carnal con la mujer amiga de alguno de ellos. 4 . Por impedirles diaponer de sus bienes conforme derecho. 5. c Por
solicitar el marido la muerte de la mujer, al contrario. 6. "t Por no querer dar sus descendientes locos lo necesario para su conservacin. 7. 0 5
Por no redimirlas de cautiverio, pudiendo. 8. c
Cuando el ascendiente es hereje y el descendiente catlico. Probada cualquiera de estas causas,
puede el descendiente desheredar su ascendiente, y vale la desheredacin (L. 11, tt. 7, P . 6).
L03 hermanos, aunque no son herederos forzosos, tienen derecho para anular la institucin hecha
por el hermano, si ste les antepone una persona
torpe infame; y este derecho lo pierde en tres
casos: 1. Por procurar la muerte del hermano.

2 . Por acusarlo
pena de muerta
sado la prdida de
sus bienes (L. 12,

de delito por el que merezca


mutilacin. 3 . Si le ha cautodos de la mayor parte de
tt. 7, P . 6.)

Por ltimo, el heredero esirao pierde la herencia del que la instituy, en seis casos: 1 3 Cuando e! testador f u muerto por obra consejo de
su compaa, y el heredero sabindolo entra en la
herencia antes de quejarse al juez para que lo castigue; pero si otros le mataron, puede entrar en
ella, y despues querellarse hasta cinco aos. 2.
Si abre el testamento antes de acusar los delincuentes, estando cerciorado de quines lo son. 3.
Si el testador h a sido muerto por obra, culpa
consejo del heredero. 4. 3 Por haber tenido ste
acceso carnal con la mujer de aquel. 5 Por decir de nulidad del testamento, p u e j si se de clarare
legtimo, perder la herencia. 6. Si ruego
mandato del testador entrega la herencia al que
por derecho es incapaz de heredar, constndole 1
incapacidad. P o r estas causas pierde tambin e*
legatario su legarlo ( L L . i 3 , tt. 7, P. 6, y 11,
lt, 8, lib. 5 R.. 11, tt. 20, lib. 10 N.)

Del testamento inoficioso.


Contra 1 testamento en que hay desheredacin,

siendo vlido, conceden las leyes una accin que


se llama da inoficioso testamento,
los ascendientes

descendientes

por su nombre, y ton espresion


ma, piden ser admitidos
del heredero
atencin

establecido

y es por la cual
desheredados
de causa

la herencia

en

por el testamento,

que la causa no ha resultado

legtilugar
en
verda-

dera.
Como esta accin es odiosa, porque denota que
el padre el hijo han faltado los oficios de piedad, solo tiene lugar cuando no hay otro remedio
para entrar en la herencia, y as no ser necesaria: 1. Por la pretericin desheredacin hecha
sin las condiciones prescritas por derecho, pues en
este caso es ipso jure nula la institucin de heredero (L. 1, tt. 8, P . 6). 2 . Tampoco ser necesario al que haya sido instituido en una pequea parte de la herencia, pues tendr accin que
se le complete su legtima (L. 5, tt 8, P . 6). De
que se infiere qe solo tendr lugar cuando la desheredacin es entei mente arreglada derecho;
pero el heredero establecido, que es quien toca
probar la causa en caso de negarla el desheredado, de no estar probada por el testador, no lo
hace suficientemente ( L L . 1 y 4 del mismo tt. y

P-)
Esta accin no so da todos los parientes del

testador, sino solo los descendientes y ascendientes, que son los q u e tienen derecho la legtima. comprendindose entre estos los hijos naturales y no de punible ayuntamiento, respecto de
la madre, quienes compete la accin aun cuando tenga ascendientes legtimos (L, 5 de Toro. L .
7, tt 8, lib. 5 R , 6 5, tt. 20, lib. 10 N.); mas
tambin la tienen loa hermanos en el caso de que
el hermano instituya con preferencia ellos ali
g u n a persona torpe de mala fama (LL. 2 y 3.
tt. 8, P . 6).
1 efecto de esta accin es anular la institucin
de heredero, entrando e l que debe heredar conforme derecho y en la parte correspondiente, quedando todo lo dems del testamento en su vigor
(L. 7 del mismo tt. y P.), como son mejoras, legados, fideicomisos, nombramiento de tutor, etc.
Cesa esta accin: 1.

Siempre que h a y otro

arbitrio para conseguir la herencia, pues este es


subsidiario; y 2. siempre que se consiente en la
desheredacin espresa tcitamente (L. 6, tt. 8,
P . 6), como si dejase el desheredado pasar cinco aos despues que el estrao hubiese aceptado
la herencia, pues si pasado este tiempo quisiera
quejarse, no debe ser oido, menos que sea me.
or, que entonces podr hacerlo hasta cuatro aos
despues de cumplidos los veinticinco.

De la sustitucin de heredero.
La sustitucin en general es nombramiento de
segundo tercero heredero para el caso de que
falte, no lo sea el primero. ( L . 1, tt, 5, P . 6).
Puede ser directa y oblicua fideicomisaria: la
primera es la que se hace por palabras directas
imperativas, y da la herencia al sustituto, sin intervencin de otro; y la otra e-j 1? " ?e se hace
por palabras de ruego y da la herei - a por mano
de otro.
L a sustitucin se divide en seis clases, que son:
vulgar, pupilar, ejemplar, compendiosa, brevilocua y fideicomisaria. Vulgar es la que puede hacer cualquiera testador al heredero que instituye
para el caso que no llegue serlo ( L a misma
ley.) Se llama vulgar porque la puede hacer cualquiera testador; y para que el sustituido on ella
entre en la herencia, lo mismo es que el heredero
no quiera, que el que no pueda aceptarla (L. 2 ,
tt. , P . 6). E s espresa cuando el testador dice:
Nombro por mi heredero Pedro; y si ste no
lo fuere, lo ser Juan; y tcita, cuando nombra
varios para que lo herede el que sobreviva. Si al
tiempo del fallecimiento viven dos mas, parti-

rn la herencia en parces iguales, y si uno eolo,


ese la llevar toda (D. L. 2).
Pueden ser sustituidos los que pueden ser instituidos, as como los inhbiles para ser herederos
lo son tambin para ser sustitutos. P u e d e sustituirse uno en lugar de muchos, y al contrario,
y el sustituto se entiende llamado la misma parte que lo era el heredero; de modo que si un
testador nombra tres herederos, uno en la quinta
parte, otro en la sesta y otro en la octava de sus
bienes, sustituyndoles tres en el mismo rden,
ninguno do stos entrar sino en la parte que corresponda aquel quien se sustituy ( L . 3, tt.
5, P . 6.)
L a sustitucin vulgar se acaba si el sustituto
muere antes que el testador, si el heredero acepta la herencia.
L a pupilar es la que hace el padre de familias,
sus hijos impberes que se hallan en su potestad,
para que no carezcan de heredero en el caso de
que mueran antes de llegar la pubertad ( L L .
1 y 5 d. tt. y P . ) Esta se distingue de la vulgar:
1. en que pueden sustituir vulgarmente todos los
testadores, y pupilarmente solo los padres de familia: 2. en que vulgarmente se sustituye
cualesquiera herederos, y pupilarmente solo los
hijos impberes: 3 . que en la vulgar se sustitu-

ye para un caso negativo, esto es, si el instituido


no hereda, y en la pupilar para un afirmativo, esto es, si el hijo fuere heredero y muriese antes de
la pubertad ( L L . 1 y sig., tt. 5, P . 6).
De esta nocion de la sustitucin pupilar se infieren tres axiomas: 1. E l fundamento de la sustitucin pupilar es la patria potestad. 2. La
causa de ello es la poca edad del hijo, es decir, la
impubertad. 3. Cuando se sustituye pupilarmente, hay dos testamentos, no en cuanto las
solemnidades, sino en cuanto la sustitucin de
heredero, que es doble (L 7 del mismo).
Del primero se infiere: 1. d u e l a madre no
puede sustituir pupilarmente, porque nunca tiene
los hijos en su potestad (L. 2, tt. 17, P . 4).
2. Que ni el padre puede respecto de los emancipados (L. 15, tt. 18, P . 4). 3. Que tampoco
pueda el abuelo, que no tiene patria potestad so.
bro los nietos (L. 8, tr, l , lib. 5 R., 3, tt. 5, lib.
10 N). 4. Que puede el padre respecto del hijo
desheredado ( L . 6, tt. 5, P . 6); y 5. Que la
sustitucin acaba por la emancipacin, sin necesidad de prueba.
Del segundo axioma resulta que no se puede
sustituir al hijo, sino para el tiempo que le reste
hasta cumplir la edad, que son catorce ao3 en
los hombres y doce en las mujeres, y cumplida

sta, acaba desde luego la sustitucin. Y por l-

emancipados; y la n adre puede hacerlo con los

timo, del tercero, que el padre no puede hacer sus-

naturales cuando los debe dejar por herederos.

titucin sin hacer testamento para s, y el sustitu-

Se llama ejemplar, porque le sirve como de modelo la pupilar, y se ordena en estos trminos:
Instituyo por mi heredero Pedro, mi hijo legtimo; y si muriere en la locura que
padece,
ser su heredero Juan su hermano;
y ste lo
hereder en efecto en tal caso (L. 11, tt. 5, P. 6).

to recibe todos los bienes del hijo por cualquiera


lnea que le vengan, aun cuando tenga madre,
quien en opinion de algunos escluye el sustituto
(Greg. Lpez, sobre la 1. 5, tt. 5, P . 6, y Febrero reform. P . 1, c. 5, 3, nm. 90), fur.dados en
la razn de que esta sustitucin es parte del testamento del padre, que no tiene obligacin de dejar nada su mujer, madre de su hijo, sino en caso de necesidad (Cap. 1 de test, in 6); pero quieren que la sustitucin sen espresa, pues siendo tcita incluida en la vulgar, no queda escluida la
madre (Salm. tr. 14, c. 5, nm. 115).
Si el testamento se anula, queda sin efecto la
sustitucin, y tambin se acaba saliendo el hijo de
la patria potestad, cumpliendo la edad, renunciando la herencia muriendo ti sustituto.
La ejemplar es la que hacen los ascendientes
sus descendientes ftuos, locos desmemoriados,
aunque sean mayores de veinticinco aos, no por
falta de edad para testar, sino por la del uso de su
entendimiento (L. 10, tt. 5, P . 6). Como el fundamento de esta es la necesidad, pueden hacerla
el padre, la madre y los abuelos sus descendientes legtimos, estn no en su poder, casados

E n esta sustitucin se han de llamar los sustitutos precisamente en este orden: los hijos del loco ftuo; falta d ellos los nietos y dems descendientes por EU orden y grado. Faltando stos,
algunos autores quieren quo se nombre un hermano (Sala en sus notas Vinnio, en la nota de derecho de Espaa puesta este ttulo, $ 1, n. 9)
(Febrero reformado, P . 1, cap. 5, nmero
393), y en su defecto un estrao (Esto indica
que aun en la sustitucin ejemplar se pretende que quede escluida la madre, pues no ee
le llama en el rdcn de los sustitutos: pero si se
duda en la pupilar, no obstante el fundamento de
la patria potestad, con mayor razn debe sostenerte que no cabe en la ejemplar, que carece de
aquel fundamente. A esta opinion se inclina Alvarez, juzgando que debe observarse la ley 6 de
Toro, y tenerse por derogada la II, tt. 5, P . 6, y

remitindose Gregorio Lpez sobre d. l , y


Covar. de testam.)
Se acaba esta sustitucin ejemplar por recobrar

tar la herencia, para que el testador no muriese

el fatuo el juicio, poique io n a z c a algn hijo,

falta de institucin de heredero no anula el testa-

porque ia revoque el que la hizo.

mento, no es y a necesaiio esto, y si el heredero no

La compendiosa es la que comprende -diversas


sustituciones, tiempos y casos; y por ella se adquiere la herencia por cualquier modo que h a y a
lugar; v. g.: Instituyo
mi heredero,
le sustituyo

mi hijo

y en cualquier

tiempo

que

por
muera,

p.Arte

intestado; mas despues de la

ley 1, tt. 4. lib, 5 de la R . , que declar que la

acepta renuncia, entrar el sustituto (L. 14, tt.


5 , P . 6).
Si el testador rogare alguno que despues de
su muerto restituyese la herencia otro, y el rogado profesase en religin capaz de sucesin

he-

E n este caso, si el hi-

reditaria, gozara la religin de la herencia hasta

jo no-fuere heredero, tiene lugar la sustitucin

la muerte natural del heredero rogado, hasta el

vulgar: si era menor y muri antes de la puber-

tiempo sealado para la restitucin (L. 1, tt. 4 ,

tad, entra la pupilar; si era loco ftuo, la ejem-

lib. 5 R . , 1, tt. 18, lib. 10 N.)

plar.

Fernando.

Fernando

parte testado y

Como esta sustitucin comprende la p u -

E l padre puede dejar la herencia otro con in-

pilar, solo la p u e d e hacer el padre (L. 12, tt. 5,

tencin, pero sin pacto de que la restituya por via

P . 6).

de fideicomiso su hijo espurio.

A l g u n o s auto-

L a recproca, q u e tambin llaman brevilccua,

res dicen que se lo puede significar as el herede-

es cuando se n o m b r a n muchos herederos, y se

ro, y aun rogrselo especialmente, pero no obli-

sustituyen unos ctros; como v. g.: Instituyo

garlo ello; y si el heredero diere palabra de ha-

Juan

y i

cerlo, estar obligado cumplirla lo menos por

ad invicem, para

que

fidelidad

nombro

por mis herederos

Francisco,
unos entren

y los sustituyo
en el lugar

Pedro,

de los

(Salm. tr. 14, cap. 15, p. 66).

otros.

Ultimamente, la fideicomisaria es cuando el tes-

De la cuarta

trebelinica.

tador encarga al heredero que nombra que resti-

Como no era fcil que los fideicomisarios quisie.

tuya entregue otro su herencia. A n t i g u a m e n -

sen recibir la herencia con la obligacin de resti-

te se podia o b l i g a r al heredero nombrado acep-

tuirla toda, para que tuviesen alguna utilidad se e*P. 36.

tableci que en premio de su trabajo y de la restitucin de la herencia tomasen para s la cuarta


parte lquida de ella, y la que se llama cuarta
trebelinica.
Para computarla, debe el heredero
traer cuenta la que el testador le haya legado,
y los frutos percibidos de la herencia mientras la
tuvo en su poder (L 8, tt. 11, P . 6). Si stos
equivalen la cuarta parte, restituir la herencia
ntegra; y si no, tomar de ella lo necesario para
completar aquella (L. 8, tt. 11, P . 6). Pero si
los frutos importaren mas; si ei testador le seal
dia para la restitucin y el heredero la verific,
hace suyos los percibidos hasta eso dia, aunque
escedan de la cuarta; pero si no le seal dia y l
fu moroso en hacer la entrega, debe restituir el
esreso (D. ley 8).

un cuadro sinptico que abrace el orden de suceder correspondiente los herederos testamentarios, patandoen seguida a hablar de los herederos
abintestarn.

ORDEN DE SUCESION.
HEREDEROS
FORZOSOS

Primer lugar.

VOLUNTARIOS

Segundo lugar.

Terrer lugar.

Loa d e s c e n d i e n t e s

L o s a s e e n lientes

P u e d e n ser parien
tes del t>-etador
estrnos

Toda

El 5? el 3 ? d e la
T o d a la herencia h e r e n c i a , mt n o s lam e n o s el 39
c a r g a s y trastos

Jimn

Juan.

la h e r e n c i a
m e n o s el 59

No tiene lugar la cuarta trebelinica en el testamento del soldado: si el testador prohibe que se
saque; si el heredero restituye toda la herencia por
ignorancia; si no hizo inventario, y por ltimo, si
no quiere aceptarla (L. 1, tt. 4, ib. 5 R., 1, tt18, lib. 10 N.)

1
Habiendo y a hablado de los herederos testamentarios que divid en forzosos y voluntarios, y habiendo fsp'icaJo tambin todo lo relativo mejoras, detheredacion y sustitucin, cuyas materias
se refieren los herederos forzosos, pondr
u

TESTAMENTARIOS

Hijo.

Padre

Nielo

Abuelo.

Biznieto

Bis i b u r l o
V

'
Trasnieto.
A lo i n f i n i t o
L o s h i j 'f h e r e d a n
.r caU-xa*. y

Trasabuelo.

Si el t e s t a d o r no,
tiene descendientes!
ni a s c e n d i e n t e s , los

hereden * volunta

TOS p o d r n LLEVAR
toda la herencia m e

Us cargag y
Rica toen 'a mi- n
. le lus oit-t s po f
i
! ir i i", en renp-cn l'H u turil que iln autos
: 'ni
d a s u * j>.
na

u
hijo
ante=
1 i .
le! saseentliente.aj
no 1 .1 1 lili lio sea i

- I

bida forma, omiti en ! la institucin de here-

De los herederos abintestate.


Dijimos que habia dos clases de heredero?, testamentarios y abintestato; y como y a vimos quines son los testamentarios, pasemos ver qu se
entiende por herederos abintestato.
La ley previo el caso de que un padre de familia muriese sin testamento, y a por acaecer la
muerte repentinamente y sin tiempo para disponerse, ya por no haber testado por descuido, y
previno quines deben herederar al difunto en tales casos, y en qu proporciones. A. estos herederos se llama tambin propiamente legtimos,
porque los designa la ley, y abintestato porque heredan sin testamento.
H a y , pues, herederos abintestato:
1. Cuando el difunto muri sin hacer testamento.
2. Cuando, aunque lo hizo, no guard las
formalidades requeridas por el derecho.
3.

Cuando despues de haberlo hecho legal-

mente, se anul el testamento, se revoc, rescendi, qued sin efecto por alguna razn, lo
menos en cuanto la institucin de heredero.
4.

Cuando habiendo hecho testamento en dc-

dero.
5.
Cuando habiendo hecho testamento y
nombrado heredero, ste no quiere aceptar la herencia, por causa de incapacidad no puede recibirla, es privado de ella por indignidad (L. 1,
tt. 13, P . 6, y I. 1, tt. 18, lib. 10 Nov. Rec.)
No habiendo, pues, faltando el heredero testamentario, quiere la ley que perciban la herencia
por el orden y segn las leyes que en seguida se
espresan, las personas siguientes:
1. Los descendientes.
2

3.

Los ascendientes.

Los colaterales hasta el cuarto grado.

4. El fisco.

Primer orden de herederos abintestato.


Los descendientes.
Por descendientes se entiendsn: 1. los hijos
legtimos, brtjo cuyo nombre se comprenden los hijos, nietos, biznietos y dems que desciendan legtimamente,llamndose los primeros hijos de primer grado, y los otro?, hijos de grados
ulteriores: 2. los legitimados: 3. los adoptivos; y
4. los legtimos.
Los hijos legtimos suceden todos indistinta-

mente sus padres, con esclusion de otros cualesquiera parientes (L. 3, tt. 13, P 6.), sin diferencia de grados; pues el nieto y biznieto son llamados lo mismo que el hijo, con tal que no tengan
padre que est m a s inmediato que ellos; sin distincin de sexos, pues lo mismo suceden los hombres que las mujeres, y estn no emancipados:
como igualmente los postumos, siendo nacidos en
el trmino y con los requisitos legales (Los requisitos legales, que y a se han esplicado en otra par.
te, son: nacer vivo, vivir veinticuatro horas, 6er
bautizado, y nacer antes de comenzarse el onceno me del fallecimiento del marido. ( L . 8, tt. 8,
lib. 5 R., 6, tt. 20, lib. 10 N).
Aunque en el llamamiento la sucesin de los
padres no hay diferencia de grados en los hijos, si
concurren de diversos, no tienen iguale partes;
por lo que conviene tener presente lo que se dijo
en el Y de la sucesin por cabezas y por familias, y distinguir tres casos: 1. Si solo hay hijos
del primer grado, todos suceden por
cabezas,
esto es, todos corresponden partes iguales. 2
Si solo hay hijos de los grados ulteriores,
todos
suceden por linajes familia,
esto es, se harn
tantas porciones iguales, cuantos sean los hijos
representados por stos, sin consideracin al nmero de nietos biznietos que los representan.

3. Si concurren hijos del primer grado y de


los ulteriores,
los del primero suceden por cabezas y los de los otros por linajes; esto es, se
harn tantas porciones iguales, cuantos sean aquellos y los representados por stos. As es que si
un padre deja dos hijos, sus bienes se dividirn
en dos partes iguales, de las que se dar una cada uno, pues suceden por cabezas.
Si en lugar
de los hijos, deja un nieto de uno y ^ o s de otro,
se harn dos partes, de las qwe se dar una al nieto nico que representa su padre, y la otra stbdividida en dos, ser para los otros dos, siendo la
sucesin por familias.
Si deja un hijo y tres
nietos de otro, stos llevarn juntos igual porcion
la que llevo aquel, mas la dividirn entre s en
partes iguales, y en este caso hay sucesin por
cabeza y por
familia.
Los legitimados pueden serlo por subsiguiente matrimonio, por decreto do la autoridad suprema, que antes era rescripto del prncipe, y en
el dia es decreto del cuerpo legislativo: si lo son
por subsiguiente matrimonio, suceden del mismo
modo que los legtimos (LL. 1, tt. 13, P . 4 y 10,
tt. 8, lib. 5 R., 7, tt. 20, lib. 10 N.); pero si lo
son por rescripto, e3 necesario distinguir si la le.
gitimacion es para suceder no: en este segundo
caso nada recibirn, mas en el primero sucedern,

si r.o hay legtimos legitimados por mistiinaoni,


que habindolos, no puedan concurrir con ellos
la herencia de sus padres, madres y dems ascendientes (La d. L 10 de la R.. 7 de la N . )
Adoptivos se llaman los que lo son poi odopcion, y es esta do dos rnaiwras: se hace de un
hombre libre de 1 potestad paterna y con autoridad
suprema, y entonces se lia n de adrogado, de
un hijo de familia y con autoridad judicial, y entonces es adoptivo propiamente Loe adrogados
suceden en la cuarta parle de los bienes del adro,
gante, y los adoptivos en todos los del adoptante
( L L . 8 , 9 y 10, tr. 16, P . 4), si ni uno ni otro tienen hijos hgtifflos, pues tenindolos, no suceden
en nada ( L L . 5, tt 6. Iib. 3, y 1 y 5, tr. 22, lib.
4 del Fuero R e a l ) .
Los legtimos, si son naturales, suceden al padre que r o tiene hijos legtimos, er, el quinto ( F e b .
ref.im. P . 1, c. 5, n. 70, quo cita en su apoyo
la ley 8, tt. S, lib. 5 R , 6, tt. 20, lib. 10 N.)
E s t ley previena que el padre la madre no puedan mandar por via de alimentos sus hijos ilegtimos tnas ic lu quinta parte de sus bienes, y
que e! padre, no teniendo descendientes legtimos
y siendo el hijo natural, pue la dejarle todos sus
bie . : . : , fiunque tenga iescandientes.
Febrero,
fundado en ella, asienta en este lugar, que los hi-

jos naturales, no habiendo legtimos, suceden en


el quinto y no en el sesto, como prevena la 1, tt13 P . ; mas si son espurios en nada suceden, aunque as estos como aquellos, en el caso de
que h a y a legtimos, parece equitativo que se les
den alimentos del quinto de los bienes de que pu.
do disponer el padre si hubiera hecho teitamento.
A la madre, no teniendo legtimos, suceden en todos sus bienes, no solo los naturales, sino tambin
los espurios, con tal que no sean sacrilegos ni de
daado y punible ayuntamiento (L. 7, tt. 8, lib.
5 R-, 5, tt. 20, lib. 10 N.)

Segando Orden de herederos abinteslato.


Los ascendientes.
N o habiendo descendientes, suceden los ascendientes sin limitacin de grdo3 y c . n esclusion
de los parientes colaterales; mas como en los ascendientes no tiene lugar el derecho de representacin, debe observarse la regla siguiente: En la
sucesin por intestado, los ascendientes mas cercanos escluyen los mas remotos; y siendo de
una misma lnea, dividen entre s la herencia por
cabezas; y si de distintas, la dividen por lneas
( L L . 4, tt. 13, P. 6, y 1, tt. 8, lib. 5 R., 1, tt.
20, lib. 10 N-) P o r ejemplo, si el intestado deja
abuelo de una parte y bisabuelo de la otro, solo

- 5 6 2 -

563

aquel heredar, porque el mes cercano escluye al

en la sucesin del intestado sus parientes colate.

m a s remoto: si concurren dos abuelos de una par-

rale3.

te y dos de otra, partirn la herencia por igual; y

Para los primeros debern guardarse las reglas si-

siendo uno de una parte y dos por la otra, no se

guientes:

Estos pueden ser legtimos 6 naturales.


1* Los hermanos enteros, sean varones

dividir por tercias partes, sino que el uno lleyar

mujeres, y sus hijos, escluyen todos los dems

uno mitad y los otros dos la otra (L. 4, tt. 13, P.

colaterales, y suceden los hermanos por cabezas,

6).

y los hijos de stos por familias (L. 5, tt. 8, lib.

E s t a divisin debe ser sin hacer distincin de

bienes, de suerte que los paternos toqnen los as-

5 R., 2, tt. 20, lib, 10 N., y 5, tt. 13, P. 6).

cendientes por parte de padre, y los maternos

2^ Si solo hay hijos de hermanos enteros, que son

los de madre, pues toda la herencia se debe partir

sobrinos del difunto, here.iern todos por cabeza,

indistintamente por mitad para cada lnea; no

y repartirn con igualdad e.

ser que h a y a costumbre de que cada ascendiente

tio (La misma ley 5, tt 13, P . 6, y

lleve lo que por su lnea disfrutaba el descendien-

lib. 3 del Fuero Real).

te "intestado (Alvarez, lib. 3. tt. 1, con remisin

medios hermanos del difunto por una lnea, stos

las L L . 4, tt. 13, P . 6, y 1, tt. 8, lib. 5 R., 1,

llevarn toda la herencia; pero si los hubiere por

tt. 20, lib. I O N . )

s la herencia del
13, tt. 6,

& Habiendo solamente

Si los padres ascendientes

ambas, los que fuere n hermanos por la lnea pa-

del difunto no fueren legtimos, sucedern del

terna heredern los bienes paternos, y los que fue-

mismo modo que hemos dicho suceden los hijos

ren de madre, los maternos ( L L . 5 y 6, tt. 13,

naturales y espurios sus padres, madres y de-

P . 6); y unos y otros partirn igualmente lo que

ms ascendientes ( L . 8, al fin, tt, 13, P. 6); pero

el difunto sdquili por su industria, arte oficio,

esto no se entiende de los adoptivos, pues de stos

de otro cualquier modo (D. L. 6),

no son herederos por intestado los padres adoptantes (L. 5, tt. 22, lib. 4 F u e r o Real).

Para el caso de que el difunto sus parientes


sean naturales, se observarn las siguientes:

Tercer Orden de herederos abintestato.


Los colaterales.

Si el que muere sin descendientes ni ascendientes

A falta de descendientes y ascendientes, entran

que tengan hijos de la misma madre, y los hijos

fuere natural, sern sus herederos los hermanos

de stos, sin que tengan derecho alguno los her.


manos que Hubiese de parte de padre solamente
(L. 12, tt. 13, P . 6). 2* Si el hijo natural que
muriese intestado solo tuviese hermanos por parte
del padre, sern sus herederos como parientes mas
cercanos; pero si entre stos hubiere alguno legtimo, ste solo ser preferente todos (L. 12, tt.
13, P . fi, en l a q u e fundan algunos que preferir
aun los hermanos de madre). 3? Si un legtimo muere sin dejar parientes legtimos, sino solo
naturales, le heredern los que sean de parte de
madre, y los de parte de padre sern escluidos
( L a misma).
E s t a sucesin entre colaterales no pasa de cuarto grado (LL. 3, tt. 9, y 9, tt. 10, lib. 1 R., 3,
tt. 20, lib. 10, y 1, tt. 11, lib. 2 N., que parecen
derogatorias de la 6, tt. 13, P . 6), aunque no faltan autores que intenten sostener que se estiende
aun hasta el dcimo, como en las Partidas (Es
dudoso si estos grados deben contarse por derecho
cannico civil. Nota de
Alvarez).

Cuarto orden de herederos abintestato.


El Jisco.
A falla de parientes hasta el cuarto g r a d o , la
herencia pasar al fisco, segn lo prevenido por
la real instruccin de 27 de Noviembre de 1785 y

de 26 de Agosto de 1786, inserta en la ley 6, tt'


32, lib. 10. N sin que tenga lugar ya la sucesin
de la mujer al marido, ni de ste su mujer (L.
12, tt. 8, lib, 5 R., ley 1, tt. 22, lib. 10 N., y
el art. 7 de la inetr. de 26 de Agosto).
Examinada ya la materia de herederos abintestato, pondr aqu un cuadro sinptico del orden
de sucesin abintestato para que se comprenda
mejor.

ORDEN D E SUCESION.
HEREDEROS

ABINTESTATO.

PRIMER
lugar.

SEGUNDO
lugar.

TERCER
lugar.

L o s descendientes.

Los ascendientes.

L o s colaterales h a s t a el
4V grado.

CUARTO
lugar.
1
El

fisco.

Toda la
T o d a la h e r e n - T o d a la h e r e n - T o d a l a h e r e n
herencia
cia menos las cia m e n o s las cia m e n o s las m e n o s las
cargas y gasc a r g a s y gascargas y gas.
cargas y
tos.
tos.
tos.
gastos.
L o s m a s cerL o s hijosuceden por cabe canos esclnyen
zas y los nietos & los m a s repor familias, motos.
t a h a de sus padre.

Qu herederos deben pagar el seis por


ciento al fisco?
Menos los herederos forzosos, es decir, los descendientes 7 ascendientes, tod s los dems, aunque se llamen legatarios, debern pagar al fondo
de instruccin pblica el seis por ciento del importe de la herencia leaal, en virtud de la ley
de 18 de A g o s t o de 1843; y para que este p a g s e
haga efectivo, se mand por a ley .le 14 de Julio
de 1854, que las personas que bajo cualqui-r ttulo se hagan c a r g o de bienes de algn difunto; lo
avisen al j u e z dentro del trmino de ocho .lias, y
que este ltimo, dentro de terrero dia, d parte al
fiscal de hacienda si la herencia causa el se s por
ciento, y lo avi*e tambin a la primera autoridad
poltica del lugar y al gente de instruccin pblica. S e ma.ida en la mi ma l^y, que para que
este pago del s J i s por ciento se h-.ga ef ctrvo, los
inventarios se terminen dentro de tres me e-,
dentro do un ario, cuand > rr.a*, si los bien-s etn
en diver-os b i g . i e ^ hajo (le- a le p<ja--ft el lito respectivo de la per-si. n y los g , t s q-i* se
causen en el cobro.

De los legados y legatarios.


Legado, manda fideicomiso particular, es
una donacion que hace el testador en el testamento en codicilo L. 12, tt. 5, P . 6). Unos son
forzosos, que son los que por disposicin del derecho se deben dejar por todo testador ciertos y
determinados objetos piadosos,y otro3 voluntarios,
que son los que dependen de la voluntad del
mismo.
Legados

forzosos

mandas.

Los legados mandas forzosas son en el dia en


Mjico, conformo la circular de 9 de Agesto de
1806, los lugares santos de Jerusalen (Cdula de
30 de Setiembre de 1609), santuario de Guadalupe (Cdula de 7 de Diciembre de 1756), y para
casar hurfanas pobres (L. 5, tt. 2. lib. 5 R.,
7, tt. 3, lib. 10 N ) , habiendo cesado la de la causa del venerable Gregorio Lpez, por la cdula
de 1. de Junio de 1785; y la de redencin de
cautivos por decreto de 9 de Noviembre de 1820.
La cantidad que haya de dejarse estos objetos,
depende absolutamente de la voluntad del testador.
En los Estados podrn subsistir estas mismas,
sustituirse por otras, segn h a y a n acordado las

respectivas legislaturas ( P o r el art. 76 de la ley


do 18 de Agosto de 1843, se estableci una nueva manda forzosa, de un peso, para la reposicin y creacin de bibliotecas pblicas.)
Legados

voluntarios.

Con respecto los legados voluntarios, puede


dejarlos todo el que puede hacer testamento, y
pueden dejarse todos les que pueden ser instituidos herederos; esceptundose el de alimentos,
que puede dejarse hasta los incapaces de heredar, como son los espurios (L. 8, tt. 3, lib. 5 R.,
2 , t t . 10, lib. I O N . )
El testador puede mandar que paguen legados
todos les que perciban algo de su herencia, con
tal que no los grave en mas de lo que reciban.
Qu cosas se pueden

legar.

Se pueden legar todas las cosas que existen,


pueden existir, con tal que estn en el comercio
de los hombres y aunque sean incorporales; y as
e puede legar la cosecha venidera, un usufructo,
una servidumbre, una deuda, pero no un templo
ni una plaza pblica (L. 13, tt. 9, P . 6.) T a m bin puede legarse la cosa agena, y entonces tiene el heredero la obligacin de comprarla su
dueo y entregarla al legatario, y no querindola

aquel vender, entregar su estimacin ( L . 10 del


d. tt. y P.); mas esto sa entiende si el testador sabia que la cosa era agena: pues creyndola suya,
y no sindolo, no hay obligacin ninguna en el heredero, menos que el legado sea la mujer
algn j n e n t e ( L a misma ley). La obligacin de
probar que el testador sabia que la cosa no era
suya, es del legatario ( L a misma).
Si el legatario habia adquirido ya la cosa agena
que se le lega, se debe distinguir si la adquiri
por ttulo lucrativo oneroso, pues si fu por el
primero, el legado es intil, por el principio de
que dos causas lucrativas no pueden
concurrir
en una misma cosuy
favor de una
misma
persona (L. 43, tt. 9, P . 6); pero si la adquiri
por el segn lo, se le debe la estimacin.
Se pueden legar las cosas que el testador tiene
dadas otro en prenda ( L . 11, d. d. tt. y P . ) ; y
el heredero tendr la obligacin de desempearlas
si estaban en menos de su valor, y el testador lo
sabia (La misma ley); mas si lo ignoraba, les deempear el legatorio (L. 11, lt. 9, P . 6). Igual,
mente se> obligacin del heredero desf-mpt-arlae si estaban en una cantidad igual mayor que
su valor, y a lo supiese y a lo ignorase 1 testador (Ls misme).
Pueden legarse tambin las cosas empeada
P. 37.

al mismo que !as empe, y entonces se entiende


legado solo el derecho de prenda; pudiendo el heredero exigir al legatario la cantidad porque tenia
empeada su cosa (L. 16 del mismo tt. y P . )
Si el tentador lega una cosa y lupgo la enagena,
si la enagenacion f u por donacion que hizo de
ella, se entiende revocado el legado ( L L . 17 y 40,
tt. 9, P 6); pero si fu por venta, se debe la estimacin al legatario (D. ley 40).
Suelen hacerso legados de ciertas cosas incorporales, que se llaman legado de nombre, de liberacin y de deuda, sobre los cuales conviene saber, que se dice de nombre cuando el testador lega
Pedro lo que le debe Juan: de liberacin, cuando se lega al deudor lo mismo que l debe; y de
deuda, cuando se lega al acreedor lo que le debe
el testador. Por el legado de nombre se cede ni
legatario la accin que el testador tenia contra eu
deudor; y si la deuda resultare mala, nada queda obligado el heredero (L. 15, tt. 9, P 6). Por
el de liberacin e t t obligado entregar al legatario la escritura de su deuda, la prenda cualquiera otra seguridad que hubiese dado de ella,
dejndolo libre enteramente. Si el testador en vida cobra y recibo la deuda en estos dos legados,
se entienden revocado?; pero si el deudor la paga
voluntariamente, subsisten ambos (L. 34 del mi-

mo tt. y P.) Por el de deuda adquiere el acreedor en favor de la suya, todo los privilegio de
los legados; y a- de condicional y pura dia cierto,
se hoce pura y pagadera al punto; de no hipotecaria, se hace hipoteca ia, y de ilquida, lquida.
Divisin

de los legados

voluntarios

reglas.

Los legados se dicen de gnero de especie y


de cuantidad.
Gnero es en derecho lo que en
filos, fia especie; v. g , , un caballo, un libio. E s pecie tquivnle a un individuo, v. g , el caballo tal,
la obm de Ftbrero; y cuantidad es un gr.ero de
t' im.firtilo c >n cierto i nero, como cuniro c<tballcs. Supuesto lo, es fcil fij-tr ciertas reglas
sobre la oblig-teiun de reponer los legados cuando
perece la .o i .eg da y otros
< s. 1. 53 La especie legada no perece para el heredero
sino
para el legatario
( L . 15, i,. 9, P . 6), nu n s
que t>i|u *i sea muros , en entregar, q.e perez a
por >u C'il| a, pue cnuio deudor esta obligado
p eaiar la irv- (L. d i del iniiino t. y P.) 2. "
Cuando aelegi
una universidad de cosas, par
ejemplo, una manad i de O deja s, el aumento
diminucin
que tuvu re ptrtentce
al legatario,
como <ju- < 8 rueo
(a cosa de le la muerte del
testador. 3. * Pura que el legado de gnero sea

<

til, es necesario que sea de gnero nfimo, y que


tenga ciertos y determinados lmites por la naturaleza: por ejemplo, un caballo es legado de gnero nfimo; pero un animal es de supremo, y seria ridculo legarlo, pues podra pagarse con un
insecto: por esto previene una ley (L. 23, tt, 9, P .
6), que si el testador lega una casa sin tenerla, el
heredero no resulta obligado. 4. s En el legado
de gnero tiene la eleccin el legalario;
pero de
tal suene, que no puede elegir lo mejor ( L . 23 d.
d. tt. y P . ) ; diferencia del legado de opcion,
que es cuando el testador con palabras espresas y
terminantes concede al legatario la facultad de
escoger de entip c sat de un mismo gnero !a que
mejor le parezca (L. 25 d. d , tt. y P.) En tal
caso, hecha la eleccin por el legatario, no puede
arrepentirse de ella (D. ley. 25); y si l no la hizo
en vida, pasa s u s herederos el derecho de escoger (L. 26 <1. d . , tt. y P . ) Por lo que hace al
legado de gnero y cuantidad, la regla es, que ni
el gnero ni la cuantidad perecen (L. 41 d. d. tt.
y P . ) : por manera, que legado, por ejemplo, un
caballo, si p1 heredero lo compra para entregarlo,
y en su poder perece, queda en la obligacin lo
mismo que antes.
Por ltimo, pueden legarse los hechos; de modo
que el testador obligue su heredero hacer a!.

que ella no sea torpe ridicula.


Derecho de

aerecer.

En los legados se conserva el derecho de acrecer, que no existe y a en las herencias, en virtud
de la ley 1, tt. 4, lib 5 de la R., y consiste en
que la parte del legatario que muere no la recibe, se aplica al otro. Para que tenga lugar, son
necesario do requisitos. El primero es que falte el colegatario, y que sea antes de la muerte del
testador; pue3 si le sobrevive, aunque sea por un
momento, (pasa el legado los herederos y no
acrece al otro (L. 33, tt. 9, P. 6 ) . El segundo,
que sean c o n j u n t o , y se llaman as los legatario
que son llamados recibir una misma cosa, v. g . ,
Pedro y Juan les lego mi casa; pero si uno
e lega la casa y al otro un campo, ni son conjuntos, ni h a y derecho de acrecer (D. ley 33). La conjuncin puede ser en la cosa, en las palabras
mista.
Se dice que hay en la cosa, cuando dos
6 mas son llamados recibir una misma, aunque
en diversas proposiciones: en las palabras, cuando
lo son en una sola asignndoles partos, no fsicas,
ino intelectuales; y es mista cuando se lega una
misma cosa muchos en una proposicion y sin
sealar partes. En todos estos casos, sea que el

I ' W
"l* Ra"

uno de los legatarios no quiera su parte 6 que


muera antes que el testador, acrecer los dems
prssumin lose as de la voluntad del testador, por
no espresarse cosa en contrario ( L . 33, tt. 9,
P. 6).
Legado

condicional.

Los legados se pueden hacer puramente para


dia cierto, con condicion, con demostracin, con
causa con modo. Cuando se lega pulamente,
no se suspende el legado por ninguna circunstancia ni acontecimiento, y el heredero tiene obligacin de pagarlo, y el legatario derecho para co.
brarlo luego que muere el testador.
Legado desde algn dia, es el que tiene trmino para comenzar, y hasta cierto dia es aquel en
que se seala el tiempo que debe durar. E n el
primero, el legado se debe luego; pero no se puede cobrar hasta que llegue el da; mas el segundo,
se debe y se puede cobrar inmediatamente. Este
legado para da cierto, S 8 trasmite los heiederos
del legatario, aunque haya mueita antes que llegue el dia, como haya sido despues de la muerte
del testador (L. 34 d. d. tt, y R)- p e r o si el dia
es incierto, como para cuando se case se ordene,
no se trasmite por reputarse condicional (L. 31
del mismo tt. y P . )

En el legado condicional se deben guardar las


mismas reglas que en la institucin condicional
de heredero, de que se htibl ya.
Legado

con

demostracin.

Con demostracin se dice que lega un testador


siempre que hace descripcin de la persona de
la cosa legada. La falsa demostracin no vicia el
legado, con tal que conste de la persona (LL. 19
y 20, tt. 9, P. 6); de modo que se sepa de quin
habla el testador, aunque yerre en el nombre y
apellido ( P a z in Praz, tt. 1, p 4, c. 1, n. 19); pero si nay muchos de un mismo nombre, y no se
puede saber de quin habl el testador, no vale el
legado en rigor de derecho (L. 9, tt. 9. P . 6), aunque Molina pretende que en el fuero de la conciencia, se deb dividir entre los que son del mismo nombre (Molin. tr 2, d. 197, ; . 2.)
Legado

causal.

E l legado causal es en el que se e3presa la causa


porque se deja y vale tambiep, aunque la causa sea
falsa, como v. g.: lego Pedro cien pesos porque
me defendi un pleito; aunque esto no hubiese
sucedido, vale el legado ( L . 25 d. tt. y P . cit.);
pero si ti heredero probase que e! testador no habra legado si hubiera conocido la falsedad de la

causa, no vile el legado (Aivarez, lib 2 tt. 20).


Tampoco valdra si la causa fera final y no impulsiva, siendo falsa, como v. g. : lego Pedro den
pesos que gast en mi phito;
habindolos
pue8 n o
gastado, no subsistira el leg.do (L. 20. tt v P
cit.)
'
"
Legado

de modo.

Finalmente, bajo de modo se dice un legado


cuando el tentador espre.a el fin para que lo deja,
como v. g., para graduarse

de doctor.

Este *e

puede pedir inmediatamente,pero dando el legatario fianza de que cumplir con el fin, y de retituirlo si nu cumpliera ( L . 21, tt. 9, P . 6).
Cundo se adquiere

el

legado.

El legatario adquiere el derecho ai legado por


la muerte del testador; de modo que si muere antes que ste estaba m u e r t o cuando se le hizo,
nada se debe sus herederos (L. 34 d. d.) pero
si muere despues del testador, aunque el heredero
no haya aceptado la h e r e n c i a , trasmite su derecho al legado sus herederos ( L L . 34 dicha y 1,
tt. 4, lib. 5 R., 1, tt. 18, lib. 10 N.)
Los legados deben cumplirse en los mismos trminos que quiso el testador; pero los profanos que
\

no pueden tener cumplimiento, los adquiero el he


redero, y los piadosos se convertirn en otro objeto pi (Gregorio Lpez en la ley 20, tt 9 P . 6),
acudiendo antes al ordinario (Lug. de Just. d. 24
sect. 13, n. 306), con cuya licencia so pueden aplicar al bien comn de la Repblica, aun cuando no
sea difcil su cumplimi-nto, segn la disposicin
del testador, en el caso de grave necesidad, como
peste, hambre invasin.
El que se deja ios naturales de una ciudad se
puede dar los que tienen nimo de permanecer
en ella, y los que llevaren diez aos, si no consta que piensan salir de all (Sanz. L. 4, cons. c.
2 d. 19), menos que se infiera oir cosa de la
mente del testador; y en defecto de verdaderos naturales, Bolo stos parece que debeiian ser admitidos (Greg. Lop. en la ley 2, tt. 25, P . 4).
E l que se deja para casar hurfana, se puede
aplicar las que tienen padres pobres intiles,
falta de las que propiamente lo son (Sal. tr. 14, c.
5, n. 18).
Si los legados no se pudieren pagar por entero
por no alcanzar los bienes, fe pagarn prorata,
aunque sean piadosos de cosa deter minada (Sanz.
L. 4, cons. c. 2, d. 11).
Si el testador lega una cosa Juan y Francisco, se dividir por igual entre los dos: ei la lega

lo dos hijos de Juan y al de Francisco, se dar


la mitad los primeros y la otra al segundo; y si
alguno muere renuncia, su parte acrece los
dems como conjuntos (Molin. tr. 2,d, 197, n 2)
Si se lega una cosa Pedro y despus la misma
Juan; si se entiende que la voluntad del testador fu revocar por el segundo el primer legado,
se dar toda la cosa Juan; pero si consta que
cada uno de por s la quiso dar enteramente insolidum, se dar 1a cosa al que primero la pida
y al otro su estimacin (L. 33, tt. 9, P . 6). Si
uno se lega una misma cosa dos tres veces, solo
se le debe una (L. 40 del mismo).

muda la forma, aunque en este ltimo caso debe


distinguirse: si la cosa puede reducirse su antiguo estado, como la plata convertida en vaso, subsiste el legado; mas si no se puede, como en la
lana de que se hizo pao, no subsiste ( L . 42 del
mismo). Por ltimo, se quitan por escepcion,
que es cuando sucede, alguna cosa de la cual pueda presumirse que el testador mud de voluntad,
lo que probndose por el heredero, hace perder el
legado al legatario (Alrarrz, lib. 2, tt. 21).

Loi legados se acaban porque se quitan,


porque se trasfieren, porque espiran. Se qirtan,
por palabras, cuando el testador los revoca en
testamento codicilo posterior (L 39, tt. 9, P .

Se trasladan los legados m'


udose la persona
del !eg:> tario, como dejando Pedro lo que se dejaba Juan; pero ha de ser con esta espresion:
mudndole la cosa legada, como si primero se le
gaba Juan la casa y despues se le lega la hacienda: mudndose la persona quien se obligaba
que pagase el legado; y finalmente, mudndose
la naturaleza del legado, como si de puro s hace
condicional. A quitarlos como trasladarlos, se
puede hacer en testamento codici'os; y para quitarlos, no se requiere solemnidad, pues ni la exigen
las leyes, y hemos visto que basta la presuncin
de que el testador mud de voluntad; pero debe
probarse.

6), por hechos, si borra tilda el legado por s


por medio de otro ( L a misma, vers. Otros): si
en vida del testador acaba la cosa legada, l le

Espiran los legados si el legatario muere antea


que el testador; si perece la cosa legada sin mora
culpa del heredero, siendo legado en especie; si

Cuando son dudosas las palabras del testador


en alguna disposicin, no se conmuta, sino que se
interpreta su mente, juicio de hombres doctos
que sopan pesar las circunstancias (Lug. de Just.
d. 24, sect. 13, n. 306).
Cmo se acaban

los

legados.

581

era de cosa agena y ] a adquiri el legatario por


ttulo lucrativo; si e | testamento se anula por fri-

legada, sino de mano del albacea (L. 1, tt. 9, P.

ta de solemni lad, como si falt el nmero lega!

6), y tomndola la pierde (L. 37 del mismo tt. y

de testigos ( L L . 1 y 2 , tt. 4, lib 5 R . ,

1 y 2,

P.), si no es que tenga licencia tcita espresa

tt. 19, lib. I O N ) ; pero no si se rompe por prete-

del testador para el ! o (L. 3, tt. 13, lib. 4 R . . 3,

ricin desheredacin injusta ( L a ley 1 d i c h a ) ,

tt. 34, lib. 11 N.)

porque falte la institucin de heredero, sto no

C u a n d o la cosa legada es cierta determinada,


puede pedirla el legatario, donde m o t e el heredero, donde est la mayor parte de los bienes
del testador, en cualquiera lugar en que se halle
la cosa; y si el heredero la mudare maliciosamente de un lugar otro, dobe r ponerla su costa
en aquel de donde ia s^c. Mus si el legado es
en general, de cosa que se pueda contar, medir
pecar, se podr pedir en el lugar en que mora
el heredero, donde estuviere la mayor paite de
los bienes, en cualquier otro lugar en que se empezaren p a g a r los legados. Si el testador seal lugar y tiempo, l deber estarse (L. 48, tt.
9, P . 6).

acepte la herencia, pues en estos casos subsisten


los legados, que espiran tambin siendo condicionales si no so verifica la condicin estando en el
arbitrio de! legatario, ^ues no estndolo, como por
caso fortuito, se uene por cumplida ( L . 22, tt. 9;
P . 6).
Acciones

que competen

al

legatario.

Al legatario competen tres acciones para conseguir el legado c o n t r a el heredero albacea. La


primera es personal por o cuasi contrato de la adicin df la herencia; ! a segunda es real, en los legados en especie, por la traslacin del dominio de

Be la cuarta

la cosa legada al legatario en e! instante que muera e! testador; y la t e r c e r a es hipotecaria, por la


tcita hipoteca que tienen los bienes del testador
a favor de los legados.
la via ejecutiva c o n t r a

El legatario puede seguir


el heredero, segn

Paz,

aunque otros lo niegan (Molin. tr. 2, d. 194, n. 1 7 ) ,


pero no puede tomar d e propia autoridad la cosa

falcidia.

El ttulo 11 de la P a i t i d a 6 . adopt la
ta falcidia

cuar-

del derecho de los romanos, por la cual

puede el heredero tomar para s la cuarta parte de


los legados, siempre que el testador ha distribuido
en ellos el todo de su caudal, de modo que nada
queda aquel por la adicin de la herencia.

Co-

mo el objeto que se propuso al establecerla el derecho romano, que fu que el testamento no iesultara sin heredero, no tenga lugar entre nosotros,
supuesta la ley 1, tt. 4, lib. 5 de la R copilicion,
que es la 1, tt. 18. lib. 10 de la N vi u n a , opinan
varios aurores (Gmez, lib. 1, v*r. c. 12, n. 11. y
Cevall. q. q. cons. q. 30) que t a r a s c o lo tie.- en la
cuarta falcidia, ni la ti. b limca, de que se h.-bl
anteriormente; pero otros i suenen que .- ( P i
chardo, Matienzo, Moliria y Castillo, citados por
Sala, lib. 2, tt 6, n. 27 que se inclina e.-a o( inion): por lo que ser conveniente e*p icar brevemente sus circunstancias y modo ue sacarla.
No tiene lugar respecto del heredero forzoso
pues ste deber sacar su legtima ntera, la
cual no pueden perjudicar los legado.

El valur

lib. 10 N ) , Si hecha esta deduccin nada quedare al heredero por la distribucin de legados, lomar ntegra la cuarta parte; pero si le quedare algo, tomar lo necesario para completar 6U
cuarta.
No estn sujetos la detraccin de la falcidia
los legados piadosos, ni los que se dejan en testamento militar (L. 4, tt. 41, P. 6 ) , ni los de cosa
cierta con prohibicin al legaterio de enagenara
(L. 6 d. tt. y P . cit.)

Si el heredero pag algu-

nos legados sin sacar la cuarta, creyendo que bastaba la herencia para todos, deber | agar los dems cumplidamente, si no es que despufs que comenz pagar te descubra alguna deuda grande
del difunto, que antes no se sabia, pues entonces
podr sacarla re los legados que estn sin pagar

de los bienes del difunto para sacar la falcidia,

(L. 6, tt. 11, P . 6).

debe considerarse atendido el tiempo de li muer-

dia cuando el testador lo prohibe (La misma); y

te del testador, deduciendo del to.ai a-> iJouias,

se pierdo el derecho ella si el heredero no hizo

los gastos funerarios y lo- que hicieren por iaz ir

inventario (L. 7, d. d. tt. y P.), cancel malicio-

del testamento, por otros es ri.os pe tee ten < s

samente el testamento los legados, hurt

lus bienes del dif into; Hinque con lesiiectV a los

ocult la cosa legada, siendo vencido en juicio.

No se puede sacar la falci-

gastos de entierro, I lie t-iu-rse p es-ute que >OII


carea del total de 1 her

II<IB,

c ,n lo

i.m^ >< o

se ilfji el quinto, p rea .1 ja . i- se i ai ? i/m., sor.


carga de l (L. 13, i . 6, ht>. 5 K., 9, tu. 0,

Distincin entre legado y fideicomiso.


Los fideicomisarios particulares se distinguan,
segn el derecho antiguo, le los legados, en su

forma y en su efecto; y aunque subsiste la diferencia en lo primero, porque el legado se deja di


rectamente, como diciendo: lego Francisco

cien

pesos, y el fideicomiso oblicuamente, encargndolo al heredero y gravndolo en dar agotro alguna


cosa, 6e derog en le segunde, por haberse igualado los legados y los fideicomisos; de manera que
cuanto tiene legar en los unos, ha de tenerlo en
los otros (Gutierrez eom. de Ant. Gcm. cap. 12
n. 1). Por lo que nada h a y que aadir sobre ellos.
De la donacion causa

mortis.

La donacion causa mortis es cierta especie de


manda, c o m o la llama la ley 7, tt. 10, lib. 5 R.,
que es la 1, tt. 7, lib. 10 de la N., legado, con
el cual conviene en que se puede revocar libremente, y en que est sujeta la detraccin de la
falcidia, pero r o es lo mismo qce l. Para su valor bastan tres testigos y el escribano, y se puede
revocar si el donatario muere antes que el donador; si ste sale de la enfermedad en que la hizo, y
l mismo se arrepiente de haberla hecho (L. lt.,
tt. 4, P . 5).

De los albaceas.
El albacea, quien llaman tambin tee'amenta-

rio, ejecutor, cabezalero y mansesor, es aquel


quien el testador encarga la ejecucin de 6U ltima
voluntad. Este encargo puede hacerse al presente ausente, uno solo muchos, para que se
sucedan uno al otro, para que obren de mancomn; y aquel quien se hace, no puede delegarlo
sin espresa facultad del testador, y aun tenindola
no vale la delegacin en varios casos (Carpi, lib.
7 de executor, testamentar, cap. 19 y 20).
E l incapaz de testar lo es tambin para ser albacea (Vase el 1 de los testamentos), y pueden serlo las mujeres (Aunque se les prohibe por
la ley 8, tt. 5, lib. 2 del Fuero R - a l , est derogada por costumbre contraria. Feb., part. 1, cap. 1,
9 18, nm. 250), la viuda del testador sus herederos, los clrigos y los religiosos con licencia espresa de su prelado, escepcion de los que profe
san la regla de San Francisco, quienes est absolutamente prohibido (Cap. Religiosus
executor. 2 De testam. in 6 y Clement. Relig'iosis
de
testamen.); y ol menor de veinticinco aes, si ha
cumplido los diez y siete (L. 19 al fin, tt. 5, P .
Los ejecutores de las liimas voluntades son
como los tutores, testamentarios,
legtimos

dativos.
Testamentarios son los que el'ge el testador en su testamento: legtimos- son equellos
p. 38.

quienes compete por derecho cumplir la voluntad


de! testador; y dativos los que nombra de oficio
el juez en caso que el nombrado en e! testamento
el heredero no quieran cumplir lo dispuesto por
el difunto.
A nadie se puede obligar que sea albacea
(Covarr. n cap. 19 De testament. n. 3); pero si el
que fuere nombrado acepta tcita espresamente
el encargo, S9 le puede obligar que cumpla con
l. Se entiende que lo acepta tcitamente, si paga algunas deudas legados del difunto, de
cualquiera otro modo se mezcla en sus bienes
distribucin de ellos (Sanz. ley 4 Cons. c. I , d. 42,
n. 7). En el caso de que el testamentario acepte,
puede por s dar los legatarios las mandas que
le fueren hechas, y tomar para s el legado que le
hubiere dejado el testador (L. 20, tt. 10, P . 6);
mas perder ste si renunciare el albaceazgo
(Sanz. cit.)
Si el testador designa por albacea alguna persona con el nombre de su dignidad oficio, como
el gobernador obispo, pasa el cargo su sucesor (C. 2 Sanz. D e testara, in 6); pero si solo se
pone el nombre, do las circunstancias, se colige
que no tanto se atendi al empleo dignidad,
cuanto la persona, por ser pariente, amigo pai-

sano, no pasa al sucesor (Barb. in c. 2 De testara. in 6).


L a ley 14 del tt. 4 del lib. 5 . de la Recopilacin, previene que el aibucea presente al juez el
testamento en que fuere nombrado, dentro de un
mea del fallecimiento del testador, para que se lea
pblicamente, y no hacindolo, pierda loque se le
hubiere legado; y la misma obligacin se impone
to lo el que tuviere el testamento de otro, aun.
que no sea su albacea, bajo la pena de perder el
legado, y no hacindosele, bajo la pena de pagar
el dafio al interesado, y una multa de dos mil maraveds. Algunos autores j u z g a n que la obligacin de presentar al juez el testamento por el albacea, se entiende solo del abierto otorgado sin
escribano, aunque Acevedo opina lo contrario, y
aade que la pena solo tiene lugar en la ocultacin dolosa (Acev. sobre la ley 14, tt. 4, lio. 5
R. contra Montalvo y Matienzo. Vase el $ 15).
P a r a comenzar ejercer su encardo el a bucea,
d t b p r a presentarse ante el juez secular, aun cuando qnel sea clrigo, pues es el competente de la
causa, acreditando su Hncanre y pidiendo se cite
quienes interese (L. 15, i'. 4, lib. 5 R . ) ; y debern ser ctalos aun los cl<igos, pues mas que
citacin es un aviso (Solrz. P.diic. 5 c. 7), pa.

ia poder proceder al inventario de los bienes y dems concerniente al desempeo de su oficio.


Los albaceas deben hacer inventario de los bienes del testador, cuyo inventario puede ser solemne
por simples memorias, como referimos enl juicio
de inventarios; y dar cuenta de lo recibido y gas"
tado, aun cuando les releve de ello L. 15, tt. 10,
P. 5, y sobre ella G r e g . Lp.; pues esta clusula
solo remite la averiguacin nimia y escrupulosa
en cuanto la culpa, mas no en cuanto ni dolo:
sobre lo cual cita Febrero varias ejecutoria?, pudiendo ser apremiados por el obispo en caso de
negligencia para el cumplimiento de las disposiciones piadosas, sin q u e obste la prohibicin del
testador (L. 7 del mismo tt. y P . ) Mas si ste
encarg su albacea por clusula ene! testamento probada por testigos, que dispusiese de alguna cantidad con arreglo algn comunicado
secreto. no tendr obligacin de dar cuenta, ni de
declarar las personas quienes se le mand entre
gar, si no es que se pruebe dolo por hallarlas en
su poder (Clement. de Testam.), y lo mismo es si
la entrega se mand h a c e r al confesor (Sanz. ley
4 Cons., c. 1, d. 49), aunque para evitar litigios, lo
mejor es poner al albacea en la clusula del testamento la obligecion de dar cuenta bajo de secreto al juez. Deben enngenar los bienes en pblica

almoneda (L. 62, tt. 18, P. 3 al fin), y les est


prohibido comprar para s ninguno de e los, bajo
la pena de ser nula la venta, y de pagar el cudruplo, quo se aplica al fisco (L. 14, tt. 4, lib. 5
R., 5, tt. 18, b. 10 N.)
Para la ejecucin del testamento deben arreglarse al trmino que seal el testador, sea mayor
menor que el legal; y si ninguno les seal, debern ejecutarlo lo ma3 breve que les sea posible,
conforme la ley de partida que dice: Lo mas ayna que pudieren sin alogamiento sin escatima ninguna (L. 6, tt. 10, P. 6); no pu liendo ni debiendo en conciencia esperar el ao que concede el
derecho para pagar las mandas y legados, si antes
de l pudieren hacerlo, lo mismo que las deudas
del difunto, cuya solucion retardada voluntariamente no puede escusarse de la nota de pecado
grave