El presente artculo se elabor con motivo de la colaboracin en el libro La Prueba en el Proceso Penal,
bajo la coordinacin de los profesores Mercedes Herrera Guerrero y Elky Villegas Paiva y publicado por la
Editorial Instituto Pacfico (2015).
Abogado por la UNMSM. Socio Fundador del Estudio Ugaz Zegarra & Abogados. Presidente del Instituto
de Negociacin y Desjudicializacin Penal. Especialista en Negociacin penal por el CENTRUM Graduate
Business School (PUCP) y especialista en Litigacin Oral por la California Western School of Law. Consultor
de la Cooperacin Alemana para el Desarrollo (Agencia GIZ en Per) y del Ministerio de Justicia (MINJUS).
Profesor de la Academia de la Magistratura (AMAG), Escuela del Ministerio Pblico (EMP), American Bar
Association Rule of Law Initiative (Aba Roli - Per) y en la seccin de pre y postgrado de la Universidad de
Piura (UDEP).
www.fuzfirma.com
Pgina |2
I.
INTRODUCCIN
Sobre este punto, para nuestro agrado analizamos uno de los escassimos
trabajos nacionales que se han realizado sobre la materia, del cual extraemos
conclusiones de suma importancia para nuestro objeto de estudio. Y, en segundo
lugar, pasaremos a desarrollar las cuestiones especficas de la aplicacin de las
convenciones probatorias, partiendo desde las problemticas identificadas en su
aplicacin prctica, conforme a la jurisprudencia actual, para finalizar,
desarrollando algunas de las tcnicas de negociacin aplicables para el tema
materia de anlisis, con la finalidad de que sean de utilidad para los operadores
jurdicos.
Ahora bien, el objetivo del presente artculo no pretendemos realizar un
exhaustivo estudio de las convenciones probatorias, puesto que, un trabajo de tal
magnitud excedera el espacio que nos corresponde. No obstante, en lneas
siguientes se va poder evidenciar que nuestra intencin manifiesta es poder
www.fuzfirma.com
Para esto, en primer lugar, desarrollaremos las cuestiones generales sobre las
convenciones probatorias, incluyendo, adems de su desarrollo dogmtico, algunas
reflexiones sobre el estado de la discusin respecto a la sobre la justicia penal
negociada, tanto en la doctrina internacional como la nacional.
Pgina |3
abarcar, en un trabajo posterior, todas aquellas cuestiones que surjan a raz de las
presentes reflexiones.
II.
2.1.
www.fuzfirma.com
Pgina |4
3.1.
www.fuzfirma.com
Pgina |5
ALONSO RIMO, Alberto. Vctima y sistema penal: Las infracciones no perseguibles de oficio y el perdn del
ofendido, Valencia (Tirant lo Blanch), 2002, pp. 245 y ss. SAMPEDRO, Julio Andrs, La humanizacin del
proceso penal, Bogot (Editorial Legis), 2002, p. 67.
5
VARONA MARTNEZ, Gema, La mediacin reparadora como estrategia de control social: Una perspectiva
criminolgica, Granada (Editorial Comares), 1998, pp. 255 y ss.
www.fuzfirma.com
Pgina |6
www.fuzfirma.com
Pgina |7
ejercidos sobre el juez, toda vez que no produce relaciones, sino situaciones
jurdicas, producidas a travs de la relacin final, en la cual los actos de acusacin
se encuentran con actos de obtencin ya realizados o que habran de realizarse13.
Ello de entrada permite entender, que los negocios procesales penales son
actos dispositivos: precisan su adecuacin. En muchos casos de realizaciones de
actos dispositivos, la ltima palabra sobre ellos la tiene el juez, convirtindose as
en actos de postulacin que requieren una resolucin judicial que los declare
adecuados.
De ese modo, tanto el allanamiento, el desistimiento, la transaccin, o la
conciliacin muestran actitudes de partes tendientes a componer unilateral o
bilateralmente el proceso; sin embargo, para que tengan implicancia jurdica
requieren de la sentencia judicial14. Lo mismo ocurre con las estipulaciones
probatorias.
Por su parte, CARNELUTTI reflexiona: si el hecho del que depende la fijacin
formal es un acto realizado por el sujeto con el fin prctico de producir dicho efecto
(jurdico), no cabe sin incoherencia desconocer su carcter de negocio jurdico; por
supuesto: procesal, () porque el efecto jurdico que de l deriva no se despliega
sin el proceso ni fuera del proceso15. Podemos decir, por tanto, que el acto
jurdico que repercute sobre el desarrollo del mismo proceso: la convencin
procesal sobre hechos y pruebas es un negocio jurdico procesal.
13
Ibdem, p. 151.
GONZANI, Osvaldo Alfredo, Formas alternativas para la resolucin de conflictos, Buenos Aires (Ediciones
Depalma), 1995, Op. cit., p. 423.
15
CARNELUTTI, Francesco, La prueba civil, Buenos Aires (Ediciones Desalma), 1982, p. 32. Esta nocin ha
penetrado hoy da ampliamente en la doctrina italiana: Chiovenda, Messina, Ferrara. Sobre negocio procesal
vase a Bulow, Degenkolb y Diana.
14
www.fuzfirma.com
Pgina |8
Art. 487 y
484.
Querella
Insta a
conciliacin o
acuerdo
judicial (484) /
transaccin
extrajudicial
(487).
Conciliacin
Colaboracin
eficaz.
Acuerdo
negociador
Art. 472 y
ss.
Principio de
oportunidad
Conciliacin
prejudicial o
judicial (art 2
inc. 7)
Art. 2.
Inc. 2, 3,
7 y 9.
Procedimientos
especiales
Faltas
Procedimientos
especiales
Pre-procesal
(472 a 476) /
procesal (477 a
478)
Diligencias
preliminares
Art. 462.
Inc. 3.
www.fuzfirma.com
MATERIA
ETAPA DEL
PROCESO
TIPO DE PROCESO
Procedimientos
especiales
ARTCULOS
CPP
TIPO DE
ACUERDO
Procedimientos
especiales
Procedimiento
especial de
simplificacin
procesal
Procedimient
o especial de
salida
alternativa
N DE ORDEN
Procedimiento
especial de
simplificacin
procesal
Diligencias
preliminares
Acuerdo
reparatorio
Investigacin
preparatoria
Terminacin
anticipada
Etapa
intermedia
Conv.Prob.
Juicio oral
Conclusin
anticipada
del juicio
Conciliacin /
MP propone
acuerdo a las
partes.
Art. 2.
Inc. 6
Acuerdo
negociador
(468.2)/Juez
insta a que
acuerden
(468.4)
Acuerdo
negociado
Art. 468,
469 y
470.
Acuerdo
negociado
Art. 372.
Art. 350.
Inc. 2.
los
los
un
los
www.fuzfirma.com
Simplificacin
procesal en
Proceso comn
Simplificacin
Procesal en
Proceso comn
Procedimiento
especial de
salida
alternativa
Pgina |9
Vinculante sujeto a
apelacin
Obligatorio.
PROCESO
JUDICIAL
ARBITRAJE
CONCILIACIN
MEDIACIN
TRANSACCIN
ACUERDO
NEGOCIADO
ACUERDOS
NEGOCIADOS
CARACTERISTICAS
INDIRECTA
www.fuzfirma.com
Vinculante
generalmente
inapelable
Voluntario
VINCULACIN PARA
LAS PARTES
DIRECTA
Voluntario
Voluntario
Voluntario
Voluntario
VOLUNTARIO/
INVOLUNTARIO
P g i n a | 10
www.fuzfirma.com
No necesariamente
Generalmente no
Formal y altamente
estructurado por normas
predeterminadas y rgidas
Si
Si
No
No
FORMALIDAD
CONOCIMIENTO
DEL FENMENO
CONFLICTIVO POR
PARTE DEL
TERCERO
PARTES COMPRENDIDAS
P g i n a | 11
Privado
www.fuzfirma.com
Pblico
Privado, salvo se
realice dentro de un
proceso
Privado, salvo se
pida la nulidad del
fallo
Privado, salvo se
realice dentro de un
proceso
Privado
Libre presentacin de
pruebas
DECISIN Y RESULTADO
Se regula el momento en el
que se presenta pruebas y
argumentos
Se regula el momento en el
que se presenta pruebas y
argumentos
Libre presentacin de
pruebas, argumentos o
intereses
Libre presentacin de
pruebas, argumentos o
intereses
Libre presentacin de
pruebas
NATURALEZA DEL
PROCEDIMIENTO
CARCTER
RESERVADO
P g i n a | 12
www.fuzfirma.com
IV.
Tercero ms que
las partes
Tercero
Laudo es de
cumplimiento
obligatorio
Decisiones son de
cumplimiento
obligatorio
No
implementado
en el(Art.
NCPP
- Acuerdo
2.
Reparatorio
ni en el Derecho
penal
Inc.)
peruano
Procedimiento regular
Partes y tercero
Partes y tercero
REGULACION EN EL NCPP
CONTROL DEL
PROCESO
NIVEL DE COERCIN U
OBLIGACIN DE
ACUERDOS
P g i n a | 13
Existen diversas formas en que se puede suscitar los acuerdos en los procesos
negociados, pero en relacin a las convenciones probatorias, solamente, se pueden
dar de manera bilateral, es decir, entre dos sujetos.
P g i n a | 14
TIPO DE
ACUERDO
OBJETO DE
NEGOCIACIN
SUJETOS DE LA
NEGOCIACIN
ARTCULOS
Transaccin
extrajudicial
(487)16.
Reparacin
civil.
Imputado y
agraviado.
Art. 487 y
484.
La pena;
medidas
asegurativas de
carcter
personal;
beneficios a los
que se puede
llegar mediante
un acuerdo con
el fiscal. Los
hechos en los
que ha
participado;
Informacin
relevante que
evita la
continuidad del
delito, las
circunstancias
en que se viene
planificando o
ejecutando,
identificar a los
autores y
partcipes y
entregar los
efectos del
delito.
Ministerio
Pblico; el
procesado
(sentenciado o
condenado), o
el que no est
dentro de un
proceso.
Art. 472 y
ss.
Colaboracin
eficaz
Acuerdo
negociador
16
En los procesos por faltas tambin puede darse la transaccin entre el imputado y agraviado, conforme al
artculo 487 del NCPP.
www.fuzfirma.com
Faltas
MATERIA
N DE
ORDEN
Conclusin
anticipada del
juicio
Conv.Prob.
Acuerdo
Circunstancias
negociador
del hecho
(468.2)/Juez punible, pena;
insta a que reparacin civil;
acuerden
consecuencias
(468.4)
accesorias.
Determinadas
Acuerdo
circunstancias
negociado
que no
necesiten ser
probadas (art.
156.3).
Imputacin
objetiva y
subjetiva
complementari
a, no se
conviene la
responsabilidad
; medios
probatorios
necesarios para
que
determinados
hechos se
estimen
probados (art.
350.2).
Acuerdo
La pena; la
negociado reparacin civil.
Ministerio
Pblico,
acusado y/o su
defensa.
Art. 468,
469 y 470.
Ministerio
Pblico,
acusado y/o su
defensa.
Art. 350.
Inc. 2.
Acusado y/o su
defensa,
Ministerio
Pblico.
Art. 372.
www.fuzfirma.com
Terminacin
anticipada
P g i n a | 15
P g i n a | 16
4.1.
CONTENIDO
Nombres y Apellidos
Documento de Identidad
Edad / Fecha de Nacimiento
PASO 1
LAS PARTES
IMPUTADO
PASO 2
HECHOS
Domicilio
Nombre y Apellidos
Documentos de Identidad
Domicilio
Nombres y Apellidos
Documento de Identidad
Edad / Fecha de Nacimiento
Domicilio
HECHO 1
HECHO 2
HECHO 1
HECHO 2
En
este
punto
deben
especificarse
todas
las
HECHO 3
Calificacin
Cules son sus alternativas?
Calificacin
Cules son sus alternativas?
Calificacin
Cules son sus alternativas?
www.fuzfirma.com
PASO 3
ALTERNATIVAS
HECHO 3
P g i n a | 17
PASO 4
OPCIONES
HECHO 1
HECHO 2
PASO 5
INTERES
HECHO 3
Imputado 1
Imputado 2
Imputado 1
Imputado 2
Imputado 1
Imputado 2
PASO 7
COMUNICACIN Y RELACIN
www.fuzfirma.com
PASO 6
JUSTIFICACION
P g i n a | 18
PASO 8
ACUERDO
(posibles acuerdos,
atenuantes, eximentes)
estamos
Vid: HERRERA GUERRERO, Mercedes, La negociacin en el nuevo proceso penal. Un anlisis comparado,
Lima (Palestra editores), 2014.
www.fuzfirma.com
P g i n a | 19
Para no extendernos, conviene precisar que dicha posicin parte una premisa
slida, ya que la doctrina se ha decantado por destacar que no es relevante buscar
la verdad histrica, sino, por el contrario, poder considerar si sta llega a ser til en
la obtencin de una justicia sin renunciar a las garantas procesales19; vale decir,
aquella verdad que pueda obtenerse con los medios que disponemos y
renunciando a la vulneracin de las garantas constitucionales.
18
Ibdem, p. 212.
PIC I JUNOY, Joan, El Derecho Procesal entre el garantismo y la eficacia: un debate mal planteado, En:
Cuestiones jurdicas. Revista de Ciencias Jurdicas de la Universidad Rafael Urdaneta, Venezuela
(Universidad Rafael Urdaneta), 2012, p. 29.
19
www.fuzfirma.com
Los esgrimido hasta el momento nos muestra, sin lugar a duda, que la visin
predominante en nuestro proceso penal es la institucionalizacin de la verdad,
como garanta frente a la arbitrariedad. Resumiendo, aquella verdad obtenida
conforme a todas las garantas, es la que brindar certeza judicial al juzgador.
P g i n a | 20
Sin embargo, tambin, debe tenerse en cuenta que son las partes quienes
aportan el material probatorio necesario para la obtencin de la verdad, teniendo
en cuenta que sta va ser construida por las mencionadas partes- (al aportar el
material probatorio) y reconstruida por el juez20. No obstante, claro est, que dicha
construccin va tener una suerte de limitacin temporal, dado que las reglas del
NCPP son preclusivas, pues existen etapas para ofrecer los elementos probatorios.
Entonces, si bien el argumento de la verdad obtenida en juicio es slido,
tambin, debe considerarse que el proceso penal actual es dinmico, garantista y
tiene la finalidad de obtener la verdad formal, dicho objetivo est encuadrado
dentro de determinados parmetros.
Lo expuesto no es nuevo, actualmente los valores que priman en el proceso
penal influyen en la llamada bsqueda de la verdad, as por ejemplo, los valores
que influyen en la exclusin de la prueba que se tiene como ilcita, por la
vulneracin de derechos fundamentales pueden considerarse un obstculo a la
averiguacin de la verdad, ya que imponen al juzgador que no valore una prueba
que, si bien, evidencia lo que sucedi en la realidad por cuestiones normativo
valorativas debe excluir de su valoracin y motivacin21.
Con lo expuesto, no pretendemos que se entienda que el resguardo de los
derechos fundamentales en el proceso penal es errnea, sino exponer que esa
verdad obtenida y conseguida en el proceso es delimitada por el mismo
ordenamiento jurdico conforme a las disposiciones normativas valorativas que
influyen en el mismo.
As, DELLEPIANE, seala que en presencia de estas dos versiones distintas est el juez obligado a optar
por una de ellas o a construir una tercera versin que ponga de lado o combine las de ambos contrincantes,
para lo cual toma el juez como base de su operacin reconstructiva los elementos de juicio o de prueba
suministrados por ambos contendores, los verifica o controla, aquilata su valor y peso y los confronta entre
s con aquellos que l mismo ha acumulado, sometindolos, en suma, a diversas operaciones crticas, que lo
llevan, a travs de una serie de inferencias, a una reconstruccin de hechos del pasado, a la determinacin
de lo que se llama el caso sub judice. DELLEPIANE, Antonio, Nueva Teora de la Prueba, 8va ed., Bogot
(Editorial Temis), 1981, p. 11.
21
No obstante, consideramos que el tema de la certeza judicial en los mecanismos de simplificacin
procesal, es un tema que seguir generando debate ms an, cuando no puede obviarse que el propio
sistema procesal penal brinda a los indicios de conviccin suficientes u otras frmulas similares, fuerza
probatoria.
www.fuzfirma.com
20
P g i n a | 21
www.fuzfirma.com
El apartado 1 del artculo 350 del CPP del 2004 seala un listado de
observaciones que pueden hacer las partes a la acusacin fiscal; tal es as que en su
punto 2, las propuestas para las convenciones probatorias, teniendo en cuenta el
principio de preclusin procesal, considerando a stas como una de las opciones
que tienen las partes de expresar lo que ser discutido durante la audiencia
preliminar.
P g i n a | 22
www.fuzfirma.com
No cabe acordar sobre hechos o medios de prueba durante el juicio, puesto que
el juicio es el momento en el que estas pruebas se evalan y forman conviccin en
el juzgador. Aunque, si bien el NCPP determina el momento oportuno para la
Conv.Prob., y este mecanismo ha sido aplicado en esa etapa, existe una sentencia
que emplea este mecanismo a nivel de juicio. La resolucin judicial plasma lo
siguiente: () [Q]ue en atencin a lo expresado por el acusado y habiendo el
colegiado advertido coincidencias respecto a los hechos expuestos por las partes
en sus alegatos de apertura. Sugiri determinar que hechos son considerados
acreditados o no cuestionables () situacin ante la cual las partes luego de
solicitar un tiempo prudencial comunicaron los hechos acreditados va
convenciones probatorias22.
P g i n a | 23
23
En ese sentido, dicha prctica puede observarse en Exp. n1700-2010, procesado: Juan Carlos Gonzles
Mesas, delito: Violacin sexual de menor, agraviado: P.E.P.G, Puno.
www.fuzfirma.com
P g i n a | 24
hacia uno beneficioso para las partes o hacia una negociacin infructuosa o
perjudicial.
MOMENTO IDEAL DEL ACUERDO DESCUBRIMIENTO
ETAPA DE INVESTIGACIN
ACUSACIN
NOTIFICACIN DE LA ACUSACIN
ETAPA INTERMEDIA
-
10 das
OBJECIONES
ACUERDO DE DESCUBRIMIENTO
CONVENCIONES PROBATORIAS
Audiencia Preliminar
Decisin del Juez
Auto de Enjuiciamiento
www.fuzfirma.com
P g i n a | 25
penal decida desvincularse del acuerdo propuesto por las partes, admitido por el
juez de la investigacin preparatoria y no sometido a reexamen por l.
De hacerlo, deja en indefensin a las partes, ya que algunos hechos quedaran
sin probarse; vulnerndose, de esa forma, el derecho a la prueba, ya que,
significando la sentencia la conclusin ordinaria del proceso, no habra momento
para postular nueva prueba respecto a los puntos omitidos.
6.3.3. Plazo para las convenciones probatorias
El plazo para su aceptacin sigue la suerte de los documentos que lo contienen
para su aceptacin. As, es aceptada para el debate en audiencia cuando el acta
cumple con todos sus requisitos. Esto para cuando la solicitud sea conjunta. El
documento conteniendo el acuerdo simplemente tiene que satisfacer los
requerimientos de validez de cualquier acta, tiene que cumplir lo dispuesto en el
artculo 120.
Cuando la convencin es propuesta como contestacin a la acusacin, el escrito
debe ajustarse a lo establecido para sus similares, no siendo exigibles elementos
adicionales. La recepcin de la solicitud de las partes determina inmediatamente su
aceptacin. Si fuere el caso, su devolucin por inobservancias tcnicas se realizar,
tambin, en el acto.
www.fuzfirma.com
P g i n a | 26
www.fuzfirma.com
P g i n a | 27
7.1.
26
www.fuzfirma.com
El NCPP se refiere al reexamen del auto que admita pruebas por el juez de la
causa, pero guarda silencio respecto de cul es el momento indicado para
realizarlo. Esto, lejos de parecernos censurable, puede configurarse como
apropiado. Los motivos para quitar eficacia a estos acuerdos pueden aparecer en
cualquier momento. Los supuestos pasan desde la revelacin de la felona de una
parte procesal, hasta el descubrimiento de pruebas nuevas, que pueden ocurrir
desde la instalacin de la audiencia hasta los momentos previos a la sentencia, y
aun luego de ella.
P g i n a | 28
Como se indica arriba, la norma nos dice que la decisin de rechazar la solicitud
de aprobacin de la convencin carece de efectos si no se ha cumplido con la
motivacin especial exigida. Por otro lado, nos encontramos con la restriccin a la
impugnacin sobre lo resuelto respecto a las convenciones probatorias. Adems,
las convenciones se incluyen en el auto de enjuiciamiento, y quien elabora este
auto es el mismo juez de la investigacin preparatoria que rechaz el acuerdo.
Entonces, cmo es que se hace valer la ineficacia de la resolucin no
fundamentada de forma adecuada?
Lo ms recomendable es plantear un recurso de reposicin, que procede contra
todo tipo de resoluciones (Art. 415. 1), pero, para hacerlo, previamente hay que
conversar con el juez que rechaz el acuerdo para hacerle notar el error en el que
incurre al no motivar su decisin. Si no cambia de parecer, se debe intentar hacer
valer directamente el acuerdo probatorio ante el juez de la causa, pese a no estar
incluidas en el auto de enjuiciamiento, ya que la desestimacin carece de
efectos. La norma a invocar sera el art. 373. 2. NCPP.
Convenciones probatorias y los principios de valoracin probatoria
www.fuzfirma.com
7.3.
P g i n a | 29
Esto, en efecto, conducir a que el Juez deber valorar las pruebas cuando
aplique los principios lgicos de la sana crtica27, como por ejemplo el principio de
contradiccin y el principio de la razn suficiente.
El juez, en la formacin de su conviccin, valorando la prueba, no puede estar
maniatado por la ley, en eso consiste la libre apreciacin. El problema est, como
se puede colegir, en que si ni la misma ley puede imponerle al juez determinada
forma como ha de apreciar la prueba, por qu las partes s tienen ese poder, por
qu el juez deber considerar como hecho notorio cierta circunstancia, sin
necesidad de ser probada, porque as lo dicen las partes Nada ms?
La sana crtica consiste en la obligacin impuesta a los jueces de proporcionar las razones de su
convencimiento, demostrando el nexo racional entre las afirmaciones o negaciones a que arriban y los
elementos de prueba utilizados para alcanzarlas. Vid: CAFFERATA NORES, J. / HAIRABEDIN, M, La prueba
en el Proceso Penal. con especial referencia a los Cdigos Procesales Penales de la Nacin y de la Provincia de
Crdoba. (6ta ed.). Buenos Aires (Editorial LexisNexis), 2008, p. 59.
28
Vid: inciso 2 del Art. 350 NCPP.
www.fuzfirma.com
Hay que considerar dos supuestos: Cuando el juez deber dar por acreditados
los hechos sin necesidad de probanza alguna y cuando ciertos hechos sern
probados, nica y exclusivamente, con determinada prueba. En (i) el primer caso,
ciertamente, al juez no se le est obligando a valorar de determinada manera la
prueba, ya que no se la acta. Entonces, no se vulnera en esa medida la libre
valoracin de la prueba. Este principio orienta al juez en la resolucin de hechos
litigiosos, pero cuando el hecho no es cuestionado no hay qu probar. Mientras
que en la (ii) segunda situacin; vale decir, sobre la prueba de los hechos, es donde
hay que efectuar la valoracin. Por eso, decimos que no se afecta la libre
apreciacin de la prueba.
P g i n a | 30
VIII.
CONCLUSIONES
Por ello, y en buena cuenta, es que esta institucin va servir para que las partes
determinen qu hechos darn por acreditados sin necesidad de actuacin
probatoria o que medios de prueba sern tiles, conducentes e idneos para
probar un hecho o circunstancia en especfica; sin embargo, en la actualidad,
existen inconvenientes derivados de la aplicacin prctica de las convenciones
probatorias, que evidencia una necesidad de capacitacin para los actores
procesales con la finalidad de lograr una mayor eficiencia en su aplicacin, as
como entender que ahora los roles han cambiado, teniendo la tarea pendiente de
afrontar y asumir un nuevo modelo procesal acusatorio y todas las dificultes que
ello conlleva.
www.fuzfirma.com