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LA NULIDAD PROCESAL,

LOS MEDIOS PARA HACERLA VALER Y


EN ESPECIAL EL INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL
I.
II.

La nulidad procesal es la sancin de ineficacia respecto de los actos jurdicos del proceso
por el incumplimiento de alguno de los requisitos que la ley prescribe para su validez.
Caractersticas:
1. Autnoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su configuracin
jurdica.
La nulidad del acto jurdico procesal se rige por normas procesales y no aplican
respecto de las normas sobre nulidad del cdigo civil.
La jurisprudencia ha sentado la base para una propia teora acerca de la nulidad de
derecho procesal, debido en gran parte al aspecto inorgnico e incompleto en nuestra
legislacin, que a travs de sentencias dictadas de la casacin en la forma y el incidente
del art. 84 del CPC, hace la esencia de la institucin de nulidad procesal.
2. Puede hacerse valer por diversos medios.
A su efecto, debemos distinguir:
Medios directos: aquellos que atacan directamente el acto que se pretende invalidad,
como por ejemplo:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.

Nulidad de oficio por el tribunal (art. 84 CPC);


Casacin en la forma de oficio por tribunal (art. 776 CPC);
Casacin en el fondo de oficio por tribunal (art. 785 CPC);
Incidente de nulidad;
Excepciones dilatorias;
Recurso de casacin en la forma
Recurso de casacin en el fondo y
Recurso de revisin.

Medios indirectos: aquellos que sin perseguir directamente la nulidad, pretenden


que ella sea declarada, como por ejemplo:
a. Recurso de reposicin;
b. Recurso de apelacin y
c. Recurso de queja.
3. Es inclasificable:
La nulidad es una sola, no es ni relativa ni absoluta, es nulidad procesal. Sin
embargo, la doctrina hace distingos entre:

Nulidad: aquella que puede ser declarada de oficio o a peticin de parte por infligir
normas de inters pblico en pos de la relacin procesal. Ejemplo:
a.
b.
c.
d.

Incompetencia absoluta:
Implicancia;
Nulidad incidental (art. 84 CPC) y
Casacin de oficio.

Anulabilidad: aquella nulidad declarada por el juez a peticin de parte por infligir
normas de orden privado en pos del respeto entre las partes para el debido proceso.
Ejemplo:
a. Excepciones dilatorias e
b. Incompetencia relativa.
4. No opera por causal especfica.
En cuanto al principio de especificidad, que significa que la ley considera que existe
vicio por cada causal particular, sin embargo en nuestra legislacin, no se contempla este
principio, sino la existencia de un rgimen mixto, basado en la especificidad y la genrica.
Son causales especficas, por ejemplo: art. 768 numero 1 al 8 del CPC; las nulidades
especficas de los arts. 79, 80 del litigante rebelde y la fuerza mayor, y, el art. 810 sobre el
recurso de revisin.
Dispone el art. 83 inc. 1: La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a
peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos
en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo
con la declaracin de nulidad.
Son causales genricas, las que disponen: art. 84, de vicios que anulen el proceso o
circunstancias esenciales para la marcha del proceso; art. 306 nmero 6, que posibilita la
deduccin de como excepcin dilatoria todos aquellos que tengan por objeto corregir vicios
del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida; art. 768 nmero 9, recurso de
casacin en la forma, acotado en cuanto a los tramites esenciales por los arts. 795 y 800 y
causal de casacin en el fondo en materia civil.
La procedencia del incidente de nulidad es amplsimo en nuestro derecho, puesto
que afectar de una manera genrica a todos los actos del proceso ejecutados
imperfectamente aparatndose de la regulacin legal, sin necesidad que el legislador la
prescriba para cada caso especfico.
Excepcionalmente, el legislador se encarga de establecer diversos casos en que un
vicio no da lugar a la nulidad procesal, como acontece con: la omisin de carta certificada
en la notificacin subsidiaria (art. 46), errores que se incurran en el testimonio que se
estampa en el proceso acerca de la prctica de una notificacin por el Estado diario (art. 50
y errores y omisiones en las tablas de las causas de los tribunales superiores (art.165).

5. Requiere ser alegada.


Por regla general, la nulidad procesal requiere ser alegada por las partes, y en casos
excepcionales puede ser declarada de oficio por el tribunal.
Para alegar la nulidad procesal por va de promocin de un incidente, se requiere:
Ser parte en el proceso en que se incurri el vicio.
La parte que alega la nulidad debe haber experimentado un perjuicio con el vicio
que motiva la promocin del incidente (art. 83 inc. 1).
Por ltimo, la parte que promueve el incidente de nulidad procesal no debe haber
sido causante del vicio que lo lleva a promoverlo o haber consentido en l, como dispone el
art. 83 inc. 2, que dice: La nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das,
contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.
La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin o que ha
convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no podr demandar la nulidad.
6. Requiere que opere de la dictacin de una resolucin judicial que la declare:
El acto procesal que adolece de un vicio, produce todos sus efectos mientras es
declarada la nulidad procesal que lo afecta, como dispone el art. 83 incisos 1 y 3.
Artculo 83. La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de
parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que
exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la
declaracin de nulidad.
Inc. 3: La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo
obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deber establecer precisamente cules
actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado.
7. Se aplica solamente a los actos jurdicos procesales realizados dentro del
proceso.
No opera fuera del proceso, es decir, al ser una actuacin judicial la resolucin que
declara la nulidad procesal, no puede aplicarse fuera del proceso. Ejemplo de ello, no puedo
declarar nulidad procesal en los equivalentes jurisdiccionales.
Tambin, la nulidad procesal se sanea, si no es alegada dentro del proceso,
impidiendo que jams pueda anularse en un juicio ordinario posterior.
8. Genera la ineficacia especfica del acto viciado y en algunos casos, tambin
la de los actos realizados con posterioridad al acto viciado en el proceso por
existir una dependencia entre todos ellos.

Por regla general, la nulidad procesal solo afecta a ste y no al resto de los actos
realizados en el proceso. La nulidad habla de nulidad propia, como por ejemplo, nulidad
de la declaracin de un testigo.
A ello, se refiere el art. 383 inc. final que dice: La declaracin de nulidad de un
acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad,
deber establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de su conexin con
el acto anulado.
La excepcin la da la nulidad extensiva o derivada, que es aquella que afecta a todos
aquellos actos que se hubieren realizado con posterioridad en atencin a la vinculacin
existente entre ellos en el proceso, que tambin se conoce como efecto extensivo de la
nulidad procesal.
Este tipo de acto, es ajustado completamente a derecho y no adolece de vicio alguno
intrnseco y su falta de eficacia proviene de haber sido contaminado por la nulidad del que
la procedi.
Ejemplo de ello, la falta de emplazamiento, puesto que declara la nulidad de la
notificacin de la demanda, el proceso se retrotrae al estado de la notificacin de ella de
pleno derecho y todos los actos que se hubieren ejecutado con posterioridad son nulos.
El que determina el efecto extensivo de la nulidad es el tribunal, como lo establece
el art. 83 inc. final, que seala nuevamente: El tribunal, al declarar la nulidad, deber
establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto
anulado.
El efecto expansivo de la nulidad procesal, se contempla en el recurso de casacin
en la forma en el inc, 1 del art. 786 del CPC, y en el llamado recurso de revisin que
establece el inc. 2 del art. 815.
9. Se sanea.
La nulidad procesal puede sanearse, al respecto, nuestra legislacin contempla
diversos mecanismos:
a. Mediante resolucin que la deniega:
Ejecutoriada que sea la resolucin, y que normalmente tiene el carcter de sentencia
interlocutoria, ella va a producir el efecto de cosa juzgada y con ello se producir la
mxima purga (limpieza) de la nulidad procesal.
b. Se sanea mediante preclusin de la facultad establecida por la ley para
hacerla valer:
El incidente de nulidad procesal, debe promoverse dentro del plazo de 5 das desde
que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del
vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. Transcurrido dicho

plazo, se extingue la facultad de hacerla valer, a menos que se trate de incompetencia


absoluta.
c. Se sanea cuando la parte ha originado el vicio o concernido a su
materializacin:
El art. 83 inc. 2 del CPC, dispone: La parte que ha originado el vicio o
concurrido a su materializacin o que ha convalidado tcita o expresamente el acto
nulo, no podr demandar la nulidad. Es decir, impide que pueda declarar la nulidad, este
inciso es muy semejante al art. 1683 del CC, que dice, que no puede alegar el vicio la
persona que sabiendo o debiendo saber el vicio que le invalidaba.
d. Convalidacin expresa o tcita del acto nulo:
El art. 83, seala el principio de convalidacin, y este puede ser expreso o tcito.
Es expreso o por confirmacin, cuando se realizan actuaciones manifiestas e
inequvocas por alguna de las partes. Ejemplo, notificacin tcita (art. 55), prrroga de
competencia (187 COT).
Es tcita, cuando la parte legitimada para solicitar la nulidad deja pasar las
oportunidades prescritas por la ley para hacerla valer.
10. Debe ser declarada solo en caso que el vicio que la genere hubiere causado
un perjuicio.
La doctrina habla del principio de la trascendencia o proteccin, que dice: no hay
nulidad sin perjuicio Pas de nullit sans grief es decir, la nulidad sin perjuicio no
opera.
A su efecto, el art. 768 inc. Penltimo, lo seala en el recurso de casacin en la
forma, sealando la expresin perjuicio.
El art. 768, de casacin en el fondo, tambin habla de la necesariedad del perjuicio.
Este principio de la proteccin y trascendencia se recoge en el inc. 1 del art. 83,
que dice: La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en
los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio
que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de
nulidad.