SE PRESENTAN EN CALIDAD DE AMICUS CURIAE

Sra. Jueza:
Elizabeth Gmez Alcorta, abogada (T97 F 550 CPACF) en mi
carcter

de

Presidenta

de

la

Asociacin

Civil

Movimiento

de

Profesionales para los pueblos por los Derechos Humanos y Sociales

(MPP) constituyendo domicilio procesal material en la calle Tte. Gral.
Juan Domingo Pern 1821, 2 Piso, Ciudad Autnoma de Buenos Aires
(tel.: 4372-4428, Zona Nro. 91) y Claudia Cesaroni, abogada (T53 F
826 CPACF) en mi carcter de Presidenta del Centro de Estudios en
Poltica Criminal y Derechos Humanos (CEPOC), constituyendo domicilio
procesal en la calle Rio de Janeiro 1037, Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, en la causa CONSEJO DIRECTIVO DE CAPITAL FEDERAL DE LA
ASOCIACION TRABAJADORES DEL ESTADO y otros CONTRA GCBA SOBRE
AMPARO,

Nmero:

A35118-2016/0,

nos

presentamos

respetuosamente decimos:
I.- OBJETO
El Movimiento de Profesionales para los Pueblos (MPP), y CEPOC
solicitan al Juzgado Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires n 12, Secretara 23 ser tenidos como
Amigos del Tribunal (Amicus Curiae) con el objeto de acercar a la
magistrada que debe resolver en la presente causa, consideraciones
jurdicas relativas a diversos principios y argumentos de derecho
nacional e internacional, relevantes para la resolucin del caso, que
permitan dilucidar cuestiones de hecho y de derecho que consideramos
de vital importancia en relacin a la defensa constitucional, democrtica
y republicana.
II.- FUNDAMENTOS DE LA PRESENTACION DEL AMICUS CURIAE
La institucin del amicus curiae es una figura clsica, cuyos
antecedentes ms remotos se encuentran en el derecho romano, que
fuera luego paulatinamente incorporada a la prctica judicial de los
pases de tradicin anglosajona. A comienzos del siglo XV se autorizaba
la actuacin de un extranjero a fin de producir peticiones en un juicio
como amigo del tribunal1. A partir de este lejano precedente, la
institucin se ha generalizado en pases regidos bajo las tradiciones del
Derecho Romano-Germnico, entre los cuales se encuentra nuestro pas.
As, esta figura de derecho procesal ha sido acogida por nuestro ms
1 Cf. Cueto Ra, Julio Cesar ,Acerca del Amicus Curiae, en La Ley,t.1988-D, p.721

Alto Tribunal a travs de la Acordada N 28/2004 como un instrumento

til y provechoso que permite la participacin ciudadana dentro de la
administracin de justicia, especficamente en cuestiones que revistan
inters pblico.
El instituto amicus curiae, consiste en una presentacin que
pueden realizar terceros ajenos a una disputa judicial pero con un
justificado inters en la resolucin final del litigio por estar en juego el
inters pblico, a fin de expresar sus opiniones en torno a la materia,
a travs de aportes de trascendencia para la sustentacin del proceso
judicial.
Aquellas asociaciones que se presenten en carcter de amicus
curiae deben tener un inters concreto relacionado con el litigio en el
cual se interviene. El

MPP y CEPOC constituyen organismos que

defienden y promocionan los derechos humanos y luchan contra la

violencia institucional.
El instituto del amicus curiae se encuentra contemplado a nivel
regional, en el Sistema Interamericano, desde que fue objeto de
regulacin en el Reglamento de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos (art. 62.3) y tambin fue expresamente autorizado por la
Comisin

Interamericana

de

Derechos

Humanos,

en

base

lo

establecido en la Convencin Americana de Derechos Humanos en sus

artculos 44 y 48. A nivel internacional, este modo de intervencin fue
ampliamente admitido, tanto por la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, puntualmente en el caso Saldao c/Estados
Unidos, as como tambin por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en el caso Olmedo Bustos y otros c/Chile. En igual sentido,
se

ha

dicho

que

toda

vez

que

El

Reglamento

de

la

Corte

Interamericana, a su vez, establece en forma expresa en su art. 54.3 la

posibilidad de presentarse en calidad de amicus curiae ante dicho
tribunal () Resulta entonces absurdo prohibir a instituciones o grupos
interesados presentarse en calidad de amicus curiae ante los tribunales
internos -oportunidad frente a la que el Estado tiene posibilidades de
remediar la alegada violacin en sede interna- y conceder esa
posibilidad despus 2. Se trata de una figura procesal reconocida y
sustancial para la resolucin de una disputa judicial.
Si bien la admisibilidad de esta forma de participacin en
procesos judiciales se ve consolidada a partir de la incorporacin del
derecho internacional al mbito del derecho interno, sobre todo desde el
2 Martn Abreg y Christian Courtis, Perspectivas y posibilidades del amicuscuriae en el derecho argentino, en La aplicacin de los

tratados sobre derechos humanos en los tribunales locales, pg. 392

ao 1994 con la jerarquizacin de ciertos instrumentos de derechos

humanos, en el plano nacional la aceptacin de esta figura encuentra su
fundamento, aun con anterioridad a la ltima reforma constitucional, por
un lado en relacin a lo dispuesto en el (art. 33 CN) en la medida en que
los fines del presente instituto emergen en relacin a dos coordenadas
que surgen del texto: la soberana del pueblo y la forma republicana de
gobierno. Tambin encuentra apoyatura en el derecho constitucional de
peticionar a las autoridades (art. 14 CN) y en la garanta del debido
proceso legal (art. 18 CN).
Respecto de la importancia de este tipo de presentaciones se ha
dicho que (...) La posibilidad de fundar decisiones judiciales en
argumentos

pblicamente

ponderados

constituye

un

factor

suplementario de legitimidad de la actuacin del Poder Judicial. La

presentacin del amicus curiae apunta entonces a concretar una doble
funcin: a) aportar al tribunal bajo cuyo examen se encuentra una
disputa judicial de inters pblico argumentos u opiniones que puedan
servir como elementos de juicio para que aqul tome una decisin
ilustrada al respecto; y b) brindar carcter pblico a los argumentos
empleados frente a una cuestin de inters general decidida por el
Poder Judicial, identificando claramente la toma de posicin de los
grupos interesados, y sometiendo a la consideracin general las razones
que el tribunal tendr en vista al adoptar y fundar su decisin 3
Al respecto, Carlos Nino sostuvo que promover y ampliar el
proceso

democrtico

requiere

hacer

ms

laxos

los

criterios

de

participacin en el proceso judicial, por va del reconocimiento de

intereses difusos, de las acciones de clase, y de la intervencin de
amicus curiae.4 En conclusin, en cuestiones de gran trascendencia e
impacto

pblico,

los

tribunales

deben

considerar

admisible

la

presentacin de amicus curiae, fundamentando dicha posicin en

diversas normas fundamentales y principios constitucionales. De ese
modo, admiten y promueven la participacin ciudadana en ciertos
procesos judiciales, escuchando a una mayor cantidad de voces que

3 Cf. Robert, Alexy, Teora de la argumentacin, CEC, Madrid, 1989, trad. de M. Atienza e I. Espejo, ps. 317-318: "El punto decisivo es

que los participantes pretenden argumentar racionalmente. Al menos, hacen como que sus argumentos estn construidos de manera tal
que, bajo condiciones ideales, podran encontrar acuerdo de todos. Esta es la razn por la que su argumentacin debe conceptuarse
como un caso especial del discurso prctico general", p. 317. En el mismo sentido, ver Aarnio, Aulis, Lo racional como razonable, CEC,
Madrid, 1991, trad. de E. Garzn Valds, ps. 28-29: "En una sociedad moderna, la gente exige no slo decisiones dotadas de autoridad
sino que pide razones. Esto vale tambin para la administracin de justicia. La responsabilidad del juez se ha convertido cada vez ms en
la responsabilidad de justificar sus decisiones. La base para el uso del poder por parte del juez reside en la aceptabilidad de sus
decisiones y no en la posicin formal que pueda tener. En este sentido, la responsabilidad de ofrecer justificacin es, especficamente,
una responsabilidad de maximizar el control pblico sobre la decisin", p. 29.
4 Carlos Nino, Fundamentos de Derecho Constitucional, Ed. Astrea, pg. 696.

enriquecen el debate, lo que fortalece la legitimidad democrtica de sus

decisiones.
Fue la Corte Suprema de Justicia de la Nacin mediante acordada
28/2004 que regul expresamente la figura y, en el mbito de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires mediante la Ley nro. 402 de procedimientos
ante el Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad de Buenos Aires que en
su art. 22 incluye la figura de asistentes oficiosos que aplica al caso
puesto

que

hay

principios

constitucionales

internacionales

involucrados.
III.- INTERS DE LAS ASOCIACIONES DE PRESENTARSE
COMO AMICUS CURIAE
Asociacin Civil Movimiento de Profesionales para los Pueblos
(MPP)
La Asociacin Civil Movimiento de Profesionales para los Pueblos
(MPP) es una organizacin formada por profesionales de diferentes
disciplinas que interviene en conflictos sociales colectivos de los
sectores

populares.

As,

desde

el

espacio

del

MPP

se

brinda

asesoramiento a reclamos de tipo colectivos, acercando asesoramiento y

acceso a las herramientas legales a los grupos ms vulnerados. Para
ello, participamos de forma activa tanto en procesos de formacin de
poltica pblica como en procesos judiciales en diversas provincias del
pas. La organizacin est compuesta por comisiones temticas, entre
las cuales se abordan problemticas de violencia institucional, conflictos
ambientales, trata de personas, problemticas habitacionales y de
vivienda, entre otras.
Centro

de

Estudios

en

Poltica

Criminal

Derechos

Humanos (CEPOC)
El CEPOC fue creado por Mara Laura Bhm, Claudia Cesaroni,
Mariano D'Ambrosio y Mariano Gutierrez, abogados/as egresados/as de
la Maestra en Criminologa de la Universidad Nacional de Lomas de
Zamora, a partir de la necesidad de enfrentar las polticas de mano dura
y de plantar una voz distinta en los debates sobre poltica criminal y
derechos humanos.
A lo largo de los aos, aquella conformacin inicial se fue
modificando, con el ingreso de nuevos/as integrantes, y el alejamiento
de otros/as.
4

En la actualidad, la Comisin Directiva del CEPOC est integrada

por Claudia Cesaroni (abogada y criminloga), Gabriela Irrazabal
(sociloga), Silvana Garbi (sociloga), Denise Feldman (abogada),
Daniela Sodini (abogada) y Pablo Di Pilato (abogado), y participan
activamente en el trabajo cotidiano, Ariel Larroude (abogado) y Florencia
Sorichetti (abogada).
El Centro de Estudios en Poltica Criminal y Derechos Humanos es
una organizacin conformada en abril de 2004 por criminlogos,
socilogos y abogados, que ejercemos la docencia y la investigacin en
reas relacionadas con el control social y las polticas criminales,
destinada a realizar una obra de inters general con los siguientes
propsitos:
-estudiar, analizar, criticar, formular y proponer polticas pblicas
con relacin a la criminalidad, la conflictividad social y la violencia
estatal;
-promover y capacitar para el ejercicio de los derechos civiles,
polticos, econmicos, sociales, y culturales;
-difundir

fomentar

el

debate

interdisciplinario

sobre

la

problemtica de la criminalidad y la defensa y ejercicio de los derechos

humanos.
IV.- INTERS EN PRESENTARSE EN LA PRESENTE CAUSA.
En fecha 19/07/2016 mediante Decreto Presidencial n 873/2016
se dispuso la transferencia a la CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES
de

los

programas

de

asistencia

directa

los

dispositivos

gubernamentales de intervencin con adolescentes infractores a la Ley

Penal que dependieran del entonces CONSEJO NACIONAL DE NIEZ,
ADOLESCENCIA Y FAMILIA () Art. 1-.
En su artculo 3 el Decreto ordena al MINISTERIO DE DESARROLLO
SOCIAL a que celebre los actos que estime pertinentes con las
autoridades de la CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES con el fin de
instrumentar las transferencias referidas en los artculos precedentes
as como tambin en el artculo subsiguiente se autoriza a la titular del
MINISTERIO DE DESARROLLO SOCIAL a delegar en la SECRETARA DE
NIEZ, ADOLESCENCIA Y FAMILIA, la suscripcin con las autoridades de
la CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES de las actas complementarias
que resulten necesarias para el cumplimiento de las instrucciones
impartidas en los artculos precedentes.
Con fecha 29 de septiembre de 2016 se public en el Boletn
Oficial de la Ciudad el Decreto N 492/16 del 20 de septiembre del
5

mismo ao, por el cual el Jefe de Gobierno porteo, Miguel Rodrguez

Larreta intenta hacer entender que el paso de los dispositivos de
privacin de libertad de los jvenes en conflicto con la ley penal son
parte de lo que se denomina medidas excepcionales integrales de la
26.061 y que se encuentra habilitado a realizar el traspaso en el
entendimiento que la ley N 2339 de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires de 2007 as lo permite.
A los fines de solicitar la suspensin de los mentados Decretos y el
consiguiente traspaso, requiriendo asimismo se realice el debate
legislativo correspondiente se inici la causa en la que nos estamos
presentando.
Frente a la interposicin del recurso de amparo con la medida
cautelar solicitada, el juez de turno a cargo del Juzgado Contencioso
Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires, Dr. Roberto
Andrs Gallardo mediante una fundada resolucin dispuso como medida
cautelar, la suspensin de los decretos y la causa fue remitida al Juzgado
que por sorteo correspondiera.
As, la Dra. Alejandra Petrella a cargo del Juzgado N12, Secretaria
N23 del Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos
Aires dispuso mantener la medida cautelar y habilit la posibilidad de
que aquellos que entendieran estar legitimados (ya sea de modo activo
como pasivo) se presentaran en la causa. En este marco, entendemos
que este resolutorio tambin habilita a la presentacin del amigo del
Tribunal.
El Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires apel la
medida cautelar que orden la suspensin por entender que el Juez de
turno no poda arrogarse la atribucin de decidir sobre esa cuestin. Sin
embargo, y aunque an no se encuentra resuelto el recurso por la
Cmara de Apelaciones, la Sra. Jueza resolvi mantener la medida y
dispuso que por el momento quedar a cargo del GCABA, a travs del
organismo que estime corresponder, disear y presentar ante el Juzgado
un plan provisorio en articulacin con el Estado Nacional- que
establezca de qu manera llevar adelante las funciones de direccin,
gestin y organizacin de los dispositivos de los programas de asistencia
directa

los

dispositivos

gubernamentales

de

intervencin

con

adolescentes infractores a la ley penal hasta tanto la Cmara se expida

en relacin a la medida cautelar dictada en autos. Este plan, seala, ha
de ser respetuoso de la legislacin protectoria a nivel nacional e
internacional, e incluso aunque este plan sea presentado y cumpla
dichos

parmetros,

entendemos

asimismo, contemplarlos.
6

que

el

debate

legislativo

debe,

Entendemos que son varios los puntos que debemos sealar a los
fines de un mayor acercamiento a la temtica.
V.- OPININ FUNDADA.
En lo que a la temtica Derecho Penal Juvenil refiere, ha de
tenerse en cuenta que los adolescentes que pueden encontrarse en
conflicto con la ley penal juvenil son aquellos que tengan entre 16 y 18
aos y que, por tanto, se encuentran comprendidos en la proteccin que
otorga la Convencin Internacional de los Derechos del Nio (CDN).
Al ratificar el mencionado instrumento nuestro pas se comprometi
a adoptar todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole
para hacer efectivos los derechos reconocidos en la Convencin (art. 4
CDN).
La interpretacin de la Convencin como instrumento de proteccin
de los derechos de la infancia, debe hacerse conforme el principio del
inters superior del nio, () debera implicar concretamente la
satisfaccin de los derechos en forma integral y reafirma el principio de
la no discriminacin para su definicin. (Justicia Penal de Menores,
Martiniano Terragni, 3. Edicin, ed. La Ley, 2010, p. 5)
Como instrumento de derechos humanos debe hacerse conforme el
principio pro homine,

criterio hermenutico que informa todo el

derecho de los derechos humanos, en virtud del cual se debe acudir a la

norma ms amplia, o a la interpretacin ms extensiva, cuando se trata
de reconocer derechos protegidos e, inversamente, a la norma o a la
interpretacin

ms

restringida

cuando

se

trate

de

establecer

restricciones () este principio es () estar siempre a favor del ser

humano. (El Principio Pro homine. Criterios de hermenutica y pautas
para la regulacin de los derechos humanos, Mnica Pinto en La
aplicacin de los trataos sobre derechos humanos y por tribunales
locales, Ed. Del Puerto, Buenos Aires, 1977).
Establece la CDN que la privacin de libertad debe ser una medida
de ltimo recurso y por el menor tiempo posible (arts. 37 y 40).

Es

decir, la misma CDN entiende de la temtica penal juvenil haciendo

estas indicaciones.
A los fines de comprender cules son los problemas a los que nos
enfrenta la pretendida trasferencia, expondremos cules son las
funciones del Consejo de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes y de
la Secretara de Niez y Adolescencia de la Nacin.
La Secretara Nacional de Niez, Adolescencia y Familia.
La ley 26.061 cre la Secretara Nacional de Niez, Adolescencia y Familia
(SENNAF) como rgano especializado en materia de derechos de la
7

niez y adolescencia en el mbito del Poder Ejecutivo Nacional y por lo

tanto rector de las polticas pblicas en la materia. A travs del Decreto
N 416/06, el Poder Ejecutivo Nacional dispuso su dependencia del Ministerio
de Desarrollo Social de la Nacin, garantizando de esta manera que su
accionar se desarrolle en el marco de las polticas sociales integrales y la dot
de autonoma financiera a fin de agilizar la aplicacin de sus polticas.
Asimismo, con el fin de asegurar la transversalidad del rea, la Secretara
Nacional de Niez, Adolescencia y Familia es miembro titular del Consejo
Nacional de Coordinacin de Polticas Sociales de la Presidencia de la Nacin,
espacio en el que articula polticas con los Ministerios Nacionales de
Desarrollo

Social, de Educacin, de Ciencia, Tecnologa

e Innovacin

Productiva, de Salud, de Economa y Produccin, de Justicia, Seguridad y

Derechos Humanos y de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios.
El nuevo andamiaje institucional planificado para poner en prctica la
doctrina de la proteccin integral de los derechos de las nias, los nios y
adolescentes, como as tambin de los adultos mayores, contiene una nueva
estructura organizacional, dada por el Decreto N 28/2007, que implica la
jerarquizacin del organismo de aplicacin, destacndose la creacin de las
Subsecretaras de Derechos para la Niez, Adolescencia y Familia, como as
tambin la de Desarrollo Institucional e Integracin Federal. (Adolescentes
en el Sistema Penal. Situacin actual y propuestas para un proceso de
transformacin. Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia y Secretara
Nacional de Niez, Adolescencia y Familia, 2008, pp. 14-15. Disponible el
29/09/2016

en

http://www.unicef.org/argentina/spanish/Adolescentes_en_el_sistema_penal.pd
f).
Es de sta entidad, con esta pretendida lgica, de la que
dependan previo traspaso- los institutos de menores mencionados.

El Consejo de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes (CDNNyA)

Conforme lo seala su propia pgina oficial, es el Organismo
especializado

en

Infancia

que

tiene

como

finalidad

promover,

proteger y garantizar los derechos de todas/os las/os nias, nios y

adolescentes.

La Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires ordena la

creacin de este organismo y es mediante ley 114 de la Ciudad es creado
este organismo denominado Consejo de Derechos de Nias, Nios y
Adolescentes disponiendo que tiene a cargo las funciones que le incumben a
la Ciudad en materia de promocin y proteccin integral de los derechos de
nios, nias y adolescentes.
Asimismo, el artculo 54 de la mencionada ley establece entre sus
funciones: () articular las polticas pblicas de todas las reas de gobierno,
en los aspectos vinculados con la infancia y la adolescencia; arbitrar los
medios de seguimiento y control sobre los organismos del Gobierno
de la Ciudad y las organizaciones no gubernamentales involucradas en la
ejecucin de polticas pblicas el resaltado nos pertenece-.
Incluso, debe realizar tareas

de investigacin

a fin de producir

diagnsticos y evaluaciones que posibiliten una atencin eficaz a las distintas

demandas.
Conclusin en referencia a la SENAF Y EL CDNNyA.
Siendo que el CDNNyA, debe garantizar el efectivo goce de los derechos,
controlar su cumplimiento no puede ser el mismo que ejecute las medidas. En
el caso en particular, no puede estar en su rbita tanto el control como la
administracin de los Institutos de Menores.
Principio de Progresividad.
En el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, rige el principio de
progresividad y no regresividad mediante el cual no puede retrocederse
cuando se han reconocidos derechos, sino todo lo contrario ha de continuarse
en el reconocimiento. El principio de progresividad segn el cual, los estados
se comprometen a adoptar medidas para lograr progresivamente la plena
eficacia de los derechos reconocidos en el ordenamiento jurdico, es de
aplicacin a ciertos derechos en virtud de su faz social y toda vez que tienen
como destinataria a la persona humana, requiriendo del Estado el mximo
esfuerzo en los recursos disponibles (Asociacin Civil por la Igualdad y la
Justicia c/ GCBA s/ amparo. art. 14 CCABA, Cmara de Apelaciones en lo
Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, Sala I, 18-jul-2007- Cita: MJ-JU-M-13978-AR | MJJ13978 | MJJ13978)

En el caso de autos, con la pretensin de un traspaso de los institutos de

menores desde la Secretara Nacional de Niez, Adolescencia y Familia al
Consejo de Derechos de Nios, Nios y Adolescentes de la Ciudad de Buenos
Aires mediante los decretos mencionados es violatorio de los derechos
humanos de los adolescentes en conflicto con la ley penal.
Es as que los jvenes en conflicto con la ley penal que estn
institucionalizados tendran un organismo de control menos, yendo en contra
del principio de Progresividad y deviniendo inconstitucional.
Garantizar la posibilidad del ejercicio de los derechos est en cabeza del
Consejo y que ste rgano comience a administrar los institutos es contrario a
su funcin.
Una institucin no garantiza un efectivo control de gestin, si se controla
a s misma, de hecho es un retroceso en materia normativa, que atenta contra
el Principio de progresividad del ordenamiento legal, que debe garantizar que
las interpretaciones de las leyes apunten a mejorar y ampliar los derechos y
garantas que la Constitucin protege.
El artculo 26 de la Convencin Americana sobre Derechos

Humanos

(CADH) expresa la obligacin jurdica por parte del Estado de adoptar medidas
progresivas en lo que hace a la satisfaccin de derechos econmicos, sociales
y culturales.
No podr admitirse restriccin o menoscabo de ninguno de los derechos
humanos fundamentales reconocidos o vigentes en un Estado

Parte, en

virtud de las leyes, convenciones, reglamentos o costumbres, so pretexto de

que el presente Pacto no los reconoce, o los reconoce en menor grado. (art.
5, inc. 2 Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos).
Es decir, que una norma puede ser mutada por medio de la legislacin
siempre y cuando no se incurra en el menoscabo de los derechos y restarle un
rgano de contralor a los institutos de menores va en detrimento de los
derechos de los jvenes en situacin de institucionalizacin.
Por otra parte, a los fines de un cumplimiento real de los parmetros
constitucionales, para hacer este tipo de transferencias es necesaria una ley
que as lo disponga. Es la Democracia la que nos obliga a realizar esto de esta
manera y no mediante un decreto o acuerdo entre organismos de Ciudad y
Nacin.
El traspaso de los dispositivos de restriccin de libertad para los jvenes
criminalizados requiere una profunda deliberacin involucrando a los tres
poderes del estado, organizaciones civiles que trabajen la temtica penal
Juvenil, la academia y las organizaciones polticas.
10

La ley N 2339 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y el

decreto 492/16 del Jefe de Gobierno de la Ciudad.
Como antecedente legislativo en la temtica de Niez y traspaso de
dispositivos, encontramos la Ley N 2339 de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, a travs de la cual se aprob el Acta Acuerdo de Transferencia de
Servicio de Atencin Directa entre el Ministerio de Desarrollo Social y el
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires en el ao 2007 que se relaciona con la
atribucin otorgada al CDNNyA, por s o a travs de las Defensoras
Zonales, como el organismo que adopta las medidas de proteccin de
las polticas de infancia en los casos de nios, nias y adolescentes
en condiciones de vulnerabilidad. Ms all de entender que este traspaso
tampoco cumple con los requisitos necesarios en cuanto al rgano de
contralor, el debate legislativo existi y es lo que debe hacerse en esta
oportunidad.
Esta ley expresa: El presente Acta Acuerdo tiene como objetivo
establecer los derechos y obligaciones de LAS PARTES, para dar inicio al
proceso de transferencia de los servicios de atencin directa y sus recursos,
de acuerdo a lo prescripto por el artculo 70 de la Ley N 26.061 de Proteccin
Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes y la clusula
transitoria Primera de la Ley 114 de Proteccin Integral de los Derechos de
nias, nios y adolescentes de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Asimismo, el art. 33 de la Ley N 26.061 determina que las medidas
de proteccin integral de derechos, son aquellas emanadas del
rgano administrativo competente local ante la amenaza o violacin
de los derechos o garantas

de nios,

individualmente

con

considerados,

nias y adolescentes,

el objetivo

de preservarlos,

restituirlos o reparar sus consecuencias; y el art. 40 establece que es

la

autoridad

de

aplicacin

local

quien

decide

establece

el

procedimiento a seguir en el caso de las medidas excepcionales.

En su clusula primera seala que LA CIUDAD asumir la competencia
para la determinacin, procedencia y ejecucin de las medidas ordinarias o
excepcionales para la proteccin integral de derechos, en relacin a las nias,
nios y adolescentes que reciden y/o se encuentren en el territorio de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a partir del lunes veinticinco de
septiembre de 2006, en el marco de las normas establecidas, tanto en la ley
Nacional 26.061 como la ley 114 de la Ciudad de Buenos Aires.
11

El Decreto N 492/16 del Jefe de Gobierno de la Ciudad que

habilita el traspaso de los institutos de menores pretende hacernos
pensar que la Ley 2339 es la que lo permite y por eso un mero
decreto suyo sin un debate legislativo puntual- sera suficiente.
Seala el Decreto: Que la disposicin normativa referida motiv el inicio
del proceso de transferencia de los servicios de atencin directa y sus
recursos, mediante la celebracin del Acta Acuerdo para la Transferencia de
Servicios de Atencin Directa de Proteccin de Derechos de Nios, Nias y
Adolescentes en los trminos del artculo 70 Ley N 26.061 - Acuerdo sobre
Competencias para la Adopcin de Medidas de Proteccin Integral de
Derechos y las Medidas Excepcionales dispuestas por la Ley N 26.061 en el
mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, aprobada en virtud de la Ley
N 2339.
Sin embargo, este traspaso no se encuadra dentro de lo
dispuesto por la ley N2339 sancionada por La Legislatura de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires puesto que la privacin de
libertad de los jvenes dispuestos en el marco de un expediente
tutelar por encontrarse presuntamente involucrado en un delito no
es una

Medida excepcional a la que se refiere el art. 39 de la Ley

26.061.
Veamos, Medidas Excepcionales: Son aquellas que se adoptan cuando
las nias, nios y adolescentes estuvieran temporal o permanentemente
privados de su medio familiar o cuyo superior inters exija que no
permanezcan en ese medio.
Tienen como objetivo la conservacin o recuperacin por parte del sujeto
del ejercicio y goce de sus derechos vulnerados y la reparacin de sus
consecuencias.
Estas medidas son limitadas en el tiempo y slo se pueden prolongar
mientras persistan las causas que les dieron origen.
E incluso, vale aclarar que estas medidas son tomadas por el
rgano administrativo y no judicial si bien este ltimo luego tiene la
obligacin de revisarlas-.
La reglamentacin de la ley 26.061 expresa mediante decreto 415/2006
qu se entiende por inters superior del nio siendo que su vulneracin
habilita la medida excepcional. Se entender que el inters superior del nio
exige su separacin o no permanencia en el medio familiar cuando medien
circunstancias graves que amenacen o causen perjuicio a la salud fsica o
mental de la nia, nio o adolescente y/o cuando el mismo fuere vctima de

12

abuso o maltrato por parte de sus padres o convivientes y no resultare posible

o procedente la exclusin del hogar de aquella persona que causare el dao.
El plazo a que se refiere el prrafo tercero del artculo 39 que se
reglamenta en ningn caso podr exceder los noventa (90) das de duracin y
deber quedar claramente consignado al adoptarse la medida excepcional
Art. 39.
Es decir que las nicas dos formas en que podemos entender las
medidas excepcionales previstas por la ley 26.061 y por las que se
dio el comienzo del traspaso de Nacin a la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires son las situaciones en las que el inters superior del
nio as lo requiera conforme sealara el decreto citado- o cuando
estuvieran privados de su mbito familiar.
Esto nada tiene que ver con el mbito del derecho penal juvenil y
la denominada disposicin tutelar que se da en el marco de la
causa penal abrindose un expediente tutelar a tales fines.
En sntesis, la ley de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires no
habilita el traspaso de los institutos de menores puesto que no lo
previ y las situaciones que prev ninguna relacin tienen con el
rgimen penal juvenil.
Un debate democrtico respetuoso de los derechos de los NNyA.
Sabiendo, ahora que la interpretacin de ley por la que pretende
ampararse el Gobierno de la Ciudad al realizar por Decreto el traspaso es
errnea sealamos que por mero decreto es imposible efectuarlo. (Saba esto
el Gobierno de la Ciudad y por eso remiti a la ley 2339 como marco
habilitante).
El Poder Ejecutivo carece de facultades legislativas y eso se desprende de
nuestro sistema Republicano que implica la divisin de poderes.
As, La regla de separacin de poderes fue instituida como una garanta
de los derechos de la comunidad, y no como una prerrogativa del Estado
frente a los particulares ("Caja Nacional de Ahorro y Seguro" 310: 2709).
Veamos que la Corte Suprema de la Justicia de la Nacin ya ha sealado
lo antedicho en casos en que los jueces han pretendido convertirse en
legisladores: El principio de separacin de poderes y el necesario respeto por
parte de los tribunales de los lmites constitucionales y legales que su
competencia les impone, determina que la funcin de los jueces no alcance a
interferir con el ejercicio de facultades que les son privativas a otros poderes
con arreglo a lo prescripto por la Constitucin Nacional, pues de lo contrario,
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se hara manifiesta la invasin del campo de las potestades propias de las

dems autoridades de la Nacin ( "Arias" 328: 3193).
Es necesario un debate legislativo adecuado en el que se garantice la
participacin de las organizaciones que entienden de la temtica, de aquellos
que fueron elegidos para representar al pueblo y de la sociedad.
As mismo y por posibles confusiones, entendemos que el traspaso no
debe hacerse al mbito del Ministerio de Justicia sino que ha de continuarse
en el mbito de Desarrollo Social mas sin restar rganos de control y
adecundose al respeto de los derechos de los adolescentes en conflicto con
la ley penal que se encuentran institucionalizados.
Recordemos una vez ms que la privacin de libertad de un joven de
entre 16 y 18 aos debe cumplir con los parmetros internacionales, tales
como las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la
Justicia de Menores (Reglas de Beijing) y las Reglas de las Naciones Unidas
para la proteccin de los menores privados de libertad resolucin N 45/113
de la Asamblea General que nuestro pas se ha obligado a respetar,
incumplindose en caso de restarle organismos de control de dichas
privaciones.
Es por todo lo expuesto que solicitamos a VS tenga en cuenta lo
sealado, impida el traspaso, ordene se realice un debate legislativo
y que en el mismo se cumplan con los parmetros constitucionales e
internacionales de respeto a los derechos y garantas de los jvenes
en conflicto con la ley penal privados de su libertad.
VI.- PETITORIO
Por todo lo expuesto, solicitamos:
a) Se tenga al MPP y CEPOC por presentados en calidad de amicus
curiae y por constituidos los domicilios legales indicados.
b) Se declare la admisibilidad del presente amicus curiae y se
tenga por presentado.
c) Al

momento

de

resolver

se

tenga

en

consideracin

lo

manifestado en esta presentacin y ordene se realice un debate

legislativo

que

tenga

en

cuenta

los

Derechos

de

los

Adolescentes en conflicto con la ley penal que se encuentran

institucionalizados.
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PROVEER DE CONFORMIDAD
SERA JUSTICIA.-

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