CAPITULO II

CONSTITUCIN NACIONAL
2.1. Concepto e importancia de la Constitucin. - 2.1.1. Constitucin de
1853. - Ideologa poltica y social. - 2.1.2. Constitucin de 1949. Ideologa poltica y social. - 2.1.3. Reforma constitucional de 1957. Ideologa poltica y social. - 2.1.4. Reforma constitucional de 1994. 2.1.4.1. La internacionalizacin del derecho y el orden jurdico
supranacional. - 2.1.4.2. La jerarqua normativa. - 2.1.4.3. Las
declaraciones y convenios internacionales. - 2.1.4.4. La declaracin
americana de los derechos y deberes del hombre. - 2.1.4.5. La
declaracin universal de derechos humanos. - 2.1.4.6. La convencin
americana sobre derechos humanos. - 2.1.4.7. Pacto internacional sobre
derechos econmicos, sociales y culturales. - 2.1.4.8. El pacto
internacional de derechos civiles y polticos. - 2.1.4.9. La convencin
sobre la prevencin y la sancin del delito de genocidio. - 2.1.4.10. La
convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin racial. - 2.1.4.11. La convencin sobre la eliminacin de
todas las formas de discriminacin contra la mujer. - 2.1.4.12. La
convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes. - 2.1.4.13. La convencin sobre los derechos del nio. 2.1.4.14. Condiciones de vigencia. Incorporacin de nuevos tratados 2.1.5. El Carcter Operativo de las Clusulas de los Tratados
Constitucionales y la Aplicabilidad de la Jurisprudencia Internacional: El
Caso "Giroldi". - 2.2. Clausula de desarrollo integral con justicia social y
de igualdad de oportunidades: el artculo 75, inciso 19 de la Constitucion
Nacional. - 2.3. Fuerza normativa y efectividad de las clausulas
constitucionales. - 2.3.1. Normas operativas o autoaplicativas
(Operatividad fuerte). - 2.3.2. Normas no operativas o programticas
(Operatividad dbil). - 2.3.3. Derecho de huelga. - 2.3.4. Salario justo. 2.3.5. Operatividad de toda clusula constitucional. - 2.4. Anlisis del
artculo 14 bis de la Constitucion Nacional. - 2.4.1. Derechos del
trabajador en el contrato de trabajo. - 2.4.2. Derechos sindicales. - 2.4.3.
Derechos provenientes de la seguridad social. - 2.4.4. Pautas de
interpretacin. - 2.5. Desarrollo del artculo 14 bis de la Constitucin
Nacional. - 2.5.1. Principio protectorio. - 2.5.2. Condiciones dignas y
equitativas de labor. - 2.5.3. Jornada Limitada. - 2.5.4. Descanso y
vacaciones pagadas. - 2.5.5. Retribucin justa. - 2.5.6. Salario mnimo
vital y mvil. - 2.5.7. Igual remuneracin por igual tarea. - 2.5.8.
Participacin en las ganancias de las empresas, con control de la
produccin y colaboracin en la direccin. - 2.5.9. Proteccin contra el
despido arbitrario. - 2.5.10. Estabilidad absoluta: El caso "De Luca c/
Banco Francs del Ro de La Plata". - 2.5.11. Organizacin sindical libre y
democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un registro especial.
- 2.5.12. Garantas gremiales. - 2.5.12.1. "Queda garantizado a los
gremios: concertar convenios colectivos de trabajo,...". - 2.5.12.2. Recurrir
a la conciliacin y al arbitraje,...". - 2.5.12.3. "El Derecho de Huelga". 2.5.13. Seguridad Social. - 2.6. Guia de anlisis. - Bibliografa.
2.1. CONCEPTO E IMPORTANCIA DE LA CONSTITUCION
La Constitucin es el instrumento por medio del cual la Nacin, en ejercicio de
la soberana, establece su forma de gobierno, organiza y limita los poderes que
lo integran, y determina sus relaciones con los individuos sometidos a su
autoridad.

Su existencia est dada por la necesidad de una adecuada proteccin de los

derechos individuales y colectivos. En cuanto a su importancia, ella surge
claramente del carcter de ley suprema y fundamental de la Nacin que le
atribuye expresamente el artculo 31, es el molde al cual deben ajustarse las
instituciones de la Nacin y de las provincias.
Ella debe tener en cuenta ante todo a la idiosincrasia e intereses de la Nacin
cuya vida poltica y social va a organizar.
Cuando una Constitucin se ajusta a las condiciones y necesidades del pas,
su estabilidad est asegurada. Pero dicha estabilidad no debe impedir su
interpretacin amplia cuando la evolucin social imperativamente lo exija, ya que
debe ser suficientemente elstica para permitir la incorporacin de las
instituciones requeridas por las nuevas necesidades sociales. Desde su sancin
hasta nuestros das, muchos conceptos de derecho que se consideraban
inmutables han sufrido serias modificaciones; as la propiedad, por ejemplo, ha
dejado de ser el derecho amplio y absoluto que conocieron nuestros
antepasados, la libertad de contratar ha sufrido tambin grandes restricciones.
Pues bien, el legislador argentino ha podido admitir esas reformas porque la
elasticidad de la Constitucin autorizaba su incorporacin a nuestro rgimen.
Por ello, puede decirse que la Constitucin Argentina responde a las
condiciones e idiosincrasia del pas y permite la satisfaccin inmediata de las
nuevas necesidades sociales. Sus disposiciones, junto con las de las
declaraciones, pactos y tratados que la integran (art. 75, inc. 22) forman un solo
cdigo fuera del cual no existen otras clusulas destinadas a servir de molde a la
vida social y poltica de la Nacin.
Es ley suprema de la Nacin y a ella deben ajustarse las dictadas por el
Congreso, como tambin las Constituciones y leyes provinciales. Pertenece al
tipo de las Constituciones rgidas porque, sancionada por un Congreso general
formado por representantes del pueblo de la Nacin, su reforma incumbe a un
poder constituyente y especial, distinto del Legislativo, sin perjuicio del
pronunciamiento previo de ste sobre la necesidad de realizarla.
2.1.1. Constitucin de 1853
La Constitucin de 1853 responde a la filosofa del liberalismo. Para
fundamentar esta conclusin basta con remitirse a los antecedentes alberdianos
de la Constitucin. De ello se infiere que los constituyentes de Santa Fe
quisieron impulsar el incremento capitalista econmico del pas impregnando la
Constitucin (en lo fundamental) de un espritu materialista, que considera la
utilidad econmica individual motor del progreso. As, la Constitucin parte del
supuesto de que la libre accin de los intereses particulares, impulsada por
principios hedonistas, es la mejor receta para el progreso pblico. Al Estado
(sujeto econmicamente neutral) no le toca actuar empresarialmente ya que una
cosa es la poltica (mbito del quehacer estatal) y otra la economa (esfera
esencialmente privada).
Obvio es que el Derecho del Trabajo no tuvo cabida dentro de la Constitucin
de 1853 sellada por una connotacin basada en la ms decidida libertad
contractual.
Sent en el Prembulo las directrices de: "promover el bienestar general",
"afianzar la justicia" y "seguridad comn y bien general del Estado" y dej a
cargo de las leyes reglamentarias la obra de ponerlas en vigencia.
2.1.2. Constitucin de 1949

La constitucin dictada en el ao 1949 promovi una transformacin jurdicosocial. Su texto es antiliberal, como lo aclar el miembro informante de la
Convencin Constituyente, Arturo Enrique Sampay.
Diversos principios y valores inspiraban a la Constitucin, que se propona:
l abandono de la neutralidad liberal,
l afirmacin del bien comn como meta del Estado,
lintervencin del gobierno para compensar la inferioridad contractual, la situacin
de sometimiento en que se halla el sector de los pobres dentro del sistema del
capitalismo moderno, falto de moral y caridad,
l necesidad de una renovacin constitucional en sentido social,
lsustitucin del contrato de trabajo por la relacin institucional de trabajo,
l afirmacin de la libertad sindical,
l sustitucin de la economa libre (economa dirigida por los capitalistas) por una
economa programada con criterio humanista,
linstauracin de la funcin social de la propiedad y de la justicia social (que
compatibiliza el uso personal de la propiedad con las exigencias del bien
comn, y aplica los principios de la justicia legal a las cuestiones econmicas y
sociales provocadas por la injusticia del capitalismo).
El artculo 39 puntualizaba que: "el capital debe estar al servicio de la
economa nacional y tener como principal objeto el bienestar social".
El artculo 40 deca que la organizacin de la riqueza y su explotacin tenan
por fin el bienestar del pueblo, dentro de un orden econmico conforme a los
principios de la justicia social, y los servicios pblicos pertenecan originalmente
al Estado ("bajo ningn concepto agregaba podrn ser enajenados o
concedidos para su explotacin").
Entre las atribuciones del Congreso, figuraba la de dictar el "Cdigo de
Derecho Social".
2.1.3. Reforma constitucional de 1957
Por una proclama del 27 de abril de 1956, el Gobierno Provisional derog la
Constitucin de 1949, y reimplant la de 1853, con las reformas de 1860, 1866 y
1898. El 12 de abril de 1957, el mismo Gobierno Provisional convoc a una
Convencin Constituyente, con un ambicioso programa de reformas al texto
constitucional, pero el plan de enmiendas slo se concret en un artculo nuevo
14 bis, y un agregado al artculo 67, inciso 11.
El art. 14 bis dice:
"El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las
que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor, jornada
limitada, descanso y vacaciones pagados, retribucin justa, salario mnimo vital y
mvil, igual remuneracin por igual tarea, participacin y colaboracin en la
direccin, proteccin contra el despido arbitrario, estabilidad del empleado
pblico, organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple
inscripcin en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo,
recurrir a la conciliacin y al arbitraje, el derecho de huelga. Los representantes
gremiales gozarn de las garantas necesarias para el cumplimiento de su
gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.
El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter
de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social
obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con
autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con
participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes,
jubilaciones y pensiones mviles, la proteccin integral de la familia, la defensa

del bien de familia, la compensacin econmica familiar y el acceso a una

vivienda digna".
Segn los miembros informantes de la comisin redactora, sta se propuso:
"...dotar al pas, en su Carta Fundamental, de los principios del
constitucionalismo social, etapa no prevista por los hombres de 1853..."
El artculo 14 bis y el aadido al artculo 67, inciso 11 (que incluy al Cdigo
del Trabajo y Seguridad Social entre los que poda dictar el Congreso Nacional),
importaron la concrecin de una confluencia reformista de carcter social.
La Convencin decidi no tocar la primera parte del artculo 14 de la
Constitucin de 1853 (de corte individualista y liberal), pero s agregar el
mentado artculo 14 bis. Se propugn expresamente la idea de justicia social
para todos, "para el Estado y para los particulares, no como privilegio de clase ni
posicin de gobierno".
Otra idea importante para comprender el sentido doctrinario de la reforma, es
la concepcin de la unidad de lo econmico con lo social, razn por la cual
deben merecer atencin preferente todas las cuestiones sociales fundamentales.
A ello se una la refutacin de la teora de la igualdad de las partes (empleados
y empleador) en el contrato de trabajo. Al ser el obrero la parte ms dbil en esa
contratacin, expona el convencional Bravo:
"La libertad que se invoca es meramente nominal, ya que la teora de la
autonoma de la voluntad no tiene vigencia en los casos en que la decisin del
jornalero no es la libre expresin de su voluntad, pues a sta la enerva la
necesidad".
La reforma constitucional de 1957, dio apoyo a la ley de contrato de trabajo de
1974 que instrument un amplio e intenso desarrollo del Derecho del Trabajo,
acorde con la evolucin histrica y los avances de la materia.
2.1.4. Reforma constitucional de 1994
En el texto que ha surgido de la reforma sancionada el 22 de agosto de 1994
se ha producido una articulacin entre el artculo 14 bis y la parte orgnica, pues
se le dan al Poder Legislativo las pautas concretas para la reglamentacin de los
derechos sociales, y se introducen, con jerarqua de garantas constitucionales,
a una serie de declaraciones y pactos que se enumeran taxativamente
conformndose as el bloque constitucional federal. As, los habitantes de la
Nacin son titulares, adems de los derechos reconocidos en la primera parte de
la Constitucin Nacional, de las ampliaciones dispuestas en los documentos
internacionales enumerados en el inciso 22 del artculo 75.
2.1.4.1. La Internacionalizacin del Derecho y el Orden Jurdico Supranacional
El inciso 22 del artculo 75 conforme con la tendencia universal de recepcionar
el derecho internacional de los derechos humanos en el derecho interno de los
Estados, dispone que los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las
leyes, y que las declaraciones de derechos en las condiciones internacionales
de su vigencia tienen jerarqua constitucional.
La creciente internacionalizacin del derecho y la existencia de un orden
jurdico supranacional se manifiestan entre nosotros en particular por la
ratificacin por nuestro pas de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados, aplicable a partir del 27 de enero de 1980. En su artculo 27 establece
que ningn Estado Parte de un tratado puede invocar las disposiciones de su
derecho interno para incumplirlo.
2.1.4.2. La Jerarqua Normativa

La sancin de la reforma de la Constitucin Nacional de 1994 ha introducido

importantes modificaciones en esta materia, pues el art.:
El artculo 75, inciso 22, puntualiza que "...los tratados y concordatos tienen
jerarqua superior a las leyes...".
Con lo que ratifica el principio ya establecido por la Convencin de Viena.
Este inciso debe compatibilizarse con el artculo 31 de la misma Carta, segn
el cual esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se
dicten por el Congreso, y los tratados con las potencias extranjeras son la Ley
Suprema de la Nacin, habindose establecido una jerarqua normativa que
tiene a la Constitucin y a los tratados internacionales y a los convenios de la
OIT ratificados en su cima, los que siguen en el orden jerrquico los tratados, las
leyes, los decretos y las resoluciones administrativas.
2.1.4.3. Las declaraciones y convenios internacionales sobre derechos humanos
En un segundo pargrafo del inciso 22 del artculo 75, la reforma confiri
jerarqua constitucional a dos declaraciones y ocho convenios internacionales
sobre derechos humanos, los que complementan los derechos y garantas
reconocidos en la primera parte del texto constitucional (arts. 1 a 43).
Entre estos documentos tienen particular importancia para esta materia
aquellos que contemplan derechos que se engarzan con los del artculo 14 bis,
pudiendo afirmarse que en virtud de la constitucionalizacin de estos pactos se
ha reforzado y ampliado el programa social de la Constitucin. De tal modo que
no ser posible en el futuro interpretar la norma constitucional sin
complementarla con los convenios y declaraciones internacionales que
enriquecen su contenido.
As el artculo 75, inciso 22 segunda parte, incorpora expresamente los
siguientes tratados internacionales:
2.1.4.4. La Declaracin Americana de los derechos y deberes del hombre
Contempla los siguientes derechos:
l A la constitucin y a la proteccin de la familia (art. 6).
l De proteccin a la maternidad y a la infancia (art. 7).
l A la preservacin de la salud y al bienestar (art. 11).
l A la educacin (art. 12).
l Al trabajo y a una justa retribucin (art. 14).
l Al descanso y su aprovechamiento (art. 15).
l A la seguridad social (art. 16).
l A los deberes de asistencia y seguridad sociales y del trabajo (art. 37).
2.1.4.5. La Declaracin Universal de Derechos Humanos
Consagra:
l Los derechos a la seguridad social y a la satisfaccin de los derechos
econmicos, sociales y culturales (art. 22).
l El derecho al trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo, a la
proteccin contra el desempleo, a igual salario por igual tarea, a remuneracin
equitativa y satisfactoria, y a fundar sindicatos y a sindicarse (art. 23).
l Al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la
duracin del trabajo y a vacaciones peridicas pagas (art. 24).
l A un nivel de vida adecuado que le asegure al trabajador, as como a su
familia, la salud y el bienestar y, en especial, la alimentacin, el vestido, la
vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios. Toda
persona tiene, asimismo, derecho a los seguros en caso de desempleo,
enfermedad y otras contingencias que originen prdida de sus medios de

subsistencia. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidado y

asistencias especiales.
2.1.4.6. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Pacto de San
Jos de Costa Rica
Consagra:
l La libertad de asociacin (art. 16).
l La proteccin a la familia (art. 17).
l El derecho al desarrollo progresivo (art. 26).
2.1.4.7. Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
Afirma:
l El derecho a trabajar, a la formacin tcnico-profesional, al desarrollo
econmico, social y cultural constante, y a la ocupacin plena y productiva (art.
6).
l El derecho al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias, igual
remuneracin por igual tarea, condiciones de existencia dignas para los
trabajadores y su familia, la seguridad y la higiene en el trabajo, la igualdad de
oportunidades para ser promovido, el descanso, el disfrute del tiempo libre, el
derecho a una jornada limitada, a vacaciones y a remuneracin de los das
festivos (art. 7).
l La libertad sindical y el derecho de huelga (art. 8).
l El derecho a la seguridad social y al seguro social (art. 9).
l La prohibicin de contratar a nios y adolescentes en trabajos nocivos para su
moral o salud, o peligrosos para su vida o su desarrollo normal, la prohibicin
del empleo a sueldo de mano de obra infantil (art. 10).
l El derecho de las personas y de las familias a un nivel de vida adecuado,
alimentacin, vestido, vivienda, etc., y a una mejora continua de las
condiciones de existencia, y a la proteccin contra el hambre (art. 11).
lEl derecho al disfrute del ms alto nivel de salud fsica y mental (art. 12).
2.1.4.8. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
Obliga a:
l Respetar la libertad sindical y el derecho de sindicacin, remitiendo al Convenio
87 de la Organizacin Internacional del Trabajo (art. 22).
l El derecho a la proteccin de la familia, del matrimonio y de los hijos (art. 23).
l Los derechos de los nios.
2.1.4.9. La Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio
2.1.4.10. La Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las formas
de Discriminacin Racial
l Exclusin de discriminaciones (art. 1).
l Derecho al trabajo equitativo, a la proteccin contra el desempleo y al salario
satisfactorio [art. 5, inc. e) I) IV)].
l Derecho de formacin profesional [art. 5, inc. e) V)].
2.1.4.11. La Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin Contra la Mujer
l Definicin de las conductas constitutivas de discriminacin contra la mujer (art.
1).
l Obligaciones de los Estados Partes de seguir polticas encaminadas a eliminar
la discriminacin contra la mujer, compromisos en particular (art. 2).

l Medidas que aseguren el pleno desarrollo y adelanto de las mujeres para que
gocen de sus derechos en igualdad de condiciones con el hombre (art. 3).
l Medidas especiales de carcter temporal para acelerar la igualdad de facto
entre hombres y mujeres (art. 4).
l Obligaciones de los Estados Partes encaminadas a garantizar la modificacin
de los patrones socioculturales, basados en la idea de la inferioridad o
superioridad de cualquiera de los sexos, la maternidad como funcin social, y
el reconocimiento de la responsabilidad comn de hombres y mujeres en
cuanto a la educacin y al desarrollo de sus hijos (art. 5).
l Supresin de la trata de mujeres y de la explotacin de la prostitucin de la
mujer (art. 6).
l Igualdad de derechos en materia de educacin (art. 10).
l Igualdad de derechos en materia de empleo, derecho al trabajo, a las mismas
oportunidades, derecho a elegir libremente profesin y empleo, derecho al
ascenso, derecho a la estabilidad, derecho al acceso a la formacin
profesional, derecho a igual remuneracin e igualdad de trato, derecho a la
seguridad social y a la proteccin de la salud, incluso la salvaguarda de la
funcin de reproduccin, protecciones especiales para impedir la
discriminacin contra la mujer por razones de matrimonio o maternidad (art.
11).
l Derecho a la igualdad en el acceso a la atencin mdica, garanta de acceso a
los servicios apropiados en relacin con el embarazo, el parto y perodo
posterior al parto (art. 12).
l Igualdad en la vida econmica y social: derecho a las prestaciones familiares,
derecho al crdito, derecho a participar en actividades de esparcimiento,
deportes y vida cultural (art. 13).
l La proteccin de la mujer rural (art. 14).
2.1.4.12. La Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes
2.1.4.13. La Convencin sobre los Derechos del Nio
l Ambito de aplicacin: concepto de nio (art. 1).
l Garanta contra la discriminacin o castigo por causa de actividades de sus
padres, tutores o familiares (art. 2).
l Proteccin, cuidado y seguridad (art. 3).
l Obligacin de ambos padres respecto de la crianza y del desarrollo del nio,
obligacin de los Estados Partes de prestar asistencia a los padres, derecho a
servicios e instalaciones de guarda de nios (art. 18).
lDerecho de los nios, temporal o permanentemente privados de su medio
familiar, a la proteccin y asistencia especiales del Estado (art. 20).
l Derecho de los nios mental o fsicamente impedidos (art. 23).
l Derecho de salud (art. 24).
l Derecho a la seguridad social (art. 26).
l Derecho al descanso y al esparcimiento (art. 31).
l Prohibicin contra la explotacin econmica y contra el desempeo de
cualquier trabajo peligroso o nocivo (art. 32).
2.1.4.14. Condiciones de vigencia. Incorporacin de nuevos tratados
El inc. 22 del art. 75 de la Constitucin Nacional dispone que:
"...Estas convenciones, pactos y declaraciones "...en las condiciones de su
vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la
primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los

derechos y garantas por ella reconocidos...". Termina el inciso 22 estableciendo

que "Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser
aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua
constitucional...".
La incorporacin de estos pactos y convenciones implica una clara definicin
de poltica legislativa que el ordenamiento jurdico interno no puede contradecir,
dificultar u omitir en su implementacin prctica.
La primera consecuencia que debe sealarse, es que la reforma de 1994
expres la creciente internacionalizacin del derecho. La Corte Suprema de
Justicia, el 13 de octubre de 1994, en el caso "Caf La Virginia S.A.", estableci
que: "la aplicacin por los rganos del Estado argentino de una norma interna
que transgrede un tratado, adems de constituir el incumplimiento de una
obligacin internacional, vulnera el principio de la supremaca de los tratados
internacionales sobre las leyes internas. De tal modo, la derogacin de un
tratado internacional por una ley del Congreso, o por cualquier otro acto de
menor jerarqua normativa, violentara la distribucin de competencias impuesta
por la Constitucin Nacional. Y constituira, en consecuencia, un avance
inconstitucional del Poder Legislativo".
2.1.5. El Carcter Operativo de las Clusulas de los Tratados Constitucionales y
la Aplicabilidad de la Jurisprudencia Internacional: El Caso "Giroldi"
Estos principios no implican otra cosa que ratificar la supremaca de la
Constitucin Nacional, y el Poder Ejecutivo no puede ejercer las atribuciones
que ella le confiere para desbordar los lmites razonables impuestos por el orden
internacional.
A este respecto, recordamos que el 7 de abril de 1995 la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, en autos "Giroldi Horacio David y otro", refirindose a la
jerarqua constitucional conferida por la reforma de 1994 a varios acuerdos
internacionales, le reconoci carcter operativo al artculo 8, segundo prrafo,
inciso h), de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que dispone
que toda persona inculpada de delito tiene derecho de recurrir del fallo ante el
Juez o Tribunal Superior. Y puntualiz que la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y consecuentemente, los dems pactos y convenciones
constitucionales rige en las condiciones de su vigencia, esto es, tal como
dichas convenciones rigen en el mbito internacional y considerando
particularmente su efectiva aplicacin jurisprudencial para su interpretacin y
aplicacin.
De ah que la jurisprudencia emanada de rganos internacionales debe servir
de gua para la interpretacin de los preceptos convencionales, en la medida en
que el Estado argentino ha reconocido la competencia de distintos organismos
llamados a conocer en la interpretacin y aplicacin de los pactos citados.
El caso "Giroldi" estaba referido a un problema de doble instancia en materia
penal, pero las consideraciones sobre la aplicacin de los tratados
internacionales y sobre la responsabilidad de la Nacin frente a la comunidad
internacional son aplicables en todo el mbito del derecho. Y se recuerda en
dicho fallo que la Corte Interamericana precis el alcance del artculo 1 de la
Convencin anteriormente citada, en cuanto los Estados Partes deben no
solamente respetar los derechos y libertades reconocidos en ella sino, adems,
garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona sujeta a su jurisdiccin.
Segn dicha Corte, garantizar implica el deber del Estado de tomar todas las
medidas necesarias para remover los obstculos que existan para que los
individuos puedan disfrutar de los derechos que la Convencin reconoce.

El Alto Tribunal reiter esta doctrina en casos posteriores directamente

relacionados con el derecho del trabajo, as en el caso "Aquino" del ao 2004
reconoce para los trabajadores el principio de progresividad y afirma en toda su
extensin que la dignidad del hombre es el basamento de ese derecho.
Por lo dems, los pactos se hacen para ser cumplidos. El Congreso est
obligado a legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la
igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los
derechos reconocidos por la Constitucin y por los tratados internacionales
vigentes sobre derechos humanos.
En sntesis, determinadas Declaraciones y Pactos sobre Derechos Humanos
integran los Derechos y Garantas reconocidos en la misma Constitucin.
2.2. CLAUSULA DE DESARROLLO INTEGRAL CON JUSTICIA
SOCIAL Y DE IGUALDAD DE OPORTUNIDADES: EL ARTICULO 75,
INCISO 19 DE LA CONSTITUCION NACIONAL
Este artculo da continuidad al inciso 16 del antiguo artculo 67, que siempre
se denomin clusula del progreso. Esta es una norma con clara incidencia en
materia laboral, y textualmente dice:
"Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con
justicia social, a la productividad de la economa nacional, a la generacin de
empleo, a la formacin profesional de los trabajadores, a la defensa del valor de
la moneda, a la investigacin y al desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y
aprovechamiento.
Proveer al crecimiento armnico de la Nacin y al poblamiento de su territorio,
promover polticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo
relativo de provincias y regiones. Para estas iniciativas, el Senado ser Cmara
de origen.
Sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin que consoliden la
unidad nacional respetando las particularidades provinciales y locales, que
aseguren la responsabilidad indelegable del Estado, la participacin de la familia
y la sociedad, la promocin de los valores democrticos y la igualdad de
oportunidades y posibilidades sin discriminacin alguna, y que garanticen los
principios de gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal y la autonoma
y autarqua de las universidades nacionales.
Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creacin y
circulacin de las obras del autor, el patrimonio artstico y los espacios culturales
y audiovisuales."
El nuevo texto asigna al Congreso la funcin de: "...Proveer lo conducente al
desarrollo humano...".
El verbo "proveer" significa adoptar todo cuanto suministra condiciones de
desarrollo. El desarrollo humano aparece cuatro veces en el texto reformado:
1) en el artculo 41 referido al ambiente,
2) en la clusula indigenista (art. 75, inc.17),
3) en el inciso 19 del artculo 75,
4) en el artculo 125, en materia de competencias provinciales y de la ciudad de
Buenos Aires.
Obliga as al Congreso a buscar todos los medios posibles tendientes a
optimizar esa provisin favorable al desarrollo. Dicho deber no se cumple de
cualquier manera, hay que extraerle todo el beneficio que es susceptible de
producir, para que su contenido quede constitucionalmente satisfecho.

El desarrollo humano se refiere, por su adjetivo, a la persona humana en

sociedad. Por ende, implica crear, promover y dinamizar un conjunto de
condiciones sociales, econmicas, polticas, culturales y de toda ndole que
propendan a favorecer disponibilidades reales e igualitarias para que,
accediendo a ellas, todas las personas queden capacitadas para su desarrollo.
Es un suministro de medios objetivos suficientes para que cada ser humano
pueda participar del bienestar comn y, de ese modo, desarrollarse en plenitud.
Es necesario vincular ntimamente esta clusula el desarrollo humano con
las referidas:
l a la igualdad real de oportunidades y de trato,
l a los derechos humanos,
l al sistema democrtico,
l a la no discriminacin, etc.
El alcance de esta norma queda abierto dinmicamente para que en el futuro
se integre con cuanta transformacin pueda ser til para acrecer el desarrollo en
cada circunstancia de lugar y de tiempo.
"... proveer al progreso, econmico con justicia social, a la productividad de la
economa nacional, a la generacin de empleo, ..."
Todos estos enunciados: la productividad de la economa, la generacin de
empleo, y la defensa del valor de la moneda, componen un trpode para
sustentar al desarrollo humano y al progreso econmico justo.
"... a la formacin profesional de los trabajadores, a la investigacin y al
desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento"
Esta parte del prrafo toca a la parte dogmtica, contiene anlogas referencias
en el derecho internacional de los derechos humanos cuando aborda los
derechos sociales, econmicos y culturales. Hasta roza el plexo de los derechos
de la tercera generacin, en la medida en que el desarrollo cientfico y
tecnolgico queda abierto a su difusin y a su aprovechamiento, lo que indica
que debe tener circulacin fluida en la sociedad para que todos se encuentren
en condiciones efectivas de acceso.
"proveer al crecimiento armnico de la Nacin, ..."
La palabra crecimiento es muy rica en contenido, ya que implica desarrollarse,
alcanzar mayor estatura y dimensin cultural. Proveer es buscar los medios
necesarios para el desarrollo de toda la sociedad, en todas sus porciones
humanas y geogrficas.
Es una aplicacin especfica de lo que el prrafo primero incluy en la
expresin "desarrollo humano", porque ste no queda completo si en la sociedad
subsisten o aparecen sectores y regiones de marginalidad, de desarrollo
desarmnico (en cuanto al conjunto total de personas y zonas territoriales) o de
niveles de vida indignos, infrahumanos o, acaso, deficitarios.
"... al poblamiento de su territorio, ..."
Este precepto tiende a una distribucin equilibrada que remedie la
desigualitaria densidad actual de poblacin.
Todo lo antedicho queda corroborado cuando se lee el prrafo completo,
porque prosigue diciendo:
"... promover polticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual
desarrollo relativo de provincias y regiones."
Indudablemente, ello es indispensable para el desarrollo humano, integral y
para el crecimiento armnico de la "Nacin". Las polticas diferenciadas que
deben lograr un equilibrio en el desigual desarrollo de las provincias y regiones,
merece relacionarse con la competencia provincial del artculo 125 para crear
regiones con un fin de desarrollo econmico y social. Ello no implica una
competencia concurrente entre las provincias y el Estado federal, ya que lo que

a ste incumbe es computar en qu partes del territorio el desarrollo presenta

dficits, comparar tales zonas con las de mejor desarrollo, y promover polticas
que, al asumir esas diferencias, tiendan solidariamente al equilibrio.
Este inciso se relaciona con el inciso 18 cuando alude a:
"Proveer lo conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y bienestar de
todas las provincias, y al progreso de la ilustracin dictando planes de
instruccin general y universitaria, ...".
Las polticas educativas y culturales han de proporcionar lo que dice la norma:
organizacin y bases del sistema, eso as, para dejar espacio a las
adecuaciones que de ella debe hacer cada una de las provincias o regiones. Lo
cual se liga tambin con el inciso 17.
"reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas
argentinos".
Es decir, las leyes federales han de garantizar a los pueblos indgenas el
respeto a su identidad.
En el inciso 19 se determina:
"Sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin que consoliden la
unidad nacional respetando las particularidades provinciales y locales que
aseguren la responsabilidad indelegable del Estado, la participacin de la familia
y la sociedad, la promocin de los valores democrticos y la igualdad de
oportunidades y posibilidades sin discriminacin alguna, y que garanticen los
principios de gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal y la autonoma
y autarqua de las universidades nacionales."
La responsabilidad del Estado calificada como indelegable, quiere decir que
ste no puede ni debe desentenderse de la educacin, y tiene que suministrar
recursos materiales y humanos a disposicin de las personas para que su
acceso a la educacin sea viable y se haga efectivo. Tal responsabilidad est
dada por el control sobre los establecimientos educativos a cargo de
particulares, lo que apareja la obligacin de estmulo, cooperacin, ayuda y
fomento.
La gratuidad y equidad de la educacin pblica es, por su parte, una forma de
que el Estado dispense las mayores disponibilidades para el acceso igualitario a
la enseanza que imparte en sus establecimientos.
Tambin las provincias han de adoptar similares criterios.
El Congreso tiene la facultad legislativa de tutelar la identidad y pluralidad
cultural. Otro nexo con la educacin intercultural, se garantiza en el inciso 17 a
los pueblos indgenas, y con el pluralismo religioso que est presupuesto en la
libertad de cultos del artculo 14.
Asimismo, una legislacin protectora debe recaer en materias como la libre
creacin y la circulacin, libre expresin en todo el mundo de la cultura, artculos
14 y 17.
La alusin global al desarrollo humano comprende al desarrollo econmico
como aspecto parcial del desarrollo. El sistema econmico ha de producir bienes
y servicios, y ha de generar fuentes de trabajo. A ese desarrollo han de tener
acceso todas las personas en igualdad real de oportunidades. Las actividades
productivas, conforme al artculo 41, han de concertarse en relacin con el
ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano, y para satisfacer las
necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras.
La concepcin sostenida en torno al artculo 14 bis no slo permanece
inclume sino que adems actualmente se ve enriquecido con un gran aporte
que realiza la reforma constitucional al promover el progreso econmico con
justicia social.

2.3. FUERZA NORMATIVA Y EFECTIVIDAD DE

LAS CLAUSULAS CONSTITUCIONALES
Los enunciados de la ley fundamental concernientes al Derecho del Trabajo
tienen diferente eficacia y vigor. Una de las maneras ms corrientes de
diferenciar las normas constitucionales es fraccionarlas en operativas y
programticas (operatividad fuerte o dbil), sin olvidar el principio consagrado
por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin de que ninguna disposicin
constitucional puede considerarse vaca de contenido. Por eso no pueden
dictarse normas que impidan o restrinjan los derechos que se consagran en
favor del trabajador.
2.3.1. Normas operativas o autoaplicativas (Operatividad fuerte)
Generan derechos y obligaciones que permiten accionar directamente con la
sola invocacin del derecho constitucional, por ejemplo, el derecho de huelga, es
decir, no necesitan de otra norma inferior para crear derechos de efectividad
inmediata. Son de aplicacin incondicionada, no necesitan de otra norma inferior
para ser efectivizadas por los rganos estatales.
2.3.2. Normas no operativas o programticas (Operatividad dbil)
Son de aplicacin diferida (casos de reserva de ley), requieren en principio de
otras normas de carcter reglamentario para que puedan invocarse derechos a
su respecto. En determinados casos pueden ser aplicadas por los jueces como
las clusulas de operatividad fuerte (por ejemplo, el salario justo, si el que se
paga es irrisorio). Pero su status jurdico es polmico.
Cierto sector de la doctrina, considera a las normas constitucionales
programticas como normas impropias o meramente formales, que carecen de
importancia y de eficacia como normas constitucionales, padeciendo de una
debilidad congnita.
Otro grupo de especialistas a pesar de reconocer que antes de producirse la
condicin suspensiva (esto es, el dictado de la norma ordinaria complementaria),
la norma programtica no produce efecto alguno advierten, sin embargo, que
ella tiene validez (formal) como norma jurdica, que acta como material
inductor, impulsando en cierto sentido al rgano legislativo; adems encauza e
inspira la actividad de los dems rganos gubernativos, que impide que un acto
normativo u otro hecho operativo fruste el sentido jurdico previsto en el
programa o norma programtica; por ejemplo, el legislador ordinario no podra
sancionar una norma comn opuesta a una norma constitucional programtica.
La mayor parte de la doctrina asigna un carcter de no operatividad a las
normas aludidas, razn por la cual no podra articularse vlidamente ninguna
pretensin jurdica, fundada en una de ellas.
Bidart Campos, sin embargo, sostiene que si un rgano (el legislativo) omite
una tarea que la CN le encomienda, esa inaccin es inconstitucional. De pasar
un tiempo razonable sin cumplirla, cabr conjeturar distintas alternativas posibles
para hacer cumplir la Constitucin.
Entre ellas, y sin necesidad de mediar una reforma constitucional, Bidart
Campos entiende que la Justicia podra emitir un mandato de ejecucin al
rgano renuente, intimndole a realizar su obligacin, y en caso de fracasar tal
gestin, dicha justicia estara autorizada incluso a integrar el orden normativo
lagunoso resolviendo el caso con efecto limitado al mismo por va de la
autointegracin (analoga, principios generales del derecho) o heterointegracin
(justicia material).

Por mi parte no acepto que las normas de artculo 14 bis en lo relativo, por
ejemplo, a jornada limitada, vacaciones pagas, descanso o proteccin contra el
despido arbitrario sean meramente programticas, porque tienen un contenido y
los jueces podran drselo aunque no existieran normas reglamentarias.
En sntesis, considero que toda norma constitucional posee una cuota de
operatividad o de efectividad, pues no es admisible que en el texto constitucional
haya normas carentes de sentido o enteramente inaplicables. Lo que hay que
distinguir es para quin la norma es operativa (si para el legislador comn o para
el particular que puede ejercer un derecho directo e inmediato invocndola) y la
efectivizacin de las clusulas llamadas programticas ha de depender de las
circunstancias polticas y de la orientacin que tengan el gobierno y la
jurisprudencia constitucional en un momento determinado. Por eso existe una
operatividad ms o menos dbil y una operatividad fuerte.
Vanossi, en opinin a la que adhiere Sages, dice que la determinacin en
concreto acerca de si una norma constitucional es autoaplicativa (operativa) o
no, depende de la decisin que al respecto adopten las autoridades de
aplicacin. En muchos casos ello depender de la firmeza de las actitudes de los
jueces.
2.3.3. Derecho de huelga
No se discute la operatividad del derecho de huelga (operatividad fuerte)
porque permite justificar en la clusula constitucional respectiva la abstencin de
trabajar. Ni tampoco la del principio igual salario por igual trabajo.
2.3.4. Salario justo
El derecho a una retribucin justa se ha entendido vinculado con los mnimos
de convenios colectivos y una jurisprudencia todava minoritaria considera que el
salario mnimo vital debe tener un determinado contenido econmico para
responder a su insercin constitucional. En todo caso me parece claro que frente
a un salario irrisorio existe siempre la posibilidad de requerir judicialmente la
fijacin de un salario mnimo de monto equitativo, sin que dicha materia pueda
considerarse exclusivamente reservada a la arbitrariedad del Poder Ejecutivo
encargado de dictar la reglamentacin respectiva. Esto no significa trasladar la
potestad reglamentaria a los jueces sino establecer por va de hiptesis que los
jueces en situaciones extremas poseen la facultad de darle al derecho
constitucional un contenido que lo haga eficaz. No creo que pueda hablarse de
normas programticas sinceras, teidas de un mensaje de ejecutoriedad y de
otras hipcritas que slo significaran una suerte de anestesia poltica destinada
a calmar apetitos sociales.
2.3.5. Operatividad de toda clusula constitucional
Como dije, toda clusula constitucional tiene un cierto grado de operatividad. Y
aquellas cuya efectivizacin est de hecho diferida en el tiempo, revelan una
orientacin de poltica social que requerir para concretarse de una coincidencia
temporal entre las posibilidades socioeconmicas en el caso particular de los
derechos sociales y la efectivizacin por el legislador ordinario del mandato
constitucional. Pero lo que debe advertirse es que la inclusin de la norma
programtica o de operatividad dbil en el texto constitucional traduce el
consenso social acerca de que un derecho de tal naturaleza se implemente en el
futuro. La norma, en este caso, seala el curso segn el cual deben
implementarse los derechos sociales. Y en algunos casos dicha norma puede
ser aplicada por los jueces cuando la legislacin ordinaria niega el derecho de
que se trate o lo convierte en irrisorio.

Es visible que en la Constitucin Nacional hay un perfil delineado por clusulas

orientadoras para la interpretacin armnica del texto en su conjunto que definen
la poltica de la Constitucin. Estas clusulas o principios fundamentales
motorizan la labor del intrprete en determinada direccin e impulsan al
legislador y al Ejecutivo a proyectar un modelo de pas acorde con dichos
principios orientadores. En lo que nos ocupa, el artculo 14 bis da claras pautas
de que la condicin del hombre en el trabajo est particularmente protegida y
frente a esa tutela ceden otros derechos como el de propiedad que deben
cumplir una funcin social.
Las disposiciones del artculo 14 bis tambin tienen una naturaleza
transformadora y dinmica, desde que con carcter general afirman que el
Estado proteger el trabajo en sus diversas formas, y le da a esa proteccin
contenidos mnimos que limitan otros derechos. Ello debe llevar al Estado a
remover los obstculos de ndole econmica y social que, en el momento
presente, dificultan la plena vigencia de los derechos sociales, que enuncia la
misma norma.
2.4. ANALISIS DEL ARTICULO 14 BIS
DE LA CONSTITUCION NACIONAL
El artculo 14 bis busca remediar las desigualdades sociales estableciendo
garantas mnimas para el trabajo fundadas en principios de solidaridad,
cooperacin y justicia. Y cuando dice que "...el trabajo en todas sus formas
gozar de la proteccin de las leyes...", fundamenta el principio protectorio
alrededor del cual gira nuestra disciplina.
Est compuesto de tres partes:
2.4.1. Derechos del trabajador en el contrato de trabajo
1) Condiciones dignas y equitativas de labor.
2) Descanso comprensivo de jornada limitada y descanso y vacaciones
pagadas.
3) Rgimen remuneratorio, que abarca remuneracin justa, salario mnimo
vital y mvil, igual remuneracin por igual tarea y participacin en las
ganancias con control de la produccin y colaboracin en la direccin.
4) Proteccin contra el despido arbitrario del empleado privado y estabilidad
(propia) del empleado pblico.
5) Estabilidad en su empleo del representante sindical.
6) Compensacin econmica familiar (asignaciones familiares).
2.4.2. Derechos sindicales
1) Derecho a la organizacin sindical libre y democrtica reconocida por la
simple inscripcin en un registro especial.
2) Derecho de los sindicatos (o de los gremios) a concertar convenios
colectivos de trabajo, a recurrir a la conciliacin, al arbitraje y a la huelga.
3) Proteccin especial a los representantes gremiales para el ejercicio de su
gestin, en especial las relacionadas con la estabilidad en su empleo.
2.4.3. Derechos provenientes de la seguridad social
1) Otorgamiento de los beneficios de la seguridad social con carcter de
integral e irrenunciable.
2) Seguro social obligatorio a cargo de entidades nacionales o provinciales con
autonoma econmica y financiera administrada y las interesadas con
participacin del Estado sin que pueda existir superposicin de aportes.

3) Jubilaciones y pensiones mviles.

4) Proteccin integral de la familia, la compensacin econmica familiar y el
acceso a una vivienda digna.
2.4.4. Pautas de interpretacin
El artculo 14 bis de la Constitucin Nacional, en consideracin a los principios
que inspiran el Constitucionalismo Social, debe entenderse con criterio amplio,
ya que el constituyente intent dar una cobertura plena al trabajo, bajo
cualquiera de sus formas: tanto el manual como el intelectual, el suministrado
por nacionales como extranjeros.
Los derechos consagrados por el artculo 14 bis de la Constitucin Nacional y
en las Declaraciones y Convenios Internacionales deben armonizarse entre s,
formando un todo sistemtico y coherente, cuidando que no se altere el
equilibrio del conjunto. Por eso las leyes deben interpretarse evitando darles un
sentido que ponga en pugna sus disposiciones, destruyendo las unas con las
otras.
2.5. DESARROLLO DEL ARTICULO 14 BIS
DE LA CONSTITUCION NACIONAL
2.5.1. Principio protectorio
El artculo 14 bis comienza diciendo:
"El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes...".
Este enunciado tiene fundamental importancia para el Derecho del Trabajo
porque fundamenta al principio protectorio, otorgndole rango constitucional.
Inserta en una Constitucin liberal es una clusula transformadora, que obliga a
su armonizacin con los otros derechos, como el derecho de propiedad.
El principio protectorio es aquel que, a fin de nivelar desigualdades, establece
un amparo preferente a una de las partes, busca garantizar derechos mnimos a
favor de la parte ms dbil en la relacin. Su objetivo es el respeto de la
dignidad de la persona. Es un principio fundante del Derecho del Trabajo pues
impide que la desigualdad de poder entre el trabajador y su empleador conduzca
a la explotacin del primero.
El artculo 17 bis de la Ley de Contrato de Trabajo 20.744 reglamenta el
principio protectorio en el mbito de las relaciones individuales al precisar que
todas las normas imperativas que favorecen al trabajador tienden a equilibrar su
situacin desfavorable frente al empleador, producto de su hiposuficiencia en la
relacin contractual. Textualmente dice que "... las desigualdades que creara
esta ley a favor de una de las partes, slo se entendern como forma de
compensar otras que de por s se dan en la relacin...".
La primera observacin que debe hacerse es que esta proteccin est
concebida en forma amplia, para todo tipo de trabajo, aunque las disposiciones
que siguen en su enunciado estn referidas al trabajador en relacin de
dependencia. Tambin en forma directa estn protegidos los derechos sindicales
de organizacin, de concertacin colectiva, de conciliacin y arbitraje y de
huelga.
De la directriz constitucional de proteger al trabajo, se infieren dos corolarios:
que el trabajo no es una mercanca, y que el trabajador no puede ser
considerado como una mquina.
El trabajo debe tener tutela, y esa tutela debe proveerla la ley, que debe
necesariamente "asegurar" todo lo que el artculo enumera.

As, por ejemplo: el artculo 4 de la L.C.T. dice que: "...El contrato de trabajo
tiene como principal objeto la actividad productiva y creadora del hombre en s.
Slo despus ha de entenderse que media entre las partes una relacin de
intercambio y un fin econmico en cuanto se disciplina por esta ley".
De tal manera, queda descartada la idea del trabajo considerado como una
mercanca y se dignifica especialmente la condicin del trabajador.
2.5.2. Condiciones dignas y equitativas de labor
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin le ha dado contenido concreto a
esta disposicin del artculo 14 bis, poniendo nfasis, a partir del caso "Aquino,
Isacio c. Cargo Servicios Industriales S.A., 21/09/2004 ", en el carcter de
derecho humano de los derechos del trabajador, subrayando que la dignidad
humana debe ser destacada frente a todos los valores en juego contractuales,
legales y convencionales.
La proteccin que brindan las leyes est garantizada constitucionalmente:
"Asegurarn al Trabajador:..." "... Condiciones Dignas y Equitativas de Labor ..."
Esta clusula tiene una amplitud considerable y por su naturaleza carece de
precisin, habitualmente el legislador ordinario establecer en las distintas
instancias contractuales cmo se ha de concretar este precepto. El contenido de
esta clusula obliga a suministrar a los dependientes un conjunto de elementos
que brinden, en su integridad, la posibilidad de desempearse en forma
adecuada, decente y razonable.
Todo trabajo debe satisfacer condiciones de higiene y de seguridad, no
exceder las posibilidades normales del esfuerzo, y posibilitar la recuperacin por
el reposo. Cualquier vnculo de trabajo debe ser respetuoso de la dignidad del
trabajador.
Eventualmente, ante la constatacin de que las condiciones de trabajo no son
dignas o equitativas corresponder al juez adoptar las medidas necesarias para
lograr que el trabajador obtenga los niveles mnimos de condiciones de trabajo
compatibles con su condicin y con los adelantos de la ciencia, de la tcnica, y
con las pautas culturales y sociales de nuestro medio.
Numerosas normas configuran un plexo que tiende a garantizar estas
condiciones de trabajo: por ejemplo las de la L.C.T., las de la ley 24.557 sobre
riesgos del trabajo, las de la ley 19.587 de Higiene y Seguridad, su decreto
reglamentario 351/79 (En caso de incumplimiento de este deber el trabajador
puede ejercer el derecho de retener sus tareas abstenerse de trabajar, art.
1201 C.C.), las de la ley 11.544 de Jornada de Trabajo, etc.
Aparte de la directiva ya expresada del artculo de la L.C.T., que pone la
actividad productiva y creadora del hombre en s por encima del fin econmico,
se suma la clusula progresista del artculo 65L.C.T., segn el cual: "...Las
facultades de direccin... debern ejercitarse con carcter funcional, atendiendo
a los fines de la empresa y a las exigencias de la produccin, sin perjuicio de la
preservacin y mejora de los derechos personales y patrimoniales del
trabajador".
Esta norma es complementada con igual sentido en el Captulo VII de
la L.C.T. sobre los derechos y deberes de las partes; establece el principio de
que las condiciones de trabajo deben ser dignas y equitativas y en tal sentido el
deber de seguridad que consagra el artculo 75 (modificado por la ley 24.557 de
Riesgos del Trabajo) obliga al empleador a crear condiciones de trabajo que no
afecten la integridad psicofsica y la dignidad de los trabajadores.
Cuando afirma que: "...El empleador est obligado a observar las normas
legales sobre higiene y seguridad en el trabajo, y a hacer observar las pausas y
limitaciones a la duracin del trabajo establecidas en el ordenamiento legal".

Es ms explcito el texto legal del artculo 77, L.C.T. referido a un trabajador

que habite en el establecimiento que dispone que: "...El empleador debe prestar
proteccin a la vida y bienes del trabajador cuando ste habite en el
establecimiento. Si se le proveyese de alimentacin y vivienda, aqulla deber
ser sana y suficiente, y la ltima, adecuada a las necesidades del trabajador y su
familia. Debe efectuar a su costa las reparaciones y refacciones indispensables,
conforme a las exigencias del medio y confort".
Otras disposiciones de la misma L.C.T. concretamente establecen el principio
de igualdad, por ejemplo el art. 17: Sobre prohibicin de hacer discriminaciones
que dice que: "...Por esta ley se prohbe cualquier tipo de discriminacin entre
los trabajadores por motivos de sexo, raza, nacionalidad, religiosos, polticos,
gremiales o de edad".
Tambin el art. 81 sobre igualdad de trato dispone que: "...El empleador debe
dispensar a todos los trabajadores igual trato en identidad de situaciones. Se
considerar que existe trato desigual cuando se produzcan discriminaciones
arbitrarias fundadas en razones de sexo, religin o raza, pero no cuando el
diferente tratamiento responda a principios de bien comn, como el que se
sustente en la mayor eficacia, laboriosidad o contraccin a sus tareas por parte
del trabajador".
El principio de igualdad de trato tiene diversas expresiones y se manifiesta con
ms generalidad en el principio de no discriminacin reglamentado en la ley
23.592.
El Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales:
lartculo 7: que asegura el derecho a la seguridad e higiene en el trabajo;
l artculo 11: que la seguridad en las condiciones de trabajo incluye "la
salvaguardia de la funcin de reproduccin";
l igual oportunidad para todos de ser promovidos dentro de su trabajo, a la
categora superior que les corresponda, sin ms consideraciones que los
factores de tiempo de servicio y capacidad.
La Convencin contra la Discriminacin de la Mujer:
l manda a tomar medidas adecuadas para prestar proteccin especial a la mujer
durante el embarazo en los tipos de trabajos que se hayan probado resultar
perjudiciales para ella.
La Convencin sobre los Derechos del Nio:
l el derecho del nio a estar protegido contra la explotacin econmica y contra
el desempeo de cualquier trabajo que pueda ser peligroso o entorpecer su
educacin, o que sea nocivo para su salud o para su desarrollo fsico, mental,
espiritual, moral o social.
2.5.3. Jornada Limitada
La clusula constitucional no precisa cul es el nmero de horas que deben
trabajarse dentro de la jornada, pero el lmite mximo est dado por el contexto
en que se dict esta norma, a saber, el Convenio N 1 de la O.I.T., de
Washington y la ley nacional 11.544 de 1929 (8 horas diarias y 48 horas
semanales), que podra ser objeto de reduccin de acuerdo con los avances
tecnolgicos y con la necesidad de alcanzar el pleno empleo.
El trmino "jornada limitada" es materia de diferentes interpretaciones por el
legislador. Segn el convencional Bravo que expuso por la comisin redactora:
"se signific claramente que nos estbamos refiriendo a la jornada mxima legal
de ocho horas", que "lo que se quiere establecer es la existencia de una jornada

mxima, quedando abierta la posibilidad de su reduccin en el futuro de acuerdo

con los adelantos tcnicos". De todas maneras, concluimos, que ni una ley, ni un
convenio colectivo podran imponer una jornada excesiva, ya que ello significara
una condicin no equitativa de trabajo para el dependiente.
Esta indeterminacin tambin la encontramos en los tratados enumerados,
que sin embargo dan alguna pauta para su fijacin. As: La Declaracin
Universal de Derechos Humanos y el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales: disponen el derecho "a una limitacin razonable de la duracin del
trabajo".
2.5.4. Descanso y vacaciones pagadas
El descanso, al igual que las vacaciones, es el tiempo necesario para la
recuperacin de la fuerza de trabajo o, en otros trminos, para la reparacin del
desgaste fsico y mental que producen las labores, mientras que el disfrute del
tiempo libre es el uso y goce del lapso; en definitiva es el derecho a no trabajar
durante un perodo de tiempo, y a percibir el salario correspondiente al mismo.
Esta disposicin tambin encuentra su concrecin legislativa en los artculos
150 a 171 de laL.C.T. relativos a las vacaciones, a las licencias especiales y a
los feriados obligatorios y das no laborables. Lo que est afirmando la norma
debe ser referido tanto a la licencia anual o vacacin propiamente dicha, como a
los descansos semanales, que son las pausas de fin de semana.
Para satisfacer la formalidad de la vacacin la legislacin prev su pago
anticipado, que debe considerarse requisito necesario para el goce pleno de
este derecho (art. 155, "in fine", L.C.T.).
lLa Declaracin Americana de los derechos y deberes del hombre reconoce
que la persona:"tiene derecho a descanso, a honesta recreacin y a la
oportunidad de emplear tilmente el tiempo libre en beneficio de su
mejoramiento espiritual, cultural y fsico".
As, se puede distinguir el derecho al descanso de los derechos a la honesta
recreacin y al disfrute del tiempo libre.
lLa Declaracin Universal y el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, sociales y Culturales consagran "el derecho al descanso, al
disfrute del tiempo libre y a vacaciones peridicas pagadas".
Entonces hay que asegurar no slo el derecho a vacaciones pagadas, sino
tambin a que sean peridicas. En efecto, el derecho no consiste en un
nmero de das distribuibles por el empleador, sino que es a vacaciones
peridicas, o adecuadas a un perodo o a un espacio de tiempo con un inicio y
un fin.
lLa Declaracin contra la Discriminacin de la Mujer: dispone que se aliente
"el suministro de los servicios sociales de apoyo necesarios para permitir que
los padres combinen las obligaciones para con la familia con las
responsabilidades del trabajo y la participacin en la vida pblica,
especialmente mediante el fomento de la creacin y desarrollo de una red de
servicios destinados al cuidado de los nios".
Adems del descanso y de las vacaciones, la Constitucin Nacional ordena
asegurar otras dos licencias:
lEl Pacto de Derechos Econmicos Sociales y Culturales:los das festivos.
lLa Convencin contra la Discriminacin de la Mujer: la licencia por
maternidad: "implanta la licencia por maternidad con sueldo pagado o con
prestaciones sociales comparables sin prdida del empleo previo, la
antigedad o beneficios sociales".
lEl Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturalesestablece que ser
"durante un perodo de tiempo razonable antes y despus del parto".

2.5.5. Retribucin justa

La justicia de una remuneracin no deriva del hecho de haber sido libremente
pactada, sino de la concurrencia global de una serie de factores, que se vinculan
con las condiciones dignas y equitativas de labor. Las condiciones de trabajo
que se refieren a la remuneracin se desglosan a su vez en:
a) retribucin justa,
b) salario mnimo, vital y mvil,
c) igual remuneracin por igual tarea,
d) participacin en las ganancias de la empresa.
La retribucin justa significa suficiencia en la retribucin, es decir, se orienta a
satisfacer un ingreso decoroso que permita la subsistencia del trabajador y de su
ncleo familiar dependiente. La remuneracin del trabajo prestado por el
dependiente, debe contemplar tanto:
1) El tiempo invertido como la calidad (especializada o no) de la tarea, el
esfuerzo y la dedicacin desplegados (en el orden fsico e intelectual), las
condiciones de trabajo (climticas, higinicas, de peligro, etc.).
2) El producto de ese trabajo. Existen trabajos ms valiosos socialmente que
otros, y algunos que revelan una dedicacin y capacidad mayor del realizador.
3) Las necesidades del trabajador y de su familia, ya que con la remuneracin
tendr que afrontar los gastos de subsistencia, de desarrollo y de
perfeccionamiento suyos y de su comunidad familiar.
El derecho a la retribucin justa juega un doble papel: por un lado frente al
empleador que debe pagarlo, y por otro frente al Estado que debe
protegerlo mediante leyes salario mnimo, de inembargabilidad parcial, de
forma de pago, etc., y que debe hacerlo posible a travs de su poltica social y
econmica.
En lo tocante al Derecho del Trabajo, la remuneracin para adecuarse a la
Constitucin Nacional, tendr que ser justa.
En aquellos casos en que no hay retribucin establecida por convencin
colectiva o por acuerdo de partes, corresponde a los jueces establecer el monto
de la remuneracin conforme a principios de justicia en los cuales deben estar
contempladas las necesidades del trabajador y la relacin entre la importancia
de los servicios, el esfuerzo realizado y los resultados obtenidos (art. 114,
L.C.T.).
Existe por tanto una pauta legislativa para determinar el monto de la
remuneracin en la hiptesis indicada. La clusula del salario justo puede tener
operatividad en aquellos supuestos de salario irrisorio o salario absolutamente
inequitativo, a lo cual me he referido ms arriba.
En casos excepcionales sera tambin posible invocar el principio de
remuneracin justa cuando la pactada aun superior al salario mnimo vital
estuviera manifiestamente en desacuerdo con las tareas realizadas.
Al respecto los tratados internacionales establecen a favor del trabajador:
l La Declaracin Universal: "el derecho a una remuneracin equitativa y
satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a
la dignidad humana...".
l "el derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia,
la salud, y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la
asistencia mdica y los servicios sociales necesarios".
El salario, entonces, debe satisfacer la alimentacin, el vestido, la vivienda, la
asistencia mdica y los servicios sociales.

l La Declaracin Americana: que "toda persona que trabaja tiene derecho a

recibir una remuneracin que, en relacin con su capacidad y destreza, le
asegure un nivel de vida conveniente para s misma y su familia".
l El Pacto de Derechos Econmicos establece entre las condiciones dignas y
equitativas de trabajo: "el derecho a igual oportunidad para todos de ser
promovidos, dentro de su trabajo, a la categora superior que les corresponda,
sin ms consideraciones que los factores de tiempo de servicio y capacidad",
por eso el derecho a condiciones dignas y equitativas de labor, debe ser
ampliada con el derecho a la categora en razn del tiempo de servicio, la
capacidad y la destreza.
En sntesis: la remuneracin del trabajador tiene como lmite inferior al salario
mnimo, vital y mvil; a su vez, es justa cuando, como condicin digna, equitativa
y satisfactoria de labor, se fija en atencin a la categora.
2.5.6. Salario mnimo vital y mvil
El concepto est dado por el artculo 116 de la L.C.T.
"Salario mnimo vital es la menor remuneracin que debe percibir en efectivo
el trabajador sin cargas de familia, en su jornada legal de trabajo, de modo que
le asegure alimentacin adecuada, vivienda digna, educacin, vestuario,
asistencia sanitaria, transporte y esparcimiento, vacaciones y previsin".
Esta definicin es una expresin de deseos del legislador. Pero de todos
modos se impone establecer estatalmente una remuneracin mnima y mvil, en
funcin de los altibajos del costo de vida, lo cual tiene por finalidad fijar un pido
para los salarios, que permitan satisfacer el consumo de las cosas necesarias y
el goce de los bienes indispensables para una vida dignamente aceptable. Es
entonces el nivel del costo de vida el que grada el salario mnimo.
Sera posible tachar como inconstitucional un salario cuyo monto fuera nfimo.
Al respecto la Corte Suprema de Justicia de la Nacin declar en un
pronunciamiento aplicable por extensin a otros derechos laborales que toda vez
que la libertad de contratar del empleador entre en conflicto con la libertad contra
la opresin del empleado u obrero, esta ltima debe prevalecer sobre aqulla,
porque as lo requieren los principios que fundan un ordenamiento social justo.
Sin embargo, esta doctrina no ha prevalecido en los fallos de ese Tribunal.
2.5.7. Igual remuneracin por igual tarea
Este principio constitucional no es sino una expresin de la regla ms general
de que la remuneracin debe ser justa. La voz remuneracin inclua el salario y
las dems retribuciones complementarias, como los premios o pagos
suplementarios peridicos. Esta garanta requiere dos supuestos especficos:
Uno cualitativo: que se desempee la misma clase de trabajo. Otro
cuantitativo: que el tiempo trabajado sea tambin el mismo.
Por ende, el trabajo nocturno poda ser remunerado en forma distinta del
diurno, el insalubre, de manera superior al ordinario, y el trabajador que rinde
ms, con un plus en relacin al trabajador que rinde menos.
Se opone a discriminaciones arbitrarias.
As, la Declaracin Universal establece que "toda persona tiene derecho, sin
discriminacin alguna, a igual salario por trabajo igual".
Y el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales sostiene que
"el salario ha de ser igual por trabajo de igual valor sin distinciones de ninguna
especie".
Interpretacin de esta clusula constitucional en la Jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin:

Este precepto ha sido aplicado por la Corte Suprema en los siguientes

trminos:
a) Caso "Ratto c/ Stani" (ao 1966)
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin fij los siguientes criterios:
1) El principio constitucional que asegura "igual remuneracin por igual tarea" no
es sino una expresin de la regla ms general de que "la remuneracin debe
ser justa". Se opone a discriminaciones arbitrarias, como seran las fundadas
en razones de sexo, religin o raza, pero no a aquellas que se sustentan en
principios de buen comn, como las fundadas en la mayor eficacia,
laboriosidad y concentracin al trabajo del obrero.
2) El empleador cumple con el mandato constitucional que garantiza "igual
remuneracin por igual tarea", pagando a cada categora de trabajadores lo
que estipula el convenio colectivo, que por haberse elaborado con intervencin
de la parte laboral, asegura ms remuneracin justa.
3) No puede privarse al empleador de su derecho de premiar, por encima de las
remuneraciones que estipule el convenio colectivo, a quienes revelen mritos
suficientes.
4) El derecho del empleador de premiar los mritos de sus dependientes con
una remuneracin superior a la establecida por el convenio colectivo, queda
librado a su prudente discrecionalidad y por tanto no est condicionado a la
prueba de que dichos mritos existan.
Por lo expuesto, la Corte decidi que un plus por mayor idoneidad, dedicacin
y servicios prestados no viola el principio constitucional de "igual remuneracin
por igual tarea".
Como consecuencia de esta lnea interpretativa, el deber del empleador de
abonar igual remuneracin por igual tarea se transforma en una facultad de
otorgar a sus trabajadores los incrementos selectivos que considere apropiados
siempre que se respeten los mnimos legales y convencionales. Esa zona de
discrecionalidad del empleador es garantizada en el fallo Ratto por el otro
ingrediente que cierra el esquema restrictivo en la interpretacin de la Corte, y
es la cuestin procesal de la imposicin de la carga de la prueba exclusivamente
en cabeza del trabajador, quien debe probar como primer paso la igualdad de
situaciones o la situacin de comparabilidad y luego que la diferenciacin
efectuada por el empleador se debi a una discriminacin de carcter arbitrario.
La doctrina de este fallo fue recogida ntegramente en el artculo 81 de
la L.C.T. La tesis sustentada deja librado a la subjetividad del empleador la
posibilidad de discriminar positivamente a algn trabajador sin necesidad de
apoyar su decisin en causa objetiva alguna, lo que en mi opinin no es
admisible.
b) Caso: "Estrella Fernndez c/ Sanatorio Gemes S.A."
En la causa el Alto Tribunal cuestion el hecho de que no se hubiera tenido en
cuenta para efectuar el cotejo entre unas y otras remuneraciones, la jerarqua, la
eficiencia y la laboriosidad de la reclamante. Tambin se observ que en la
consideracin del trato discriminatorio no se tuvo en cuenta el rea donde se
desempeaba la actora terapia intensiva que era el mbito ms crtico y
complejo de todo el sanatorio, que la haca merecedora de una mayor
remuneracin respecto de los trabajadores de otros servicios, no slo de los
dependientes de ella. Y que la remuneracin haba sido el medio para establecer
una persecucin. En definitiva se reconoci que no haba igualdad de tareas y
que la actora tena derecho a percibir una retribucin superior a la de otras
enfermeras.

Por mi parte concuerdo con los votos fundados de los ministros Enrique
Santiago Petrachi y Jorge Antonio Bacqu que tratan extensamente la doctrina
del caso "Ratto" y establecen principios que la contradicen, a partir de la prueba
objetiva de la existencia de una causa que justifique la discriminacin, y de la
mencin de procedimientos igualmente objetivos para determinar el salario
correspondiente a una tarea determinada.
2.5.8. Participacin en las ganancias de las empresas, con control de la
produccin y colaboracin en la direccin
Este prrafo del artculo 14 bis dio lugar a un largo debate entre los
constituyentes en cuanto al alcance que deba drsele a esta clusula. Se ha
interpretado que no otorga derecho a la cogestin sino que impide que se
declare la inconstitucionalidad de una norma que la imponga.
Al respecto anoto que la disposicin que se considera tpicamente de
operatividad dbil (o programtica) vinculada en la participacin en
las ganancias, disea un modelo de empresa socializada en la cual los
trabajadores tendrn un efectivo control de la produccin y colaborarn en la
direccin. Estos conceptos son evidentemente superadores de un capitalismo
individualista en el cual el derecho de propiedad es absoluto, o se lo limita slo
en ciertos aspectos. Por tanto, el hecho de que la Constitucin plantee un
modelo diferente y superador, acorde con la doctrina social y con principios de
justicia social revelan el consenso en la Asamblea Constituyente acerca de lo
que se proyect para el futuro de la sociedad argentina. Claro que esta norma
debe concordar con una concepcin social de la propiedad y del capital que sea
acorde con la misma.
Cuando se privatizaron las empresas del Estado en la dcada del 90 se
dispuso la creacin de accionariado obrero a travs de Programas de Propiedad
Participada, pero su instrumentacin no guard en los hechos relacin con la
clusula constitucional.
2.5.9. Proteccin contra el despido arbitrario
En nuestro sistema el despido arbitrario es un ilcito eficaz, en cuanto se debe
pagar una indemnizacin. En algunos casos como en los de despidos
discriminatorios se ha declarado la nulidad del acto, el derecho del trabajador al
empleo, y adems la indemnizacin de los daos y perjuicios.
El monto de la indemnizacin, que en nuestro derecho es tarifada (un mes de
la mejor remuneracin mensual, normal y habitual por ao de servicio), teniendo
la base del clculo un tope de tres salarios mnimos de convenio, resulta en
definitiva insuficiente para proteger a los trabajadores del despido arbitrario,
pues no alcanza a desalentar a los empresarios a tal efecto. La Corte Suprema
de Justicia de la Nacin en el caso ""Vizzoti c. Amsa S.A., 14/09/04" entendi
que era inconstitucional la limitacin de tres salarios mnimos cuando el monto
del salario base de clculo afectaba ms del 33% del salario mensual, normal y
habitual del trabajador.
2.5.10. Estabilidad absoluta: El caso "De Luca c/ Banco Francs del Ro de La
Plata"
Cabe observar que el artculo 14 bis de la Constitucin Nacional ha
contemplado dos supuestos diferentes:
1) uno vinculado al de la estabilidad propia, consagrado a favor de los
empleados pblicos, y
2) otro vinculado a la estabilidad impropia al disponer, en lo que hace a los
empleados privados la "proteccin contra el despido arbitrario".

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha calificado la prescripcin

constitucional de operativa, esto es, aplicable aun a falta de ley reglamentaria.
En el caso "De Luca c/ Banco Francs del Ro de la Plata" (25/2/69), cabe
destacar que la C.S.J.N. declar inconstitucional el artculo 6 del decreto
20.268/46 y si bien ste corresponde a un rgimen derogado, lo cierto es que
reviste particular importancia la doctrina del Alto Tribunal, pues all se expres
que el despido injustificado de un empleado bancario puede acarrear para el
empleador que no se aviene a reincorporarlo la obligacin de pagarle, de por
vida, todos los sueldos que hubieran podido corresponderle hasta el momento
en que se alcance el derecho a la jubilacin. Dicho sistema afirm adolece
de justicia intrnseca, excede lo que instituye el legtimo derecho a la
indemnizacin por despido arbitrario y afecta las bases sobre las que se apoya
la libertad de contratacin. Tales conclusiones, ratificadas en el caso "Figueroa
c/Loma Negra" del ao 1994, implicaron la exclusin en nuestro orden jurdico
del sistema de estabilidad propia que la Corte neg an en los casos en que
hubiera sido pactada por las partes en el contrato individual o en el convenio
colectivo, lo que contrara lo dispuesto por el artculo 12 de la L.C.T. que
consagra plenamente la irrenunciabilidad de derechos provenientes de la ley, del
convenio colectivo, o del contrato individual.
Esta doctrina, que debera ser revisada, disuade al Poder Legislativo de la
posibilidad de consagrar este tipo de proteccin para el despido arbitrario, lo que
me parece criticable porque, como ha dicho Justo Lpez, nada puede impedir
que, previndose en la Constitucin Nacional dicha proteccin, la misma no
pueda ser reglamentada con mayor intensidad.
2.5.11. Organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple
inscripcin en un registro especial
El artculo 14 bis manda asegurar al trabajador la libertad de asociacin. As
confirma el derecho de "asociarse con fines tiles" reconocido por el artculo
14 de la Constitucin Nacional, que significa que todos los habitantes tienen el
derecho a unir sus acciones, a formar una asociacin o a integrar una ya
formada, poder afiliarse y renunciar a ella (derecho positivo o negativo de
asociacin) y no ser compelido a asociarse.
Esta libertad de organizacin requiere adems para el sindicato posibilidades
plenas de actuacin, con autonoma respecto del Estado, es decir, est
prohibiendo al Estado que suprima o limite el derecho de los trabajadores a
crear, integrar, renunciar o disolver sindicatos. De esta manera queda
claramente prohibido que el Estado sancione una legislacin que establezca el
unicato sindical o el sindicato nico por actividad o profesin. Prohibicin esta
que tambin alcanza a los empleadores. Este derecho de acuerdo con los
dictados del Convenio 87 de la O.I.T. est reconocido por la ley 23.551.
Sin embargo la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el ao 2009, en los
casos "A.T.E." y "Rossi" declar la inconstitucionalidad de los artculos 41 y 52
de dicha ley por considerar que contrariaban el Convenio de la O.I.T. citado al no
reconocer ciertas facultades al sindicato simplemente inscripto, por ejemplo la de
representar a los trabajadores como delegados de personal, a los que tambin
consider amparados por la garanta de estabilidad.
La Constitucin, al exigir que la organizacin gremial sea "libre y democrtica"
le da las caractersticas a nuestro movimiento gremial.
"Libre": Porque los trabajadores y los empleadores tienen el derecho de
constituir las organizaciones que estimen convenientes "sin autorizacin previa"
y "mediante la sola inscripcin en un registro especial", as como el de afiliarse a
estas organizaciones. Implica en particular, el derecho de determinar la

estructura y la composicin de los sindicatos, el de crear una o varias

organizaciones por empresa, profesin o rama de actividad, y el de constituir las
federaciones y confederaciones de su eleccin.
El artculo 2 del Convenio 87 sobre la libertad sindical y la proteccin del
derecho de sindicacin formula el principio segn el cual:
"los trabajadores y los empleadores, sin ninguna distincin tienen el derecho
de constituir las organizaciones...".
Esta libertad sindical debe garantizarse sin distincin o sin discriminacin de
ninguna naturaleza respecto de la ocupacin, el sexo, el color, la raza, el credo,
la nacionalidad o la opinin poltica, lo que invariablemente ha sido reconocido
por la legislacin argentina. La nica excepcin a este principio general es la que
se prev en el artculo 9 del Convenio 87 de la O.I.T. con arreglo al cual los
Estados Miembros pueden determinar hasta qu punto se aplicarn a las
fuerzas armadas y a la polica las garantas previstas por el Convenio.
"Democrtica": En su estructura interna y en su funcionamiento, la entidad
gremial o sindical debe ser democrtica. Tal exigencia es comprensible en el
rgimen poltico que adopta la Constitucin y el rol vital que desempean los
sindicatos en el Estado moderno. Los procedimientos electorales, la renovacin
de sus autoridades y las formas de actuacin de ellas tienen que respetar los
derechos de los miembros a participar activamente en la toma de decisiones y
en los actos de eleccin que hacen al gremio. Adems, tiene que imperar el
principio de igualdad de los asociados, como de publicidad de los
pronunciamientos que adopten, renovacin peridica de las mesas directivas. La
nota de democracia constituye, pues, un presupuesto y un requisito para la
creacin y el funcionamiento de los gremios.
Declaraciones internacionales
lLa Declaracin Americana: reconoce a favor de la persona "el derecho de
asociarse con otras para promover, ejercer y proteger sus intereses legtimos
de orden sindical".
lLa Declaracin Universal: establece que "toda persona tiene derecho a fundar
sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses".
lEl Pacto de Derechos Civiles y Polticos: y
lLa Convencin contra la Discriminacin Racial: reconocen "el derecho a
fundar sindicatos y a sindicarse".
lEl Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales: reconoce "el
derecho de los sindicatos de formar federaciones o confederaciones
nacionales y el de stas de fundar organizaciones sindicales internacionales o
a afiliarse a las mismas". Dispone tambin "el derecho de toda persona a
fundar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, con sujecin nicamente a los
estatutos de la organizacin correspondiente, para promover y proteger sus
intereses econmicos y sociales".
As, y a partir de la reforma constitucional de 1994 art. 75, inc. 22 el
derecho de asociarse no es slo y exclusivamente un derecho a favor del
trabajador, sino un "derecho de toda persona".
"Por la simple inscripcin en un registro especial":
La Constitucin ha querido simplificar los trmites relativos a la actuacin de
los gremios. Pero la simplificacin de trmites no obsta a que el derecho a ser
reconocido un ente como organizacin sindical, est condicionado por la
legislacin reglamentaria, porque no es absoluto, como no lo es ninguno de los
derechos consagrados por la ley fundamental, siempre que sta sea razonable.
Este tema se relaciona con la cuestin de la personera gremial, que es el
derecho del gremio ms representativo a concertar los convenios colectivos en

nombre de todo un sector profesional. Pero en definitiva lo que consagra son los
aspectos individuales positivos de la libertad sindical, esto es, el derecho de
cada trabajador de unirse a otros para constituir una asociacin.
2.5.12. Garantas gremiales
La segunda parte del artculo 14 bis consagra aspectos colectivos positivos de
la libertad sindical, y es en esta materia la clusula ms importante del artculo
en materia de derecho colectivo y de libertad sindical en general.
2.5.12.1. "Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos
de trabajo,..."
La trascendencia que tiene esta clusula constitucional est dada porque se
constitucionaliza algo fundamental como es otorgar a los sindicatos la atribucin
legisferante. El convenio colectivo implica la elaboracin por las partes colectivas
(sindicato y empleador o grupo de empleadores) de un derecho no estatal,
paralelo y complementario o superador de las normas legales.
En nuestro rgimen los convenios colectivos son celebrados por el sindicato
ms representativo al que se le acuerda personera gremial, y tienen efectos
normativos "erga omnes" para todos los trabajadores de la actividad, afiliados y
no afiliados, y para todos los empleadores comprendidos en el mbito de la
convencin pactada, aunque no hayan formado parte de la representacin de los
empleadores que firm el convenio.
2.5.12.2. Recurrir a la conciliacin y al arbitraje,..."
La Constitucin institucionaliza dos mecanismos tendientes a resolver por vas
pacficas conflictos individuales o colectivos de trabajo, a travs de comisiones
paritarias u otras formas de representacin de los sectores en conflicto. En este
sentido, cito como ejemplos las modificaciones introducidas por la ley 25.013 a
la ley de convenciones colectivas, la ley de procedimiento para la negociacin
colectiva (L. 23.546 y D. 200/88, 2284/91 y 50/99), la ley 14.786de conciliacin
obligatoria y la ley 16.936 de arbitraje obligatorio, a las que me referir en los
captulos especficos de Derecho Colectivo del Trabajo.
2.5.12.3. "El Derecho de Huelga"
Este derecho, reconocido por la jurisprudencia como un derecho esencial del
trabajador, fue reconocido con nivel constitucional recin en 1957, teniendo el
carcter de un derecho directamente operativo (de operatividad fuerte) pues se
lo puede ejercer con fundamento en la disposicin constitucional aunque no
haya reglamentacin al respecto.
En realidad la ausencia de una reglamentacin legislativa ha sido reemplazada
por una reglamentacin jurisprudencial que ha establecido los siguientes
principios:
l El derecho de huelga no es un derecho absoluto y debe ejercerse en armona
con los dems derechos individuales establecidos con igual jerarqua por la
Constitucin Nacional.
l La revisin judicial de la declaracin administrativa de la licitud o ilicitud del
movimiento huelgustico debe limitarse a los supuestos de clara
irrazonabilidad.
l La jerarqua constitucional del derecho de huelga no obsta a la sancin de tipos
de conducta que importen extralimitaciones en el ejercicio razonable del
mencionado derecho.
El miembro informante de la Convencin Constituyente de 1957, dio sobre
este tema las siguientes pautas de interpretacin:

1) Es un derecho gremial: Es decir que es un derecho colectivo no individual.

Basta que lo resuelva una pluralidad de trabajadores, decidindolo libremente,
aunque sean solamente los integrantes de un solo establecimiento o seccin
del establecimiento. La huelga no necesita ser aprobada por el sindicato.
2) Debe desenvolverse pacficamente.
3) Comprende las "huelgas en solidaridad": En las que si bien un sector de los
trabajadores no tiene un inters profesional inmediato, existe otro mediato o
indirecto, como es el apoyo de unos trabajadores a otros.
4) Comprende a los empleados pblicos: Ya que este derecho se concibi en
sentido amplio, quedando excluidos nada ms que los funcionarios pblicos.
5) Se lo ejerce sin necesidad de pronunciamientos: La decisin de una simple
pluralidad de trabajadores basta para que exista el estado de huelga.
6) La ilegalidad de la huelga no poda ser declarada por el poder administrativo:
Sino que constitua una facultad exclusiva del Poder Judicial.
7) El derecho de huelga no es un derecho absoluto: toda vez que no existen
derechos ilimitados.
8) La huelga en los servicios esenciales es limitada (reglamentacin de la Ley
25.877).
"Los Representantes Gremiales gozarn de las garantas necesarias para el
cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su
empleo".
La disposicin constitucional prev para los representantes gremiales una
garanta similar a la que se otorga al empleado pblico. Al utilizar en este caso,
como en el del empleado pblico, el trmino "estabilidad" debe entenderse con
el mismo alcance. Es decir, como el derecho de estos trabajadores a no ser
despedidos ni a que se les modifique la relacin de trabajo durante el ejercicio
del cargo gremial, y a ser reinstalados en casos en que mediare una medida
arbitraria del empleador.
La ley 23.551, sancionada el 23 de marzo de 1988 en sus artculos, estableci
la estabilidad propia de los representantes sindicales, los que no podrn ser
despedidos, suspendidos, ni con relacin a ellos podrn modificarse las
condiciones de trabajo, si no mediare resolucin judicial previa que lo excluya de
la garanta, conforme a un procedimiento sumarsimo que establece el Cdigo
de Procedimientos Civil y Comercial de la Nacin. Sin perjuicio de que el
derecho de reinstalacin vaya acompaado por la opcin del trabajador para
considerar extinguido el vnculo con derecho a percibir indemnizaciones
reforzadas. Como dije ms arriba, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
declar en el caso "Rossi" la inconstitucionalidad del artculo 52 de la ley, porque
limita la estabilidad a los representantes del sindicato con personera gremial,
extendiendo por tanto la proteccin especial a los dirigentes de los sindicatos
simplemente inscriptos.
2.5.13. Seguridad Social
"El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter
de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer el seguro social
obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con
autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con
participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes,
jubilaciones y pensiones mviles, la proteccin integral de la familia, la defensa
del bien de familia, la compensacin econmica familiar y el acceso a la vivienda
digna".
Sin perjuicio de la exposicin realizada en los captulos vinculados a la
seguridad social, es dable sealar que en la tercera parte del artculo 14 bis se

establecen los beneficios de la seguridad social con carcter amplio ya que est
referida no slo a los trabajadores, sino a todos los habitantes del Estado, lo que
no se cumpli con el rgimen derogado de las AFJP. La seguridad social es
integral e irrenunciable. En este texto encontramos un aspecto de operatividad
dbil, referido al carcter integral de estos beneficios, pues ello supone una
cobertura de amplio espectro (todos los hombres, todos los riesgos) que no se
ha implementado en el pas.
Integral: Con respecto al carcter de integral de la seguridad social, los riesgos
sujetos a cobertura han sido clasificados de la siguiente manera:
a) De origen patolgico: la enfermedad, invalidez y accidentes de trabajo.
b) De origen principalmente biolgico: maternidad, vejez y muerte.
c) De origen econmico-social: el desempleo y las cargas de familia.
La seguridad social, en suma, debe tener por fin garantizar a los miembros de
la sociedad afectada por estas contingencias las prestaciones o beneficios
indispensables, ya sea en dinero o en especie, que les permitan mantener su
salud y su poder de compra o consumo. No como una facultad del Estado sino
como un deber que tiene que cumplir. El artculo 14 bis deja la seguridad social
a cargo del Estado, pero ello no significa que l slo deba asumirla, debe
programarse de forma tal que d intervencin a toda la comunidad, como
obligacin ineludible de convivencia y solidaridad social .
lIrrenunciable: Los beneficios de la seguridad social son irrenunciables, estn
por encima de la voluntad individual, porque el constituyente los ha investido
del carcter de orden pblico.
lEl Seguro Social Obligatorio:Es un instrumento para hacer efectivos los
beneficios de la seguridad social, que no ha sido reglamentado.
lJubilaciones y Pensiones: El sistema de jubilaciones y pensiones se basa en
la funcin que debe ejecutar el Estado y la sociedad en defensa del hombre y
de su familia y en el cumplimiento de los principios de solidaridad social y de
justicia social que animan la concepcin del constitucionalismo social. El
rgimen de reparto actualmente vigente cumple con estos requisitos.
Compensacin econmica familiar
lAsignaciones familiares: Este rgimen fue regulado inicialmente segn las
distintas actividades empresarias. Ms adelante se ampli el sistema
comprendiendo a todos los trabajadores dependientes, Y recientemente se lo
extendi con el otorgamiento de la Asignacin Universal por Hijo para la
Proteccin Social, que tiene como referencia a los hijos menores de todos los
trabajadores, empleados y desempleados.

2.6. GUIA DE ANALISIS

1) Establezca las diferencias entre las ideologas polticas y sociales de las
reformas constitucionales de 1949, 1957 y 1994.
2) Cules son los aspectos ms relevantes de la reforma constitucional de
1994?
3) Qu innovaciones se han incorporado en torno a la jerarqua normativa y
qu importancia adquiere para el Derecho del Trabajo?
4) Qu jerarqua adquieren los tratados y pactos internacionales?
5) Enumere los tratados internacionales incorporados a nuestra Constitucin
Nacional en 1994.
6) Qu importancia adquiere la clusula de desarrollo integral con justicia social
y de igualdad de oportunidades y en qu norma constitucional est
consagrada?

7) Explique en qu consisten las clusulas operativas y las programticas.

8) Qu protege el artculo 14 y qu protege el artculo 14 bis de la Constitucin
Nacional?
9) Cul es el objetivo del artculo 14 bis de la Constitucin Nacional?
10) Qu derechos individuales consagra el artculo 14 bis de la Constitucin
Nacional?
11) Qu derechos colectivos consagra el artculo 14 bis de la Constitucin
Nacional?
12) Qu derechos de la seguridad social consagra el artculo 14 bis de la
Constitucin Nacional?
13) Cules son las pautas de interpretacin del artculo 14 bis de la
Constitucin Nacional?
14) Con qu normas de la L.C.T. puede vincular el primer prrafo del artculo
14 bis? (el trabajo en sus diversas formas...).
15) Qu normas laborales se encuentran vinculadas con "condiciones dignas y
equitativas de labor"?
16) Cul es la ley que consagra la clusula constitucional de jornada limitada y
con qu tratados internacionales puede vincularla?
17) Qu normas de la L.C.T. se refieren a descanso y vacaciones pagados? Y
qu tratados internacionales?
18) Cmo ha interpretado la C.S.J.N. la clusula constitucional "igual
remuneracin por igual tarea" y en qu casos?
19) Qu objetivos persigue la proteccin contra el despido arbitrario?
20) Qu diferencia existe entre la estabilidad propia y la impropia y qu caso
jurisprudencial conoce vinculado a este tema?
21) Qu consagra la Constitucin Nacional en cuanto al Derecho Colectivo y a
la seguridad social?
22) A quines alcanza la Asignacin Universal por Hijo para la Proteccin
Social?

BIBLIOGRAFIA
BADENI, GREGORIO,"Instituciones de Derecho Constitucional", Ed. Ad-Hoc, Abril
1997.
BIDART CAMPOS, GERMN,"La fuerza normativa de la Constitucin Nacional".
BIDART CAMPOS, GERMN J.,"Tratado Elemental de Derecho Constitucional
Argentino", T. I, Ed. Ediar, 1992.
BIDART CAMPOS, GERMN,"Tratado Elemental de Derecho Constitucional
Argentino", T. VI. La Reforma Constitucional de 1994, Ed. Ediar, 1995.
CAUBET, AMANDA,"La Constitucin Nacional, los Tratados Constitucionales y los
Derechos de los Trabajadores",Ed. Errepar, Octubre 1995, pg. 746.
CAUBET, AMANDA - FERNNDEZ MADRID, JAVIER,"La Constitucin, su
Jurisprudencia y los Tratados Concordados", Ed. Errepar, 1995.
"Convencin Nacional Constituyente de 1957", Diario de Sesiones, pg. 1225.
DEVEALI, MARIO L.,"Tratado de Derecho del Trabajo" , Ed. La Ley, T. I, 1971.
DAZ ALOY, VIRIDIANA,"Perfiles constitucionales del principio de igualdad en las
relaciones laborales", D.T., 1995 A.
FERNNDEZ MADRID, JUAN CARLOS,"Tratado Prctico de Derecho del
Trabajo", T. I., Ed. La Ley, 2 edicin 2007.
FERNNDEZ MADRID, JUAN CARLOS,"Ley de contrato de Trabajo anotada", Ed. La
Ley, 2009.

GARCA MARTNEZ, ROBERTO,"Los Derechos humanos en la reforma

constitucional de 1994 y el derecho del trabajo" , D.T, 1995 B., "La
reafirmacin de la autonoma del Derecho del Trabajo",D.T., 1995 A.
GELLY, MARA ANGLICA,"La Constitucin de la Nacin Argentina", Ed. La Ley.
LLANA, GLORIA NORA,"X Congreso de Poltica Social, Laboral y Previsional", "El
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social en el Tercer Milenio", FAES Fundacin Altos Estudios Sociales, Octubre de 1998.
SAGS, NSTOR PEDRO,"Elementos de Derecho Constitucional", Ed. Astrea,
1993.
SPAVENTA DOMENECH, CARLOS JAVIER,"El Derecho del Trabajo en
la Constitucin Nacional", D.T., 1998 A.

Obras colectivas:
"Ley de contrato de Trabajo" dirigida por Jorge Rodrguez Mancini", Ed. La
Ley.
"Tratado de Derecho del Trabajo" dirigido por Mario Ackerman.