254

SEBASTlN SCIOSCIOLl

formacin pblica indispensable para la promocin de la pluralidad de opiniones y el fortalecimiento de la informaci?n veraz.

ARTCULO

15. DERECHO DE REUNIN

Se reconoce el derecho de reunin pacfica y sin armas. El ejercicio de

tal derecho slo puede estar sujeto a las restricciones previstas por ,la ley,
que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden pblico, o para proteger la salud
o la moral pblica o los derecbos o libertades de los dems.

Concordancias:
DADDH.

arts. 14 CN; 20 DUDH; 21 PlDCP; 21

LUCAS GUARDIA

Le droit de runion est le vritable droit

populaire .
. E. Ollivier (Discours du 4 juin, 1868, Code
des runion publiques).
La ampliacin del ejercicio efectivo de los derechos fundamentales adquiri importancia a partir de la aplicacin de los instrumentos internacionales. Desde este marco, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
-en adelante, CADH- constituy entre los pases un referente ineludible en
la construccin de sus legislaciones.
Una nueva forma de concebir los derechos inCluidos en -las respectivas
Cartas Magnas, "determin6 que convergiera en la aplicaci6n de principios
que eran desconocidos hasta ese momento (786). En este sentido, uno de los
derechos que reafirman el carcter esencial de los sistemas democrticos es
la libertad de reunin.
El reconocimiento primigenio de este derecho en nuestro pas, tuvo origen en el arto 33 de la Constitucin Nacional por el cual se comprendia a los
derechos de participacin implcitos en el sistema republicano de gobierno.
(786) ALBANESE, SUSANA,Interaccin entre el sistema internacional
humanos y el mbito interno, en ED, 09-02-1991, pg. 1.

de derechos

256

LUCAS GUARDIA

No obstante, con la incorporacin de la CADH al bloque de constitucionalidad(787), el derecho de reunin adquiri un carcter an ms abarcativo
que el urdido en principio. En esta direccin, una construccin extensiva del
plexo normativo que se inclua en la legislacin y su praxis dentro del orden
jurdico, implic que se anclara un derecho de carcter inexorable para el
ejercicio del resto de los derechos.
De acuerdo a ello, una vasta gama de prerrogativas permiten ser ejercidos a travs de la reunin: el de libertad de expresin, de peticin, de religin (788) y as tambin, ser un medio constihltivo en el procedimiento que
construye las columnas bsicas de una democracia.

ARTicULO

IS. DERECHO

DE REUNIN

2S7

No obstante, el real desenvolvimiento de este derecho tuvo origen en

Francia. As, afirm ESMEIN, en opinin opuesta a DICEY, que en Francia
el derecho de reunin siempre fue considerado otro derecho, y no slo un
desprendimiento de la libertad individual (792).
De esa forma, la primera regulacin que encuentra la libertad de reunin
fue el Decreto del 14 de Diciembre de 1789 que reconoca a los ciudadanos
el derecho a reunirse pacficamente y sin armas. Posteriormente, la Constitucin del3 de Septiembre de 1791 le otorga rango constitucional en su titulo
J, prrafo 2, reconociendo a los ciudadanos la libertad de reunin, pero estableciendo las restricciones inherentes al poder de polica.

La visin que se intentar esgrimir, entonces, ser la de un reconocimiento

amplio del derecho de reunin desde la CADH, su estudio desde la jurisprudencia, el desenvolvimiento histrico que sustente dicho principio, analizando adems, la implicancia de su efectivo ejercicio en las manifestaciones que
tienen como fin la exigencia de ciertos derechos, y por ltimo, la perspectiva
crtica de poshlras criminalizantes.

Por otra parte, en Espaa durante el Trineo Liberal (1820-23) surgieron

las primeras disposiciones atinentes al derecho a reunirse. Segn el arto 2 "los
individuos que en adelante quieran reunirse peridicamente en algn sitio
pblico para discutir asuntos polticos y cooperar podrn hacerlo previa conocimiento de la autoridad superior local': Ms tarde, en 1864, se aprob la
ley de reunin que estableca los requisitos y formalidades para la celebracin.

l. La libertad de reunin como libertad individual

Mientras tanto en el Reino Unido, encuentra su origen al respecto en The

Sedition Meeting Act de 1817, y en Estados Unidos en la Primera Enmienda
de la Constihlcin. La configuracin de los instrumentos internacionales lo
concibieron como extensin de la libertad individual, siendo incluido en el
arto 20 de la Declaracin de los Derecho Humanos, el arto 11 de la Convenio
Europeo para la Proteccin de Derechos Humanos y Libertades Fundamentales, y el arto 21 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

La influencia de una racionalidad instrumental sobre las sociedades occidentales, determin la defensa de un liberalismo que constituy en principio un ataque a cualquier forma de intervencin supraindividual, dando
preeminencia as, a las libertades negativas (789).
En este sentido, la razn propia de la libertad humana, contempla segn
STUARTMJLL, la libertad de reunirse para todos los fines que no sean perjudicar a los dems (790).
As planteado el pensamiento que domin sobre el desarrollo de los Estados, transform la visin del hombre a travs de un continuo ejercicio individual que implic el avance de la persona en la participacin. De esa manera, el derecho de reunin se concibi como una extensin de las libertades
individuales: sealaba DlCEY que "el derecho de reunin no es un derecho
especfico (...) No es otra cosa que una consecuencia de la manera como es
concebida la libertad individual, de la persona y de la palabr' (791) ..
(787) ABREGU, MARTN, La aplicacin del derecho internacional

de los derechos
humanos por los tribunales locales: una introduccin, en A.A.V.V., La aplicacin de
los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales, Buenos Aires, Del
Puerto, 1997, pg. 14.
(788) BIDART CAMPOS, GERMN, Derecho constitucional.
Realidad normativa y
justicia en el derecho constitucional, t.n, Buenos Aires, Ediar, 1966, pg. 282.
(789) BERLIN,ISAIAH,Cuatro ensayos sobre la libertad, Madrid, Alianza, 1998,
pgs. 220 y ss.
(790) STUARTMILL, JOHN,Sobre la libertad, Madrid, Alianza, pg. 69.
(791) DICEY, Introduction, pg. 255, citado por ESMEIN, A., Elements de droit
constitutional, 5a ed., Paris, Larose & L. Tenin, 1909, pg. 1052. Ver tambin, CSJN,

En los Estados americanos de tradicin continental fue consecuente con

su desenvolvimiento en los procesos de independencia, en los cuales fueron
incluyendo paulatinamente todos los derechos atinentes a las Constihlciones liberales.
La breve referencia histrica tiene relacin directa con los conflictos que
se plantean concephlalmente, y que tiene incidencia en la problemtica achlal de un real ejercicio de las condiciones de manifestacin, expresin y libertad individual.
De modo que la correcta ubicacin del derecho de reunin dentro de la
tipologa atinente a:la participacin como consecuencia del rgimen constitucionalliberal permite entenderlo como un derecho subjetivo de carcter
individual, cuyo ejercicio se realiza en grupo (793).
Comit Radical Accin contra resolucin del efe de Polica de la Capital, sobre derecho de reunin, 1929, Fallos 156:81.
(792) ESMEIN, A., op. cit., pg. 1053.
(793) PEREZ CASTAO, DOMINGO, Rgimen jurdico del derecho de reunin y
manifestacin, Ministerio del Interior de Espaa, Madrid, Espaa, 2004, pg. 22.

258

LuCAS GUARDIA

ARTCULO 15. DERECHO DE REUNiN

Dicha formulacin configura su extensa esfera de actuacin, delimitando las errneas limitaciones -e, interpretacionesque intentan argirse en
pos de la consolidacin del orden y la seguridad.

no tuvo por probada la interrupcin o violacin del derecho.de reunin, en

tanto se ejerci de modo interrumpido y constante. An ms, se afirm que el
Estado haba garantizado totalmente dicho ejercicio del derecho de reunin
al sentenciar que la marcha de los manifestantes /(... )no slo no fue prohibida o perturbada de manera alguna, sino que diversos testimonios recabados
por el Tribunal acreditan incluso que fue acompaada y su normal desarrollo
asegurado por agentes de la fuerza pblica (...)" (797).

Los caracteres que definen al derecho de reunin (794) y permiten su distincin con el derecho de asociacin son:

Es momentnea y por ello, se distingue de la asociacin que implica cierta permanencia.

Su fin es cambiante
intereses.

Es concertada

en cuanto a sus ideas, opiniones y defensa de

e intencional.

Desde la conflictividad en el ejercicio de dicho derecho, los problemas

que pueden comprometer su efectividad, no s610 la tienen en vilo sino tambin que resulta extensiva al resto de derechos contenidos en la CADH. Ello
es as, en tanto se configura como un derecho a priori para ejercer derechos
de mayor trascendencia para un Estado democrtico, los cuales tendrn una
aplicacin que incidirn de modo determinante en la perspectiva integral de
la normativa supranacional.
De esta forma, tambin lo ha entendido la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos al afirmar que: "(...) este derecho es de nanrraleza instrumental, sirve de soporte al ejercicio de los dems derechos fundamentales y permite la obtencin de fines no prohibidos expresamente por la ley
(...)" (795)
Es por ello que un ejercicio acabado de dicho derecho debe contemplar
un marco no slo de respeto sino, de exigida intervencin del Estado para
cumplimentarlo. Las medidas que debe tomar, entonces, no deben ser las
de permitir un libre ejercicio de los manifestantes a reunirse, sino que debe
adunarse la proteccin y medios necesarios para que ello se lleve a cabo.
La efectividad as, se vuelve un paradigma ineludible en el cual el Estado
no se vuelve garante de meras abstracciones. Su ftrncin comienza a defi-nrse as en actor, y no simple espectador, de las libertades, reafirmndolas,
protegindolas y promovindolas.
Fue en dicha tesitura que la Corte IDH en el caso Caso Baena Ricardo y
otros (270 trabajadores us. Panam), Sentencia del 2 de febrero de 2001 (796),
(794) BURDEAU,
GEORGES,
Les liberts publiques, 12 a ed., Paris, R. Picciou & R.
Ourand-Auzias, 1961,pgs.180-l8!.
(795) Alegatos de la CIDH ante la Corte IDH, Caso Baena Ricardo y otros (270
trabajadores flS. Panam), Sentencia del 2-2.01.
(796) Corte IOH, Caso Baena Ricardo y otros (270 trabajadores flS. Panam), ya
cit., prrs. 146-150.El 14de diciembre de 1990 se aprob la Ley N 25, con base en
la cual fueron arbitrariamente destituidos de sus cargos 270 empleados pblicos

259

La inevitable cada actual de la configuracin expansiva de los derechos

humanos debe ser evadida entonces, a travs de rma accin congruente con
la normativa de la CADH, es decir, asegurando, promoviendo e influyendo en
el proceso de expansin de las libertades, dejando atrs, las vetustas concepciones de Un Estado espectador.
II. El derecho

de reunin

y el templo de Sarastro

La COncurrente clusula delimitadora que utilizan los Estados para restringir la exigencia de derechos, ejerce sobre los ciudadanos un debilitamiento en la configuracin de sus garantas (798) que pone en peligro la realizacin delindividuo.
.
Si bien el art.15 de la CAHD contempla la posibilidad de restringir el derecho de reunin conforme a las necesidades que permitan conservar la sociedad democrtica, la seguridad nacional, el orden pblico, la salud o la moral
que haban participado en una manifestacin por reclamos laborales y a quienes
se acus de complicidad con una asonada militar. Posteriormente al despido arbitrario de dichos trabajadores, en el procedimiento de sus quejas y demandas se
cometieron en su contra una sucesin de actos violatorios de sus derechos al debido
proceso y a la proteccin judicial. La Corte IOH consider en su sentencia que el
Estado haba violado los principios de legalidad'y de irretroactividad consagrados
en el artculo 9 de la CADH, los derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial consagrados en los artculos 8.1, 8.2 Y 25 de la CAOH,el derecho a la
libertad de asociacin consagrado en el artculo 16de la CADH y por ltimo, .que
el Estado incumpli las obligaciones generales de los artculos 1.1y 2 de la CADH
en conexin con las violaciones de los derechos. En cuanto al derecho de reunin
reconoci que el Estado no slo no haba violado el arto 15 de la CADH, sino que
adems ayud a su ejercicio.
.
. (797) Corte IDH, Caso Baena Ricardo y otros (270 trabajadores us. Panam), ya
Cll., prrs.146-150.
(798) El arbitrio del ius puniendi slo es restringido por la intervencin de las
garantas penales y las garantas procesales. En esta direccin un cumplimiento
estricto del principio de legalidad implica reglas semnticas de formacin del leng~aje penal (garantas penales), mientras que se asegura el principio de jurisdicclOnalidad a travs de criterios sintcticos y pragmticos de decisin sobre la verdad, su verificacin y refutacin, esgimindose reglas o tcnicas de juicio dirigidas
a efectivizar tales criterios (garantas procesales). Asen, FERRAJOLI,
LUIGI,Derecho
y razn. Teora del garantismo penal (trad. del original de 1989, Perfecto ANDRES
IBAEZ,ALFONSO
RUIZMIGUEL,JUANCARLOSBAYON
MOHINO,JUANTERRADILLOS
BASOCO
y Rocio CANTARERO
BANDRES),
Madrid, Trotta, 1995,pg. 152.

260

tuCAS

ARTCULO

GUARDIA

pblica y los derechos de los dems, el conflicto que se plantea en las legislaciones internas es la construccin que debe darse al contenido del derecho
fundamental, en tanto se restringe, se afirma cierto espacio de su actuacin.
Dicho problema, que se asienta sobre el lmite que debe. imponerse a su
contenido, ha sido agudamente descripto como el conflicto de la tenaza por
Ana PINTORE, quien en discusin con Luigi FERRAJOLI, revela cmo se expande la tendencia de convertir a los derechos en un instrumento insaciable
(A.J. SEBOK), devorador de la democracia, del espacio poltico y de la autonoma moral (799).
No obstante, la situacin a la cual se recurre para exigir ciertos derechos,
no se configura como devoradora de la democracia, sino que es la persistente
aparicin de expresiones como bien comn, seguridad nacional, moral pblica, etc., la que pone en peligro el real desenvolvimiento de los derechos
que permite ejercer una democracia deliberativa (800).
Dicha limitacin en una interpretacin extensiva de la libertad de reunin
apareci tempranamente en la jurisprudencia nacional, la cual sostena que,
" (...) el derecho de reunin lleva consigo las limitaciones derivadas de la misma Constitucin y de las condiciones de su ejercicio en cuanto stas pueden
llegar a comprometer el orden, la seguridad y la paz pblica, especialmente
cuando la reunin intenta celebrarse en la va pblica (...) " (801).
Posteriormente se repitieron las limitaciones, al concebir que
son
legtimas las restricciones al derecho de reunin referentes al uso de las calles, plazas o parques pblicos, que implican la necesidad del permiso previo,
as como la obligacin de dar aviso previo a la polica cuando la reunin ha
de realizarse fuera de la Va pblica porque de la aglomeracin de personas
pueden resultar perturbados el orden y tranquilidad pblica (...)" (802)
It

15. DERECHO

DE REUNIN

261

sostener que <1( .. ) el derecho de reunin es uno de los fundamentales en el

ordenamiento jurdico argentino. Toda disposicin que importe restringirlo
debe interpretarse con suma prudencia. La suspensin de aqul sin discrimi-nar la naturaleza diversa de las reuniones, entraa un ejercicio no razonable
de las facultades establecidas por el arto 23 (... ) No cabe, pues, prohibir una
reunin que no aparece en condiciones de perturbar el ejercicio de la Constitucin ni a las autoridades creadas por ella, hecho ante el cual no pudo atribursele por anticipado esa finalidad (...) " (804).
Adems, la vinculacin a la cual deben sujetarse los lmites impuestos al
derecho de reunin no pueden escapar a la finalidad misma de la CADH. La
normativa entonces, no importa una concepcin vaca de la restriccin, sino
dirigida a un cumplimento amplio en el que las prohibiciones estn rodeadas
de un conjunto de garantas enderezadas a asegurar que no se vulneren los
atributos inviolables de la perso~a.
Asimismo, deviene esto del principio de legalidad en sentido estricto,
prohibiendo la invasin estatal a las esferas propias de la persona, y exentas
de intervencin.
interpretacin del concepto "leyes" no puede estar sujeto
ante ello, a una mera norma jurdica, sino que no debe sujetarse a una leyformal, es decir, norma jurdica adoptada por el rgano legislativo y promulgada
por el Poder Ejecutivo, segn el procedimiento requerido por el derecho interno de cada Bstado(80S).

La

( )

No obstante, las restricciones carecen de legitimacin cuando rebasan no

slo la barrera que impone la razonabilidad, sino adems, cuando viola principios establecidos para contribuir al funcionamiento de los procesos gubernamentales, para asegurar la discusin abierta e informada de los asuntos
polticos y para controlar al gobierno cuando se extralimitara (803).
La direccin que debe tomar la libertad de reunin, no puede ser impuesta por ninguna autoridad, sino en virtud de una interpretacin restringida, y
de excepcin. Dicha posicin reconoce fundamentos en la jurisprudencia al
(799) FERRAJOLI,
LUIGI,Los fundamentos de los derechos fundamentales, Madrid, Trotta, 2001.
(800) NINO,CARLOS
S.,Fundamentos de derecho constitucional. An~lisisfilosJico, jurdico y politolgico de la prctica constitucional, Buenos Aires, Astrea, 2000.
(801) CS]N, Comit Radical Accin contra resolucin del efe de Polica de la Capital, sobre derecho de reunin, ya cit.
(802) CSJN,Arjones, Armando y otros, 1941,Fallos 191:'197.
(803)ELY,John,Democracy and detrnst, Cambridge,Harvard UniversityPress,1980.

De esta forma, las limitaciones no tienen un marco arbitrario si la interpretacin de las restricciones se realiza conforme a un ejercicio efectivo de la
democracia representativa (Carta de la OEA, arto 3.d 9) (806).
Por otro lado, el concepto de seguridad (807) que se argumenta en la
negacin de derechos, debe ser aquel que evite la utilizacin de ste como
fundamento de justificaciones extremas de la limitacin del ejercicio del
derecho de reunin. De esta manera, el concepto de seguridad slo puede
ser visto como un derecho bsico de las personas, un derecho humano que
integra el catlogo de aquellos que deberan extenderse a todas las otras
personas, y por lo tanto plataforma inexorable del cumplimiento de los
derechos fundamentales los que son obligados cumplimentar los Estados
parte.
(804) CSJN, Soja, Antonio, y otro, 1959, Fallos 243:504, voto del Doctor Luis
Mara BoffiBoggero.
(805) Corte IDH, Opinin Consultiva OC-6/86, del 9-5-86, La expresin "leyes"
en el artculo 30 de la CADH, solicitada por el Gobierno de la Repblica Oriental del
Uruguay, prrs. 21-27.
(806) Corte IDH, Opinin Consultiva OC-5/85, del 13-11-85, La colegiacin
obligatoria de periodistas (arts. 13y 29 CADH), prrs. 66 y 67.
(807) Se recurre en dos oportunidades a la utilizacin de este vocablo en el
artculo atinente al derecho de reunin: K(. ..) en inters de la seguridad nacional, de
la seguridad o del orden pblico (...y.

262

LuCAS GUARDIA

Cabe entonces reconocer a la libertad de reunin un ejercicio amplio

dentro del sistema democrtico de gobierno, y evitar las restricciones que
provinieran, aun de los despotismos ms sabios, eligiendo una manifestacin del derecho de reunin con todos sus errores, al templo de Sarastro.
III. Criminalizacin

de la protesta

y la CADH

La construccin de prohibiciones penales de modo que respeten congruentemente los instrumentos internacionales, debe anteponer el principio
de lesividad a cualquier actividad legislativa (o judicial) que intente dirintir
la importancia de los bienes jurdicos que se quiera proteger, y en virtud del
cual, s610 deberan ser comprendidos, los derechos fundamentales.
En este marco, dicha construccin debe privilegiar una tarea de deflacin
por la cual, las restricciones de carcter cuantitativo, cualitativo y estructural
procuren la minimizacin de las prohibiciones penales (808).
La libertad de reunin acaba por ser, en este sentido, un ejercicio de derechos por el cual se reclama que el Estado cumpla las obligaciones (809), y
de ese modo, no sea una conducta criminalizada, en tanto su ejercicio slo es
basamento para el cumplimiento de derechos hasta entonces, incumplidos.
Sin embargo, el anlisis que se ha realizado sobre las figuras penales que
terminan en crisis con el ejercicio del derecho de reunin, no ha sido de nin.
gn modo, entendido conforme a la CADH, sino criminalizando la conducta
de los manifestantes, permitiendo as, una habilitacin formal extensiva del
poder punitivo.
La referencia por la cual se condena por el delito del arto 194 CPN sostiene que 1'(...) el derecho de reunin, como garanta constitucional, no faculta
a los afiliados del sindicato para impedir el trnsito ferroviario, y, por ende,
no pueden ampararse en la causal de justificacin prevista por el arto 34 inc.
4 CPN, al haber actuado en el ejercicio de los derechos de raigambre constitucional, pues la norma no solamente requiere para que opere la causa de "
justificacin que quien infringi el tipo penal haya obrado en ejercicio de un
derecho, sino que adems lo ejerza legtimamente, es decir, por la va que la
ley autoriza (...)" (810).
La excesiva interpretacin de autorizacin permisiva de la ley no importa
nna correcta delimitacin de la exigencia del art.15 de la CADH, sino que
debe sustentarse en las causas de justificacin, en tanto el ejercicio legtimo
(808) FERRAJOLI,LUIGI, Derecho y razn, op. cit., pgs. 476 yss.
(809) ABRAMOVICH,VCTORy COURTIS,CHRISTIAN,Hacia la exigibilidad de los
derechos econmicos, sociales y culturales. Estndares internacionales y criterios "de
aplicacin ante los tribunales locales, en A.A.V.V., La aplicacin de los tratados sobre
derechos humanos por los tribunales locales, op. cit., pgs. 283.350.
"
(810) e.Nac. Caso Penal, Sala 111,23/04/2004, Alais, Julio A. y otros slrecurso de
casacin, JA, 2004-111-274.

ARTcULO

15. DERlCHO

DE RlUNION

263

de derechos permite que la reunin y la manifestacin sea una incorporacin

efectiva de los derechos instrumentados por la normativa internacional.
A pesar del conflicto que parecen asumir sendos derechos (libertad de
trnsito-derecho de reunin/libertad de expresin) una posicin que permita deslindarla real aplicacin de uno de los derechos, debe distinguir los
factores (811) por los cuales pueden resolverse la crisis.
De esa manera, las reglas que se establecen debe~ analizar las situaciones que provocan ambas libertades: la libertad de circular y la libertad de
reunin. En principio, si bien conforma una presilncin inexorable en cuanto a la preservacin de la integridad individual que nadie restrinja el derecho a circular, tambin es cierto, que dicho derecho no puede estribarse
como el nico en ser reclamado, lo cual puede enunciarse como la regla de
no-exclusividad frente al ejercicio de la libertad de reunin cuando ste se
arguye para la exigencia de otros derechos y no como un mero capricho.
En segundo lugar, la conjuncin de la libertad de expresin/libertad de
reunin otorgan preeminencia a stos frente al derecho a transitar libremente cuando sus ejercicios se relacionan con la praxis de una libertad pblica, y
por ende, la creacin de un espacio pblico (koyne), lo cual permite sostener
que si dos libertades se adicionan para el ejercicio de una va de reclamo, no
puede darse preeminencia a la circulacin libre como justificacin del ius
puniendi.
Esta regla de conjunci6n termina asevera'ndo el carcter estructural que
permite construir el derecho de reunin, en tanto permitira adems, el reclamo del derecho de transitar libremente (en su caso), y lo cual otorga carc-"
ter trascendental por sobre la libre circulacin.
Por otro lado, uno de los rasgos que permite afirmar su superioridad en el
caso de conflicto con la circulacin, la transitoriedad del problema, permite
sostener que el derecho de reunin tiene una razn por lo cual la temporalidad de la controversia es un carcter que en una sociedad abierta no debe
aspirarse a una paz de "cementerio" sino a aquella que permita que todos los
miembros expresen sus opiniones an a costa de causar molestias (812)
ocasionales. Desde este lugar, la regla de transitoriedad de la libertad de
reunin, implica que la asuncin de una punicin por la conducta que quie(811) TORRES MURO, IGNACIO,Nuevas perspectivas de los derechos de reunin
y asociacin, en M. BALADOYl.A. Gil REGUEIRO(Dir.), La declaracin universal de
los derechos humanos en su 50 Aniversario, Barcelona, Centro de estudios polticos,

Boscb, 1996,pg. 651Yss.

" (612) C.Fed. San Martn, Salal, Abril 06/1995,D.E.M.s/querella, enED 163:443,
No ~ncurre en .el dehto del arto 194 CPN quien en forma pacfica con fines legtimos
de dIsconformIdad ante medidas oficiales participa en una reunin callejera que
causa molestias en la va pblica y que por ende afecta el derecho de circular de los
terceros ajenos".

264

LUCAS GUARDIA

bre la tranquilidad, no pueda ser punible en tanto su fin es la expansin de

una sociedad abierta y democrtica.
Se desprende adems, que no se trata slo de valorar la jerarqua de benes jurdicos, sino de observar con acierto que los males que quieren evitar
esas personas suelen ser permanentes, en tanto que los que causan (lesin
al derecho a no sUfrir atrasos en el trnsito) son eminentemente transitorlos(813).
Teniendo en cuenta estos elementos, puede llegar a sostenerse la legitimidad que permitira defender el ejercicio del derecho de reunin, y an
ms, confluir hacia e~inciso 3 del arto 34 CPN, lo que ha sido aseverado por
cierto sector de la doctrina (814).
El derecho de reunin permite configurar, entonces, una expresin crtica no violenta contra leyes o actos injustos para los manifestantes (815), configurando todo el contenido que se deriva del arto 15 de la CADH.
Las posiciones jurisprudenciales han dirigido tambin su mirada hacia la
antijuridicidad de la conducta al afirmar que "si bien la conducta de quien
forma parte de un piquete que corta una ruta enc:uadra en el tipo penal del
arto 194 CPN, no es antijurdica, pues constituye el ejercicio legtimo del derecho constitucional de reunin tanto como las manifestaciones estudiantiles,
las asambleas barriales, las marchas con cacerolas o sin ellas, los escraches y
los maratones urbanas" (816).
No obstante, lo sealado, la perspectiva holstica desde la instrumentacin de la CADH implica que su situacin criminalizante sea excluida en virtud de la defensa del derecho de reunin como base inexorable de un sistema
democrtico.

Iv. Algunas

consideraciones

finales

En tanto la reunin confirma su carcter democrtico cuando sta se

toma pblica, no debe ejercerse control alguno de su ejercicio, en tanto se
vuelve una columna de trascendental importancia para una democracia deliberativa.
(813) FERREYRA,
RALG., Tensin entre principios constitucionales. A prop~ito
de los piquetes en la vta pblica. Abuso o ejercicio regular de los derechos const~tucionales que parecen antagonizar?, .Ponencia presentada en el Encuentro de pro-

fesores de Derecho Constitucional, noviembre de 2001, publicado en Lecciones y

Ensayos.
. . . .
(814) ZAFFARONI,
RAL,"El Derecho Penal y la cnmmahzacln de la protesta
social". Nota a fallo CNCPSCHIFFRINen lA, 2002-IV, 384.
(815) ZAFFARONI,
RALE.,ALAGIAALEJANDRO,
Y SLOKAR,
ALEJANDRO,
Derecho
penal. Parte general, 2a ~d., Buenos Aires, Ediar, 2002, pg. 643.
(816) Del voto del Dr. Rodrguez Basavilbaso, C.Nac Caso Penal, Sala 1,
03/07/2002, en JA,2002-1V;378.

ARTicULO

IS. DERECHO DE REUNIN

26S

.As determinada su esfera de actuacin, constituye un derecho primigenio que no puede ser limitado sino restringidamente ante situaciones de excepcin (817), en tanto el derecho de reunin y la manifestacin que impOJ;tan con la libertad de expresin, aparecen como
el primer derecho, el derecho a exigir la recuperacin
de los dems
derechos (818).
La construccin de una democracia sustancial que se dirige al fortalecimiento de una interpretacin pro homine de la legislacin debe detenerse
en los aspectos que requieren una interpretacin expansiva cuando se trata
de reconocer derechos o una interpretacin restringida cuando se establecen
restricciones a los mismos (819).
En este sentido, tambin Bidart Campos, ha entendido que "el plexo
normativo de derechos de fuente internacional y de fuente interna enriquece potencialmente
del sistema y obliga a interpretarlo siempre con
tendencia a buscar, encontrar y aplicar la norma que, desde cualquier
frente apta, responde al principio pro homine, o sea el principio de mayor favor para la persona cuyos derechos o libertades se trata de interpretar (820).
Dicha construccin,
desde esta interpretacin,
debe argirse ula
real libertad de reunin que permita su manifestacin
en cualquier mbito. De hecho, una visin histrica de su interpretacin
ha sido dirigida
en este sentido, en tanto, "( ...) cualquier que sea la base o ttulo legal
de las calles o plazas, desde tiempos inmemoriales,
ellas han sido utilizadas por los ciudadanos con fines de reunin. Ese uso de las calles y
lugares pblicos ha sido desde siempre parte integrante de los derechos,
privilegios, inmunidades
y libertades de los ciudadanos. El derecho de
todo ciudadano ( ) de usar las calles y plazas pblicas para la comunicacin de ideas ( ) puede ser regulado en nombre del inters general
no es absoluto sino relativo, debe sumarse al bienestar general en consonancia con principios de paz y orden, pero no puede ser restringido o
denegado ( ...)" (821).
(817) NUEZ,RICARDO,
Derecho Penal, t. V,pg. 155.Afirma el autor que "si la
reunin fue prohibida ilegalmente por la autoridad que, despus, la impide materialmente, concurren de modo real los arts. 240 y 160CPN".
(818) GARGARELLA,
ROBERTO,
El derecho a la protesta. El primer derecho, Buenos Aires, Ad hoc, 2005, pg. 19.
(819) PINTO,MNICA,
El principio pro homine. Criterios de hermenetica y pautas para la regulacin de los derechos humanos, en A.A.VY., La aplicacin de los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales, op. cit., 1997, pg. 163.
(820) BIDARTCAMPOS,GERMN,
La leccin derivada de la Opinin Consultiva
No 1 de 1982, en A.A.V.V.,BIDARTCAMPOS,GERMN(Coord.), Derechos Humanos:
Corte Interamericana, Mendoza, Ediciones Jurdicas Cuyo, 2000, pg. 65.
(821) Hague vs. CID, 307 US 496, 1939,Juez Roberts.

tuCAS

266

GUARDIA

Es por ~llo, que debe sostenerse una concepcin constitucional

mocracia

que honre tanto los derechos

?e.las

m~yor~as
como

d~ la de-

de las romoras

. y en el cual los jueces se orienten en la lttrna drreccln(822).

Sin el derecho de reunin es imposible, ~er conocer, aprenderyobrar (823):

Es por ello, que la criminalizacin del derecho de reunin debe ser evllada
por un Estado de derecho

que recepte la CADH en toda su extensin,

J'. \l~f
. '.:

i:

,.

y as la

Espada de Damocles no caer sobre los derechos fundamentales.

ARTicULO

16. LIBERTAD DE ASOCIACIN

1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines

ideolgicos, religiosos, poJiticos, econmicos, laborales, sociales, culto.
rales, deportivos o de cualquiera otra fndole.
2. El ejercicio de tal derecho slo puede estar sujeto a las restricciones
previstas por la ley que sean necesarias en una sociedad democrtica, en
int~rsde la seguridad nacional, de la seguridad o del orden pblicos, o
para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de
los dems.
.
3. Lo dispuesto en cste articulo no Impide la imposicin de restricciones legales, y.aun la privacin del ejercicio del derecho de asociacin, a
los miembros de las fuerzas armadas y de la polida.
ConcortUlncias:ilrts.
8PIDESC;15CDN.

14CN;20 DUDH; 22 PIDCP; 22DADDH;

PABLO LEPERE

l. Palabras

Prellinlnares

La gnesis del Estado moderno trajo consigo el desarrollo de determina-

dos derechos, cuyo objeto se encontraba dirigido a preservar ciertos valores

morales que se consideraban innatos, inalienables y universales tales como

la vida, la propiedad y la libertad. A la par de este desarrollo, y durante el

surgimiento de los Estados constitucionales del siglo XiX yXX, se comenz a.
ponderar como instrumentos indispensables
para el progreso social los denominados derechos civiles. Entre stos, se. encuentra la libertad de asociacin, cuya concepcin originaria, descansaba sobre la idea de que no exista

. posibilidad alguna de desarrollo sin una unin de voluntades humanas que

hiciera alcanzable

la consecucin

de ciertos fines.

En el marco de los sistemas constitucionales,

el derecho de asociacin
comenzaba a concebirse como una herramienta cuya finalidad primaria con(822) DWORKIN.

RONALD,

Freedom's Law, Cambridge,

Universlty Press, 1996.

(823) ALCORTA, AMANCIO, Las garantlas

nos Aires, Ediar, 1981, pg. 376.

Cambridge.

'.
constitucionales,

Ha'rvard

Fehx Ladoun,

ue-

sistia en permitir el desarrollo humano en todos los'rdenes de la vida social.

AS, los distintos modos de participacin estaban Ligados, originariamente,
. con Ja posibilidad de que las personas tengan formas de aunar,esfuerzos,
para cumplir objetivos especficos, en procura de satisfacer sus propsitos

',