Calandrelli Alcides - Cuestiones Derecho Internacional Privado - 1923 PDF

EL DIVORCIO
ANTE
EL
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
ALCIDES CALANDRELLI
PROFESOR DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
BN
LA
Y
EN
NACIONAL
UNIVERSIDAD
LA
DERECHO
DE
BUENOS
DH
CIVIL
UNIVERSIDAD NACIONAL DE LA
CUESTIONES
DE
II
DIVORCIO)
(EL
BIBLIOTECA
CORTE SVV*
Nr-
D[
ZZ l.A
DCN
,,
l! L
8934
[
EDITOR:
JULIO
EC.
BUENOS
ROSSi
AIRES
1023
DEL MISMO AUTOR:
cucMiooes de
Derecho Internacional privado. 8 volmenes
Derecho Internacional privado.
volumen.
La codificacin del derecho internacional

Li bienes
en
el derecho internacional
La formula "locuo
m Airee
regit actum"
Imprento
en
la
privado. (Ag.)
privado. (Ag.)
legislacin argentina, (Ag.)
Augusta"
(T. T
6860. Mitr
INTRODUCCIN
Infirese ele
limitarse al
ttulo que el presente trabajo ha de

de las disposiciones legales y de las
su
examen
jurisprudenciales que respectivamente

cdigos y nuestros tribunales han consagrado
soluciones
nues
tros
diversas situaciones que
en
las
el orden internacional provo
el matrimonio y el divorcio.
can
doctrina, en general, no ser obje

to de nuestro particular estudio, sea en lo relativo a la
jurisdiccin, sea en lo referente a la ley aplicable; pero
aprovecharemos en cada caso La oportunidad que se nos
ofrezca de analizar, en cuanto sea pertinente, 'los diver
a aquella doctrina integran.
sos sistemas que
El asunto conserva, todava sus viejos ttulos al inte
rs de los estudiosos (1) ; y la importancia especulativa
En cuanto
l)
el
tema
mi
por
tesis
ha
sido
objeto de preferente
indicacin
la
a
en
siguientes:
punto
AHUAMADA
gislacin argentina,
BELLATI (Egidio)
1905.
derecho
de
tesis, ha
monogrficos,
algu
cuales podemos anotar las
(Ramn
El divorcio
bajo
Internacional privado, tesis
man.
ALVAREZ
privado
El divorcio y la
C.)
(Hctor;. El divorcio
ante
especialmente segn la le
tesis manuscrita
internacional
oficiales
trabajos
Sociales,
Incorporado
examen.
ternas
entre los
de vista del derecho
Buenos Aires, 1901.
el
de
mltiples
el derecho internacional
te
lista
de verdadero mrito,
nos
el
En nuestra Facultad de Derecho y Ciencias
desarrollado
sido
la
Buenos
separacin
tesis.
Aires, 1918.
de euerpos an
Buenos Aires,
privado,
FONT EZCURRA (Ricardo) El divorcio ante el dere-
PRIVADO
DERECHO INTERNACIONAL
h.
pginas siguientes
Z^0 U
qoe slo alcanzar

de aquellas. (1).
Entre tanto,
solucionadas
apariencia,
GON1
manuscrita.
tesis
argentina,
1918.
menos Aires.
1908.
Aires,
tesis
gislacin argentina,
tesis
man.
el
Buenos Aires.
derecho
internacional
GONZLEZ
Emilio
L.i.
ante
man.
(Roberto). El divorcio
de
legislacin
Buenos Aires,
legislacin argentina,
privado, estudio
jurisprudencia argentina, tesis
divorcio
el derecho internacio
la
DOYNEL
--
Buenos
Aires, 1918.
Buenos
privarlo y principalmente segn
nal
El
Fermn).
divorcio ante
El
(Flix/.
PEZ OSORIO
man.
man.
especialmente segn la le
privado,
internacional
derecho
argentina, tesis
(Osear
LAPALMA
privado espe-
internacional
derecho
e]
legislacin
la
segn
cialmente
FRU-
(Juan Car
GONZLEZ DEL SOLAR
--
los). El divorcio ante
,n
1918.
especialmente
legislacin
la
El divorcio ante el derecho internacional priman.

segn la legislacin argentina, tesis
Adolfo)
claramente
mismo tiempo,
Aires,
Buenos
afirmar
tan
internacional privado especialmente segn
cho
el
jurdicas
legislacin y, al
nuestra
en
mu-
por
aun
atrevemos
nos
cuestiones
las
son
pocas
que
practica
subsistirn y las soluciones
tiemp0> las dificultades

sern necesarias.
su
.juicio
nuestro
,.,,
No obstante
en
afectar la trascendencia
ser
en
por la
divorcio absoluto
desaparecer
proyectada de
no
de la ley
estudiar
vamos
soluciones que
d ^ cuestiones y
El divorcio
en
el
derecho
1920.
interna
cional privado, estudio de legislacin y jurisprudencia argenteais man., Buenos Aires,

1920.
GONZLEZ
RA
MREZ
(Delfor).
tonal
onal
<ia
privado.
man.
estudio
privado,
'Luis).
El
Legislacin
Buenos Aires,
de
man.
la
-
el
en
Eduardo Ernesto h.)
argentina, tesis
008TA
divorcio
tesis
privado,
PADILLA
El
Buenos
Divorcio
derecho
en
legislacin y de
ante
el
el derecho nter-
Buenos Aires, 1920.
divorcio
interna-
1920.
Aires,
la
jurispruQUIRNO
derecho internacional
iurisprudencia argentina,
tesis
man.
1920.
Vase
en el Apndice todos los

proyectos presentados
la lecha proponiendo la reforma de nuestra actual
legis
lad
flo,
tan tenazmente debatidas

cura
en
nuestra doctrina y tan obs
y contradictoriamente resueltas
con
frecuencia por
jurisprudencia nacional, como las que nuestro impor

tante tema involucra; afirmacin que, en ambos aspec
tos, quedar ampliamente documentada y probada en las
pginas siguientes, pues haremos de los principales fa
llos un anlisis prolijo, sin dejar de referirnos tambin
a las opiniones sustentadas por
nuestros
juristas en
obras fundamentales o especiales, no siempre inspiradas
en los verdaderos principios que ilustran las intrincatila
ssimw controversice del Derecho
aplicados
parnos
Internacional
Privado
la fundamental institucin que ha de
ocu
Es nuestro
propsito
realizar el
examen
de las
cues
tiones propuestas observando el ms riguroso mtodo y

contemplndolas con criterio netamente jurdico y libre
de solicitaciones tendenciosas.
PRIMERA
PARTE
PLAN GENERAL
NOCIN
DEL ORDEN
PBLICO
CAPTULO PRIMERO
Las dificultades y
SUMARIO:
mas
dificultad,
I. Los motivos de
legislativos sobre divorcio.

relativos, en particular,
cultad
ley.
general.
Siste
II. Los motivos de difi
en
la
aplicacin de nuestra
labor del intrprete
III. Verdadero carcter de la

internacional
derecho
del
causas
sus
privado.
Distincin
nece
saria.
1.
Las dificultades fundamentales que la solucin
de los diversos
casos
posibles pueden producir
den internacional derivan de dos

a
en
el
or
fundamentales,
causas
saber:
Primera
La naturaleza del divorcio ;
pueden invocarse.
Las causales que
Segunda:
necesitamos decir que si fundamenta les son

las cuestiones y dificultades que los apuntados motivos
Y
no
provocan,
son menores
no
las que
plantea
ternacional de los efectos derivantes
paracin,
sea
del divorcio
Casi cabra afirmar

se
pre\rn
que
las
justifican con slo

sistemas legislativos
la tendencia del divorcio
de
rgimen
la simple
in
se
absoluto.
se
riedad de los
sea
el
pirados en el criterio de la
los autorizan, ora en mrito
aludidas
tener
en
dificultades
cuenta la
que, ya orientados
va
en
vinculo
matrimonii, ya ins
simple sepa-racin personal,
de causas determinadas;, ora
virtud de ellas y por el slo consentimiento mutuo o

la voluntad de uno de los cnyuges. As (1), los aludien
(1)
pays de
Vase Le
l'Europe.
mariage
de M.
ct
le
GLASSON,
divorce
dans
Pars 1880P.
les
principaux
PIC, Mariage
DRBCHO
12
(ios sistemas
guiente
PRIVADO
INTERNACIONAL
pueden
la
agrupados de
ser
Primero:
Simple separacin personal

determinadas; (1).
causas
dirorce
et
1888.
International
droit
en
LEHR E., Le mariage.
dans
eorps
si
manera
en
lgislation compare,
le divorce
separation de
la
et
principaux pays civiliss. 1899.
les
Este sistema
(1)
et
virtud de
en
se
siguientes pases:
ESPAA, Cd. civil,
halla consagrado
las
en
legislaciones
de los
suspensin de la vida
las injurias graves;
la
sobre
mujer
3" La
violencia
obligarla
para
marido
de la
hijas,
sus
connivencia
y 6" La condena del
cnyuge
en
a
a su
la
puede pedir
el
tambin podr
145:
Art.
CHILE,
matrimonio,
Art. 21:
los
cin
El
para
La condena de
el otro
sino
hijos
o
prostituir
prostitucin;
matrimonio slo
se
di
su
La mujer
mujer.
su
una
que
uno
causa
El
de los esposos
pena
de divorcio.
divorcio
disuelve el
no
suspende la vida comn de los cnyu

proceder solamente por las siguientes
El divorcio
1" Adulterio de la mujer
preparacin de
la mujer;
La
marido;
podrn demandar recprocamente el di
sevicias o injurias graves, inferidas por el
Ley de 1884, Art. 19:
la vida del otro
tuir
4o
mujer; 5? Conato del

sus
adulterio de
por
cnyuges autor, instigador
religin;
corrupcin
del
mientos graves y repetidos, de obra

de
marido
el
por
Los esposos
infamante ser
<-;r,sas:
de
de los esposos; Art. 144: El marido
pedir el divorcio
al otro; Art. 146:
ge:--;
divorcio por adulterio de
vorcio por excesos,

uno
uno
pblico
cadena perpetua.
BOLIVIA, Cd. civil, Art. 142:

suelve por la muerte de
ejercida
cambiar
mujer para corromper

la
Las
2" Las malos tratamientos de obra
propuesta del marido para prostituir

a
105:
de la mujer
El adulterio
1"
son:
todo caso, y el del marido cuando resulte escndalo
menosprecio de la mujer;
produce la
El divorcio slo
104:
comn de los esposos. Art.
legtimas de divorcio
causas
en
en
art.
un
marido; 2<? Malos trata

de palabra;
cmplice
en
3o Ser
la
uno
perpetra
delito contra los bienes, la honra
cnyuge; 4" Tentativa del marido

5" Avaricia del
marido,
si
para
prosti
llega hasta privar
mujer de lo necesario para la vida, atendidas sus facul

tades: 6" Negarse la mujer, sin ca:;a legal, a seguir a su ma
D
rido;
Abandono del
hozar comn,
aligaciones conyugales sin
cansa
resistencia
justificada;
8"
cumplir
Ausencia,
Segundo
Simple separacin, admitida
sin justa causa,
de obra inferidos
simple delito;
hijos, si pusieren
sus
13. Tentativa para corromper
arraigado de
de uno de los
Malos
12.
los hijos
tratamientos
peligro
en
causas
por
9>j Vicio
aos;
disipacin; 10. Condenacin
crimen
por
de tres
ms
por
juego, embriaguez
cnyuges
13
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
vida;
su
complicidad
en
su
corrupcin.
no
A.rt.
VENEZUELA, Cd. civil, Art. 151: El matrimonio vlido

se disuelve sino por la muerte de uno de los
cnyuges;
El divorcio
152:
disuelve el matrimonio, pero suspen
no
Son
de la vida comn
de los
timas de divorcio:
Io' El adulterio de la mujer
Art.
esposos;
153:
el del marido cuando mantiene concubina

mente
otro
en
jer;
hay
el hecho constituya
tales que
El
2c
lugar,
si
abandono
ria
grave
su
corrupcin
en
su
de
concurso
un
leg
causas
todo
en
caso
notoria
casa o
circunstancias
injuria grave hacia la
una
voluntario y
los
excesos,
sevicia
mu
inju
mujer; 3o. La propuesta del marido para

prostituir a su mujer; 4 El conato del marido para corrom
per o prostituir a sus hijos o a sus hijas y la connivencia en
Art.
154:
midad
hacia la
semejante
cientes
para
comn;
pero s
sea
prostitucin;
La demencia,
5o La condenacin
la enfermedad
autorizan el
no
el
cualquiera
divorcio ni
son
prosidio.
otra cala
causas
sufi
cnyuge
separe
podr apartarse del lecho cuando la enfermedad
que
sano
de la
se
habitacin
contagiosa.
PARAGUAY, Ley de matrimonio civil de 1898, (Reproduc
cin de la ley argentina)
PER,
Cd.
Art.
191: El divorcio es la separacin

civil,
de los casados, quedando subsistente el vnculo matrimonial;
Art. 192:
Son
causas
2a El concubinato
sevicia
trato
la vida del otro:
de divorcio:
la incontinencia pblica del
cruel; i Atentar
digalidad; 7" Negar

mujer, sin
do:
uno
5'1 El odio capital de
tado por frecuentes rias graves

vicios incorregibles de juego o
garse la
1 El adulterio de la
de los
9< Abandonar la
casa
alguno de ellos, manifes
por graves
justas causas,
comn
cnyuges contra
injurias; 6'} Los

embriaguez, disipacin o pro
o
el marido los alimentos

graves y
mujer;
marido; 3* La
a
a
la mujer;
seguir
su
8a Ne
mari
negarse obstinadamente
al
desempeo de las obligaciones conyugales; 10' La ausencia sin

justa causa por cinco aos; 11? La locura o furor permanente.
que haga peligrosa la cohabitacin: 12" La enfermedad crni-
1 1
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
(1).
determinadas y por mutuo consentimiento;
1&? La condenacin de
contagiosa;
ca
de
uno
cnyuges
los
pena infamante.
suspende
el matrimonio, pero
disuelve
no
comn de los casados.
vida
la
divorcio
El
COLOMBIA, Coa. civil, Art. 153:
de divorcio: 1? El adulterio de la mu
jer; 2* El amancebamiento del marido; 3? La embriaguez ha
Son
154:
Art.
bitual de
causas
mujer de los deberes de

dono del
marido
el
en
abandono
4* El absoluto
de los cnyuges;
uno
en
la
esposa y de madre, y el absoluto aban

cumplimiento de los deberes de esposo
padre; 5;.'. Los ultrajes, el trato cruel y los maltratamientos

de obra, si con ellos peligra la vida de los cnyuges o se hacen
y
imposibles la
mejante
podr
pero
del
otro
contagiosa
dt
alguno
en
el
juez,
los
cnyuges
breve
cnyuge, suspender
sin
gales
el
con
para
esposo
por
la
dems
las
de
nicamente
Podr
la
pedir
los
en
la
pedirse
dono voluntario,
La accin de
separacin
uno
separacin
sitio
otro
su
por
no
concubina,
es
cnyuge
que
caso
que la
en
por
propia
su
cuando
la ley.
Art.
de
injurias
El
cnyuges
150:
aban
graves.
casa
en
una
el
ma
notoriamente
hecho
concurran
injuria grave para la
Tambin podr pedirse la separacin contra

sentencia
sea
nocida del otro esposo. Art. 152:
pena
anterior
al
criminal, excepto
matrimonio y
co
La mujer podr pedir la
se
paracin cuando el marido, sin justo motivo,

dencia fija o, disponiendo de medios, se niegue
no
tenga resi
establecerla
condicin. Art. 158: La separacin por el solo

arreglo
onsentimiento de los cnyuges no podr llevarse a cabo sin
con
i
los
de adulterio,
amenazas
haya sido condenado
el
t-1
cnyuges;
personal. Art. 149:
causa
tales circunstancias que constituyan
mujer. Art. 151:
no
est
admisible por adulterio del
en
o
matrimonio
corresponde
sevicia,
rido sino cuando ste tenga

en
conyu
de los
determinados
separacin
excesos,
cual
en
obligaciones
El
148:
de
muerte
casos
instancia
desgraciado.
admitida, sin embargo, la separacin

derecho
causa,
sumariamente,
ITALIA, Cd. civil, Art.
(1)
disuelve sino
se
de
se
divorcio;
obligacin de cohabitar, quedan
subsistentes
embargo,
el
autoriza
no
conocimiento
con
desgracia
otra
cualquiera
quiera de los dichos casos, la

do,
La demen
el sosiego domsticos. Art. 55:
paz y
enfermedad
cia, la
la
su
aprobacin de los tribunales.

BRASIL, Cd. civil. Art. 315:
mina:
Por
la
muerte
de
uno
La
de
sociedad
los
conyugal ter
cnyuges;
2"
Por
la
Tercero: Divorcio
absoluto,
de
virtud
en
!.T>
PRIVADO
IHTBRNACIONAL
DERECHO
de
causas
terminadas; (1)
absoluto, en virtud de causas de
por mutuo consentimiento; (2)
Cuarto: Divorcio
terminadas y
o
gable
judicial. Art. 317:
dono
en
Art.
nuos.
de
aos,
gado
3o Sevicia
tambin
si
cnyuges,
los
manifestado
dos
aos
desquite
por
mutuo
casados
fueren
de
ms
por
homolo
debidamente
con
Pargrafo nico del Art.

se
conti
durante
juez
el
ante
el
pue
4" Aban
injuria grave;
se
Adulterio;
1"
siguientes:
conyugal
hogar
Darse
318:
sentimiento
dos
del
voluntario
slo
La accin de desquite
de los motivos
alguno
2v Tentativa de muerte;
de fundar
desquite, ami
el
3 Por
anulacin del casamiento:
nulidad
disuelve sino por la muerte de
uno
cndosele la presuncin establecida
vlido
matrimonio
El
315:
de los cnyuges,
apli
no
Art 10.
Cdigo,
este
en
no
se
gunda parte.
EL
(1)
Ley de
SALVADOR,
4 de abril de 1900. Art.l".
vorcio absoluto,
el
ordenada por
la
sea
juez
en
ceder por cualquiera de las

la mujer
2?. El divorcio absoluto pro
anteriores
hombre,
2
al
de
tratamientos
los
moral
lo
el
contra
ejercida
3.
obra
entre
5.
ofensas
candalosa
contra
el
otro
de
9.
del
hijos
Por
de
o
la
cual
com
ebriedad
es
cualquiera de los cnyuges;

cnyuges granjerias inmora
alcahuetera; 11- Por homicidio
en alguno de sus hijos o

cnyuge al otro por espacio de un ao. Art.
Tampoco podr decretarse el divorcio absoluto en nin
por abandonar
5p...
gn
Tentativa
sus
Adul
6.
Tentativa
7.
obligar
para
Adulterio de la mujer.
10. Por ejercer cualquiera de los

les
ma
esposos.
escndalo
consuetudinaria
de los
uno
frecuentes
Violencia fsica
pblico;
marido,
a
la
de
marido
mujer; 8.
prostituir
quiera de los cnyuges para corromper a
plicidad en la corrupcin o prostitucin;
con
otro
marido;
4.
cnyuge
un
religin.
terio del
Graves
preez
con
el
ignorndolo
tentativa de homicidio de
otro.
por
cambiar de
ilcitas
relaciones
de
Por
1.
siguientes:
matrimonio,
Homicidio frustrado
cnyuges
causas
consecuencia
por
de
la
por
Se establece en la Repblica el di
separacin legtima de los casados,
virtud de causas legales, quedando
disuelto ei vnculo conyugal. Art
de
modificada
1891,
caso
por
un
el
mutuo
consentimiento de los
(2) NORUEGA. Cd. de 1687,

vorcio
son
las
mismas
para
el
art.
marido
59:
y
Las
cnyuges.
causas
para la
del di
mujer. Ar-
1i;
DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
Quinto: Separacin personal
tculo
Los
(JO:
esposos
da adulterio. Art.
el
el
convierte
aos,
ha
La
64:
forzados
si
de
uno
sin esta
acuerda
no
El
66:
Art.
zacin del rey,

posos;
de
gracia
su
divorcio puede
el
en
los
del
en
trabajos
pedir
plazo de siete
un
por
autori
de consentimiento mutuo de los
caso
que
derecho de
pronunciado
ser
son
en
matrimonio.
esposos
el
autorizacin la demanda debe
DINAMARCA.
impotencia
solamente
caso
esposo
entonces
incurable
celebracin
perpetuidad da al otro
divorcio,
aos.
preexisido
condenacin
La
63:
desagradable
la
tiene
se
Art
divorcio.
el
de divorcio para el
causa
una
causa
Art.
mismo
despus de
muerte si,
llegado ninguna noticia;

enfermedad
toda
tambin
el
ha
no
presuncin de
una
en
derecho de solicitar
natural
esta
Del
la ausencia que ha comenzado sin mencin de abandono
modo,
siete
suficiente,
causa
pedir el divorcio. Art. 62:
de
derecho
el
donado
sin
sin
de los esposos
uno
cnyuge,
otro
causa
aos enteros y consecutivos, da al cnyuge aban
curante tres
se
del
el divorcio por
podrn solicitar
La ausencia de
61:
consentimiento
absoluto.
divorcio
Civil
Cd.
disuelve por la muerte de
uno
El
74:
art.
de los esposos
matrimonio
o
es
rechazada.
ser
se
el divor
por
cio
legalmente pronunciado. Art. 77: Las principales causas de

divorcio son: el adulterio, el abandono, la impotencia., una
enfermedad
contagiosa
del
consagracin
a
conocida
matrimonio,
condenacin
forzados
trabajos
a
perpetuidad Art. 88: Se puede, por
especial, obtener el divorcio por consentimiento
autorizacin
segn las condiciones que siguen. Art. 89: No

la
despus de la
a
prisin o
solamente
una
autorizacin
de
divorcio
puede obtener
se
consentimiento
por
despus de llenadas todas las condiciones de
mutuo
sino
separacin
una
de cuerpos legal.
RUMANIA.
divorcio
excesos
cia
el
sevicias
la
contra
uno
cuanto
produce,
de
al
con
injurias
La
211
del
otro
ellos
mutuo
del
4o
o
uno
de
que
falta
el
consentimiento,
pequeas variantes,
uno
de
de
otro
de la antigua legislacin francesa.
215.
o
Las
del
causas
de
marido; 2?.
los
de los esposos ha
de los esposos
Atentado
la
mujer
graves
condena de
reclusin;
vida
contra
En
3>
otro;
forzados
Cdigo civil. Art
1". el adulterio de la
son:
los
uno
de
denuncia
ha
el
tenido
cdigo
artculos
los
trabajos
esposos
atentado
del
conocimiento.
rumano
214
re
254-294
ambos slo admitidos por
el divorcio por las
de los cnyuges
terio
existir
o
cuando
el hecho
lo 1566:
atente
actos
Podr
contra
vida.
su
consentido
haya
Podr
1567:
Art.
los
Slo
considera
se
mente
contra
otro
el
divorcio
plir la sentencia;
luntad
del
conyugal durante
admisible
el
ao,
un
divorcio
de
el
en
de
uno
necesarias
volver
ao
un
cum
contra
la
pblica. No ser
previsto
el
en
prrafo
ante
rior cuando al terminar la instruccin oral sobre que haya
cado la sentencia,
cin
cuando,
matrimonio
Podr
por
su
llante
relaciones
la
conyugales
continuacin
grave
conducta
haya hecho culpable el otro de

las
de
uno
violacin
por
del
una
que
cnyuges pedir el
los
de
deberes
los
inmoral
cnyuge pedir
propios
deshonesta, se
perturbacin tan profunda
no
pueda exigir del
matrimonio.
Tambin
la sevicia violacin grave de los deberes. Art.
1569:
que
despus del matrimonio
haya durado
por
lo
alcanzado
tal
gravedad
desaparecido la comunidad intelectual
Podr
menos
tenga derecho
pedir
poso
que
cese
pedir el divorcio podr,
la vida
pidiera el divorcio
en
comn
para
el
en
en
tres
aos
que
haya
que
El
no
esposo
lugar de ste,
(separacin). Si
caso
un
una
los esposos y
entre
haya esperanza alguna de restablecerla. Art. 1575:

que
quere
reputa
se
el divorcio cuando est atacado el otro de
enfermedad mental
re
existieran las condiciones de la intima
no
pblica. Art. 1568:
divorcio
vo
domicilio
del
ellos, despus de cumplidas
la intimacin
caso
los
cnyuge maliciosa
un
durante
otro
en
autoridad
condena
2? Cuando maliciosamente y
cnyuge permanezca ausente
otro
condiciones
del
abandono
adquirir
le
que
haya negado
se
voluntad
la
de
despus
sentencia
domicilio conyugal,
de
no
Artcu
el
pedir
el
malicioso
Cuando
1".
juzgada la
cosa
del
ar
adulterio
el
en
divorcio cuando
el
cnyuge pedir
un
arreglo
con
derecho de divorcio
cuando haya tomado parte
siguientes:
casos
las
punibles
demandante
el
punible,
ciosamente.
al
los
uno
cometa adul
de los cnyuges cuando el otro lo haya abandonado mali
uno
de
juzgada, Art. 1565: Podr
cosa
175 del cdigo penal. El
cuando sta
existir
el divorcio cuando el otro
pedir
de
uno
tculos 171
por
autoridad de
en
1565
los artculos
en
sentencia y
efectuarse
Podr
1564:
art.
determinadas
causas
1569. Se pronunciar
est pasada
determinadas; (1)
causas
civil
Cd.
ALEMANIA,
(1)
17
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
el
otro
la demanda
proceder decretarla. Se aplicarn a la accin

separacin las disposiciones de los artculos 1573 y 1574.
fundada,
FRANCIA, cd. civil, art. 227: El matrimonio
se
es
sea
de
disuelve:
2
18
DERECHO
Separacin personal
Sexto:
1.
la
Por
INTERNACIONAL
de
muerte
los
de adulterio de
causa
marido.
su
mandar
Los
231:
los
de
uno
de los esposos
el
otro
una
Art.
otro.
injurias graves de
232:
condenacin
La
divorcio.
306:
Art.
En
el
caso
proceda la demanda de divorcio, ser permitido

demanda
formular
sos
HONDURAS.
paracin
la
vnculo
2.
la
o se
de
comn
Art.
de divorcio
Las
76:
causas
propiamente dicho
todo caso, y el del marido
en
resulte escndalo pblico y
Los
malos
de
tratamientos
menosprecio de la mujer
obra, o las injurias graves,
propuesta del marido para prostituir
3. La
vida
dicho, produce, adems,
matrimonial.
1. El adulterio de la mujer
cuando
de
suspensin
legtimas de simple divorcio

son:
que
espo
Cd. civil, art. 75: El sinrpre divorcio
divorcio propiamente
del
disolucin
en
los
separacin de cuerpos.
por
produce
El
casados.
los
la
slo
de
de
pena infamante y aflictiva ser para
de
causa
el
La
Art. 230:
de adulterio
causa
podrn recprocamente
esposos
hacia
esposos
divorcio
el
podr, demandar
mujer;
su
por
excesos, sevicias
el divorcio por
de
uno
Art.
Por
2.
El marido
mujer podr demandar el divorcio
determina-
causas
por
esposos;
Art. 229:
legalmente pronunciado.
el divorcio por
de
uno
PRIVADO
conato del marido
de la
mujer
El
4.
mujer;
su
corromper
para
sus
hijos
hijas, y la connivencia en la corrupcin;

b. l#a condena del cnyuge a la pena de presidio mayor.
prostituir
sus
ECUADOR,
Ley de
adulterio de la mujer;
marido;
de
uno
la
de
20
Octubre
3.
los
vida
del
Haberse
2. El adulterio
declarado
Art.
de
de
separacin
Cualquiera de las
Son
2.
1. El
pblico escandaloso del
judicial
cnyuges
cmplice
otro cnyuge. En estos juicios
autor
y la falta de este
nios,
1904.
sentencia
por
cesariamente el Ministerio Fiscal
ducen
de
de divorcio que disuelve el vnculo matrimonial
causas
un
que
crimen
un
es
contra
intervendr
ne
defensor de matrimo
requisito causar nulidad. Art. 3: Pro
vida
marital
las
siguientes:
causas
1.
que autorizan el
divorcio; 2 La sevicia atroz;

3. La embriaguez consuetudinaria; 4. La tentativa del marido
para prostituir a la mujer o a sus hijos.
SUIZA. Cd. civil. Art. 137: Cualquiera
de los
esposos
puede demandar el divorcio por causa de adulterio de su
cnyuge... Art. 138... por causa de atentado a su vida, sevi
cias
do
su
injurias
graves de
parte de
cnyuge ha cometido
su
cnyuge.
Art. 139.
delito infamante
un
lleva
ducta tan deshonesta que la vida comn se ha hecho
ble al demandante
Art. 140.
por
causa
cuan
una con
insoporta
de abandono malicio-
DERECHO
das y divorcio absoluto tanto
por
por mutuo consentimiento.
como
(1).
durado por
haya
lo
de enfermedad mental de
aos.
dos
menos
determinadas
causas
cuando, sin justos motivos, su cnyuge

micilio conyugal, a condicin, sin embargo, de
so
19
PRIVADO
INTERNACIONAL
que el abandono
141
Art.
vuelve al do
no
causa
por
cnyuge si este estado hace inso
su
portable la vida comn al demandante
despus de tres aos

a juicio de peritos.
y si
de enfermedad ha sido reconocida incurable

Art.
142:
Cualquiera de los
tado que la vida comn
accin tiende al divorcio
HUNGARIA.
Diciembre
de
1894:
por la muerte de
a)
judicial
76
el
disuelto por
contrado
ha
que
un
delito
un
Art. 143: La
en
causas
disuelve:
por
de
virtud
previstas
divorcio
el
no
una
en
puede
decisin
los artculos
el divorcio el esposo cuyo cn

un
b)
se
de
19
de
75: El matrimonio
sino
Puede pedir
yuge ha cometido
matrimonio
El
Art
divorcio
solamente por las
80. Art. 76
matrimonio,
el
de los cnyuges;
uno
pronunciado judicialmente.
ser
sobre
73:
art.
insoportable..
la separacin de cuerpos.
XXXI
Ley
halla tan profundamente afec
se
ha hecho
se
el divor
puede demandar
esposos
cio cuando el lazo conyugal
acto
impdico contra natura

sabiendo
matrimonio
nuevo
que
el
primero subsista. Art. 77... el esposo cuyo cnyuge le ha aban

donado intencionalmente y sin razn valedera
trimonio, condenado
trabajos forzados
a)
ducta,
Art. 78: el
cnyuge ha sido, despus de la celebracin del
poso cuyo
esposo:
muerte
de reclusin...
ha faltado grave
las
obligaciones
cinco aos
Art.
cuando el
80...
intencionalmente,
resultantes
del
lo
es
ma
menos
por
de
otro
su
con
fuera
matrimonio,
b) ha inducido
o pretendido inducir a los hijos
pertenecientes a la faonilia
de su cnyuge a cometer un acto punible o llevar una vida di
de los
casos
previstos
en
los artculos 76 y 78;
soluta; c) se obstina en llevar una vida disoluta; d) ha sido

condenado, despus de la celebracin del matrimonio, a la pe
de fuerza
reclusin por
de cinco aos
pri
concupiscencia... art. 104: En los casos
en que el divorcio puede ser pronunciado segn los trminos
de la presente ley, el esposo puede pedir, por demanda princi
pal o convencional, en lugar del divorcio, la separacin de
na
sin
por
lecho y
delito
mesa.
menos
de
('Vase para la legislacin inglesa DICEY, trad. Stoequart,

Le statut pcrsonncl anglais, II pg. 90... MONACO, Ord, de
3 de Julio de 1907, ver en el J. D. I. P. 190S, p. 277;
(1) BLGICA, cd. civil, art. 227: El matrimonio se di.
20
Divorcio absoluto
Sptimo:
determinadas y
determinadas,
de
declaracin legal
por
que ste haya tenido concubina
su
en
la
podrn recprocamente pedir
sevicia
el
para
otro
de
motivo
di
mutuo
El consentimiento
y perseverante
expresado en la forma preseripta por la ley,
las condiciones y previas las pruebas que la misma de
Art.
vorcio.
de
ser
contra
de los cn
uno
Los
excesos,
ellos
de
uno
por
La sentencia que imponga

infamante
pena
divorcio por
el
injurias graves cometidas
una
yuges
propia. Art. 231
casa
esposos
el otro. Art. 232:
la
pe
mujer. Art. 230: La mujer

adulterio de su marido, siempre
dir el divorcio por adulterio de
podr pedir el divorcio
marido podr
El
229:
Por
2.
cnyuges;
los
de
uno
divorcio. Art.
de
por causas
sea
consentimiento; (1)
por mutuo
la muerte
Por
1.
suelve:
virtud de causas
en
de cuerpos,
separacin
sea
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
ios
con
233:
esposes,
termina, probar de
les
insoportable,
es
relacin
con
y que,
una
causa
que
proceda la demanda de divorcio

los
podrn
En
los
por
casos
en
determinada,
causa
por
comn
vida
cnyuges, existe
los
306:
demanda
formular
cnyuges
la
que
divorcio. Art.
de
perentoria
suficiente
modo
un
separacin
de
cuerpos.
PORTUGAL.
las
siguientes
rio de la mujer;
a
posos
Ley
de
La
3o.
cualquiera
de
Noviembre
condena
de las
5o
El
abandono
completo
desaparecido
cnyuge
menos
sin dar
despus
en
de
menos,
La locura
incurable
lo
menos
una
cosa
por
264:
ES
pufl
constatada
sentencia
pasada
con
juzgada; 8.?
durante
diez
aos
y prolongada
cual fuere el
motivo de esta
cuatro
del
causas
el
de divorcio
abandono
aos
art.
separacin; 9.? El
de azar;
10. Una
de
El divorcio
263:
consentimiento
mutuo
por
Las nicas
al
en
contagiosa reconocida incurable.
desamparo
delito
el
aos
acuerdo
(1) HOLANDA. Cd. civ.,

.jarse
cuando
La separacin de hecho
vicio inveterado del juego de fortuna

fermedad
es
los
conyugal
tres
aos
comn
sea
transcurrir
en
injurias
domicilio
7o
tres
de
del
Adulte
de los
4o. Las sevicias
6. La ausencia
dejado
2o.
uno
noticias;
autoridad da
secutiva
al
ha
Establece
1910.
dispuestas
mayores
penas
durante tres aos por lo menos;
de
marido;
definitiva de
artculos 55 y 57 del Cdigo penal;

graves;
del
Adulterio
1.
causas:
de
son:
los
no
puede
cnyuges
Art.
llf.
El adulterio;
3a.
La
condena
malicioso;
prisin, como mximum,
matrimonio; 4* Los malos tratamientos
2?.
por
impuesta
con
que
DERECHO
Octavo:
ambos
Separacin personal
virtud de
en
INTERNACIONAL
'21
PRIVADO
divorcio
absolvi,
determinadas y por consenti
causas
miento mutuo; (1)
de
uno
los
cnyuges
ocasiona heridas
licitar
la
producen
Art.
288:
cuerpo
por
graves.
separacin
de
peligro la vida del otro,
en
pone
admisin
[Los
cnyuges pueden
mismos
los
divorcio.
del
Cabe,
so
motivos
que
de
esta
adems,
le
manda por excesos, malos tratamientos
e injurias
graves de
cnyuges contra el otro. Art. 291: La separacin
de cuerpos podr ser dictada tambin en juicio, mediante
solicitud de ambos cnyuges, sin que estes expongan deter
de los
uno
minada
esta forma
ta transcurridos
cnyuges
dido
por el
2". Por
aflictiva
na
disuelve
se
esta
las
la
por
La
de
No
Julio de 1899. Art.
muerte
de
uno
de
los
de
uno
condenaciones
de
uno
esposos
podr pedirse
proceden
3o. Por
tico;
resolucin.
sin embargo, has
3o. El divorcio podr
adulterio
Por
infamante.
si
causa
1?.
condenacin
de lo. de
divorcio. Art.
recprocamente:
yuges;
su
admisible,
es
DOMINGO, Ley
matrimonio
El
de
motivos
no
dos aos despus del matrimonio.
SANTO
l)
2'-'.
los
expresamente
demanda bajo
el
per
de los
ser
pe
cn
los
una
pe
divorcio
crimen
por
pol
uno de los cn
sevicias, por injurias graves
yuges respecto del otro; 4. Por abandono voluntario que uno
de los esposos haga del hogar, siempre que no regresare a
trmino
el
en
de
de
aos, previo el requerimiento

podido hacerle el otro esposo; 5?. Por
tntico 'que haya
toria
un
cinco
embriaguez habitual
Por
ao; 6<?.
formidad
de
de
uno
los
au
no
durante
cnyuges
ausencia decretada por el Tribunal, de
con
las
prescripciones contenidas en el captulo

II del ttulo IV del cdigo civil; 7?
Por el consentimiento
mutuo de los cnyuges. Art. 60: En todos los casos en los
cuales haya lugar a divorcio, los cnyuges podrn formar
una
con
sola
manda,
demanda, de separacin de cuerpos. Art.
de
resolver
vil;
mites
separacin personal
en
en
la
caso
misma
de
timiento,
se
les
de los
da
que
el
deseen las
para
Cd.
matrimonio
cnyuges;
que
el
61:
La de
intentar, substanciar
cualquiera otra accin ci

partes acogerse
divorcio
por
el
mutuo
Las
causas
los
tr
consen
permitir hacerlo.
NICARAGUA:
suelven
que
establecidos
forma
se
21'.
El
civil,
son:
art.
la.
160:
La
divorcio; 3_
declare la nulidad. Tambin
muerte
natural
La sentencia
se
disuelve
el
que
de
di
uno
ejecutoria
matrimo-
52
DERECHO
Noveno
nio
INTERNACIONAL
mutuo consentimiento.
por
vorcio:
de la
Preez
1*.
Art.
mujer
Son
61:
2. Atentado de uno de
3".
sevicia y
La
ofensas
cnyuges al otro;
cubinato
propia
cho
casa
comunicacin
divorcio;
alimento al
El
La negativa
2?.
otro
que
de
Ley
tambin
el
no
subsistente
quedando
divorcio,
virtud
en
con
determinada.
causa
para
obtener
el
ellos
del
4'.
graves;
Atentado
contra
Art.
cnyuges
del
superviniente
tente
4o.
Art.
3o.
la.
La
designadas
das
en
Para
la
resistencia
de
dar
3a.
Febrero
de
Son
de dos
del
a
3a.
por
de
la
Odio
mujer;
de los
uno-
malicioso
6a.
matrimonio.
Impotencia
.
dbito
7*
Insis
conyugal,
simple separacin puede concederse por las

en
en
el
el
art.
aquel artculo
53
art.
3o.
y
de
por
del
la
decreto
de
frecuentes rias
aos;
el
uno
de alguno
Abandono
pagar
ese
determina-
causas
reiterado de
5*.
sino
Por el mutuo
lo.
Adulterio
otro;
realizacin
inmotivada
expresadas
sas
del
la
cnyuges
queda disuelto
cual
cruel
ausencia inmotivada por ms
por
autorizan
que
2?. Por voluntad de
premeditado
vida
la
podrn
matrimonial,
disuelve:
se
trato
aos sin
matrimonial,
12
de
vnculo
divorcio:
manifestado por
una
cnyuges
2?. Concubinato escandaloso del marido;

de
el he
hijos comunes;
sus
la
slo la separacin de los cn
consentimiento de los cnyuges;
nadas
con
en
/manifiesto
cnyuges
de los
el
vnculo. Art. 2? El matrimonio
ellos,
Los
vnculo
divorcio,
1894. Art. Io La ley autoriza,

yuges,
ms de cinco
uno
El
en
por
de ambos
mutuo consentimiento
GUATEMALA
de
lo necesite
los
constituyan
abandono
el
otro;
de
mujer
cuando
que
Cualquiera de las
1>
siguientes:
causas
9tio,
185:
Art.
otro.
subsistente
la
El
6?.
mujer;
el
con
otro
en
marido;
5.
mujer;
tenga
que
los cnyuges
quedando
separarse,
las
la
de
uno
de la
circunstancias
tales
para
grave
ausencia de
las
el
inferidas por alguno
adulterio
siempre
notoriamente
concurran
injuria
de relacio
contra la vida del
cnyuges
graves
El
4a.
imarido,
del
los
di
de
causas
consecuencia
por
ilcitas anteriores al matrimonio, ignorndolo
nes
el
por causas determina-
Separacin personal
PRIVADO
nm.
presente ley,
272;
no
por
cau
las
comprendi
el mutuo consentimiento
Art. 5"
simple separacin de los cnyuges quedan vigentes
dLsoosiciones
cdigo
civil
de
ios
prrafos
reformado.
4".
5".,
art.
4'..,
libro
das y mutuo
catlico
sea
cuando
consentimiento,
la fecha del
en
23
PRVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
de los esposos
uno
matrimonio; (1),
Divorcio absoluto, por mutuo consentimien

to y por la sola voluntad de uno de los esposos; (2)
Todos estos criterios y sistemas legislativos pueden,
Dcimo
lo
fundamental, distribuirse, segn Glasson,

guientes cuatro grupos:
en
los si
en
1" El de las naciones que admiten solamente el divorcio

a
vinculo
matrimonii;
2o El de las que slo admiten la
perpetua
cuerpos
divorcio
de
simple separacin
mensa et thoro;
3" El de las que admiten simultneamente el divorcio

a
vinculo y la separacin de cuerpos.

4* El de las que admiten la separacin temporal
y la
perpetua
reconciliacin.
(1) AUSTRIA, Cd. civ. 1811, art. 111.

separacin son: adulterio; crimen cometido
abandono
esposos;
rias
do
graves;
ataque
la
inveterados y
sos
giosa,
sea
del
domicilio
sevicia,
por
En
aos
lo
otra
aversin
graves;
judos
(arts_
no
puede demandar el divorcio
el
mutuo
consentimiento;
el
los
cuanto
to
corporales
los
espo
ley
su
por
inju
cnyuge
mutuo
reli
consen
reclusin
mayor;
abandono
comprobado;
atentado,
condena
pena
invencible,
de
seguidas
separaciones
los
En
debidamente
conyugal
injurias
de
vicios
conforme
adulterio',
menos
de
sevicia,
del
familia;
sea
causas
uno
por
fortuna
determinada,
son:
causas
reiteradas
cuanto
la
de
Las
atentados,
la
divorciarse
causa
por
por
moralidad
pueden
Las
cinco
de
susceptibles de castigo.
catlicos,
timiento.
los
ou1 pable;
dilapidacin
la
133-135)
la
contra
su
adulterio
manifestada
reuniones.
nuevas
mujer,
marido;
no
es
general,
en
admite
se
una
causa
de
divorcio.
(2)
85:
por
BOLSHEVIQUE
El matrimonio
esposos
El
CDIGO
por
la
matrimonio,
el
se
divorcio. Art.
consentimiento
de
uno
de ellos.
MATRIMONIO, Art.
disuelve por la muerte
declaracin judicial de
en
el
DEL
su
de
vida
de
los
S7:
El
divorcio puede fundarse,
mutuo
de
los
esposos,
esposos,
puede
sea
en
de
los
Art.
86:
uno
muerte.
disuelto
ser
la
sea
en
voluntad
24
Derecho internacional privado
II
den
Natural
es
que las dificultades
tambin presentarse tratndose
de nuestros preceptos
contraste
que
legales,
presenta
con
como
apuntadas pue
de la aplicacin
consecuencia del
los dems
el
sistema por
ellos
consagrado.
Pero, con especial referencia a los mismos, es posible
sealar motivos particulares de dificultad, provenientes
sea de criterios interpretativos incorporados a la doc
trina por nuestros
gunas
mente
juristas, sea de la letra misma de al

disposiciones aplicables, no siempre uniforme
explicada por su espritu, sea, en fin, por el va
riable sentido atribuido
las clusulas del Tratado de
derecho civil de Montevideo por los
jueces argentinos
y uruguayos.
La doctrina y la
menudo oscilantes
jurisprudencia aparecen, en efecto, a

e indecisas, siendo los fundamentales
puntos de disidencia los siguientes :
Io. El alcance del trmino validez que emplea el ar
tculo 2" de nuestra Ley de Matrimonio.
Piensan a este respecto
algunos autores que ese
trmino slo se refiere a la forma del matrimonio, en
tanto que, a mi juicio, l abarca
igualmente la ca
pacidad de los contrayentes ; diversidad de criterio que
sin duda influye en cuanto a la determinacin del siste
ma integral que para aquella institucin y sus efectos
nuestra legislacin establece, y en cuanto a su aplica
cin
en
los
casos
de divorcio.
divergencia derivan los dos sistemas que en

la doctrina argentina sobre rgimen del divorcio ad
miten o rechazan la aplicacin de los artculos 6 y 7
del cdigo civil.
2" La aplicacin de los preceptos del Tratado de Mon
tevideo, como fuente de interpretacin de la Ley de
De esta
Matrimonio.
Xo
es
discutible que dicho
Nacin, puede
debe
ser
Tratado,
consultado
como
en
ley
de
La
determinados
DERECflO
recurrindose
casos,
informacin
en
carcter de fuente de
su
pero slo
legislativa;
sos.
Las dificultades que la
nen
generalmente
de que
23
PRIVADO
INTERNACIN A I.
en
determinados
ca
prctica presenta provie

acude al Tratado
se
en
casos
improcedente su aplicacin por los

caracteres de los mismos, sino porque l pugna con prin
cipios diversos de leyes internas, como hemos de verlo
en
slo
no
que,
es
ms adelante.
3o La confusin que
se
las doctrinas de la actual
cdigo civil
Sabido
tos las
ce
entre
de Matrimonio y las del
Ley
antes de la reforma.
es
que ella ha modificado
disposiciones
muy
frecuentemente
hace
correlativas del
discutible
quienes pretenden
samiento de Arlez
en
cdigo,
legitimidad
la
atribuir
Sarsfield,
los
algunos
opinin
de la
nuevos
traducido
precep
lo cual ha
de
textos el pen
las
en
notas
artculos
los
correspondientes
rechazamos este
criterio,
derogados. Nosotros
demostramos su improce
dencia al examinar nuestras soluciones.

4"
El verdadero alcance de las clusulas del Tra
tado de Montevideo y
su
radio de
aplicacin frente
las disposiciones del Protocolo adicional.

Es para nosotros ste un punto fundamental que tra
tamos extensamente, porque atribumos a la verdadera
interpretacin
exactitud
cin
5
en
y sentido de los textos el secreto de la
la solucin de las
hiptesis
que
su
aplica
sugiere.
Finalmente, la doctrina y la jurisprudencia
guayas, cuya influencia
sin duda
en
las soluciones indicadas
considerable; punto ste
pamos al estudiar los
uru
casos
de
del cual
aplicacin
nos
es
ocu
del Tratado
de Montevideo.
Indicadas las fuentes de las dificultades en el

orden internacional, diremos que slo incumbe analizar
la conveniencia o bondad de los distintos sistemas,
pa
111
ra
inclinar el criterio
en
uno
11
otro de ambos sentidos
2t
DERECHO
que la
en
INTERNACIONAL
del derecho
del derecho
de la
manifiestan, al
ley locales. Al intrprete
y la doctrina
legislacin
intrprete
PRIVADO
de la
se
tarea le est
ley internacionales tal
vedada.
distinguir debidamente la
naturaleza de la misin de uno y de otro, numerosos
son los juriconsultos, muy
pero moralistas, o los mo
ralistas, muy poco juriconsultos, que hacen depender
sin
Y,
embargo,
sus
soluciones
nas
en
de
la
no
el orden internacional de
en
el orden
por
interno;
y,
Indisolubilidad del
apasionados
matrimonio,
sus
doctri
la defensa
en
convencidos
apasionados
de la necesidad del divorcio qao ad vinculum, procuran orientar en tales sentidos, respectivamen
te,
sus
conclusiones al resolver
mencionados de Derecho
Internacional,
bre
orden
todo, apoyadas
bien
<en un
de los
cualquiera
pblico
casos
siempre
no
muy
comprendido.
Partidarios y adversarios del divorcio absoluto
figuras inverosmiles
en
el ambiente
extra-nacional de las relaciones

sus
so
por razones,
discusiones
Estados que
son
internacional
jurdicas humanas,
impertinentes. No es verdad que los

imponen la indisolubilidad del matrimo
son
nio cuidan el orden de la familia y que los que
permiten
el divorcio lo
descuidan; no es verdad que en las dispo

siciones vigentes en los primeros deba sealarse un l
mite a la libertad individual impuesto por motivos de
orden social, y en los vigentes en los otros una simple
facultad de orden
que
en
las
soberana
una
personal
primeras debe
en
simple
verse
individual;
una
es
intervencin de la
amparo de la familia y
en
las
abstencin de la sociedad ante
individual: tanto
unas
leyes
como
y el orden
a tulebt
las
de
unas
como
se
inspiran
de otras,
diversas,
segundas
el capricho
las otras tienen por
objetivo el orden de la familia

de ambos
inexacto
social, y en
disposiciones tanto
no
ya
en
cuanto
al
DERECHO
INTERNACIONAL
?7
PRIVADO
propsito final, sino en cuanto creen alcanzar, por di

verso camino, idntico objetivo.
Explcase as que las dificultades y problemas se
mantengan y an se agraven, requiriendo soluciones de
finitivas o remedios ms eficaces. As nos lo dice, con
su habitual claridad, el profesor Catellani (1)
en las si
guientes palabras :
El carcter de la ley relativa a la disolucin
de matrimonio
memente
se
presenta
inspirada
cial y de la
en
tan clara y unifor
la tutela del orden
so
deja lugar a duda

alguna respecto de que, preferido en un pas,
en las relaciones de derecho internacional pri
vado en general, el principio de la personali
dad o el de territorialidad, uno u otro deben
aplicarse sin distincin al rgimen internacio
nal de la materia. Por el contrario, aquel es
pecial elemento perturbador agregndose a la
familia,
que
no
diferencia existente entre los Estados que, res

pecto a la aplicacin de las leyes en el espacio,
prefieren el criterio
que adoptan el de
de la
personalidad
los
la
territorialidad, agrava
disposicin que
Estados a considerar las propias
obligatorias tanto para los pro
la disidencia derivante de la
existe
en
normas
los
como
pios subditos
la
capacidad,
el
interior,
en
en
el
exterior,
cuanto
cuanto
en
para los
cuanto
regulan
extranjeros en
tutelan el orden de la
familia y el orden pblico. Por eso la ocasin

de conflictos en el caso de divorcio
es, en el
estado
actual
de
los
gularmente frecuente
mente
(1)
suoi
V.
difcil,
en
derechos
y
su
positivos,
solucin
singular
ausencia de convenciones in-
CATELLANI. II diritto Internazionale
recenti
sin
progressi, Vol. III, N?. 550.
Privato
28
PRIVADO
ternacionales, presentndose en la misma cues

tin elementos de orden personal y territorial,
ms difcil que en las otras
cuestiones distinguir cul sea el principio uni
entre los cuales
forme,
si
no
transaccin
es
media entre
los
Estados
una
principio supe
rior a todas las exigencias particulares, es de
cir, el del rgimen umversalmente reconocido
de las relaciones jurdicas.
Las consideraciones que preceden ponen de mani
fiesto cul ser el criterio que ha de guiarnos en el an
lisis y solucin de las diversas situaciones legales que
oportunamente plantearemos.
en
nombre de
un
CAPTULO
SEGUNDO
El concepto del
1.
SUMARIO:
interno
de construirlo.
co
conveniente
Es
doctrinarios.
Nocin
pblico
exponerlo.
concepto universal: necesidad
El punto de
equilibrio entre el individuo y el Estado.

Examen
de
caracteres.
sus
el ambiente internacional.
co
pueden
agruparse
normas
mentarias.
en
una
superiores
Sntesis.
Efecto
en
entre las
Antecedentes
Rechzase la distincin entre orden pbli
internacional.
orden
sola
La
orden
del
categora.
las
Frmula.
El
pblico
Las leyes de orden
partida.
pbli
Distincin
disposiciones
comple
determinacin de las leyes
de orden pblico y de las leyes lesivas del orden pblico.
Dada la estrecha vinculacin que entre este con

cepto y las instituciones del matrimonio y del divorcio
existe; y siendo muy fundamentales y frecuentes los
1.
argumentos y las objeciones que, ele l derivados, se

presentan en el examen de las distintas soluciones, con
sideramos necesario exponer nuestros puntos de vista
sobre tan interesante asunto antes de entrar al estudio
de las diferentes
antemano,
en
hiptesis y como para

posible, las dificultades
lo
desvanecer
que
de
puedan ir
presentndose.
2.
Ha
dicho,
entre otras
la determinacin
(1)
de las
Habamos
rigurosa
verdades, Savigny (1) que

excepciones al imperio
de las
pensado hacer
pero hemos debido desistir de tal
habra
en
diversas doctrinas sostenidas
resultado
ella
esta
sobre
propsito
exageramente
nota
un
el orden
en
extracto
pblico;
atencin
extensa.
Nos
que
reduci-
">0
DERECHO
INTERNACIONAL
de la comunidad de derecho
problema que la ciencia

cional Privado obliga a resolver.
mos,
referirnos
pues,
la
de
la
puede colocarse
que
parte ms di
la
quizs
es
fcil del
autor
PRIVADO
del Derecho Interna
Y as es,
Savigny,
de
tratarse
por
del
cabeza
efecto.
en
grupo
un
de quienes
afirman la territorialidad de las llamadas leyes de orden p

blico
las
la consideran
exigidas
la
por
relacin de derecho
diferentes
de
estudia
derecho local
pertenece
que
aplicacin de
jurdica.
Es
cuestin luego de haber
sen
para decidir
so
el
relacin
la
de
regla
en
la
que
de colisin entre leyes
caso
independientes debe aplicar el juez el
Estados
a
excepcin
de
la
y fundado la
tado, explicado
una
una
naturaleza
te sabio innovador
bre
como
sin distinguir si este derecho
la relacin de derecho
es
el de
su
pas
litigiosa,
el de
Es
un
principio admite
una res
tadio extranjero. Pero, segn l,
triccin, pues hay varias clases de leyes cuya naturaleza es
este
pecial
la indicada
admite
no
de derecho entre diferentes
independencia de la comunidad
Estados,
presencia de ellas el
y en
juez debe aplicar exclusivamente el derecho nacional, aunque

De
aquella regla exija la aplicacin del derecho extranjero.

resultan para
aqu
Savigny
una
serie de
portantes, de las cuales "los autores
excepciones
han
muy im
ocupado
con fre
cuencia, sin saberlo, lo cual ha contribuido m,ucho para que no
reconocieran
se
Entrando
las
leyes que tales excepciones
cuestin,
en
se
el
autor
refiere
limitan"i
excepciones
clases principales:
dos
1<.
Leyes de
una
toria, por lo cual
no
naturaleza
admiten
positiva rigurosamente obliga

aquella libertad de apreciacin
que no tiene en cuenta los lmites de los
2.
estas
est
den
Instituciones de
un
verdaderos Estados;
Estado extranjero cuya existencia
reconocida en el nuestro y que, por consiguiente,

pretender la proteccin de los Tribunales.
no
no
pue
Expuestas as las dos clases de excepciones, entra Savigny a

ocuparse separadamente de cada una de ellas; y siendo, como
todos los casos, breve y sinttico
en
su
desarrollo,
ferible transcribir las pocas pginas que

un
creemos pre
dedica,
hacer
extracto de las mismas.
H aqu
A)
su
Leyes
esposicin:
de
una
naturaleza
positiva rigurosamente obliga
toria.
He sealado
raleza
el
en
otro
lugar diversos
contrastes entre la natu
origen de las reglas de derecho.
Debemos,
pues,
31
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
convenir tambin que con el sin

duda muy laudable propsito de contribuir a la anhelada
No
obstante, preciso
solucin,
pero
referrnos
ficientes,
inspirados
estas
en
una
instituciones;
pero
multiplicidad
este punto
en
conseguir nuestro objeto
para
es
son
tudiar ms atentamente las diferencias que presenta la

raleza de las reglas
Sera gran
error
glas supletorias
influencia sobre
tener
excepcionales
a
que
natu
nos
la distincin entre las
que basta
nuestro
no
ocupan.
distincin
Esta
absolutas.
recho puramente supletoria
buir
es
jurdicas.
creer
las
insu
necesario
es
nos
exage-
asunto, pues
figurar
un
re
deja de
regla de de
una
entre los
nunca
Pero sera
todas las leyes absolutas
no
casos
atri
error
gran
carcter de tal manera po
un
sitivo y obligatorio que se las debiese colocar entre los casos

excepcionales. As, por ejemplo, toda ley sobre el principio de
la prescripcin
es
una
ley absoluta, porque
camente para suplir la
expresin de
embargo,
unnimemente
se
reconoce
(dase pueden
lmites
voluntad privada; sin

las
que
Para saber si
donde han
una
sido
ha expresado
tiene el
de
esta
ley pertenece
formalmente,
carcter de
los
prestarse siempre
una
esta
excepcionales
casos
del
completa obediencia.
jantes declaraciones existen
rara
legislador.
basta,
expresin
ley sobre la colisin,
una
los
promulgadas.
preciso investigar, ante todo, la intencin

la
leyes
aplicarse sin inconveniente alguno fuera de
Estado
del
una
est hecha ni
no
Pero
como
vez, debemos remitirnos
Si
pues
la cual
debe
seme
a
las
diferencias que presenta la naturaleza de las leyes absolutas, lo

cual
da la siguiente distincin:
nos
Existe
una
clase de leyes absolutas cuyo nico motivo y fin
el de garantizar por medio de reglas ciertas el ejercicio de
es
los
derechos y que,
sivamente
Tales
causa
en
son
de
las leyes que restringen la capacidad de obrar por
edad, del
la
sexo,
de la transmisin de la
tradicin)
tre los
consiguiente, han sido hechas exclu
por
inters de los titulares del derecho.
etc.;
las
que
regulan las formas
propiedad (por simple contrato
No hay razn
alguna
para
colocar estas leyes
por
en
excepcionales, y las colisiones a que dan lugar

pueden regularse perfectamente segn el principio de la ms
casos
libre comunidad de derecho, pues
permitir
de esta
en
su
territorio
la
nunca
vacilar
aplicacin de
una
un
Estado
en
ley extranjera
especie-
Otra clase de las leyes absolutas tiene,
por
el
contrario,
su
32
DERECHO
rada de criterios
INTERNACIONAL
PRIVADO
diversos, los escritores
han aumenta
que desvanecido las dificultades del pro
do ms bien
blema, proponiendo y desarrollando variadas doctrinas

que tienen, sin embargo, muchos puntos de contacto.
y su objeto fuera, del dominio del derecho abstracta

concebido, de manera que no estn hechas nicamente
inters de las personas titulares de los derechos. Las leyes
motivo
mente
en
de
esta
un
tener
especie puedan
la ley que
es
prohibe
de
motivo
la
inters
un
carcter poltico,
les
son
base
por
poligamia.
general
ya de
utilUas),
(publica
polica
moral; tal
motivo
un
Pueden estar dictadas por

revistan
ya
poltica; ta
adquisicin de la propie
de economa
varias leyes que restringen la
dad inmueble por los judos.

Todas las leyes de
arriba
cionales
pecta
libre.
gamia deben
de
mencionados,
As,
en
rehusar
autoricen.
tribunales
prohibir
slo
lo
esta
interdiccin,
por
la
colisin,
excep
res
que
deben
los
pas que
judos la ad
los
nuestros
jueces
judos de nuestro pas,
ms que, segn los
capacidad
matri
su
adquisicin,
judos de los Estados extranjeros donde
los
no
la
segn
las leyes de
propiedad territorial,
esta
sino
sobre
casos
en
proteccin al
su
leyes prohiben
nuestras
la
de
quisicin
Si
los
que
pas donde est prohibida la poli
un
los
monio del extranjero contrado

lo
manera
cada Estado desea considerarse absolu
aplicacin,
su
tamente
clase pertenecen
esta
personal
existe
no
principios generales
de
derecho
la
ca
pacidad de obrar estn determinados por las leyes del domici

lio de la
jero,
Pero, reciprocadamente,
persona.
leyes permitan
cuyas
los
propiedad territorial, permitir

de nuestro
pas, sin tener
judos
esta
cuenta
en
la
el
Estado
extran
adquisicin de la
a los judos
prohibitiva de su
adquisicin
la ley
domicilio personal.
Instituciones
B)
no
se
encuentra,
El juez de
un
de
en
Estado que
legislaciones francesa
dica
un Estado extranjero cuya existencia

general, reconocida en el nuestro.
no
rusa,
resultante de la muerte
Rusia,
aunque,
reconoce
no
la muerte civil de las
aplicar la incapacidad jur
civil
impuesta
en
Francia
en
segn las reglas generales sobre la colisin,
de la capacidad personal de los individuos est determinada por

el derecho de
es
no
domicilio. De igual manera,
su
desconocida la
ser tratado
esclavitud, el esclavo
como
propiedad de
su
en
un
negro que
seor, ni
pas donde
en
como
resida
privado
38
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
hay que han escrito obras enteras sobre el

punto, siendo numerosos los trabajos monogrficos que
sobre l pueden indicarse, amn de los captulos, tam
.Autores
bin
extensos,
estudio y de consulta.
la capacidad
de
(1)
derecho. Respecto
de
corrientes de
le dedican las obras
que
ltimo
este
los
caso,
dos puntos de vista que acabo de exponer conducen al mismo

como
institucin de derecho, no
La esclavitud,
resultado.
est
reconocida
inmoralidad
motivo
lo
no
tambin
es
un
al
El primer
cosa.
una
de la
caso
ms
pena
pesar de las diferencias
como
civil; pero
muerte
no
hay
leyes
nuestras
segn
hombre
aplicable
cualquiera otra
que
nosotros,
segundo, porque la, muerte civil
el
es
entre
en tratar
ms inmoral
es
rigurosa.
exteriores
existen
que
las
entre
clases de leyes absolutas que acabo de enumerar, tienen todas

de anomala
carcter
un
de
comunidad
esta
respecto
que,
perarse
cho
la
cionales
tender
culares
virtud
aplican
de
cual
locales.
en
se
refieren
diferentes
bargo, estos
excep
que
ordinariamente para
lmites
Dichas
excep
las
pues
arriba
ms
Estado
el
de derechos
con
derechos parti
los
(prrafo 24") ;
dictan
los
casos
es
dere
los derechos terri
Estados.
mucho ms raramente
finido
debe
Pero
disminuir.
rigurosamente obligatorias
consideracin
deseable
las reglas generales sobre la colisin
mismo Estado
un
escapan
tan
desarrollo del
natural
positivas
se
del
general
punto
derechos
constantemente
contradictorios
se
por
los
el presente prrafo
en
toriales
ciones
de
consecuencia del
por
Las excepciones
tenidas
derecho
colisin
en
diferentes pueblos, el nmero de estos
los
en
comn
entero
Sin
particulares.
excepcionales existen tambin
leyes
he
de
sin
em
en
el
mismo
Estado cuando la diversidad de los derechos locales
se
remon
ta
actual
se
haban incorporado todava al Estado.
una
ca-sos
poca
en
que
varias
partes
del
territorio
Tal
Rhin
pues,
prusianas
las
reglas
y el de las dems
especiales
provincias del
provincias de Prusia. As,
sentadas
encuentran
principalmen
es
te la relacin que existe entre el derecho de las
no
en
el
presente
prrafo
especialmente aplicacin
de
(Sistema del Derecho Romano actual. VI,
pg. 142 y sig).
un
dentro
de los lmites
mismo Estado.
(1)
recho
DE
BUSTAMANTE.
internacional
privado.
El
orden pblico. Estudio de de

A. PILLET,
(Habana, 1893).
34
DERECHO
Nosotros
INTERNACIONAL
permitimos
nos
creer
PRIVADO
que
del
solucin
la
problema depende del modo de encararlo, y que no fal

tan en la doctrina los elementos de juicio necesarios
para sentar la solucin.
Consideramos tambin que la razn fundamental que

lia tenido la virtud de presentar la cuestin como insoluble
no
lo
el
de los autores
pretender llegar,
a formar un concepto universal
del orden pblico,
cual no es tarea imposible, sino a sealar las leyes
es
empeo
en
Concepto, haciendo
que han de entrar dentro de dicho
enumeraciones ms
menos
completas
extensas
pretendiendo que tales leyes sean en todos los pases

leyes de orden pblico A nuestro juicio, esto no es po
.
sible
Creemos,
ptulo, que
y tal ser nuestra tarea
lo nico que
cepto del orden pblico,
el presente
en
fijar el con
orientador, de
puede hacerse
como
ca
es
criterio
jando que la determinacin de las leyes que a l res

ponden, sean cada caso necesario, obra de la aplicacin
por eil juez de aquel criterio fundamental.
Be l'ordre
public
en
droit international
ONET, L'ordre 2iublic

Dr. Int.
sur
69).
pr.
1889,
p.
en
5.)
droit
priv.
international
P.
DESPA-
priv (Jour. de
FEDOZ.2T, Quelques considerations

(Journal cit. 1897, p.
Vide cVordre public international.

P.
FIORE, De
la
limitation de Vantorit des
lois
ex-
trangres et de la dclermination des lois d'ordre public (Jour

nal cit., 1908, p. 351). E. BARTIN, Etudes de droit interna
tional priv; les clispositions d'ordre public, pg. 189. A. RAPISARDI-MIRABELLI, L'ordine pubblico nel diritto internazionale. Saggio critico. VAREILLES SOMMIERES, Des lois
d'ordre public et de
nition
534. M.
de
la
l'ordre public,
MOUTIER.,
derogation
en
aux
lois.
ALGLAVE, Defi-
la Revue practique,
De la notion de l'ordre
1868,
I.
pg.
public international
rapports avcc le principe de la libert du conimerce

et de Tindustrie, (Sirey et Journal Pal. 92, 2. 201). R. BOISSA1RE, De la notion de Vordrc public en droit international
dans
jjriv.
ses
DERECHO
3.E1
o
examen
INTERNACIONAL
opiniones
producen la
detenido de las diversas

sobre
propiciadas
doctrinas
:ln
PRIVADO
asunto
el
de que los puntos de contacto que entre s

ellas ofrecen pueden, no obstante las divergencias que en
impresin
permitirnos
pblico que
detenidos aspectos las separan,

cin de
concepto de orden
un
la construc
las
colme
exigencias cientficas y reales que debe satisfacer.

a) Debemos formar una nocin de orden pblico
que sea
universal
constituida
; que,
con
abstraccin de las
particulares de cada colectividad nacional.

pueda, sin embargo, aplicarse a todas ellas, por impli
modalidades
cancia de los elementos

esencialmente
de
su
posee
comunes
que
toda colectividad
posee por la razn y la unidad

Que pueda aplicarse a todas las
y que
existencia misma.
naciones: pero cuya relatividad aparecer en cada una

por virtud de la variedad de los elementos particulares
que
en
ellas
concurren
constituirlo.
b) La variedad de los factores emerjentes del

ticularismo de cada nacin
la
heterogeneidad
par
de los ele
juxtapuestos aparecen incluidos en la no

cin del orden pblico en uno y otro pas, no son bice
a la unidad espiritual del concepto, a la universalidad
de la nocin en cuanto procura el mismo fin, se inspi
ra en razones esencialmente idnticas y conduce a igual
consecuencia en su aplicacin en todas las naciones.
c) No nos inquiete el nombre o la expresin. Muy
cierto es que la significacin corriente de < orden p
blico", no coincide con la que le atribuyen los trata
distas de derecho Internacional, algunos de los cuales,
molestos por su ambigedad, han preferido usar las de
orden social, o inters social, u orden general o inters
colectivo, o derecho de la sociedad o de la comunidad,
mentos
que
Pero mientras
tecnicismo
conozcamos
y en tanto
cada
esta extensin atribuida

uno
la misma idea, natural
sugiera
cualquiera
nos
de ellos
de tales enunciados
es
que
al
nos
consideremos
aceptables : basta que con ellos

entendamos; y pues es la primera, ''orden pblicomo
36
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
vulgarizada y difundida, emplemosla, sin

temor de producir confusiones.
d) Pero al formar esta nocin abstracta del orden p
la ms
co",
blico hemos de
la divisin del mismo
(\) El
autor y
den pblico
rechazando
empezar
nacional
en
inconsistente
por
(1)
internacional.
propagador de la teora de la pluralidad del
or
C. BROCHER (Eev. de droit int., IV, pg. 196)
es
{II dir.int.
priv. nei suoi rapporti colle leggi territoriali, I, 160) ; DESPAGNET, {Jour de B. I. P. 1889, pg. 208, 210); LAINE, (Introd. au D. I. P.)', WEISS, (Traite teorique et practique);
etc. Este ltimo eminente profesor, despus de haber estudiado
la teora de la personalidad de la ley, pasa a estudiar en la
a
quien siguieron
entre
despus,
siguiente seccin la restriccin

de
chos
pblico internacional.
Weiss distingue, por
local
una
inters
se
que
el
funda
inters
parte,
el
de
individuo
un
oposicin, debe predominar

Estado debe, en general, admitir
llndose
"si
el
otra,
por
corresponde
que
territorial
soberana
la
LAG-HI,
otros,
en
el
en
a
en
de
los
dere
el
orden
sociedad
la
extranjero. Ha
primero; porque
territorio la
su
aplicacin de las leyes extranjeras, tiene tambin el derecho

de
conservarse
leyes
organizacin
su
las
contravengan
que
cuales
defenderse,
lida de los
se
por
bases
apoya
derechos individuales
tanto, de rechazar las
lo
cuya
es
las
sobre
fundamentales
y que
la garanta ms s
proteccin le est
con
fiada".
Observa que frente
las
leyes de inters exclusivamente
particular hay leyes de inters general, siendo estas ltimas

las que comprende bajo el nombre de leyes de orden pbli
co
internacional.
Entrando
que,
exponer
realidad,
en
distintos
uno
orden
pblicos
rdenes
orden
El
de otro.
concepto del
al
dos
hay
interno
pblico
ley,
en
las relaciones de
nacionalidad
en
somete
las relaciones de
tenece por su
Pero
idea;
a
un
un
su
el
orden
al cual los nacionales
pblico internacional. El primero,

ejerce su influencia
pueden contravenir,
la jurisdiccin de
en
mismo
solo y
Estado,
dice
pblico,
perfectamente
en
una
el
no
de
seno
un
sola y misma
soberano y de los sujetos que
autoridad;
individuo y
un
el
segundo
su
aparece
Estado al cual
no
per
origen.
uno
otro
proceden ambos
de
orden pblico derivan
del inters general;
pero
la
ste
misma
tieae
IMTERACIOSAL PRIVADO
DKP.Ei H0
No bay ms
que
lla, fundada
en
fecta
menos
pblico. La distincin aque

carcter obligatorio de las leyes y
su influencia, es, adems de imper
orden
de
tecnicismo, vana y errnea en su punto

otra
pues deriva, corno fruto natural, de la
su
en
apoyo,
ve
el
extensin de
la
en
un
exigencias
esta
en
diferencia
un
caso
otro. Para poner de relie
en
que
di
"Es
presenta Weias el siguiente ejemplo:
generalmente admitido
estado y a la capacidad de
hoy
las
que
las
leyes
las
personas
extranjero. Un sujeto holands
al
concernientes
siguen
pas
en
no
reputar mayor y, pol
ejecutar actos de la vida civil en nuestro
la edad de veintitrs aos fijada por su ley
se
lo tanto, capaz de
territorio, sino
nacional;
nadie piensa
aplicarle,
en
en
todos los casos,
con
art.
488
disposicin
cualquiera persona que contrate,
del cdigo civil francs, que declara mayores a
ele veintin aos cumplidos. Esta disposicin no
disposicin de orden pblico intenacional. Y,
del
la
toca al
ella
orden
ser permitido
pblico
de
capaces
ia
contratar,
mejante declaracin
no
ejemplo,
por
Estado
francs
soberana
eludir
las
quiere
ejerce
se
leyes
en
las
someterlas, mientras
comprometido
en
sobre
extranjero,
los
cuales
por la
ley de
ha
no
si
el
el
la
soberana
en
el
en
estado y
la
capacidad de
francesa
en
nacionales
verdadera
de
el
no
nuestro
son
idnticos. El internacional
de
son
orden
con
mayor
pblico internacional,
no
pueden atacarlo,
razn, de orden pblico in
orden
podran infringirlas. Pero la recproca

sera
un
pblico
error
creer
interno
son
cacin de las leyes extranjeras."
sub
una
sentido que las convenciones particulares
no
un
extiende
en
pblico interno, del cual forma
reglas que
per ello mismo y
terno,
nes
no
el sentido de que las leyes extranjeras
son,
til
ser de ningn modo
origen".
su
orden
Las
divisin.
la
puedan
no
juzgado necesario
general,
Ambos rdenes pblicos

"entra
Se
aos.
cuales
las
ninguna accin personal, continan siendo regidos

pas
con
(art. 6, cd civ.)"
nacionalidad
la
que este inters
cual
no
que
sus
en
veinte
sobre
personas
de
razn
embargo,
de
que "el inters general del
es
las
que
ella
tendra ningn valor
La razn de esta diferencia
sin
mayora legal, proclamar
de la
edad
es, pues, una
sentido
el
en
los franceses contravenir
venciones, modificar
se
interno,
los franceses
las
de
no
los
sera
simples disposicio
protegidas contra la apli
que
38
DERECHO
INTERNACIONAL
visin ms errnea an de
PRIVADO
los hombres
extranjeros
pol
tico destinado a proteger slo a los nacionales ; la ley,
expresin genuina de la soberana, tiene por misin ne
cesaria tambin la proteccin de los extranjeros. Eli
minada esta distincin, la del orden pblico pierde su
pretendido fundamento. Tratndose de una restriccin
a la aplicacin del derecho o de la
ley de un pas diver
so, es siempre el orden pblico nacional, en su funcin
local interna, el que puede sentirse lesionado y el que
ha de imponer la aplicacin de la ley del pas.
Nos bastara, para poner de relieve la razn que nos
asiste, transcribir las siguientes palabras del profesor
Weiss, defensor de la distincin que rechazamos:
''Ambos rdenes pblicos no son idnticos:
El internacional entra en el orden pblico in
y nacionales. La soberana
no
terno, del cual forma
glas
en
son
que
de
un
una
mero
recurso
subdivisin. Las
re
orden
pblico internacional,
las leyes extranjeras no
el sentido de que
pueden atacarlo,
es
en
por ello mismo y
son
yor razn de orden
pblico interno,
con
en
el
ma
sen
tido de que las convenciones particulares de

los nacionales
no
podrn infringirlas. Pe
la
recproca
sera
verdadera,y sera
simples disposiciones de
orden pblico interno son protegidas contra la
aplicacin de las leyes extranjeras" (1).
ro
un
(i)
terio
error
Por otra parte,
con
el cual
textos
Surville
precisos,
es
al
bleciendo distinciones
otro
grupo.
Se
trata
J. D. I. P. 1889, pg.
COmme
sin duda embarazoso sealar el cri
es
puede distinguirse la ley
blico interno de la que

ha llevado
no
que las
creer
es
de orden
la
juez
muy
es
de orden p
pblico internacional. Ello
conclusin de que
"en
ausencia de
quien corresponde decidir, esta

prudentes, si tal ley es de uno u
slo de
583.
que
una
De la
principe fundamental
cuestin de
hecho".
CSra.
el
personante des lois envisage
du
droit
international
priv).
INTERNACIONAL
DERECHO
En cuanto
39
PRIVADO
la consideracin de estas ltimas lneas.
queda desvirtuada
pginas posteriores.
e) Y bien, cul debe ser el punto de partida? Elimi
nando las distinciones a que acabamos de aludir, la
nocin del orden pblico surge expontneamente de la
contemplacin del problema fundamental de derecho
pblico y derecho internacional privado que plantea la
existencia armnica del individuo y del Estado, cada
uno de los cuales tiene esfera propia de accin y en
creemos
cada
que
una
en
de cuyas esferas desenvulvese
su
existencia
dentro de limitaciones indispensables y propicias a sus

recprocas relaciones, constituyentes de la vida indivi
dual, de la vida nacional

equilibrio perfecto entre
y de la vida extra nacional. El
hombre y el Estado, obte

nido por el respeto de la libertad individual hasta el l
mite que fija la conservacin del Estado y el respeto
de]
el
poder del Estado hasta
el
lmite que determina la

inofensiva accin del individuo, asegura el desenvolvi
miento y la armona de la vida humana

extra-nacional.
f) Tal equilibrio exige instituciones
en
el ambiente
leyes demarca
doras de dichos lmites y radio de accin : sistemas ins

titucionales y legales que garanticen, tanto la accin
y la
libertad del
hombre,
como
la
organizacin,
conser
vacin y
poder del Estado. En su ausencia no se con

ciben como posibles la vida nacional, ni la vida indivi
dual dentro de aquella ni en la comunidad supernacional.
I Cul debe
el
punto de partida
para
llegar a
construir la nocin del nico orden pblico"? El punto
de partida tiene que ser el concepto de la personalidad
humana,
ser
tomando
la. necesidad de la
como
lmite
conservacin del
cepto de la soberana de ste,
desenvolvimiento
su
Estado,
el
con
su doble misin pol

tica y humana, racionalmente limitada por la accin del
hambre, inofensiva
g) Quedara
con
su
esto
poder
en
explicada
su
conservacin.
la nocin que
nos
40
DERECHO
preocupa; pero si
INTERNACIONAL
PRIVADO
quisiera concretarla
mula, bastara decir que el orden pblico
en
se
armona determinada
en
una
fr
la normal
es
comunidad de vida indivi
la
leyes que salva

guardan i-a- soberana y conservacin del Estado, limi
tando su poder, y garantizan y delimitan el ejercicio de
la actividad humana (1).
h) As, el orden pblico, resultante necesaria de fac
tores heterogneos, es uno y el mismo en el tiempo y
en el espacio. La unidad producida por la variedad.
La nacin, como el individuo, tiene un alma, tiene un
carcter. La vida nacional, como la individual, debe
dual y social por las instituciones y
necesariamente orientarse
sino
las
cin
de
aquel.
definen
el
den-
orden
pblico,
pblico. A nuestro juicio, la indica
requiere la fijacin previa del concepto de
Los autores,
(1)
determinado sentido
en
general,
en
no
leyes de orden
stas
De
consistente
criterio,
este
en
el
exponer
contenido
participan las definicio

cit; GUIDO PUSINATO, en Archivio
legal del concepto de orden pblico,

de
nes
WEISS,
op. y loct.
(liuridico, V. 33, pg. 606: PILLET, Princ. de. droit nter., 367;
CLOVIS
BEVILACQUA
NET, D.
inir.
Otros escritores
de descubrirse
en
reducen
se
cada
rresponde aplicar. En
Dado cada
do la
mens
pg.
priv.,
caso
legis,
caso
DESPAG-
78;
exponer el criterio
ese
carcter
en
las
este sentido RODRIGO
libro O direito positivo

ce:
int.
Dir.
jrriv, pg. 219.
si la
leyes
es
que
OCTAVIO,
Sociedade internacional,
ocurrente,
que ha
con
en
co
su
pg. 88, di
preciso verificar, investigan
aplicacin de la ley extranjera
no
viola
un
principio al cual el legislador quiere ligar aquella naturale
za.
Tomando el concepto de orden pblico
entran
en
son
en
un
sentido lato,
desde luego consideradas territoriales,
las
leyes penales, las de polica y seguridad pblica y las que tienen

carcter
obligatorio; en la concepcin
del aspecto de ordn pblico, hablando estrictamente, es pre
ciso tener presente la observacin de Lomonaco comentando
un
el
art.
12
rista, el
muy
yes
imperativamente
del
cdigo civil italiano, de que, bajo

orden pblico no puede ser entendido
extenso,
porque
territoriale.-
Ue las leyes.
se
dilatando demasiado el
anularan
los
efectos
de
tal
de
campo
la
punto de
un
de
modo
las le
personalidad
INTERNACIONAL
DERECHO
41
PRIVADO
moral, religin, poltica, eco

noma, costumbres, filosofa jurdica, etc., fases diversas
todas ellas de la vida psquica : pensamiento, sentimien
to, voluntad. Debe, pues, haber tambin necesariamente
un sistema institucional y dispositivos legales destina
dos a sustentar y defender esas altas concepciones mo
rales, polticas, religiosas, econmicas, etc. que funda
mentan la organizacin del Estado, dentro del equili
tro
de los conceptos de
brio normal de la vida humana individual y nacional.
i) Todos estos factores de existencia: todas esas con

cepciones fundamentales que inspiran las antes mencio
nadas fases de la actividad fsica y espiritual de la vida
o
nacional son diferentes en los diferentes pueblos,
pueden serlo ; y ello ha hecho decir que vara el orden
pblico de nacin a nacin. Varan los factores de po
sible desequilibrio entre el individuo y el Estado; vara
la naturaleza de los elementos constituyentes del alma
nacional; varan las fases diversas de su vida psquica:
varan, como consecuencia necesaria, las disposiciones
legales y los ordenamientos institucionales que tradu
cen, reflejan o defienden esas fases, esos factores, ese
equilibrio.
El orden
Si la moral
pblico
es
uno
diversa, diversos sern

sus principios bsicos: si
es
que establezcan
siempre
y el mismo.
los
es
preceptos
diversa la
poltica, distintas sern las disposiciones que sustenten

sus dogmas fundamentales. Pero, con bases distintas,
el orden pblico ser siempre la resultante del equili
brio sobre aquellos apoyado, existente entre la vida in
dividual y la vida social, que suponen la accin concur
rente de la
personalidad humana y de la entidad colec

tiva y la coexistencia permanente del inters del hom
bre y del inters de la nacin.
j) Cul
es
en
el
ambiente internacional
la
cuencia del orden pblico nacional? Constituir
conse
una
ex
la comunidad de derecho: pues, como las le

yes, que traducen el pensamiento, el sentimiento y la
cepcin
42
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
aquellas mis
mas manifestaciones del alma de otra nacin, el man
tenimiento del orden pblico en sta exige en tales ca
sos la no aplicacin de tales leyes. La vida extra-nacio
nal no ha de realizarse a costa de la vida nacional, del
voluntad de sr-n acin,
mismo modo que
no
envolvimiento de
1?
exactas
como
pueden
ha de
vida
ser
chocar
sta
con
un
obstculo al des
individual;
hiptesis
tan
las inversas.
k) Si la limitacin a la aplicacin de las leyes ex

tranjeras es el efecto necesario del mantenimiento del
orden pblico en cada pas, es natural que pueda agru
parse en un conjunto integral todas las leyes cuyo fin
sea la produccin del equilibrio de que ese orden p
blico depende y que admite necesariamente dos extre
del
mos antagnicos : libertad del sr-hombre, libertad
sr-nacin, cada
dentro
una
de
las cuales
no
se
concibe sino
de frmulas limitativas.
opinin de que ''si bien lo que

tienen de comn todas esas leyes es que impiden siem
pre la aplicacin de las extranjeras, la impiden por ra
zones esencialmente distintas", por lo cual "no es le
gtima su agrupacin en una sola categora l(l)'.
Rechazamos,
pues, la
Desde el punto de vista del concepto formulado y
ex
hay diferencia esencial entre una ley que

expresa mi principio de derecho variable y otra que
pretende expresar una norma inmutable de justicia.
Hay, ante todo, en esta distincin mucho de artificial,
puesto que las normas de la segunda categora no se
evaden, en realidad, del crculo de la primera, dado que
la nocin de lo justo y de lo injusto recibe, como en las
que en ella se incorporan, la influencia indiscutible del
tiempo y del lug-ar: y el legislador de un pas puede
considerar tan expresin
de
1h
justicia la negacin
plicado,
(1)
no
V. FERNANDEZ
PRIDA, Derecho Int. priv..

a este asunto, pg. 222
resante captulo que dedica
en
el Inte
aig.
DERECHO
de la esclavitud
INTERNA 10NAL
como
4d
PRIVADO
la desheredacin del
hijo
por
el
padre sin mediar causa: tanto el desconocimiento de

la poligamia como la publicidad de las inscripciones
hipotecarias ; porque cmo desvincular del Derecho
mismo la nocin de la justicia? cmo considerar va
riable aquel e inmutable sta ? cmo, en fin, hablarde ella sin aludir directamente a la moral, a la reli
gin, a la filosofa, a la poltica, esencialmente varia
bles por razones de lugar y tiempo ? El Derecho es una
parte de la Moral; y la justicia es el contenido del De
recho; las leyes positivas, que lo reflejan, realizan la
justicia con la variabilidad que impone el particularis
mo necesario de ella misma.
No ha llegado an el tiempo en que los deberes ju
rdicos se cumplan sin coaccin, en que la Moral haya
reabsorbido al Derecho, en que las acciones justas sean
la normal resultante espontnea del instinto y la con
ciencia humanas !
No
repetimos, diferencias esenciales en la

razn por la cual unas y otras leyes impiden la aplica
cin de las extranjeras; y si tienen esta caracterstica
comn es porque todas ellas tienen igual origen, idn
hay,
pues,
tica base y el mismo fin ; todas son frmulas limitativas

o extensivas de la libertad, y la voluntad del sr-hom-
bre, extensivas o limitativas de la libertad y la volun

tad del sr-nacin; todas responden
a
exigencias de
convivencia que el rgano del Estado positivamente
consagra cumpliendo la fundamental misin de su so
berana poltica y civil.
1) Pero se observa: cmo agruparlas en una nica
categora, si mientras algunas slo rigen para los na
cionales o domiciliados en el pas, otras
se
imponen
tambin
los extranjeros
domiciliados
en
pases
ex
traaos ?
El
objecin involucra, adems

origen que autes le hemos asignado, proviene de
se toma como principio o norma lo
que no es sino
error
que
esta
del
que
una
44
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
integra, o se alude a precep

tos que slo son complementos o aplicaciones de la nor
ma o principio general. As es cmo, en justificacin
del reparo, ofrcense en paragn el precepto que casti
el que prohibe
ga el robo y el que fija la mayor edad ;
disposicin parcial
que los
la esclavitud y el que
causa
un
hijo,
prohibe
al
padre desheredar
sin
etc.
tales
ejemplos se comparan
confusamente principios y aplicaciones, normas supe
riores y meros complementos.
La rigurosa observancia del precepto que castiga al
robo, sin preocuparse de la nacionalidad o domicilio
del agente, es consecuencia del principio segn el cual
las disposiciones que contienen sanciones penales son
territoriales; el que niega la esclavitud es aplicacin
del principio que iguala la condicin de todos los hom
bres ante la ley; el que fija la mayora de edad no
puede desligarse del que establece el principio de su
rgimen atendiendo al domicilio o la nacionalidad de
la persona que no los tiene en el pas; el que impide
al padre desheredar sin justa causa a un hijo forma un
todo con el precepto que consagra el principio a que
se somete al rgimen sucesorio; el que rechaza la poli
gamia es derivado directo de la disposicin que consa
gra el matrimonio rnonogmico y no puede desvincu
larse tampoco del principio relativo a la capacidad; el
que impone la publicidad de las inscripiciones hipote
Nosotros decimos que
carias
es
rgimen
en
consecuencia del
de la
principio general
propiedad, etc.,
sobre el
etc.
Con esto queremos decir que las
leyes de orden p
blico no son las disposiciones prohibitivas o restriccio
nes aisladas, en cuanto son y por ser tales disposiciones,
sino en cuando derivan o forman sistema con principios
superiores o ms amplios que son los principios bsi
tan positivo y de tan riguro^M
cos.
Es verdad que
"
observancia
es
el precepto que
castiga
el robo
corno
<!
DBRHCH0
que seala
46
PRIVADO
INTERNACIONAL
mayora de edad. y.
de la patria del de
los veintitrs aos la
sin
embargo, aqul no se preocupa

lincuente, ni ste se aplica a quien tenga nacionalidad
extranjera"; pero con lo dicho se argumenta un error
si se entiende afirmar la impropiedad de colocar am
bos preceptos bajo el rubro de idntico concepto, porque
al lado del precepto que fija la edad de los nacionales
(o de los domiciliados)
la ley otro, tan positivo
mina que los que
dos
(o
en
en
su
pas) tienen
domicilio).
cuya frmula sera
de la
la edad que
Cul
es
la edad
se
l,
fija
entonces el
se
nacin (o del domicilio)
cuya extensin no es
castigo del robo, con
como
que deter
en su
patria
principio?
No
precepto aislado aludido, sino el sistema completo.
el
es
otro
riguroso
nacionales (o estn domicilia
son
no
los veintitrs aos contiene
aun
podramos
menor
determina por
la
ley
del
sujeto; principio
que
equivalente
el
que
alcance
se
refiere al
obligatorio.
ir ms
all y afirmar que ambos

sino aplicaciones de un principio su
preceptos no son
perior, cuya satisfaccin
es
orden
imperiosa exigencia
pblico nacional : el de la
cin de los incapaces. Aquellas
tienen ms objeto
que
ese
fin, y
del
real y eficaz protec

dos disposiciones
no
satisfacer esta
exigencia, y por
objeto, por
por propia virtualidad, ad
carcter
de
quieren
disposiciones de orden pblico.
Aparece as, ms evidente aun, el error de quienes
distinguen aquellos dos preceptos integrantes del sis
tema como preceptos independientes, para atribuir uno
al orden pblico interno y el otro al internacional. No
hay ms que un principio, no hay ms que un orden
pblico al cual dicho principio interesa.
11) Una sntesis parcial de lo hasta
aqu exmesto
nos autoriza
a
sentar las siguientes conclusiones:
1'
T.a nocin del orden pblico es universal y una
y la misma en el tiempo y el espacio :
2"
Surge espontneamente del hecho de la convi
ese
no
vencia del sr-hombre y el sr-nacin:
46
DKREOHO
3?
PRIVADO
equilibrio armnico entre las rela

constituyen la vida individual y la vida na
Kesulta
ciones
INTERNACIONAL
que
del
cional;
4*
Este
equilibrio
institucional
tado,
5*
en
su
se
mantiene merced al mecanismo
rgano del Es
soberana poltica y humana ;
determina aquel equilibrio limi-
legal consagrado
funcin de
Este mecanismo
por el
extendiendo la libertad y la voluntad del ente

individual y el ente colectivo;
lando
hay ms
orden
ptiblico, cuyo concepto

es invariable; slo varan de pas a pas los dispositivos
institucionales y legales que consagran los principios b
sicos cuya satisfaccin aqul requiere.
m) Definido y formulado como queda el
concepto
del orden pblico, restara analizar la segunda faz del
problema, que se refiere a la determinacin de las le
yes de orden pblico. Pero, como hemos dicho antes,
esta cuestin se soluciona por aplicacin del criterio
que aquel concepto implica, pudindose decir que las
aludidas le3res sern aquellas cuyo desconocimiento o
aplicacin tengan por consecuencia poner en peligro el
recordado equilibrio entre el hombre y el Estado, que
brndolo en perjuicio de la armona de vida que es
la resultante de aqul.
No creemos que de este modo quede subsistente la
dificultad central del problema. Toda ley permisiva o
6?
No
facultativa
que
consagra
un
una
extensin
del
poder indivi
prohibitiva o limitativa consagra una

extensin del poder social: y ambas extensiones con
sagran limitaciones recprocas. El mecanismo institu
cional o legal que. al mantener ese equilibrio, determi
na el orden pblico, tiene que ser, por definicin,
de
fensivo, es decir, vigilante de esas limitaciones, y ne
cesarias para hacer posible la vida nacional y extranacional. Eliminar una restriccin o prohibicin es ata
car, diminuir o impedir esa posibilidad: es romper el
equilibrio entre la vida individual y la vida colectiva.
dual: toda ley
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
!<
pblico aquella
regular posibilidad de vida debe ser por su aplicacin
atacada, disminuida, dificultada o impedida.
Y quin es el encargado de decidirlo ? El encargado
es el juez en cada caso particular ; es l quien, previo
el detenido anlisis del contenido de la ley extranjera
que la naturaleza de la relacin jurdica impone, con
Para que
una
ley
sea
contraria al orden
pblico nacio
sentido inverso, si la disposicin contraria o
cluir si ella
es
no
contraria al orden
nal o, en
diversa del derecho nacional
es
necesaria al manteni
miento de aqul.
No necesitamos decir que en esta delicada tarea debe
r el juez hacer cuidadosamente las distinciones que he
analizado y apreciar, adems, la diferencia que exis
te entre el reconocimiento de una determinada institu
mos
cin
jurdica y los efectos jurdicos o judiciales de ese

reconocimiento, a fin de no confundir con la aplicacin
de una ley extranjera la cuestin referente al reconoci
miento de su aplicacin por jueces extranjeros.
CAPTULO TERCERO
Bases del anlisis
SUMARIO:
i.
Tres
1.
hiptesis
posibles
situaciones
posicin
Un
examen.
examen
desarrollar
fundamentales:
legales.
3.
Algunas
atento del
tema
estudiar
permite
2.
las
Orden
planteo
de
las
gradual
de
ex
salvedades
(pie
nos
diversas
necesarias.
proponemos
situaciones
posibles
cualquiera de las
hiptesis siguientes:
Primera hiptesis: Que sea extranjero el pas de la
celebracin del primero o de un segundo matrimonio.
Segunda hiptesis: Que el pas de celebracin sea la
Repblica Argentina
Tercera hiptesis: Que el pas extranjero de celebra
cin sea alguno de los signatarios del Tratado de de
desde el punto de vista de
recho civil de Montevideo.

En
las
cados los
Primer
hiptesis primera y tercera se hallan impli

siguientes supuestos posibles:
supuesto: Que la ley del pas extranjero acep
te el divorcio ad-vinculum ;
Segundo supuesto: Que

quoad
mensa
et
slo
acepte
supuesto-. Que acepte el uno

Dadas estas posibilidades, los casos
pueden presentarse se caracterizarn
guiente :
caso:
pas extranjero,
separacin
thoro;
Tercer
Primer
la
El divorcio
el cual
se
gestiona
y la otra.
de
divorcio que
si
modo
del
declara
en
es:
50
DERECHO
INTERNACIONAL
a)
Pas de celebracin del
bj)
Pas diverso del de la
c)
Pas
signatario
como
presentarse
en
se
las dificultades que

se
s mismo
matrimonio;
celebracin;
del tratado de Montevideo.
Segundo caso: El divorcio

la Repblica Argentina.
Y
PRIVADO
gestiona
en
tales
declara
casos
en
pueden
han de referir necesariamente al divorcio

a
un
matrimonio
subsiguiente,
las
cues
tiones
posibles, y que nos ser necesario analizar ante

nuestra ley, tendrn que ser algunas de las que siguen :
Cuestin A.) : Validez y efectos del divorcio producido
en pas extranjero;
Cuestin B) : Procedencia del divorcio, y efectos, en
nuestro pas;
Cuestin C) : Reconocimiento o legitimidad ante nues
tras leyes de un segundo matrimonio
celebrado
por
cualquiera de los cnyuges en el extranjero;
Cuestin D) . Admisibilidad de que el nuevo matrimo
nio se celebre en la Repblica Argentina.
II.
versas
Al efectuar ahora el estudio sucesivo de las di

situaciones que quedan caracterizadas, iremos
analizndolas
ra
finalizar
en un
con
el
orden creciente de
importancia,
pa
de la resolucin que el ao
juez de lo civil en el Rosario de
examen
de 1915 dictse por

Santa Fe (1).
un
(1) Aludimos al seor juez Dr. Zenn Gonzlez, cuya re

solucin fu motivada por la negativa de un jefe de Registro
Civil a celebrar el matrimonio que pretenda contraer uno de
los cnyuges provenientes de otro anterior celebrado en nues
tro pas y disuelto por divorcio en Montevideo. La resolucin
es
la
siguiente:
Que a "prima facie"
1.
cuestin
planteada
aparecen
sin
un
detenido
justificadas
das al seor jefe del Registro Civil de la 10a.
naturaleza del
tud
de
caso
disposiciones
planteado
expresas
su
novedad,
y terminantes
existe entre nosotros el divorcio
con
examen
las
dudas
seccin,
porque
del
Cd.
de la
sugeri
ante la
en
Civ.
vir
no
otros efectos que la sim-
que el
caso a
es
ella,
en
no
sino porque jams culmin tan

nuestro juicio, el error judicial, ni
enumerados,
todos los
alto
refiere
se
que
slo por
el ms transcendental de
especialmente
detendremos
nos
O 1
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
como
en
ella
hay en los anales forenses del pas pieza alguna en que

se pueda con ms claridad y mayor facilidad sealar la
equivocada apreciacin e inexacta aplicacin de los
principios fundamentales del Derecho Internacional
Privado.
pie separacin de cuerpos;

de
si
ser
examina y
se
duelas
no
tienen
la cuestin
en
su
esas
pero
encara
se
razn
verdadero
aspecto jurdico.
del tratado de
prescidiendo por completo

derecho internacional privado de Montevideo in
vocado
recurrente
2".
El proveyente piensa
el
por
de la forma
mismo,
el
timo plantean
ministra
efecto:
los
que,
el
por
caso
agente fiscal,
tratndose ele la
para
celebracin
el
solucionar
de
asi
este
nos
su
propio texto legal
el
de autos,
necesarios
datos
seor
cmo los tratadistas citados por
En
punto.
ha
matrimonio y
un
oposicin, ya sea de parte del jefe del Registro Civil

o del Ministerio Pblico, ella debe fundarse en la existencia de
alguno de los impedimientos enumerados en el art. 166 del
cdigo civil, entre los cuales figura el consignado en el inci
biendo
so
5o., que dice:

El
"El matrimonio
anterior, mientras subsista,,.
encargado del Registro Civil,
ante la
sentencia de di
vorcio absoluto pronunciada por los tribunales de la Repblica

del
Oriental
matrimonio,
efectos
no
porque
dado que las
to,
duda
Uruguay,
El
de
el
seor
agente fiscal
es
peticionante est, habilitado
es
hay
para
que
no
el
disuel
pases producen
de
opinin
en
casarse
que
consecuen
nuevamente.
decidir otra previa,
la siguiente:
Para
que
matrimonio
un
considere
disuelto,
lucin
produzca
la
puede celebrar
sido disuelto y que,
Para resolver la cuestin

que
si
divorcio de ambos
el matrimonio anterior ha
cia,
de
sabe si el anterior ha sido
leyes
diferentes.
acerca
se
cuestin
para
es
tambin
un
en
la
en
la
Repblica
se
la diso
indispensable que
Repblica? Basta plantear
resolverla.
Es indiscutible que
de domicilio
celebrado
necesario
los individuos, por el simple cambio

pas extrao, de hecho quedan sometidos a
52
DERECHO
Alguien ha llamado, con

miracin, ^teora nueva" a
aludida resolucin judicial,
teoras ni
PRIVADO
INTERNACIONAL
si
un
es
no
de secreta ad
la desenvuelta
sin advertir que
ante
la
en
caben
no
novedades doctrinarias contra textos
menos
leyes nacionales: que un juez no puede te

ni
ner teoras, ni es su misin aplicarlas,
puede ser
partidista, ni tendencioso, porque su labor no es espe
culativa de conocimientos abstractos, sino de aplicacin
expresos de
de
a
principios, reglas
disposiciones legales
concretas
tambin concretos.
casos
de los derechos
las leyes del pas donde lo fijen y all gozan
del
de toda ndole que las leyes les acuerdan, aunque las

del
domicilio anterior
los
lmites
de
ello
territorio y
su
virtud
en
pio
en
sariamente concluirse
un
pblica Argentina puede

donde los cnyuges
havan
del
ha
recurrente
ha
su
que
miso Civil
se
disuelto
en
de
existir
refiere
su
negativa
sobre el particular
midad
cdigo,
en
la
por
en
ha
el
matrimonio
na
anterior
la
Repblica Oriental,
desaparecido el impedi-
las
dudas manifestadas por
consiguiente,
los
trminos
que
en
un
podra
ste
no
ha podi
citado artculo.
del
dar
lugar
dudas
Cdigo Civil, que

de
un matrimonio
extranjero
pas
Repblica Argentina,
las leyes de aqul, si

habilita
pas
la del artculo 164 del
es
"La disolucin
cualquier
en
inciso 5. del artculo 166 del Co
el
legal
disposicin
celebrado
otro
si
jefe del Registro Civil;
dice:
disuelto
que ha dado margen
do amparar
Otra
en
domicilio;
sido
dejado entonces
miento
el
fijado
nece
la Re
matrimonio celebrado
marido, segn las leyes de cada
el
ser
ar
matrimonio celebra
si
que
de
princi
un
hiptesis,
pas puede disolverse en otro; de donde debe
un
cin,
un
como
propia existencia. No puede entonces
su
gumentarse, ni por va de
do
derecho
del
soberana de las naciones respetado por todos

necesario de
pas
origen tengan efecto ms all de
de
no
aunque
lo fuera
sea
de
confor
las leyes de este
ninguno de los cnyuges
para casarse";
impresin contraria a la tesis que sostenemos, que pro
duce dicho artculo, desaparece si se armoniza con el art
culo 166. ya recordado, del mismo cdigo y con los principios
sobre el particular se consagraron en el Congreso de
ciue
no
pero la
Montevideo.
161
del
En
efecto:
citado cdigo,
el
entre
acuerdo
la ley
exigido
del
por
el
artculo
lugar de la disolucin
53
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
inverosmil; un juez par

tidario del divorcio absoluto en un pas cuyas leyes lo
rechazan, o vice-versa, es un anti-juez, por ausencia
juez terico
X~n
ente
un
es
de la ms fundamental y esencial de sus condiciones, y

de
un elemento perturbador de juicio,
por presencia
que hace de l
la peor de las
del pas,
causas
de la
vorciada
por
otra
por
queda reducida
cuestin
producida
tino,
de
sentencia
la
sta
dudas,
el
deo,
aceptado
el
por
se
nuestro
matrimonio
opondra
Cdigo
ello
"sub-judice",
el
de
divorcio
Civil
Argen
causa
el
(vase
recurrente).
testimonio
Y
de
que
por
propio texto,
clara
precisa
lo
distinguidos
nuestros
no
que
presta
se
corrobora
el
representantes
Congreso de derecho internacional privado de Montevi

doctores Roque Senz Pea y Manuel Quintana, en la
materia
por
su
redaccin
su
por
principio
la
el
por
en
interpretacin del artculo 164 del C
demuestra
lo
si
efectivamente,
acompaada
verdadera
la
es
digo Civil,
en
resulta
de
cualquiera de las
en
eso,
saber
reconocidas
las
as
ello
de
es
causas,
Por
disposicin legal invocada.
la
disolucin
voluntad
anterior
su
esas
di
persona
una
matrimonio
disuelto
el extranjero por alguna de
las
ley de matrimonio ci
la
contraer
haberse
pretextando
causa
de
otra cosa,
por
nuevo
uno
admitiese la
se
que
consentimiento
el artculo 67
en
ser
ejemplo, si
por
en
mutuo
argentina, pretendiera
pas,
As,
autorizar
para
puede
no
cualquier pas
en
figuran
no
que
la
disolucin.
sola de las partes
una
vil
refiere,
se
matrimonio
del
de la Repblica
dentro
en
leyes.
matrimonio
del
mayor para la sociedad que
peligro
un
nos
que
la mayora
En efecto,
en
matrimonio
ese
punto,
rige por
se
alegada
causal
ocupa
de la
de la comisin
sea
se
la
que
el
fu
miembro informante
primero de los nombrados.
establece que
del
ley
la
disolucin
del
domicilio, siempre que la
admitida por la
ley del lugar de
su
cele
bracin.
ilustres representantes quisieron salvar, sin
alguna, el principio de nuestra legislacin que rige en
Nuestros
duda
materia
una
del
de
tanta
importancia,
artculo 13 del tratado

La
nica
hacerse,
jeras
no
objecin
pero sin
sobre
que
fundamento,
pueden aplicarse
establecieron
derecho
civil
la
regla
internacional.
juicio del infrascripto podra

es
contra
la
de
las
que las leyes extran

leyes de orden pblico
04
DERECHO
Y lo que decimos del
juez puede tambin, si bien con

cierta explicable atenuacin, decirse del jurista en trance
de solucionar
un
sante asunto:
traerse
mal ha de resolverlo si
la tirana de
internacional relativo al intere
caso
no
puede subs
tendencia doctrinaria que le in-
su
interior. A este respecto, aparte de
lo
que
exponen
autores
de la talla de
Foelix, Fiore, Alcorta y otros, en el sentido de

que, en el caso que nos ocupa, no puede considerarse afectado
el orden pblico, diremos que, contra un
principio de derecho
internacional privado establecido
de
comn acuerdo entre
varias naciones contratantes
sideracin,
tra los
todas
Desde
ms
leyes
las
que
ilustres jurisconsultos
naciones
conflictos
que
relaciones
internacionales
lectivas
de
de
en
la
institucin
una
relativo, sino
que
tradictorio
orden
para
pblico,
mundo,
siendo
con
imputrsenos,
de la
nosotros,
con
moral,
y
por
esos
se
ve,
que
de
en
est
por
las
cuestin
una
los
razn,
ley,
todas
co
privadas,
no
Mientras
que
en
absoluto
nos
rige, la
razones
naciones
tan
llama
de
la Re
es
con
que
orden
civilizadas
ntimamente
es
p
del
vincu
podra
pretendemos poseer el monopo
realidad
no
es
sino patrimonio de la
representada precisamente
pueblos
slo sumamente
pueblos, si la rechazamos
que
no
cumplimiento
ley
una
es
divorcio
el
las
entidades
de las naciones
que su
matrimonio, que
en
sta
que
ella
como
misma
esa
moral
la
civilizacin
de
vigor
en
interior
en
eludir el cumplimiento
el honor
en
social
sostiene
la ley
est
blico,
lio
oponerse
como
relaciones
sus
contradictorio tambin.
pblica hay quien
lada
pueblos
en
principios cimentados
de orden pblico, que,
mos
de
de los
individuos
los
sus
solucionen los
que
de legislacin produce
recproca confianza de las mismas,
afecta
eficacia y
representadas por
privado
diversidad
la
argumentarse ni
esos
con
establecen y consagran principios
de derecho internacional pblico
puede
reposan para su
que
con
internas
naciones, que est por encima

de orden pblico interior de cada una.
momento
leyes
oponer
el honor de las
en
las
el
puede invocarse ninguna
no
Importara
principios aceptados
cumplimiento,
de
ello
pues
que
tienen
en
su
consignado
en
antes
legislacin
que
la
institucin del divorcio.

Por
fs.
vo:
estos
9
y lo
fundamentos,
dictaminado
lo
por
Declarar que el seor N. N.
matrimonio
en
el seor agente
el
escrito
fiscal,
de
resuel
est habilitado para contraer
el territorio de esta Repblica.
corpora
uno
en
55
PRIVADO
de los dos bandos que,
en
relacin al
derecho interno, se disputan el monopolio de la ver

dad cientfica, moral o filosfica.
El anlisis y estudio de la situacin que dilucida ia
sencillos
presentarse ms
criterio metdico, examinamos
han de
judicial
recordada resolucin
si, aplicando
un
diversos que surgen de la clasifica

cin de supuestos que ha quedado hecha.
por orden los
III.
casos
Antes de entrar al
puestos planteados,
ele los diversos
examen
conveniente
creemos
hacer
su
las si
guientes reservas.
Observaremos, en primer trmino, que no debe per
derse de vista el objeto de nuestro estudio, que no es
de doctrina general, sino de la que, en nuestra opi
nin, establecen nuestras leyes y nuestra jurispruden
cia.
segundo lugar, haremos notar que en el planteo

de las distintas hiptesis no tomamos en cuenta, segn
se ha visto, el elemento personal, ni, por tanto, las le
la
yes o pases que a l corresponden, del domicilio o
nacionalidad, porque consideramos que, de acuerdo con
la letra y el espritu de nuestra ley de matrimonio, ellas
En
pueden tomarse como factores de solucin.

A este respecto nuestra ley adopta un criterio que las
excluye, como quedar comprobado en el examen de
las respectivas disposiciones (II).
no
son
ni
(1) Machado y Zeballos analizan algunos casos hipo

tticos, haciendo jugar en las correspondientes soluciones
el elemento del domicilio y su respectiva ley, tanto en lo que
se
refiere
to
en
la celebracin y validez de los
lo que
se
refiere
nuestro juicio,
un
criterio
los
principios
cuan
rechazado
de la ley de matrimonio, que,
de
matrimonios,
la validez y efectos del divorcio. Es,
generales
en
por las disposiciones

materia, se ha alejado
rgidos sobre la capacidad,
esta
halndose as satisfecha legalmente la aspiracin que el mis

mo
Zeballos
manifiesta
con
respecto
cierta
solucin:
"nos
66
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
el presente estudio examinamos

las mencionadas hiptesis tambin bajo la accin posi
No obstante esto,
en
leyes personales, si bien al solo objeto de re

batir la opinin contraria.
Finalmente, advertimos que no computamos entre los
ble de las
dificultad
de
motivos
diversas
invocables
causas
la cuestin
puede
solamente cuando, sea en doctrina o en legis
divorcio se somete al rgimen de la ley perso
A nuestro
para el divorcio.
suscitarse
las
juicio,
lacin, el
nal. As, puede AVeiss hacer estas reflexiones :
"Un sujeto belga podr hacer valer en Francia
la disposicin de su cdigo civil que permite
el divorcio por consentimiento mutuo? O bien, un
ciudadano suizo podr prevalerse ante nues
tros tribunales, para obtener la disolucin de
de la enajenacin mental in
su matrimonio,
curable de su cnyuge? No lo creemos. Cuan
do el legislador francs se ha decidido a rom
la doctrina de la indisolubilidad del
con
per
matrimonio, ha limitado
severamente
un
pe
queo nmero las causas de divorcio y, si ha

dejado fuera de su enumeracin el consenti
miento mutuo y la enajenacin
mental, por
ejemplo, es porque l ha juzgado que su adop
cin perjudicara al inters general, que quiere
que la organizacin de la familia no quede li
brada a los caprichos de una voluntad efmera,
decidimos por
trimonios del
donar el
la
reforma
G.
caso
del
sean
art.
vlidos,
159, de modo
capacidad del art.
excepcin
6. AMACHADO, Exp.
sea
una
argentino; ZEBALLOS,
con
Weiss,
percepta
texto-
ma
leyes
no
regla general
y com. del
son
reconozca
de
la
cdigo civil
pg. 123J Excusamos
vlidos,
sin necesidad
excepcin especial, pues el criterio legal la

principio, segn veremos ms adelante en el
una
como
sus
la
nota
decir que por la ley tales matrimonios

de establecer
los
y que la facultad de aban
domicilio para substraerse
limitaciones
que
DERECHO
INTERNACIONAL
y que el esposo enfermo
de recurrir
en
que ms
no
los cuidados de
pierda
su
el derecho
cnyuge
el da
directamente necesite de ellos".
Y por la misma razn
diciendo que:
"Ello
57
PRIVADO
significa
puede el citado
que
cada
vez
autor
que
un
concluir
extran
jero presente ante un tribunal francs una de

manda de divorcio, este tribunal deber exa
minar ante todo : 1* si la ley personal de este
extranjero lo permite; 2a si la causa alegada
por l es admitida por esta ley; 3o en fin, si
dicha causa no est en oposicin con el orden
pblico internacional, segn el concepto que
de l tiene la ley francesa'' (1).
Pero cuando, sea en doctrina sea en legislacin, no es
ese principio personal el que determina el rgimen del
divorcio, en su procedencia o declaracin o en sus efec
tos, entonces no corresponde desvincular las causas del
divorcio del divorcio mismo y la ley que rige al uno rige
tambin
las otras.
Volveremos sobre esto ms

os
principios
que nuestra
ley
adelante,
al ocuparnos de
ha establecido
como
damentales para las resoluciones que buscamos.
(1/ Weiss, Traite, 1912, III, pg. 700.
fun
SEGUNDA
PARTE
CASOS DE LA PRIMERA HIPTESIS:
MATRIMONIOS CELEBRADOS
EXTRANJERO
EN
PAS
CAPTULO PRIMERO
Divorcio
SUMARIO:
Repblica
1, Los criterios doctrinarios:
rritorialidad.
legislacin.
del
la
en
3.
La
2.
Es
situacin
personalidad
ante
planteada,
improcedente
tener
en
cuenta
te
nuestra
ley
la
domicilio.
HIPTESIS:
PRIMERA
en
Matrimonio celebrado
pas extranjero;
El
PRIMER SUPUESTO:
mite el divorcio
El
CASO 2:
ad
pas extranjero
vinculo;
divorcio
se
gestiona
la
en
liepblica;
CUESTIN A):
vinculo
Procedencia del
pas.
FRMULA: Pueden nuestros
en
forma
1.
nuestro
clarar el divorcio absoluto de

celebrado
divorcio
en
pas extranjero
tribunales
un
de
matrimonio
que admite
esa
legislacin,
ca
de disolucin?
No referido el
caso
nuestra
decir que ha tenido la virtud de provocar discu

siones entre los autores, contemplado en pura doctrina.
be
Hay tambin soluciones jurisprudenciales contradicto

rias, pudindose afirmar, no obstante, que la mayora
de los autores y de las sentencias se han inclinado ha
cia la negativa, vale decir, en el sentido de negar el
62
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
la
invocar
de
derecho
ley personal
para
solicitar
obtener el divorcio absoluto ante los tribunales de
pas
legislacin
cuya
Aludiendo
vamente
no
lo
un
reconoce.
cuestin,
esta
que
fu
en
Italia vi
recuerda Piore estos anteceden
debatida, (1)
tes:
Se trataba de
sidente
se
su
haba unido
sent
ciudadano de
Oldemburgo,
re
Ancona por asuntos mercantiles y que
en
mujer,
un
que
con
se
demanda
una
refugi
ante
italiana. Abandonado por

en
los
Amrica, Bremen pre
tribunales
italianos
pa
divorcio, a tenor de lo
prescripto por su ley personal. El Tribunal se
declar competente para entender en la demanda,
pero rechaz la peticin principal relativa al di
vorcio ; el Tribunal de .apelacin, al contrario,
considerando que el divorcio no se puede reputar
de una manera absoluta como opuesto al orden
pblico y a las buenas costumbres respecto de
aquellos a quienes la ley se lo consiente, y que
con arreglo al cdigo
civil italiano las relaciones
de familia deben regirse por la ley personal, de
cidi que, as como el extranjero que hubiese ob
tenido el divorcio en su patria debera ser auto
rizado para contraer un segundo matrimonio en
Italia, as tambin debera reconocrsele el de
recho de pedir al Tribunal la declaracin de divor
cio a tenor de su estatuto personal. (2).
Coincidiendo con este punto de vista doctrinario,
ra
dice
que
se
Rodrigo
el asunto
d)
le concediese el
Octavio,
su
opinin
sobre
En la
causa
de los cnyuges Von Bremen, sentenciada
por el Tribunal de Ancona,
(2)
sintetizando
en
sesin de 22 de Marzo de 1884.
En favor de esta opinin pueden citarse
Droit civ. int.. V,
LAURENT.
parg. 132; MERLIN, Rpertoire, V. Divorce,
DERECHO
Ciertamente,
siendo
vinculo
pueblos
por diversos
admitida
institucin
divorcio
el
fi3
PRIVADO
INTERNACIONAL
una
cuyo
grado de civilizacin y de moralidad no puede

la ley que en determinado pas
ser desconocido,
prescribe la indisolubilidad del lazo conyugal no
puede ser considerada como de orden pblico de
una manera absoluta, salvo en relacin a los sub
ditos de este pas. Adems, si en estos mismos
pases no se niega a los extranjeros legalmente
divorciados, como se ver en seguida, el derecho
de contraer en ellos nuevos matrimonios, no pue
del que el aceptado no
de negarse el derecho,
de permitir el divor
es sino una consecuencia.
cio, como el extranjero podra obtenerlo en su
patria. Contraria a la opinin de la generalidad
de los autores, esta
doctrina
nos
se
embargo, como justa y acreedora

los juristas competentes. (1).
10.
IV, parg.
lla establecido
art.
17,
en
la
del Estado
que
se
que
se
ha
alemana, ley de Introduccin
"El divorcio
regido
es
pertenece el marido
en
el
por las le
momento
en
intenta la accin".
Le
priv dans la lgislation brsifacult de Droit de VUniversit de-
droit international
profess
Pars, 1915, pg. 179.
lienne,
cours
cuestiones
en
la atencin de
principio de la ley personal
legislacin
estos trminos:
en
yes
(1)
El mismo
presenta, sin
siguientes:
la
profesor analiza las tres

1? El brasileo, casado en el Brasil o
Este eminente
puede divorciarse, prevalindose de su resi

domicilio, en un pas en que el divorcio es ad
el extranjero
dencia
de
mitido?
su
El extranjero,
2a
perteneciente
un
lacin admite el divorcio, puede divorciarse
aplicacin de
su
pas
en
el
cuya
legis
Brasil,
por
ley nacional? 3a El extranjero, legalmente di
pas de origen puede contraer un nuevo ma

en
el Brasil? La opinin transcripta en el
texto corresponde a la segunda de las cuestiones enunciadas,
vorciado
trimonio
que
nos:
el
en
su
vlido
profesor
"Es
una
Octavio
cuestin
desarrolla
en
controvertida,
los
que
siguientes trmi
hace
chocar
dos
64
DERECHO
Tambin
PRIVADO
INTERNACIONAL
opinin de Asser y
principio por ellos de
criticando la
Rolin,
autores, considera que el

fendido debe ser rechazado, en mrito de que
otros
"la
que autoriza el divorcio
ley
vincula
se
blico
quizs
p
an que la ley que lo prohibe al orden

internacional. El inters de los esposos
menos
no
ciertamente el solo motivo sobre el cual repo

san disposiciones de este gnero: el inters de la
es
y tronco de la
nacin, entra en gran

parte en ello. El orden pblico absoluto no nos
parece exigir imperiosamente que el estado de
dos esposos extranjeros pueda ser modificado en
familia, base
leyes relativas al matrimonio

la
de
territorialidad
de las leyes
de
el
principios generalmente aceptados:

las
sus
la
personalidad de
consecuencias
el
orden
al
concernientes
blico y la moral. Es cierto que la aplicacin recproca de las
extranjeras, cuyo carcter extra-territorial es recono

cido, sufre una limitacin impuesta por las leyes territoriales
leyes
absolutamente obligato"ias, entre las cuales

llamadas leyes
El
es
concepto
de
de
orden
pblico
se
derno del Derecho Internacional Privado

este orden las leyes creadas
y que, en un
pas,
encuentran las
son
sin embargo,
adapta al carcter mo
internacional,
incierto y oscilante. El que mejor
en
se
orden pblico.
es
el que hace entrar
garanta de la Sociedad,
como
reputadas indispensables
buena
su
or
ganizacin. (Clovis Bevilaqua. Estudos de direito e de Econo

ma Poltica, 10 est., p. 258). No obstante ser el matrimonio
mirado
tos
en
que
todas partes hoy
como
reglados puramente
son
mantienen
todava
la
contrato civil, cuyos efec
un
por
las
leyes civiles, los pases
indisolubilidad
del
lazo
consideran la institucin del matrimonio as concebido
conyugal
como
el
principio fundamental de la constitucin de la familia, base

de las sociedades modernas. Y
blico
ser
vinculo
en
obstculo
un
un
pas
como
al
el
esta
concepcin del orden p
pronunciamiento
Brasil,
en
que la
del
divorcio
ley respeta la in
disolubilidad del matrimonio. Se teme que el divorcio lesione

el orden jurdico establecido y que entrae
de la institucin
damental
es
la
un
debilitamiento
del matrimonio perpetuo, cuyo carcter fun
indisolubilidad.
Esta
conclusin, que la lgica
DERECHO
Blgica
INTERNACIONAL
de
disolucin
la
por
65
PRIVADO
su
matrimonio, si
rechazada por la ley nacional o

de una expre
por su ley personal, para servirnos
sin ms general". (1).
No es necesario decir que dentro del criterio de la ley
personal divdense las opiniones de los autores, por acep
tar unos la ley de la nacionalidad y otros la clel domici
esta disolucin
es
mejor medio de satisfacer

las exigencias que el problema implica, de orden indi
vidual y de orden social, es la aplicacin de la segunda,
lio; pudiendo decirse
con
pues
ella
que el
situaciones
consultan todas las
se
el
ca
personal de la relacin de derecho, puesto que se

aplica la ley personal aplicando la ley del domicilio de
los esposos: y el orden pblico, desde que la lex fori es
la ley del domicilio y aplicando sta se aplica aque
rcter
lla.
(2).
Contra la
se
opinin
del
principio
personalidad
de la
sostiene el de la territorialidad, fundado
indisolubilidad
del
consagrada
matrimonio
en
por
que
la
la
lex
consideraciones ele orden
pblico y so
cial, y que es absurdo atribuir carcter personal a la
disposicin que admite o niega el divorcio, bajo el
imperio de un cdigo que de todas las propias normas
fori obedece
tiende
deducir del
concepto del orden pblico
la aceptacin del divorcio

obtenido
el
de
apoyo
la
en
los
pases
doctrina
que
de la
no
lo
en
cuanto
admiten,
ha
jurisprudencia. En
estos ltimos
tiempos, sin embargo, la jurisprudencia italiana,

como anteriormente voces autorizadas
(Laurent, Troplong y
Merlin, cit. por Piore, vol. II 688L ha sostenido la opinin
contraria, a nuestro juicio muy racionalmente. Y se sabe que
en Francia, antes de la Revolucin, los judos gozaban del be
neficio de la ley
tribunales
mosaica, que admite el divorcio, y que los
franceses
no
vacilaban
en
aplicrselos, aunque la
indisolubilidad del
derecho
(Weiss.
matrimonio fuera la regla bajo el antiguo

manual cit., p. 498,)."
(1) A. ROLIN, Principes. II, nm. 59-1, pg. 113.
(2) V. ALCORTA. Curso de D. I. P.. II, pg.
130.
5
66
PRIVADO
la
edad, al consentimiento, al parentesco

de los cnyuges, hace otras tantas aplicaciones de la
ley territorial, no debiendo el juez inspirarse sino en
las disposiciones del legislador territorial al aplicar
preceptos fundados en el orden pblico.
relativas
Es substaneialmente diverso el
dice
Pusinato,
monio
de
Italia
aquel
en
que
se
caso
permite
que se
analiza,
contraer matri
extranjero divorciado en su pas,

porque en ste se trata de reconocer, segn las normas de
nuestra ley (art. 6, tt. prelim.) su estado y su capacidad
como resultan de su derecho personal, mientras que en el
otro se trata, en cambio, de modificar tal estado en nues
tro pas, en contra de nuestras leyes, an cuando lo sea
de acuerdo con su ley nacional (1).
En el sentido de esta opinin, Asser se expresa de
la siguiente manera :
No es admisible que el divorcio pueda ser decreta
do por el juez cuando las leyes del pas de ste consi
en
un
deran la disolucin del matrimonio
como
contraria
las buenas costumbres ; y
en el caso
religin y
inverso, el juez de un pas donde el divorcio est ad
mitido no podr rechazar la demanda so pretexto
de que en el lugar de la celebracin del matrimonio o
del primer domicilio conyugal, o en el pas de don
de es originario el marido, el divorcio no exista o
no pueda ser decretado por el motivo
que invoca. En
los pases donde ese medio de disolucin se admia
(1)
int.
la
En
el
sentido
de
privato. III, N" 558,
privado, II,
p.
esta
p
solucin:
CATELLANI,
II
dir.
297; CONDE Y. LUQUE, Der. int.
136; ASSER, Der. int. privado, trad. F. Prida,

140; WEISS, 0p. cit. III, p. 592. DESPAGNET, N? 262.
p.
AUDINET, Principes lmentaires de droit int. priv, No 612;

ET BOUTAUD, Resume de drr. int. pr.. p. 168; L.
DURAND, Essai de dr. Int. priv, CLXXVII, pg. 365; ROU<;ELOT DE LIONCOURT, Conf. des lois. p. 222; LEBRET, no
BOEUF
ta, J. D. I. P., 1885, pg. 445.
DERECHO
te ha credo el
den
pblico
cin
esto
al orden
se
propicia
matrimonio,
una
la
legitimidad
se
refiere
legal,
en
per
ante
las buenas costum
la doctrina la
en
un
que
la
conviene
la validez
convencin y a otra todo lo que

la resolucin o a la anulacin de la misma.
casos
en
ley todo lo
aplicacin
poca de la cele
virtud de que "no se puede
a
de
una
correlativos: y as como no se puede

contrato es a lido o no sin recurrir a la ley
son
lugar donde se ha celebrado, no

someter a leyes diversas la facultad
del
solverse el matrimonio por divorcio."
2.
motivo
'(1).
bracin del
decir si
pblico
del domicilio matrimonial
ley
Estos
un
consideraciones relativas al inters de la
en
Tambin
someter
virtud de
en
or
matrimonio cuya disolu
ha
se
familia,
de la
un
que sera contrario al
guiado solamente por el inters

de los cnyuges sino que se ha inspirado,
todo,
bres.
mantener
reclama
se
no
sonal
legislador
67
PRIVADO
INTERNACIONAL
se
puede tampoco
y el modo de di
(2).
La importancia de estas disidencias doctrinarias

desaparece cuando se contempla el caso propuesto ante
las disposiciones de nuestra ley de matrimonio, la cual
desvanece toda dificultad dando expresa solucin
la hi
ptesis propuesta.
Esta solucin surge de las
dicha Ley :
Art. 64.
que
se
El divorcio que este
nicamente
en
la
cdigo
separacin personal
de
autoriza consiste
de los esposos, sin
disuelva el vnculo matrimonial.
Art, 82.
El matrimonio
las leyes del pas
(1)
siguientes disposiciones
En
el
en
que
se
puede disolverse segn

hubiese celebrado, no se t&
mismo sentido C.
que
BEVILAQUA, Dir.
int.
priv.,
pg. 237.
(2) V. ROCCO X.. Trai. di dir. civ. intern., III, pg. 170.
68
DERECHO
solver
anterior.
sino de
Repblica
la
en
INTERNACIONAL
PRIVADO
al artculo
conformidad
(1)
Art. 81.
El matrimonio vlido
la muerte de
uno
no se
disuelve sino pol
de los esposos.
Quiere decir, pues, que nuestra ley ha tomado parti

do el principio territorial, concretado en el predomi
nio de la lex fori, ley que, segn la doctrina, como hemos
visto, limita la aplicacin del principio de la personali
dad.
atribuyendo nuestra ley al divorcio el efecto de

disolver el matrimonio, el principio general con respec
to al medio legal de hacer cesar las relaciones conyules podra concretarse en esta frmula :
Sean cuales fueren las disposiciones de la ley del pas
de celebracin del matrimonio o de la ley personal de Jos
cnyuges, el divorcio y la disolucin del vnculo matri
monial se rigen en la Repblica por su ley, con abstrac
cin de aquellas.
Su justificacin se halla en la doctrina de la limitacin del principio de la personalidad, como lo reconocen,
en general, los defensores de sta
(2), considerada co
No
mo
base de las soluciones
Esta
(1)
cd
civil
de
l,
en
que
podr sin embargo
midad
acuerdo
las
con
siguiente:
el derecho de familia.
disposicin reproduce el texto del art. 121 del

Chile, que dispone: "El matrimonio que, segn
las leyes del lugar

no
en
se
contrajo, pudiera disolverse en

en Chile, sino en confor
disolverse
leyes chilenas". Tambin est nuestro artculo de

el
"El
1417
del
Esbogo
matrimonio
de
Freitas,
disuelto
fuera
cuyo
texto
es
el
del
imperio, pero
cdigo no podra disolverse, im
pide que cualquiera de los cnyuges se case vlidamente en
que
el
segn las leyes de
imperio mientras viva el

(2)
X"
este
126,
LAURENT.
despus de
Droit
otro
civil
cnyuge".
international, 1880,
aplicacin de la ley de la nacionalidad, agrega:

solucin de la dificultad si el estatuto personal
de
una
manera
vol
V...
sostener que el caso debe resolverse por
absoluta,
en
"Tal
sera la
fuera
aplicado
el sentido de que el juez compe-
INTERNACIONAL
DERECHO
69
PRIVADO
solucin, empero, consagrada por nuestra disposi

cin legal, si bien indirectamente satisface esta teora,
responde, en realidad, a la de la lex fori, que no tiene en
cuenta la nacionalidad o domicilio de los cnyuges, ni el
La
lugar de la celebracin del matrimonio, y que se funda,

.segn algunos autores, en el carcter disciplinario (1)
excepcin alguna aplicar la ley

extranjera, cuando las partes invoquen su estatuto personal.
Pero el estatuto personal no tiene esta autoridad absoluta.
debiera
tente
Es de
bin
siempre
sin
que el estatuto real o territorial o,
principio
como
tam
dice, el estatuto del fuero competente, domina al es

en el caso en que el derecho de los extranje
se
tatuto personal
ros
halle
se
Estado
en
oposicin
en
el
con
derecho de la sociedad
del
nombre los jueces administran justicia. Sobre
cuyo
En el mismo senti
principio mismo no hay duda alguna."
do FIORE, Vol. III, Derecho Civil Internacional, ed. cast. 1889,
nm. 688, pg. 41, que sintetiza su opinin diciendo: "Parel
cenos
punto de
da
no
vista,
reconozca
debe examinarse la cuestin desde otro
caso
saber:
una
si
en
la
hiptesis de
institucin jurdica,
que
puede
una
ley da
lcito
ser
extranjero invocar la propia ley personal, a fin de dar vida

a
la institucin jurdica prohibida por la ley
un
este
en
que
existencia
territorial.
Nosotros
sostenemos
la
negativa,
porque,
an
que cada soberana debe considerarse autnoma
te
para
crear
abolir
ciertas
instituciones
concediendo
independien
jurdicas,
las
con
le
cediendo, adems, que
gales de las relaciones jurdicas que nacen de las instituciones,
segn la ley personal de cada uno, an en donde esas institu
ciones no sean reconocidas, no podemos admitir igualmente
que una ley extranjera pueda invocarse tilmente para dar
deban
vida y existencia
prohibidas,
un
porque esto,
intereses
los
en
generales
admitirse
Estado distinto
en
consecuencias
las instituciones all
nuestro concepto, sera contrario

a
los
derechos
de
la
soberana
te
rritorial".
(1) En
ed.
un
caso
cast., 1891. I. parg. 229, relativo al divorcio de
trimonio celebrado
cin
resuelto por la corte de Vermont,
en
el
en
Massachussets, aqulla apoy
siguiente razonamiento:
matrimonio y divorcio
son
"Los
STORY,
un
su
reglamentos
ms bien parte del
ma
solu
sobre
cdigo criminal
70
INTERNACIONAL
DERECHO
atribuido
legal, y, segn otros, en la natura

religiosa atribuida al criterio ne
la sancin
PRIVADO
poltica, moral o
gativo o permisivo del divorcio absoluto.
No admiten sus sostenedores que ste pueda ser decre
tado por el juez cuando las leyes de su pas consideren
leza
la disolucin del matrimonio por ese medio como contra

ria a la religin y a las buenas costumbres ; y, en el caso
inverso, que el juez de un pas donde el divorcio est ad
pueda rechazar la demanda so pretexto de que en

el lugar de la celebracin del matrimonio o del primer
domicilio conyugal o en el pas de la nacionalidad del
marido el divorcio no exista o no pueda ser decretado
por el motivo que se invoca; y afirman que en los pases
mitido
que del
civil,
dividuos,
aplican,
se
cuanto
los derechos relativos

la sociedad
de que
mira principal
las
son
blico,
no
remedio
es
en
su
stos
rango
se
entre
los in
resulta y
conducta
reglan
con
la
en
una
promo
la felicidad de la comunidad. Un
a
un
caso
de escndalo y oprobio p
vindicacin del contrato de matrimonio
una
ejecutarlo, sino
para
que de
economa pblicas,
la
cin de la buena moral y
divorcio, por ejemplo,
partes,
miembros;
orden y
al
contrato
relacin personal
la
tanto al
no
una
un
especie de castigo que el
pblico ha puesto en manos de la parte ofendida para que lo

apliquen, bajo la sancin y con el auxilio del tribunal com
obrando
petente,
habiendo
y
sido
continuacin
tolerable
La
lex
ducta
en
el
contrato,
de
las
personas
por
la
casadas
cual
matrimonio
en
quier
injuria cuando,
se
de
las
ha
hecho in
partes
ejemplo para los otros.
determinarse
relacin
la
celebrado, sino al
donde las partes han tenido
mente
la
relacin
en
su
violacin
obligados."
de
los
sen
con
derechos
no
al lugar
que subsiste por
en
ese
que el
tiempo
domicilio y han sido protegi
los derechos que resultan

donde las partes
sus
misma ha de anularse
ciertos casos, debe referirse siempre,
contrato fu
das
de
estado
la
penoso para ellos y de mal
de
desagravio
en
el
fori. por lo tanto, por la cual ha de reglarse la
respectivos,
en
como
violado
del
matrimonio,
especial
han sido responsables por cual
deberes
que
en
esa
relacin
estn
donde
medio de disolucin
ese
admite ha credo el le
se
pblico
orden
que sera contrario al
gislador
(1
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
mantener
matrimonio cuya disolucin se reclama en virtud de

motivo legal; y en ello no se ha guiado solamente por
un
un
el inters personal de los cnyuges, sino, ante todo, por

consideraciones relativas al inters de la familia, al or
den
pblico
las buenas costumbres
Entre los comentaristas

do
se
del
ocupa
caso
nacionales,
que
(1).
slo el Dr. Macha
examinamos, sosteniendo
la
mrito de que admitir lo contra

rio importara aceptar el predominio de la ley extran
jera sobre la ley nacional, y agregando que "si por con
doctrina del artculo
en
sideraciones de orden social
mado,
sea
traduzca
se
que
el hecho
reconocemos
en
matrimonio,
nuevo
un
consu
sea
libertad completa por la disolucin, no debemos per

mitir que esos efectos se reclamen ante nuestros tribu
en
nales"
(2).
(1)
ASSER,
ga
Madrid, pg. 142,

en
que la
de
esta
teora, agre
aplicacin de la lex fori

es
pleito de divorcio, dice,
el
dems litigios,
las partes
un
descubrir y
por
sostenedores
consideraciones No
an por otras
juez
de los
uno
Derecho Internacional Privado, ed. cast., de J. F. Prida,
en
la mayora de los
en
que
estado, ni conferir
justifica
misma la misin del
la
los cuales la sentencia
nuevo
se
no
debe
nuevos
proclamar el estado existente
crear
entre
derechos, sino
hacerlo respetar
medios coercitivos.
cambia
La sentencia en el pleito de divorcio

jurdica de los cnyuges disolviendo su
situacin
la
matrimonio
restablecindolos
libato.
Ahora
clarar
el
bien;
Derecho
en
cuanto
entre
en
el
su
estado
anterior
de
ce
juez debe simplemente de
las
partes, naturalmente aplica la

ley que rige la relacin jurdica discutida; pero cuando ha
de
una
obrar
en
calidad
situacin
guiarse por
nueva
otra
ley
de
y
rgano del poder pblico para

conferir
nuevos
derechos,
que la del Estado mismo que
Desde este punto de vista, la sentencia que

cio
V.
se
asemeja
(2) J. O.
no
puede
representa.
decreta
ciertos actos de jurisdiccin
Tambin ALCORTA. op. cit^
no
crear
el
divor
contenciosa".
II, pg. 149.
MACHADO, Exposicin y comentario del cdigo
72
DERECHO
PRIVADO
INTERNACIONAL
Dado el criterio adoptado por la ley, intil es

examinar la hiptesis desde el punto de vista de la ley
3.
de los esposos; ms an, puede considerarse,

tambin bajo ese aspcto, resuelta la cuestin, pues la
personal
aplicacin absoluta de la lex fori excluye :

a) La ley del lugar de la celebracin del matrimo
nio;
b) La ley del domicilio de los cnyuges, matrimonial
o actual,
pues su aplicacin aparece limitada por la del principio
territorial.
civil
argentino,
matrimonio
a
66,
parg.
el
en
las leyes del domicilio

si
pero
berlo
los
cnyuges
disuelto,
admiten
ba claramente que slo

dos y disueltos
tculo; porque,
se
importe
oposicin
en
el
hacerlo
ese
nuestro
refiere
se
que,
vo
Repblica sin ha
nuestro
en
porque
La refor
los
misma
en
en
en
prue
matrimonios realiza
una ley peculiar que se halla en

importantes leyes pblicas de nues
puede suceder,
haga efectivo
sos? Sigue
la
en ese
es
lo
en
un
pas
o
y se
se
cit., II, pg. 149

frecuente, que el
op.
ms
pas
consagrado
Repblica,
sta.
en
en
la
pretenda
que
el
divor
legislacin
contraer nue
quiera conseguir la di
Cmo resuelve el cdigo estos
ca
esta parte el sistema territorial y ha cuidado de
establecer claramente
sus
conclusiones.
(Arts. 165 y 220,
tenidos por los arts. 7" y 82 de la Reforma).
siguiente
pas,
pas
las grandes
matrimonio
solucin
arreglo
extranjero, como lo enseaba aquel ar

Robertson, no se puede permitir que
vinculo mat7yimonii est
o se
la
medio de disolucin.
matrimonio haya sido celebrado

a
con
dice
como
donde dice:
cio
disuelto
del
considera disuelto entre nosotros;
legislacin. Tambin. ALCORTA
tra
disolucin
Ley de Matrimonio hizo al art. 165 del cdigo
que la
ma
no
extranjero
la
As, pues, dice, el
275.
trasladasen
se
podrn
no
nuestras leyes
se
de
ocupndose
pas extranjero, pg.
en
manifestamos
nuestra
disidencia
man
En el captulo
esta cita,
gn la cual la Ley ha mantenido el criterio del Cdigo.
con
se
CAPITULO SEGUNDO
Nuevo matrimonio
en
la
Repblica
SUMARIO: 1. Punto de vista doctrinario.
2. Punto de vista
de nuestras leyes. El cdigo civil y la Ley de Matrimonio.

3. Nuestra solucin.
4. Examen de
debe entenderse el orden pblico:
mo
PRIMERA
on
HIPTESIS:
sus
fundamentos. C
distincin substancial.
Matrimonio
celebrado
pas extranjero;
El
PRIMER SUPUESTO:
mite el divorcio
ad
pas extranjero
vinculo;
PRIMER CASO a): El divorcio se decreta

el mismo pas de la celebracin;
CUESTIN B):
matrimonio
Procedencia
ele
nuevo
la
Repblica.
FRMULA: Ptiede cualquiera
en
un
en
de
los
cn
yuges provenientes de un matrimonio cele

brado y disuelto en un pas que admite el
divorcio absoluto contraer un nuevo matrimo
nio
1.
y
su
sagra
en
En este caso,
disolucin
en
la
su
Repblica?
como
se
primer matrimonio
mismo pas que con
ve, el
producen en el
legislacin el divorcio absoluto.
se
74:
DERECHO
PRIVADO
IXTERXACIOXAL
Desde el punto de vista
esta situacin ha
doctrinario,
sido resuelta afirmativamente por el mayor nmero de

autores, con el apoyo de la jurisprudencia. (1) En reali
dad, el
supone ms que el reconocimiento extraterri
caso
torial de
ley,
una
el de los efectos
jurdicos
de
sen
una
extranjera, que ha determinado la situacin de los

cnyuges.
No obstante, cabe considerar la cuestin como discuti
ble; no otra explicacin tendra el proyecto de norma
presentado en 1885 por De Kossi a la conferencia de
Iamburgo, de la entonces Asociacin para la reforma y
codificacin del derecho de gentes, segn la cual: "Las
sentencias extranjeras que hayan pronunciado un divor
cio debern ser reconocidas y obtener su ejecucin y sus
efectos an en los Estados cuya legislacin no acuerde
la facultad de divorciar, siempre que los cnyuges sean
extranjeros y sus leyes personales lo acuerden" (2).
tencia
Puede
(1)
principio
di
nazionali,
p.
derecho de
el
orden
prohibe
citarse
en
contra la
nazionalit, applicato alie relazioni civili nter.

79, N 21, quien se funda en que la concesin del
casarse
pblico
reconocer
nuevamente
y las buenas costumbres.
dos
las
en
sera
ofensivo
para
refieren, bajo cualquier concepto, al orden
pblico
notas
Italia
en
infringira la disposicin del art. 12, que

las leyes extranjeras que derogan las italia
nas, cuando stas se
en
opinin de ESPERSON, II
siguientes
favor de la afirmativa
laic. prr. 132 y 214.
de
Adems de los autores cita
este
captulo pueden anotarse
WHARTON. Prvate international
FIORE, Dr. Int. priv. II, nm. 697.
DESPAGNET, Prcis, nm. 264.

La jurisprudencia francesa
dos.
En
italiana,
en
el
los autores
cita
JOS M. MAC DOWELL, Direito privado

pg. 25, donde resuelve esta cuestin: Puede
extranjero legalmente divorciado
mente
en
contra
internacional,
el
Brasil
viviendo an el
en
su
pas,
casar
cnyuge de quien
nueva
se
di
vorci?
(2)
wes,
Report of the twelfth
1S86, pg
135.
conference,
1885,
London
Clo-
DERECHO IMTERNACIONAL PRIVADO
Ante el derecho francs, consideran Surville et Arthuys que la solucin no puede ser sino afirmativa, discu
rriendo de esta
manera :
julio de 1884 se plantea

ba la cuestin de saber si el extranjero regularmen
te divorciado en su pas podra, en vida del cnyu
ge con el cual se bailaba casado, contraer en Francia
una nueva unin. Despus de algunas vacilaciones,
Antes de la
ley
de 27 de
jurisprudencia pens que este matrimonio

posible y perfectamente vlido. Para pretender
no deba ser as, se hizo valer el argumento de
nuestra
era
que
el divorcio,
1816, al abolir
considerado como inmoral, as
que la
ley
de
contraria al orden
muy
simplemente,
poco
valor
que
pblico
en
nueva
Francia. Se
unin
respondi,
argumento tena
este
que
la
como
lo haba
tan
los franceses divorciados antes de
la ley de 1816 haban muy bien podido, en vida del

cnyuge con el cual haban divorciado, volver a ca
de puesta en vigencia esta ley. Aho
ra, la situacin del extranjero regularmente divor
ciado es anloga a la de ellos. La verdad es, en efec
despus
sarse
to,
que para saber cules
cin del
matrimonio
son
los modos de disolu
interrogar a la
ley nacional de las partes. Solamente la bigamia po
dra perturbar el orden pblico" (1).
Cours
(1)
33S.
En
el
clcmentaire
mismo
es
de
necesario
droit
international
sentido LAURENT,
op.
priv, pg.
cit., vol. V, No
144En el J. de P. I. P.. 190S.
guiente
a
resuelve
pg. 193,
en
los
se
plantea la cuestin si
trminos
que
se
transcriben
mujer francesa
que
se
ha
casado
en
Francia
ha
pas el divorcio puede contraer matrimonio

Espaa con un sujeto espaol, an cuando la ley espaola
admite sino la separacin de cuerpos?
obtenido
no
la
continuacin:
Una
en
se
Si
en
bien
este
ciertos
autores
(De
Chassat,
Demangeat,
Sapey,
76
DERECHO
INTERNACIONAL
Dentro del derecho y la
PRIVADO
jurisprudencia italianas
no
es
discutible la ejecutoriedad de una sentencia de divorcio

entre extranjeros dictada por un juez extranjero y la
aptitud
de
Regnault
cualquiera de ellos para contraer nuevo ma

trimonio en Italia, en virtud de que la objecin fundada
en el art. 12 es insubsistente, porque ella dispone de una
manera general y contra ella existen otras disposiciones
especiales y derogatorias en el mismo cdigo, porque el
art. 56 prohibe contraer nuevo matrimonio a quien se
halla vinculado por otro anterior, y dicho artculo no pue
de prohibir el divorcio, y aqu se trata de averiguar si
existe matrimonio anterior ; porque la disposicin prohibi
tiva del artculo 148 no puede referirse a los extranjeros
aludidos por los artculos 102 y 103 ; el primero de ellos
subtrae el matrimonio de los extranjeros a la disposicin
del art. 12 y agrega que an ellos estn sujetos
a los
impedimentos establecidos en la seccin II, cap. I, tt. del
traria,
otros.J han sostenido

hoy
es
generalmente
jurisprudencia
tribunales
de
la
que
sentencia
un
pas extranjero
disolucin
del
vnculo
cesaria para
quier pas
vorcio
no
pacidad siguen
bunales
la
entre
en
etc.
Francia,
de
tado
de
clibes
es
matrimonio
N"
695
s.
otra
en
persona,
aquellos
existe.
no
por
ciertos
la
los
causa
en
ne
cual
que el
Partiendo de
esencial,
actos
de
y que este
di
este
la persona
estado y
Inglaterra,
que
la
Blgica,
disolucin legal,
constitutiva
ca
principalmente
Suiza,
Alemania,
pas, del
ex-cnyuges del es
para los
les
atribuye la capacidad
en
cualquier lugar
Merlin, Qucst,.
esta
en
quiera que vaya, los tri
(Laurent. Droit civ. int. T. 5, N 128
priv,
por
ley admite esta
casi todos los Estados y
Italia,
vnculo conyugal
nuevo
sea
reconocido
han
que
la persona adonde
supremos
dictada
con
estado y la capacidad jurdica pueden ser
les
a
doctrina
atribuye la capacidad jurdica
distinguir
modificados por la ley

todo lo que
divorcio
cuya
con
aquellos
que el
por
matrimonio
que sea, sin
la
conyugal modifica el estado de los
y les
contraer
existe y
principio de
de
de
de
cnyuges divorciados
energa la opinin
con
admitido
que
en
de
se
un
contraer
un
encuentren.
Fiore, Droit int.

V. Divorce, par. 13: Dey
s.;
DERECHO
INTERNACIONAL
77
PRIVADO
matrimonio, piro en esa seccin no se encuentra el art.

148, resultando del art. 103 que aquel es aplicable ex
clusivamente a los nacionales. (1)
La doctrina francesa, con algunas excepciones, y h
jurisprudencia (2) admiten que el divorcio legalmente
pronunciado en pas extranjero entre extranjeros debe
y los esposos divorciados deben
respetado,
ser
siderados
an
como
de
contraer
donde el divorcio
pases
en
capaces
no
una
es
ser
con
unin.
nueva
admitido.
Barde.
molomore, Mariage, T. 1. No 101 y T. 3, No 230;
Theorie des Status, pg. 188; Bertauld, Quest. prat. T. 1,
No 83; Soloman, Cd.
Nos. 29-32; Moreau, Eff. int des jug.,
T.
tr.,
Aubry
5,
p.
130; Weiss, Dr. int.
y
Rau,
pg. 3'3;
des,
Asser
y River, De' Folleville, Espriv, p. 635 y 715; Acide,
person, Ear, Verger, Saredo, Pillicier, Rougelot y otros;. La
mayora de los cdigos modernos consagran ms o menos ex
plcitamente el mismo principio, incluso el cdigo civil espa
ol, el cual, en su art. 9, establece que "las leyes concernientes
al estado y capacidad de las personas rigen a los epsaoles,
an residentes en pas extranjero". Verdad es que puede pen
sarse, en ciertos casos, en una objecin sacada del orden p
blico y de las buenas costumbres; pero ella
cuando el esposo divorciado,
no
admite
el
divorcio,
divorcio.
su
se
Mme.
Si
zacin posterior
su
admisible si
no es
originario de
hubiera hecho naturalizar

I...
hubiera recurrido
matrimonio,
en
pas
un
en
una
vista
de
naturali
el pas extranjero
obtuvo el divorcio, la cuestin sera muy delicada. Pero
en
que
como
ninguna intencin de defraudar la

ley espaola, la excepcin sacada del orden pblico y de las
no
ha habido,
no
que
en
el
caso,
buenas costumbres parece difcilmente invocable.
(1) V, CATELLANI,
trae
tambin
(2)
algunas sentencias
La Corte de
doctrina
cit., V. II, parte II,
op.
de
dice
Casacin,
los
importantes
de
acuerdo
ha
hecho
y Mailher
conclusiones
con
el
del
informe
del
303, donde
italianos.
ROLIN, ha reconocido esta
bajo el imperio de la ley de 1816,
opinin de Demangeat
p.
tribunales
en
contra
de
la
de
Chassat, conforme a las

procurador general Dupin y
consejero
Svin;
jurisprudencia. (Op. cit., II, pg. 114,
el
fallo
nm.
no
595).
78
DERECHO
2.
Pasando
INTERNACIONAL
examinar la cuestin
legislacin (1) podemos
nuestra
de matrimonio
no
PRIVADO
contiene
una
el terreno de
en
decir que la ley actual

solucin directa de esta
cuestin, y ella debe obtenerse por interpretacin y apli

cacin combinadas de sus textos; lo cual no ocurra con
cdigo
daba,
el
civil antes de la
165
reforma, pues en su artculo

duda alguna, respuesta terminante al in
sin
terrogante formulado. La teora
que ste sustentaba ha
sido substancialmente variada por el art. 7a de la ley,

segn se advierte por la sola lectura de ambas disposi
ciones (2).
Deca el
disuelto
en
artculo 165: "El matrimonio
su
territorio
en
Sobre
(1)
Cdigo
extranjero,
mismo asunto escrib
este
conformidad
en
la Revista
en
las
Argn-
tina de Derecho Internacional que dirige el Dr. J. L. Surez,

Ao 1,
1920, N? l, pg. 16. Mantengo ahora las ideas funda
mentales
expresadas
en
aquel artculo, limitndome
(2) Estamos,
pues,
en
absoluto desacuerdo
de ZEBALLOS cuando sostiene,

cional Privado,
de
con
mantuvo
1889
no
que
eran
ampliar
Weiss, II, pg. 188
el
art.
165
con
leves
con
cambios
con
la
nico alcance
de
165, ha venido
que
se
le
leyes
que
racional
corregir lo
Repblica
celebrados
daba
que
que
se
puede
llama
tener
un
el
Comentarios
segn el cual
7
art.
es
respecto de los matrimonios celebrados
extranjeras
la
que,
capital del art.
error
prohibiendo
puedan
de
dejar
una
sin
manera
efecto
en
la
absoluta
matrimonios
Repblica".
Si este hubiera sido el objeto de la reforma,

menester
reforma
restringir ms el alcance demasiado liberal
Argentina,
en
opinin
de
lejos
"la
que
opinin de LLERENA,
sobre
el art. 7, I, pg. 357,
Concordancias,
"el
la
Manual de Derecho Interna
palabras
necesarias, ni afectan el fondo". Tampoco esta
de acuerdo
mos
desarrollo.
su
realizarla,
pues
el
artculo
165
lo
no
habra sido
satisfaca
plena
mente.
Tambin el Dr. ALCORTA, op. cit., II, pg. 149, dice que la
reforma ha mantenido en los artculos 7 y 82 las disposicio
nes
de los artculos 165 y 220 del cdigo, consagrando el sis
tema
territorial
en
la solucin
del
caso
que
nos
ocupa.
DERECHO
INTERNACIONAL
'
PRIVADO
podido disol
de la Repblica Argentina, no ha
bilita para casarse a ninguno de los cnyuges."
El art. V de la Ley dice: ikLa disolucin en
pas
extranjero, de un matrimonio celebrado en la Repblica
Argentina, aunque sea de conformidad a las leyes de
aqul, si no lo fuese a las de este cdigo, no habilita a
ninguno de los cnyuges para casarse."
El cdigo se hallaba de acuerdo con la doctrina del
proyecto de Freitas y del cdigo de Chile, con alguna
variante en su letra (pie la nota dejaba, sin embargo, definiclamente desvanecida. Deca el art. 1418 del prime
ro: "El
matrimonio disuelto fuera del imperio, pero
que segn las leyes de este cdigo no podra disolverse,
impide que cualquiera de los cnyuges se case vlida
mente en el Imperio mientras viviere el otro cnyuge".
El texto del art. 120 del cdigo civil de Chile dispona:
"El matrimonio disuelto en pas extranjero en confor
midad a las leyes del mismo pas, pero que no hubiera
podido disolverse segn las leyes chilenas, no habilita
a ninguno de los cnyuges para casarse en Chile mien
tra viviere el otro cnyuge.
(1 )
La lectura de estos artculos, ante la letra del 165 de
nuestro cdigo, sugiere la observacin de que, mientras
ste slo expresaba, sin determinacin de lugar, la inha
bilidad de los cnyuges para casarse, los otros dos pa
recen reducir el alcance de la prohibicin, inhabilitando
a los cnyuges para casarse en el Imperio o
para casar
leyes del mismo pas,

verse segn las leyes
pero que
no
hubiera
"
Chile. No obstante, la lectura de la nota puesta por

el doctor Vlez al art. 165 aclaraba el pensamiento de la
se en
(1) La ley de 10 de Enero de 1SS4,

monio Civil,
mos
que
implant el Matri
modific las disposiciones del cdigo que he

transcripto, y segn el art. 37 de la misma 'quedan vi
no
gentes las disposiciones del cdigo civil

contrarias
esta
ley".
en
lo
que
no
fuesen
80
DERECHO
PRIVADO
INTERNACIONAL
disposicin identificndolo con el

sirvieron de fuente :
Story, dice,
de los textos que le
' '
ocupa extensamente
presenta
se
en
en
de la cuestin
que
captulo
el
se
ahora tambin
Trae
algunos de los Estados de Amrica.
y funda las
cia
diversas resoluciones de las cortes de justi

Inglaterra. Sea cual fuere la resolucin de los
en
pases protestantes
en
este
punto,
tre nosotros indisoluble el

tener por
legtimo
yo
que siendo
creo
matrimonio, si bien podemos
el que
ha contrado
se
en
disuelto el vnculo del primer matrimonio,

permitir que tales matrimonios se celebren
blica
en
no
en
pas,
podemos
otro
la
Rep
efectos civiles,"
se desprende que, segn el
mritu
165, no se poda permitir que se cele rara en
pas el matrimonio de un cnyuge proveniente
con
De estas palabras
del art.
nuestro
de
un
consorcio anterior formado y disuelto
en
el
ex
tranjero.
Antes de la sancin de la
Ley de Matrimonio, pues,

poda considerarse resuelta en
sentido negativo, de una manera indudable, tanto en la
letra como en el espritu del cdigo civil, sin que fuera
menester hallar la solucin a travs de este ltimo, des
de que la letra, segn se ha visto, la daba por s sola con
una amplitud todava mayor. (1).
Pero, como hemos dicho, la Ley de Matrimonio vari
substancialmente la teora del cdigo al introducir en el
la cuestin que analizamos
ZE
(1) No consideramos exacto afirmar, como se hace,
BALLOS, op. cit., pg. 122,
que "la grave dificultad no nos
parece resuelta por el cdigo civil reformando, que solamente
declara la
imposibilidad de G.
El hecho de
su
casamiento
legislado". El
mente
en
con
la
texto
la
casarse
en
la Repblica.
extranjero
no
est expresa
para
el
de G.
caso
nuestra ley de matrimonio

sarse
en
es
el
de nuestra hiptesis, y
la imposibilidad de ca
Repblica. Se confunde el texto del art. 7<> actual
nota del
derogado.
art.
165
no
del
declara
cdigo
el
sentido atribuido al
DERECHO
INTERNACIONAL
circunstancia
art. T
una
cia del
primer
relativa
nueva
matrimonio
81
PRIVADO
que hace
la
alusin,
proceden
pues,
co
visto, la inhabilidad para casarse im

puesta a los cnyuges solamente afecta a los que provie
nen de un matrimonio celebrado en la Repblica. Luego,
se
mo
ha
contrario
sensu
deber concluirse que si
se
trata de la
pas extranjero de un matrimonio celebrado

fuera de la Repblica, la mencionada inhabilidad no pue
de aplicarse a los cnyuges del mismo.
El agregado que en el artculo de la ley aparece lo
aleja del texto de las fuentes del art. 165. Estas, lo
mismo que el cdigo, se referan a un matrimonio inde
terminado, cualquiera que fuese su procedencia, cual
quiera que fuese el pas de su celebracin, comprendien
do, en consecuencia, tanto a los contrado-, en la Rep
blica como a los contrados en un pas extranjero. Ninuno
de los cnyuges, mientras viviera el otro, poda
celebrar nuevo matrimonio, en Chile, en el Brasil o en
la Repblica Argentina.
disolucin
en
Nuestra afirmacin sobre el alcance de la Reforma
no
discutible, pues ha sido reiteradamente sostenida

por la jurisprudencia.
En un caso se dijo :
'"'Ahora bien, sea esto como fuere, lo que no admite du
da es que el citado artculo 79, al negar efecto a la disolu
cin en pas extranjero, limitadamente a los casos de ma
trimonios celebrados en la Repblica, implcitamente lo
acuerda cuando el primer casamiento se contrajo en
el
extranjero; y ello resulta tanto ms evidente como recta
interpretacin del pensamiento legislativo, si se considera
que el precepto que sobre el particular contena el Cdi
go Civil, negando eficacia a toda disolucin no autori
os
ya
zada por l,
"
ridos.
En otro
"
se
se
modific
en
los trminos: que
expres lo siguiente
quedan
rei'e
Si hubiera de resolverse la solicitud de que
se
trata
6
82
DERECHO
con
INTERNACIONAL
PRIVADO
Cdigo
proceden
el criterio que suministraba el art. 165 del
Civil, ninguna
cia de
su
duda
podra
caber
acerca
rechazo. El art. 165 del
de la
Cdigo
era
terminan
y la nota del codificador al citado artculo,
segn el
cual : "el matrimonio disuelto en territorio extranjero
en conformidad a las leyes del mismo pas, pero que no
hubiera podido disolverse segn las leyes de la Rep
blica Argentina, no habilita a ninguno de los cnyuges
era an ms terminante, porque expre
para casarse
saba que: "si bien podemos tener por legtimo (el ma
trimonio) que se ha contrado en otro pas, disuelto el
vnculo de un primer matrimonio, no podemos consentir
te;
"
que tales
Pero
matrimonios
se
celebren
entre
nosotros."
principios eminentemente libralos

nueva legislacin sobre el matrimonio,
la luz de los
que informan la
indiscutible que nada obsta a la resolucin favorable

al pedido y por ende al libramiento del oficio que se so
licita al jefe del Registro de la Capital.
es
La
ley 4392 sobre matrimonio civil en su art. 7 esta

blece que la disolucin en pas extranjero de un matrimo
nio celebrado en la Repblica Argentina, aunque sea de
conformidad a las leyes de aqul si no lo fuere a las de
este Cdigo, no habilita a ninguno de los cnyuges para
casarse.
La diferencia entre el
espritu. de la nueva ley y el de

la antigua es tambin clara; la primera mira la cuestin
relativa a un matrimonio anterior, con un criterio que la
contempla desde el punto de vista particular de la sobe
rana de la Nacin, mientras que el Cdigo la afrontaba
de una manera absoluta, cualquiera que fuese el pas
donde la celebracin de ese matrimonio anterior, ya di
suelto, hubiese tenido lugar.
Y se explica que as sea, porque para el estudio de esa
ley,
como
sin de
5-mor
lo deca el miembro informante de la Comi
Legislacin
Rodrguez,
al
del Honorable Senado de la Nacin,
expedirse
sobre el proyecto,
"para
DERECHO
estudiar
ley, la Comisin de Legislacin
esa
83
PRIVADO
INTERNACIONAL
no
ha consul
ninguna ley extranjera; slo ha tenido en cuenta y

se ha inspirado en los preceptos de la Constitucin, por
que, como argentinos, como legisladores, como represen
tantes de la soberana nacional en este Congreso, no reco
nocemos otra ley ni otra autoridad superior a la Consti
tucin." (1).
La reforma obliga, pues, a desviar la interpretacin
de la nueva disposicin del criterio informativo de las
tado
fuentes recordadas del art. 165.
Consideramos de todo punto inaceptable la opi

nin de los que, aun ante los trminos del artculo de
3.
le Ley, sostienen la teora del cdigo civil, (2) cuyas

disposiciones sobre matrimonio y divorcio han sido de
rogadas
y substituidas por las de la
y siendo
stas,
Ley de Matrimonio,
solamente stas, las que hoy debemos
aplicar.
Los fallos
(1)
Hallan insertos
se
El Dr.
(2)
nos
ocupa,
que
Llerena,
en
con
arreglo
un
es
indisoluble;
la adoptan,
es
de
en
su
en
orden
tranjera que choque

tra el
el
captulo siguiente.
comentarios
el
con
no.
caso
con
disposicin
que
preguntarse si las
la
Rep
matrimonio, contesta que
en
Entre nosotros, agrega, el matri
nuestro
social.
pas
De
como
todos los que
en
consiguiente, toda ley
nuestras leyes de orden
espritu de nuestra legislacin, tiene
la Repblica
la
segundo matrimonio
la actual ley de
tiene por indudable que
monio
en
sus
despus de plantear
partes pueden contraer

blica
pertenecen las transcripciones hechas
nota
en
que
pblico,
ser
ex
con
rechazada
arreglo al artculo 14. Este artculo,
inciso Io. establece que las leyes extranjeras
no
en
sern apli
en la Repblica cuando se opongan al Derecho pblico,

religin del Estado, al espritu de nuestra legislacin ci
vil, etc. Atribuir capacidad para contraer en la Repblica un
segundo matrimonio a los que ha disuelto el primero en el
extranjero por causas no permitidas por la ley argentina, es
chocar expresamente con el citado artculo, que no ha sido
cables
a
la
84
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
disposiciones confrontadas es fun

damentalmente diversa ; y si acaso pudo antes buscarse el
espritu del art. 165 interpretndolo a travs de su no
ta, en que expuso el codificador su pensamiento, po
dramos hoy aplicar ste al art. 7o de la ley? La Ley de
Matrimonio no es obra de Vlez Srsfield; y sera exce
sivo atribuir a nuestros legisladores de 1888 un pensa
miento que ellos no han aceptado
expresamente como
propio. Ante su silencio, debemos atenernos al texto
La letra de las dos
expreso de la
ley.
ley de matrimonio. La nota del Dr. Vlez a

terminante. La ley extranjera que hace disolu
reformado por la
artculo
ese
es
matrimonio que por nuestra ley
ble el
lo es, puede habili
no
segundo matrimo
cnyuges para que contraigan
mandato
nio en contra del espritu y del
expreso de la ley en
sus artculos 2 y 9, inc. 3 y sus concordantes, de la ley de
matrimonio, y 14 y sus concordantes del cdigo civil. La ju
tar
los
un
risprudencia francesa
es
dice
"Considerando,
pecto.
completamente uniforme
Corte
una
este
Casacin
de
res
(Dalloz,
1859, 2a parte, pg. 155), que la ley de 8 de Mayo de 1816, que

aboli
del
dad
divorcio, ha consagrado
el
el
de orden
cuando
verse
de
casar
orden
toda la fuerza
en
su
pblico
divorcio
pas,
la cual
le
puede
no
en
indisolubili
tambin
es
de
una
ley
personal del extranjero, an
que el estatuto
le permita el
tiene
matrimonio)
pblico;
Francia la
(en la Repblica Argentina
matrimonio
indisoluble
en
d as facultad
para vol
prevalecer ante
una
ley
Francia nadie puede dejar de
confirma" Este fallo es perfectamente

an suponiendo que la indisolubi
aplicable
lidad del matrimonio no fuera una ley de orden pblico entre
someterse, etc., etc.,
entre
nosotros, que
cdigo
impedir
en
civil,
monio.
La
do por la
es
se
tido.
se
del
Corte, hecha
se
era
14, inc. 2" del
infranqueable para
ese
matrimonio que
indisoluble
el
matri
confirma
Tribunal
inferior,
Barbier, (Dalloz citado, pg. 154)
fallo
por
el art.
contrajera
impidi cuando all
defensa
es,
barrera
como
Repblica
la ms erudita que
nemos.
lo
opinin
levantara
que en la
Francia
nuestra
en
se
se
nosotros y
del
puede
Muchas otras sentencias
hacer
se
de la
han dado
tesis que soste
en
el mismo
sen
de
Analicemos. Ningn punto
85
PRIVADO
entre
hay
contacto
primer matrimonio del caso que

nos ocupa: si debiera l juzgarse en la Repblica, ha
bra que declararlo vlido por aplicacin de la ley del
lugar en que se celebr. Ningn punto de contacto exis
te tampoco entre nuestra legislacin y el divorcio subsi
guiente : declarado por sentencia de acuerdo con la ley
del proceso, tendra para nuestros jueces y para nuestra
ley toda la autoridad de la cosa juzgada.
En consecuencia, tanto el primer matrimonio como el
nuestra
y el
legislacin
divorcio que lo disolvi son actos cuya validez o nulidad

se ampara o se decide por sus leyes propias, absoluta
mente
ajenas
la
ley argentina,
Si nuestros jueces
el
pretendieran declarar subsistente
primer matrimonio, desconociendo
el valor de la
sen-
cia que decret el divorcio de los esposos,

que no otro
fundamento tendra el inhabilitar a cualquiera de ellos
-
para contraer
una
nueva
unin
nuestro
en
pas,
tal
pretensin importara negar la autoridad de un fallo ex

tranjero que, como los que en general versan sobre cues
tiones de estado, son irrevocables y no han menester del
exequtur cuando a su reconocimiento no se oponen ra
zones de orden pblico.
A qu quedara reducida la misin judicial en esta
clase de asuntos si
sus
resoluciones
no
merecieran el
res
peto de todos los jueces en el orden internacional, cuan

do ella se lia desempeado satisfaciendo toda exigencia
jurisdiccional y legal? (1).
(1) Del punto de vista de la legislacin brasilea RODRI

GO OCTAVIO
encuentra la misma solucin que nosotros sos

tenemos del punto de vista de la nuestra, y dice: "La ltima
cuestin que debemos estudiar
legalmente
matrimonio
terreno ms
divorciado
vlido.
puede
Sobre
es
la de saber si el extranjero
contraer
esta
en
cuestin,
el
nos
Brasil
un
hallamos
slido, pues ella ha sido convenientemente
nuevo
en
un
estu-
86
E innecesario
racteres,
que de
se
no
un
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
parece insistir
nos
trata
en
en
el presente
que, dados
de otra cuestin
caso
reconocimiento de sentencia extranjera, pues
hay conflicto alguno entre nuestra legislacin

y la del pas en que el matrimonio se contrajo
no
do
vorcio
se
sus ca
decret:
no
sino de los efectos de

y del estado
personal
trata de
se
un
de fon
y el di
conflicto de leyes,
fallo dictado por juez extranjero

emergente del mismo para los cn
un
yuges.
problema tan grave como este no basta dar

una
opinin : es necesario fundarla, y fundarla bien.
Hemos transcripto en nota la que sostiene la inhabilidad
de los cnyuges de la hiptesis para casarse en la Re
pblica. Cul es el obstculo que, segn ella, se opone
a la realizacin del nuevo matrimonio? El orden pbli
co, se dice, positivamente legislado en el inc. Io del ar
tculo 14 (1) de nuestro cdigo civil.
4. En
diada
un
por
nuestros
valho y Olovis
de
distinguidos juriconsultos Carlos de Car-
Bevilaqua. En este
caso no
se
trata de solucin
conflicto de leyes, sino simplemente del reconocimiento
un
del efecto jurdico de

para las
una
sentencia extranjera que ha creado
partes interesadas
brasileo
que
una
competente
es
situacin legal. El funcionario
para
presidir
formalidades
las
preliminares del matrimonio debe verificar si los

posos
no
hallan
se
ligados
disuelto legalmente.
no
por
un
matrimonio
futuros
anterior
es
an
(Decreto N 181, de 1890, art. 7, prr-
2). Es, pues, evidente que el extranjero, munido de la diso

lucin de un matrimonio anterior por divorcio, de conformi
dad
su
contraer
ley nacional,
un
nuevo
puede
no
matrimonio.
ser
Esta
considerado
solucin,
incapaz de
la cual han
llegado los dos eminentes juristas mencionados, ha sido ya

consagrada por la jurisprudencia brasilea. (Sentencia del
Tribunal
(1)
lo
Superior de Para, O. direito, vol. 98,
Art. 14. Las
Cuando
criminal
su
leyes extranjeras
aplicacin
de la Repblica,
rancia de cultos,
se
no
oponga
sern
al
la religin del
p.
604J.
aplicables:
derecho
Estado,
la moral y buenas costumbres.
pblico
a
la tole
"Entre nosotros el matrimonio
indisolubilidad,
pas
nuestro
en
87
PRIVADO
y esta
indisoluble,
es
todos los que
en
como
adoptan, es de orden social. De consiguiente, toda ley

extranjera que choque con nuestras leyes de orden p
blico, contra el espritu de nuestra legislacin, tiene que
ser rechazada en la
Repblica con arreglo al artcu
lo 14." (1).
Es indudable que la preocupacin religiosa desorien
ta el criterio extrictamente
jurdico en la solucin de
este problema. Y tiene razn Laurent al decir que la
palabra religin ocupa el primer lugar en las discusio
nes y en los comentarios; y para demostrarlo, recuerda
los trminos en que se expres el informante Trinquelague :
''Una unin, dij ), formada por la Divinidad, no
debe poder ser destruida por los hombres: de ah
la indisolubilidad religiosa. Si este dogma no es re
conocido por todas las iglesias cristianas, lo es por
la
El
(1)
de
un
mismo
argumento
matrimonio
se
celebrado
pblica Oriental del Uruguay,

da
contraer
cuya
nuevo
tcitamente
Espaa
y uno de cuyos
matrimonio
en
nuestro
caso
la Re
en
cnyuges preten
pas. El juez,
en nota ms adelante,
dijo:
legislacin uruguaya, inspirada en las teoras
la
modernas
ms
el
en
disuelto
sentencia transcribimos
que si bien
luto,
invoc
en
autorizando
nuestra ley civil,
avanzadas,
as
ha
implantado el divorcio abso
disolucin
la
del
vnculo
ha mantenido
matrimonial,
nico efecto
cambio,
del divorcio la separacin personal de los cnyuges sin que se
disuelva el vnculo. (Art. 64 de la Ley de M. Civil).
Ms
adelante,
un
nuevo
de
los
juez
al
estudiar
matrimonio
en
el
los
efectos
como
en
en
el extranjero,
dictada
quo.
largamente
en
esa
propsito
sus
referimos
nos
de
una
doctrina
querella
consideraciones
misma
nuestro
extranjero, celebrado
cnyuges, de otro anterior contrado
y disuelto
tencia
en
que
por
de
pas
alguno
en
nuestro
pas
una
extensa
sen
por
bigamia.
preliminares,
nosotros
El
desarrclbi
combatimos,
88
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
Iglesia Catlica, y la religin de esta Iglesia es la

religin del Estado. La ley civil que permite el di
la
vorcio
Esta
est, 'pues,
oposicin no
oposicin con
debe existir; es,
en
para conciliarias que
la
ley religiosa.
pues, necesario
de las dos ceda y pon

armona con las de la otra.
una
disposiciones en
Pero la ley religiosa pertenece a un orden de cosas
fijo, inmutable, elevado por encima del poder de
los hombres. Corresponde, pues, a la ley civil ceder,
y la prohibicin del divorcio pronunciada por la
ley religiosa debe ser respetada por aquella. (1).
Aparte esta consideracin, creemos que es un error
pensar que nuestro orden pblico se lesiona permitien
do el matrimonio entre personas provenientes de consor
ga
sus
cios anteriores, que fueron formados y disueltos

tud de
en
vir
leyes extranjeras.
La conclusin que combatimos deriva de un equivocado

concepto del orden pblico y una confusin entre la ley
extraa que pugna con l y las consecuencias legales de la
aplicacin de esa misma ley que consagra un principio
rechazado por la ley territorial.

Y procede aqu recordar nuestras
palabras finales del

captulo que a este concepto dedicamos, y repetir que es
tarea del juez y del jurista apreciar cuidadosamente la
diferencia que existe entre el reconocimiento de una de
terminada institucin jurdica y los efectos jurdicos,
legales
no
judiciales de
confundir
con
ese
reconocimiento,
fin
de
la de
cuestin referente al
aplicacin de ley extranjera la

reconocimiento de su aplicacin por
jueces extranjeros.
Un ejemplo pondr en evidencia el error. El art. 340
del cdigo civil prohibe la indagacin de la paternidad
natural; el art. 325 del nuestro lo permite. Si un hijo
(i;
LAURENT, Droit civ. int., V, nm. 102, pg. 210.
DERECHO
natural
no
INTERNACIONAL
tendra accin para
PRIVADO
pedir
en
Francia
ser re
conocido por su padre, podra, sin embargo, prevalerse

en ella del reconocimiento judicialmente establecido por
la Repblica Argentina,
de su
la
pues el
pas,
orden pblico francs no se sentira afectado. Y no se
sentira afectado, porque lo que el legislador quiso evitar
fu el escndalo que el debate judicial habra podido
producir; y habiendo l tenido lugar en pas extranjero,
no puede hallar inconveniente en aceptar las consecuen
cias legales de la sentencia dictada en ese pas.
De la misma manera, qu importa al orden pblico
ley
de
un
Estado
en
que el divorcio
disuelto
vinculo
no
se
ha esta
extranjero su ma
trimonio contrado tambin en el extranjero, quiera ca
sarse nuevamente en dicho Estado, si es la ruptura del
lazo conyugal, el pronunciamiento mismo del divorcio lo
que su legislacin ha prohibido?
A falta, pues, de una disposicin expresa de sta pa
ra los matrimonios que bajo su imperio se han celebrado,
no afectan el orden pblico local del mismo modo, no tie
nen igual carcter, las consecuencias legales de una insti
tucin contraria a ese orden pblico y la institucin mis
ma de que ellas derivan. A veces, dice Weiss, un princi
pio de la ley extranjera, que es reprobado por la legisla
cin de otro pas, conduce a consecuencias que no pue
den poner en peligro el orden social de ste y que, por
consiguiente, pueden ser en l aceptadas sin inconvenien
te (1).
blecido,
que
un
hombre,
(1) WEISS, Traite thoriquc

priv. 1S9S, III, p, 95.
et
en
el
pratiqxte de Droit interna
tional
DE
se
BAR. Das
nter,
priv. una Straf., I, 129. Puede ver

tambin ROLIN, Principes, I, pg. 281. Igualmente, CLOVIS
BEVILAQUA. Direito Internacional privado, pg. 230, quien

dice: "La concepcin de la sociedad internacional exige que
los
legtimamente divorciados
por
el
sistema
romano
adquie-
90
DERECHO
PRIVADO
INTERNACIONAL
perder de vista que en el caso se trata de

reconocer la legitimidad de actos jurdicos que se han rea
lizado bajo la proteccin legal y soberana de un pas ex
tranjero, y no de ejecutar una sentencia extranjera, o
de invocar o de aplicar una ley extranjera, "que ya fu
aplicada disolviendo el vnculo matrimonial", casos en
los cuales el reparo fundado en el orden pblico acaso
Preciso
fuera
es no
pertinente.
De ah que
sea
fundamentalmente inadecuado el
gumento que suele hacerse diciendo,

un
comentario
transcripto
en una
esta
indisolubilidad,
los que la
adoptan,
es
en
Llerena dice
como
nota anterior
''Entre nosotros el matrimonio

nuestro
es
pas
leyes de orden pblico,
contra el
en
indisoluble,
como
de orden social. De
te, toda ley extranjera que choque
ar
en
todos
consiguien
contra nuestras
espritu
de nuestra
tiene que ser rechazada en la Repblica,

arreglo al artculo 14. Este artculo establece,
su inciso 1?, que las leyes extranjeras no sern
legislacin,
con
en
Repblica cuando se opongan al

derecho pblico, a la religin del Estado, al espritu
de nuestra legislacin civil, etc. Atribuir capacidad
para contraer en la Repblica un segundo matrimo
nio a los que han disuelto el primero en el extranjero
por causas no permitidas por la ley argentina, es
chocar expresamente con el citado artculo, que no
ha sido reformado por la Ley de Matrimonio".
No se trata, repetimos, de aplicar una ley extranjera,
sino de reconocer las consecuencias jurdicas derivantes
aplicables
ran,
con
efecto
en
la
todos los estados pertenecientes
en
munidad, la facultad de contraer
nuevas
do les
una
tible
niega
con
FEDOZZI
la
en
MATTIROLO,
ese
vida
derecho,
asume
de la sociedad
hostil
internacional". V,
./. D. I. P.. 1899, pg. 499;

notas
nupcias. Si
actitud
esa
un
co
Esta
incompa
tambin
FADDA y BENSA y
Windsheid Pand., I, pg. 159
DERECHO
INTERNACIONAL
proteccin de la ley y los

en este caso no puede hacerse
consideracin del orden pbli
practicados bajo
tribunales de otro pas; y
de actos
argumento basado
co.
la
en
91
PRIVADO
la
(1)
pronunciada en el ex
tranjero, entre extranjeros sometidos a la ley que lo per
mite, segn nuestra hiptesis, debe considerarse respecto
de stas como un acto jurdico y legal. Basta, en efecto,
tener en cuenta que la ley de divorcio, aunque inspirada
en razones de orden pblico, tiende a regular el estado
de las personas y las relaciones de familia, y no se le
puede, por lo tanto, negar la autoridad de tal, res
pecto de las personas sometidas al imperio del legislador.
Parece, pues, evidente que, en la hiptesis propuesta, se
habra pronunciado el divorcio entre personas sujetas a
la autoridad de la le}' que lo permite ; por consiguiente, no
poda menos de reconocerse la disolucin del vnculo ma
trimonial, como un acto verificado legalmente en el ex
tranjero. No puede, pues, haber ofensa para el orden p
La disolucin del matrimonio
blico por el mero hecho de conceder el exequtur a la sen

tencia de divorcio, regulando con arreglo a ella los dere
chos y
obligaciones
de los esposos, porque
en
realidad
no
puede considerarse contrario al orden pblico interior

el admitir las consecuencias jurdicas de un acto tambin
jurdico, legalmente realizado en el extranjero (2).
(1) Es, por otra parte, indudable que si se reconoce como
vlido el matrimonio celebrado en el extranjero por cualquie
ra
de los cnyuges de la hiptesis, tiene que
igualmente legal
el que
pretenda
blica, porque, de lo contrario, slo se har
tin de forma. El cnyuge divorciado no
casarse
nuevamente
en
cia para contraer all

blica
para
que
ser
el otro contraer
el
pas;
un
nosotros
conceptuado
en la Rep
una
intil
podr
pero le bastar volver
nuevo
enlace y retornar
reconozcamos
como
vlido
cues
volver
a
Fran
la Rep
el
segun
do matrimonio. (V. Nociones de derecho civil, lecciones de E.
PRAYONES, I, pg. 94).

(2) V. P. FIOEE, Ejecucin
pg.
SS.
de
las
sentencias
extranjeras,
92
DERECHO
INTERNACIONAL
Bar lo demuestra de
una
manera
PRIVADO
decisiva.
Segn l,
regla de derecho extranjero o de una

reclamacin jurdica extranjera no debe ser necesaria
mente anulada por el solo hecho de que nuestras leyes o
nuestra doctrina jurdica rechacen esa ley o esa relacin.
Ser necesario examinar si la accin efectiva del princi
pio o de la relacin en cuestin, en tanto dicha accin
deba producirse en la jurisdicin de nuestra organiza
cin jurdica, est en contradiccin con nuestro orden
social o con los principios de moral admitidos en nuestro
pas. Hay que tener presente que una relacin jurdica
no produce su efecto exclusivamente en un solo territo
rio, sino que puede ramificarse y extender sus efectos
derecho que
en territorios jurdicos diversos. El nico
podramos tener es el de considerar como inexistente, de
cortar o de suprimir esas ramas y esos retoos que apa
la eficacia de
en
recen
en
una
nuestro territorio ; el
los lmites de otra
tronco, que
soberana,
escapa
se
encuentra
nuestra
accin,
y si la rama o el retoo que aparece en nuestro suelo no

es de naturaleza capaz de producir efectos perjudiciales,
sera
injusticia cortarlos bajo el pretex

to ele que el tronco no sera tolerado en nuestro pas.
El mismo autor ilustra su razonamiento con el ejem
plo siguiente: la poligamia no podra ser tolerada entre
nosotros; pero, se puede rehusar al hijo de un mahome
tano, que ha vivido segn las leyes de su pas de origen
en estado de poligamia, la propiedad de una cosa que se
encuentra en nuestro territorio y que depende de la su
cesin de su padre? Ciertamente, no. La poligamia no
es en este caso sino la base alejada de una reclamacin
un error
s misma
que
en
den
jurdico ;
ceso
que surge
conocer
no
con
tiene nada de contrario
nuestro
punto de hecho prejudicial

ocasin de dicha
el
de
cosa.
La
en
or
el pro
poligamia
las decisio
pas
extranjero
nada
en
jueces
podran modificar tal si
Si nuestra organizacin social se rehusara a re
relaciones jurdicas de ese gnero, como simpieg
de nuestros
tuacin.
una
es un
existe y exista
nes
en
ese
INTERNACIONAL
DERECHO
hechos,
como
puntos prejudiciales
reclamaciones ante la
justicia,
el
con
ese
caso
sub
una
pas,
(1).
venimos de analizar,
a
la
su
que
nos
se
eviden
los que consideran le
pblico territorial aceptando
sionado el orden
en
ocasin de otras
todas las relaciones
Hecha la distincin que

cia el error que bemos atribuido
lucin
con
ello conducira
versin absoluta de las relaciones
presin misma de
93
PRIVADO
ocupa. Verdad
es
nuestra
que
se
so
trata
pues no es siempre fcil desli

gar de las consecuencias el carcter que se considera in
de
una
cuestin
delicada,
disposicin legal repro

bada por la ley territorial. Cmo, en efecto, las conse
cuencias de un principio legislativo consagrado en pas
extranjero y contrario a nuestro orden pblico pueden
concillarse con este orden pblico? Basta para ello ob
servar que entre las leyes de orden pblico hay algunas
moral de
un
principio
de
una
halla por entero realizado en el acto

mismo que ellas prohiben o que ellas imponen, sin que
su fin tenga ninguna relacin con las consecuencias de
cuyo fin social
ese
se
acto; hay, por el contrario, otras cuyo fin social
no
alcanza por el solo cumplimiento de un acto pasajero,

sino que exigen un estado de derecho permanente sus
ceptible de producir consecuencias jurdicas en el espacio
se
en
el
las que
tiempo. Dentro
se
refieren
riormente relativos
a
a
del grupo de las
los
la
ejemplos que bemos dado ante

investigacin de la paternidad
(1) Sobre este asunto puede
Quelques
considrations
sur
primeras estn
verse
l'ide
el tratado de
d'ordre
FEDOZZI,
public international,
en el Journal de D. I. F. 1897, pg. 67 y 495, en el cual dice'Tomemos un ejemplo que, en una misma ley extranjera, nos
suministre la distincin entre los efectos de la ley que cons-
94
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
y al divorcio ; dentro de la
segunda, las que sancionan

la muerte civil y la esclavitud. En aqullas el fin social
se cumple en el acto jurdico mismo ; en stas ese fin se
completa en sus consecuencias.
tituyen la parte esencial de
destino y los que
su
tienen este
no
carcter, lo cual trae por consecuencia el rechazo de los pri

meros
la aceptacin de los segundos. Notemos aqu de paso
que esta distincin
no
se
confunde absolutamente
tente entre consecuencias directas
mediatas. Los efectos de la esclavitud son,

inmorales
como
necesariamente
autores,
la
ese
esclavitud
hubiera sido adquirida

esclavitud
nin.
Las
misma,
carcter. Segn la
debera hacer respetar
se
es
una
un
por
institucin
en
en
no
pero
esclavo
como
gran
en
es
un
nicamente
fin
as adquirida, conforme
las
es
que,
hacer decir
como
el
como
tal,
en
que
la
tambin mi opi
Pero
en
es
ello que
cuando la
propiedad
del
ley
pas extranjero, hay aqu
merece
Esta
respeto.
un
derecho ad
solucin
podr
algunos que el derecho internacional privado es,
derecho internacional pblico, la consagracin de he
chos cumplidos;
es
social.
ofrecen
entendemos, no per
trabajo de sus seme
normalmente, da nacimiento
hecho que,
quirido
no
su
in
parte, tan
todos
pas
un
miten a un hombre enriquecerse con el

jantes reducidos al estado de bestias de carga;
consiste
la exis
opinin unnime de los

Italia la propiedad que
nacional; tal
leyes naturales, tal
con
indirectas, mediatas
por
ello
podr hacer
menos
murmurar
jurdica."
los moralistas;
pero
CAPTULO TERCERO
Nuevo matrimonio
El
1.
Equivalencia de esta situacin
principio
dencia.
de
Sus
solucin
nuestra ley.
fundamentos
aceptables.
Montevideo.
cuenta
Repblica
SUMARIO.
la
en
4.
2.
Examen
La
aplicacin
Inconsistencia del
la
de
contradictorios.
3.
la
jurispru
doctrina
La
del
anterior:
Tratado
criterio que
tiene
en
HIPTESIS:
pas extranjero;
SEGUNDO SUPUESTO: Dicho
la
pas
simple separacin personal;
PRIMER CASO b):

otro
a
El divorcio
pas extranjero
en
la
un
extranjero
un nuevo
de los
que
decreta
no
en
suelto
en
el
ma
admite el divorcio
cnyu
pas
un
vinculo
y disuelto en otro que lo admite contraer

nuevo matrimonio en la
Repblica?
La misma
en
Argentina.
FRMULA: Puede cualquiera

ges de
se
slo admite
que admite el divorcio
vinculo;
CUESTIN D): Procedencia de
trimonio
de
en
ley del domicilio.
la
PRIMERA
1.
un
hiptesis que hemos analizado y re

captulo anterior puede sufrir una variante,
96
DERECHO
debida
monio
en
un
pas extranjero
Un
no
que
admite el divorcio
otro que lo admite.
en
ventilado ante
caso
dio ocasin para que
los
tribunales
(1)
de
esta,
capital
desarrollaran las doctrinas de que infor
se
las resoluciones que insertamos
man
PRIVADO
la circunstancia de haberse celebrado el matri
absoluto y disuelto
(1)
INTERNACIONAL
continuacin, del seor
Juez de 1? Instancia Dr. Arturo Seeber y de la Cmara prime

de apelaciones
ra
en
lo civil, que llevan respectivamente las
fechas de Septiembre 20 de 1916 y Marzo 22 de 1917.

Sentencia
Autos y vistos:
1.a
de
Considerando:
Que el recurrente manifiesta

E. E. y F. tuvo lugar
ciudad
estos
cin
de
en
matrimonio
su
que
con
Espaa, habindsoe divorciado
doa
en
la
segn testimonios agregados; y con

pretende obtener del Juzgado la autoriza
Montevideo,
antecedentes
necesaria
seorita Mha negado
instancia
para
R.,
en
contraer
enlace
ciudad
esta
en
con
vista de que el Jefe del Registro Civil
la
se
realizar el acto.
Que si bien la legislacin
inspirada
uruguaya,
en
las teo
ras
modernas y ms avanzadas, ha implantado el divorcio

absoluto, autorizando as la disolucin del vnculo matrimo
nial, nuestra ley civil,

efecto del divorcio la
se
que
cambio, ha mantenido como nico

separacin personal de los cnyuges, sin
en
disuelva el vnculo.
(Artculo 64 de la Ley
de Matri
monio Civil).
Que,
Civil
por otra parte, el artculo 13 del Tratado de Derecho

Internacional, firmado en la ciudad de Montevideo, es
tablece que la ley del domicilio matrimonial rige la disolubi

lidad
del matrimonio,
siempre
mitida por la ley del lugar
en
que
el cual
la
se
causal alegada
sea
ad
celebr.
Que sin perjuicio de las disposiciones posteriores dictadas
Repblica Oriental del Uruguay, que han contrariado

este ltimo principio, es indudable que, conservando nuestra
en
la
legislacin el rgimen de la indisolubilidad del matrimonio

por el divorcio, el conjunto de las disposiciones aceptadas
or
medio de
pretacin
un
Tratado que constituye
legislativa,
demuestran
que
la
una
fuente de inter
disolucin
del
ma
trimonio por divorcio slo podr tener efecto cua,ndo coinci

den las leyes del pas en el cual se celebr el matrimonio y
97
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
Creemos que la circunstancia apuntada no hace variar

fundamentalmente el caso anterior, y en consecuencia,
Del punto de vista de la
la cuestin es la misma y su solu
contestamos afirmativamente.
legislacin argentina,
cin, idntica.
las de
el
aqul
marido
ladarlo
como
dos
el cual
en
la
facultad
el
con
se
de
cambiar
de
domicilio, podra
objeto de producir
la
disolucin
actualmente
ocurre
intenta la disolucin, pues teniendo
muchos
con
del
tras
vnculo,
celebra
matrimonios
la
Repblica, que se trasladan a Montevideo, para ob

tener el divorcio, no obstante el principio general aceptado
de que la ley local debe ser la base que rija las relaciones
en
matrimoniales y
el
vnculo mismo.
Que estas consideraciones son tanto ms aplicables al

actual, toda
vez
se
que
de
trata
un
sobre la base de la indisolubilidad
Espaa,
Por
del
lugar de
su
trata de disolverlo.
se
consideraciones
estas
en
del vnculo por el
divorcio y al que corresponde aplicar la ley

celebracin cuando
caso
disposiciones
legales citadas,
Fiscal, y artculo 9,
inciso 5, de la Ley de Matrimonio Civil, no ha lugar a la
no
obstante lo dictaminado por el Agente
autorizacin solicitada.
Fallo
de
la
Buenos Aires,
Reunidos
terpuesto
los
en
Cmara
22
marzo
seores vocales para
este
juicio,
se
plante
de 1917.
conocer
la
del
siguiente
recurso
in
cuestin
resolver:
Es arreglada
derecho la sentencia apelada de fs. 11 v.?
El seor vocal doctor Jurez
El
Celman, dijo:
Cdigo Civil estableca
artculo 160 del
con
toda
clari
dad el principio del domicilio para juzgar los derechos y obli
gaciones de los cnyuges,

lugar de la celebracin;
se
ha mantenido
Esta
es
misma ley
niales y
con
en
mi
concepto,
dicho
principio
el artculo 3o. de la Ley de Matrimonio.
la
regla general, sujeta a las limitaciones que la

luego establece respecto de los derechos matrimo
personales
Sobre el punto
disolucin
prescindencia de las leyes del
con
del
de los esposos.
en
debate,
vnculo
es
decretada
decir, sobre los

en
efectos de la
pas extranjero,
no
en-
98
DERECHO
El
principio de la indisolubilidad del vnculo matri

monial se aplica solamente a los matrimonios celebrados
en la Repblica ,(arts. 81
y 7o) y se opone a todos los
en
ella
el
divorcio
que
gestionan
(arts. 64 y 82), el cual
no produce ante nuestra
ley el efecto de disolver el ma
trimonio.
cuentro otra
los
cnyuges
trimonio
se
ha
cin
se
celebrado
con
el
Ahora
limitada
sea
esto
la
dicha prohibi
obsta
no
ma
caso
un
a
nuevo
que
las
Francia, por ejemplo,
en
fuere, lo
como
7o,
que
al negar efecto
pas extranjero limitadamente

en
que
posibilidad de
ello
pero
este
para
all.
casarse
bien,
an
razones,
la
Repblica;
que el citado artculo
lebrados
pas;
casadas aqu y divorciadas
personas
vuelvan
la
en
segundas nupcias cuando el
en
muy buenas
debe entenderse
que inhabilita
que la del artculo 79
contraer
para
ha
sostenido
matrimonio
es
excepcin
los
admite duda
no
la disolucin
de matrimonios
casos
en
ce
Repblica, implcitamente lo acuerda cuando el
primer casamiento
se
contrajo
el
en
extranjero;
ello resulta
tanto ms evidente
como
legislativo, si
el precepto que sobre el par

Cdigo Civil, negando eficacia a toda di
ticular
se
contena
solucin
no
interpretacin del pensamiento
recta
considera que
el
autorizada por l,
se
modific
en
los trminos que
quedan referidos.
En el
caso
de autos, el recurrente
cambia de domicilio y de acuerdo

divorcia
se casa en
Espaa, luego
las leyes de este ltimo
con
el
Repblica del Uruguay, de modo que por apli

cacin de los principios que nuestra ley consagra al punto,
cuando despus viene a la Argentina, se encuentra completa
se
en
mente desvinculado de
trimonio,
por
lo
que
su
la
esposa y
aptitud de
en
autorizacin
solicitada
contraer
debe
ma
conce
derse.
Como el seor juez "a quo" cita
de
Derecho Civil
Internacional
en
su
firmado
resolucin el Tratado
en
1889
en
Montevi
deo, quiero dejar constancia de que si el primer matrimonio

hubiese contrado en alguna de las naciones signatarias
se
distinta, porque respecto de ellas

rige el artculo 13 del Tratado, que en el inciso b) dice: "La
disolubilidad matrimonial, siempre que la causal alegada sea
del mismo, la solucin sera
admitida por la ley del lugar
en
el cual
se
celebr".
nuestros Tribunales
As, han podido decir

casos
cuya sentencia hemos
99
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
transcripto
en
en uno
nota
de los
igual cosa cuando el matrimonio disueio ei:

pas extranjero se ha celebrado en otro pas extranjero.
"No
ocurre
Entonces la soberana nacional ya no est comprometida,

desde que no son sus leyes las que han establecido ei
vnculo disuelto por las autoridades extraas que enten
dieron
el divorcio
en
en
la disolucin por otro medio,
del matrimonio anterior.
Lo nico que a la ley

matrimonios celebrados
Ante
texto tan
un
monios
celebrados
tevideo
para
efecto
y
no
en
obtener
argentina interesa respecto de los

en el extranjero, es su validez,
expreso,
la
el
claro
es
que
todos los
matri
Argentina que se trasladan a Mon

divorcio, atribuyndole al mismo un
autorizado por nuestras leyes, realizan
lo que ms llama la atencin
es
un
acto nulo;
que encuentren amparo
en
jueces de derecho, que comprometen as la fe de las naciones,

faltando abiertamente
a lo pactado.
Voto, pues, por la revocacin del fallo de primera Instancia.
El seor vocal doctor de la Torre
Las
leyes
decisiones
pblico del pas,

buenas
en
la
costumbres,
dijo:
contrarias
extranjeras
religin del Estado
no
tienen
la
aplicacin ni
al
producen
las
efecto
la Repblica.
Esta razn fundamental inspira y sirve de base
sicin legal
jero de
un
en
nales,
virtud de la cual la disolucin
de conformidad
Pero,
el
no
la
de
en
la dispo
pas extran
Repblica,
no
ninguno de los
lo fuera
aunque 6ea
a
las nacio
cnyuges para
casarse.
Matrimonio Civil).
segn esta disposicin, la disolucin pronunciada
extranjero, de
autoriza
lucin
si
en
las leyes de aqul si
habilita
no
(Artculo 7o, Ley

en
derecho
moral y
un
los cnyuges
ha
sido
matrimonio
a
casarse
pronunciada
celebrado
de
nuevo
las
segn
qu deber decidirse si los cnyuges
en
en
l,
leyes
el
pas,
no
si la diso
nacionales,
alguno de ellos, ha
biendo contrado matrimonio y divorcidose en el extranjero,
nretendan, en virtud de ese divorcio, contraer una nueva unin
en
el
pas?
100
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
ley del lugar en que se contrajo,

no habiendo, fuera del caso de delito, incesto ni poligamia.
Tan es as, que reconoce esa validez, an cuando los contraj'entes hubiesen dejado su domicilio por no sujetarse a
las formas y leyes que en l rigen.
Desde otro punto de vista, y puesto que no est en tela
de juicio la propia, soberana, para la autoridad argenti
na tan respetable es la ley del lugar de la celebracin del
matrimonio que establece su indisolubilidad, como la ley
del domicilio de los cnyuges que pronunci el divorcio
sujeta
reconoce
que
la
que autoriza la soltura.
el
Adems,
disuelto
casado fuera del
extranjero
vnculos tambin fuera del
sus
colocarse
bajo el
amparo de las
mi
opinin,
en
En
solucin
del
del
unin,
el pas,
gado
decir,
es
por
jeros
en
un
el
en
hiptesis de
la
la
por
ley
del
an
el
en
de
la
di
jueces competentes
"bona
fide"
de
la
domicilio
de
fuera
no
pero
por
comunes
cuya
del
matrimonial
sta,
la
disolucin
en
juz
ser
juzgada
jueces igualmente extran
competencia,
su
demanda trada
una
de disolucin que haya de
caso
segn los principios ms

tienden
sea
los
una
en
la Repblica, pues el artculo 7'; ya ci
extranjero
materia de
en
caso
por
matrimonial
jueces argentinos,
de antemano
leyes nacionales
pri
perfectamente procedente la celebracin de un
refiere slo
se
ltimo
este
matrimonio
domicilio
es
matrimonio
nuevo
tado
anterior
del
lugar
mera
pas y que ha
pas, no viene a
segn las
validez
es
regida,
derecho internacional,
y
efectos
cuyos
mismas
reglas
se
ex
prin
cipios.
Adhiero,
en
consecuencia, al voto del seor vocal doctor
su
Jurez Celman.
Los
seores
vocales
doctores
Pera, por anlogas
razones
cales
se
preopinantes,
Repetto, Gimnez Zapiola
las aducidas por los seores
adherieron
sus
Por lo que resulta del acuerdo que

sentencia
apelada de
oficio al Jefe del
fs.
llv., debiendo,
Registro Civil
votos.
procede,
por
se
revoca
la
lo tanto, librarrse
fin de que autorice el
trimonio de don Juan Bautista Verdera y Carcellos
Margarita Romero.
vo
con
ma
doa
INTERNACIONAL
DERECHO
101
PRIVADO
condicin que haga imposible su matrimonio, desde que

nos llega con el estado civil que le atribuyen las leyes de
domicilio anterior."
sil
sin
ha
podido sostenerse en
hiptesis que nos ocupa :
De la misma
manera
otra
respecto a la
"Desde luego, la sentencia de divorcio dictada
con
extranjero,
pas
cuya autenticidad y validez nadie ha discu
tido, debe producir

vulnera
que
no
nal
(artculo
nal de
en
oca
entre nosotros todos
principio alguno de
efectos, por
pblico nacio
sus
orden
5 Tratado de Derecho Procesal Internacio
Montevideo),
modificacin
con
tanta ms razn cuanto esta
capacidad de los
esposos divorciados (Baudry Lacantinerie, Droit Civil,
IV, NI 394). Disuelto, pues, el matrimonio anterior por el
blece
una
en
el estado y
divorcio "a vinculo" que establece la sentencia aludida

de fs. 1 a 3, gen virtud de qu fundamento impediramos
al indivdiuo as divorciado por sentencia inatacable del
pas del domicilio conyugal, la nueva unin matrimonial

que proyecta?
Si no hay ley positiva que lo prohiba, razones de moral
y buenas costumbres nos obligaran en cambio a admitir
la, pues de otra manera habramos sancionado, sin ley m
beneficio alguno para el orden social y la organizacin
de la
familia,
el fenmeno inslito de condenar
a un
for
zado celibato al hombre que, completamente libre de todo

vnculo con su anterior esposa, por el hecho definitivo
sin
de
sentencia pronunciada fuera de la

accin de nuestras leyes, viniera entre nosotros, ampa
rndose en stas ltimas, a crear una nueva familia que
recursos
una
reemplace a la que, organizada bajo una ley extraa, ba

perdido irrevocablemente por la disolucin absoluta de!
vnculo matrimonial que tribunales tambin extraos a
los nuestros han decretado vlidamente (vase sobre el
punto de Weiss, Derecho Internacional Privado, tomo III
pgs.
494 y 485."
102
2.
PRIVADO
El fundamento de la
opinin contraria, susten

tada en la sentencia de primera instancia transcripta en
la nota, es sencillamente el inciso 59 del art, 9 de la Ley
de matrimonio, a saber, la existencia de un matrimonio
'
anterior.
Indudable es, sin embargo, que las razones aducidas

para justificar el fundamento propuesto son inconsisten
tes.
paragn la
legislacin uruguaya y la nuestra, para decir, como en
la sentencia de primera instancia transcripta en la lti
Ante todo,
ma
nota
inocuo
en
el
caso
poner
en
"Que
en
es
si bien la
legislacin
las teoras modernas y ms
inspirada
avanzadas, ha implan
uruguaya,
tado el divorcio absoluto, autorizando as la disolu

cin del vnculo matrimonial, nuestra ley civil, en
cambio, ha mantenido como nico efecto del divor

cio la separacin personal de los cnyuges, sin que
se
es
disuelva el vnculo matrimonial ".
improcedente,
porque si bien nuestra
ley
consa
gra ese ltimo efecto para los divorcios que se decreten
por los tribunales
argentinos, no lo atribuye
cialmente declarados en el extranjero.
Por
eso
dice
"En el
con
caso
las judi
razn el vocal Dr. Jurez Celaran

de autos el recurrente
se casa en
Es
paa; luego cambia de domicilio y, de acuerdo con

las leyes de este ltimo, se divorcia en la Repblica
Oriental del Uruguay, de modo que, por aplicacin
de los principios que nuestra ley consagra al punto,
cuando despus viene a la Argentina se encuentra
completamente desvinculado de su esposa y en apti
tud de contraer
matrimonio,
por lo que la autoriza
cin debe concederse. Como el seor juez a quo cita

en su resolucin el tratado de derecho civil inter
nacional firmado
1889
Montevideo, quiero de
jar constancia de que si el primer matrimonio se bubien contrado en alguna de las naciones signatarias
er.
en
103
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
la solucin sera
distinta, porque respec

to de ellas rige el art. 13 del Tratado, que en el in
ciso b) dice: la disolubilidad matrimonial, siempre
lu
que la causa alegada sea admitida por la ley del
del
mismo,
gar
'
el cual
en
se
celebr '.
Tampoco tiene valor la consideracin fundada

circunstancia de tratarse "de
por el divorcio"
(1),
porque el criterio de la
(1) Con posterioridad al caso

tes trancripta, prodjose el de que
cin, orientada
un
la base de la indisolubilidad del vnculo
Espaa sobre
en
sentido
el
en
que
Autos
Vistos:
Ortega
Resultando:
y
28 de 1920.
matrimonio
que
Espaa
en
disuelto
luego fu
con
en
por
divorcio
ante
Capital,
en
comprueba
la Repblica Oriental
testimonio y debidamen
en
ver
fojas 4.
tal situacin y deseando contraer
matrimonio
nuevo
sent
el
en
doa Rosa San Pedro Ybez, se pre

pblico encargado del Registro Civil de
fin de que
lo que
se
se
labrara la correspondiente acta
neg el jefe del Registro,
juicio deba solicitarse la autorizacin ante
por tratarse de
naria
Repblica
munido de todos los antecedentes que ha agregado
estos autos,
jero, sobre
esta
con
oficial
de matrimonio,
su
lo
como
doa Victoria Hernn, matrimonio
legalizada tambin acompaa

Que
presenta don E-
se
Que
expone:
oel Uruguay, segn sentencia que
la
los testimonios legalizados que acompaa, haba contrado
con
te
fs.
an
contina-
va a
doctrina:
la misma
de
aplicacin
sentencia
motiv la
informa la que
Buenos Aires, Junio
duardo Roldan
la
en
una
cuyas formalidades
ha de
conocer
Juez Civil,
un
sentencia de divorcio dictada
pues
en
el extran
la justicia ordi
de la Repblica.
Por lo expuesto pide que, previos los trmites legales y te
niendo
juzgada
en
cuenta que la disolucin de
por
juez competente
un
de
disolucin de
un
bre oficio al
jefe del Registro Civil
fcorizar
matrimonio contrado
inscribir
Pedro Ybez,
su
mayor
proyectada
de edad y
que
este
no
la
en
para
unin
de
matrimonio
su
es
trata
cosa
de la
Repblica,
que
con
se
proceda
doa
se
a
Rosa
li
au.
San
vecindario.
Corrido el trasaldo al seo'' Agente Fiscal por auto de fs.
104
DERECHO
INTERNACIONAL
de la lex loci celebrationis slo
PRIVADO
inspira
nuestra
ley en
cuanto haya de juzgarse la validez del matrimonio (art.
2) tratndose de los contrados en el extranjero, y el
divorcio, tratndose de los contrados en el pas (art.
7) ; pero no los caracteres del mismo cuando el matriaunio se ha celebrado en el extranjero.
ste
9,
del
expide solicitando
se
el
de
las
pretensiones
presentante, de fs. 7, alegando que segn lo establece el
artculo
de
la Ley de Matrimonio Civil, el matrimonio se

ley del lugar en que se haya celebrado, aunque los
por la
rige
contrayentes hubiesen dejado

a
rechazo
las formas y leyes que
do la Ley
domicilio para
su
l rigen. Ahora bien,
en
no
sujetarse
no
admitien
espaola el divorcio absoluto, sino simplemente la

de
separacin
cuerpos
la
como
el
nuestra,
del
matrimonio
no na. podido ser disuelto sino de acuerdo con los

principios de la separacin de cuerpos, quedando los cnyu
recurrente,
imposibilitados
ges
ga que si
secuencias del acto y Je

a
matrimonio
esa
su
nulidad
disolucin
rige
Agre
arreglo
con
con
arreglo
solucin resulta tambin de la aplicacin del Tra
tado de Derecho Civil Internacional subscripto

por cuanto
e
con
ley que le dio nacimiento.
la misma
Que
matrimonio.
nuevo
un
loci", lgicamente tambin debe admitirse las
"lex
la
contraer
para
admite la validez de
se
dispone que la existencia
por la
ley del lugar
en
Montevideo,
en
y validez del matrimonio
que se celebra.
Y considerando:
Si
hubiera
de
resolverse
la
solicitud
de
que
trata
se
con
nin
el criterio que suministraba el art. 165 del Cdigo Civil,
podra caber acerca de la procedencia de su recha

El art. 165 del Cdigo era terminante; y la nota del co
guna duda
zo.
dificador al citado artculo segn el cual:

suelto
teritorio
en
extranjero de
hubiera
ese
mismo
las
leyes de la Repblica Argentina,
de los
que
pas,
pero
cnyuges
expresaba
para
que:
matrimonio) que
lo de
un
se
que
no
primer matrimonio,
matrimonios
se
no
no
las
leyes de
otro
habilita
ninguno
ms terminante,
an
"si
en
podido disolverse segn
casarse",
bien podemos
era
ha contrado
"el matrimonio di
conformidad
tener
por
por
legtimo
(el
pas, disuelto el vncu
podemos consentir,
celebren entre nosotros".
que
tales
105
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
De ah que sea improcedente el argumento aducido por

el seor agente fiscal en el segundo caso cuya sentencia
transcribe
se
Pero
nota y consistente
en
principios eminentemente liberales
la luz de los
informan
la
cutible que nada obsta

por
matrimonio,
oficio que
pedido
al j^fe del
solicita
se
que
indis
es
resolucin favorable al
la
libramiento del
ende al
sobre el
legislacin
nueva
decir:
en
Registro Civil de la Capital.

sobre matrimonio civil
La ley 4393
que la
brado
a
disolucin
pas extranjero de
en
Repblica Argentina,
las leyes de aquel si
bilita
no
diferencia entre el
antigua
matrimonio
las de este
espritu de
la
anterior,
soluta, cualquiera que

matrimonio
se
con
criterio
un
explica
el
fuese
anterior,
gislacin
al
guez,
pas
del
Honorable
Senado
de
gisladores,
este Congreso,
ha
de la
en
cuenta
celebracin
la
tenido
no reconocemos
de
como
la
de
lugar.
esa
de
seor
se
ab
manera
de la Comisin
ha consultado
no
representantes
como
ley,
Le
Rodr
esa
ley,
ninguna ley
ha inspirado
en
argentinos,
como
soberana
nacional
ex
los
le
en
otra ley ni otra autoridad supe
la Constitucin."
Por otra parte,
jer
una
la
Nacin,
expedirse sobre el proyecto, "para estudiar
tranjera:
preceptos de la Constitucin, porque,
nuevo
el
que as sea, porque para el estudio de
slo ha tenido
no
la
que
hubiese
disuelto,
ya
la Comisin de Legislacin
rior
donde
lo deca el miembro informante
como
ley
nueva
cin, mientras que el Cdigo la afrontaba de
Cdigo,
para casarse.
contempla
punto de vista particular de la soberana de la Na
desde el
ese
cele
de conformidad
sea
tambin clara; la primera mira la cuestin relativa
es
matrimonio
un
art. 7 establece
su
un
aunque
lo fuere
La
la
en
en
se
matrimonio
que
hubiese ido
pas extranjero,
explicara que no fuera dable autorizar un

la Repblica de cualquier hombre o mu
en
pedir
cuando le
monio anterior celebrado
en
su
soltura
los tribunales de
ligaban los vnculos de
un
un
matri
la Repblica.
En tales circunstancias, acordar

dades que administran justicia
en
esa
licencia por las autori
nombre de la soberana de
Argentina, sera autorizar la burla de la misma.

ocurre igual cosa cuando el matrimonio disuelto en pas
la Nacin
No
extranjero
se
ha
celebrado
en
otro
pas extranjero.
Entonces
106
lo establece el art. 2 de al
"Que segn
matrimonio
civil,
el matrimonio
rige
se
ley
por la
de
ley
del
lugar en que se ha celebrado, aunque los con

trayentes hubiesen dejado su domicilio para no suje
tarse a las formas y leyes que en l rigen. Ahora
bien, no admitiendo la ley espaola el divorcio ab
soluto, sino simplemente la separacin de cuerpos
como la nuestra, el matrimonio del recurrente no
podido ser disuelto sino de acuerdo con los prin

cipios de la separacin de cuerpos, quedando los
cnyuges imposibilitados para contraer nuevo ma
ha
trimonio. Si
arreglo
con
admite la validez de
se
la lex
un
matrimonio
loci, lgicamente tambin deben
admitirse las consecuencias del acto y de su nulidad

o disolucin con arreglo a la misma ley que le dio
nacimiento".
la soberana
son
sus
nacional ya
no
est comprometida, desde que
autoridades extraas que entendieron
las
no
leyes las que han establecido el vnculo disuelto por

en
divorcio
el
en
medio, del matrimonio anterior.

argentina interesa respecto de los ma
trimonios celebrados en el extranjero, es su validez, que reco
noce sujeta a la ley del lugar en que se contrajo, no habiendo,
fuera del caso de delito, incesto ni poligamia. Tan es as, que
reconoce esa validez, an cuando los contrayentes hubiesen de
jado su domicilio por no sujetarse a las formas y leyes que en
la disolucin por otro
Lo nico que
la ley
rigen.
Desde otro punto de vista y puesto que
juicio la
no
est
tela de
en
propia soberana, para

argentina tan
respetable es la ley del lugar de la celebracin del matrimo
la
nio que establece
su
indisolubilidad,
autoridad
como
la ley del domicilio
de los cnyuges que pronunci el divorcio que autoriza la sol

tura.
Adems, el extranjero casado fuera del pas

suelto
carse
que
el
su
vnculo tambin
bajo el
amparo de las
haga imposible
estado civil
terior.
del pas,
leyes nacionales
no
en
y que ha
viene
una
di
colo
condicin
matrimonio, desde que nos llega

atribuyen las leyes de su domicilio
su
que le
fuera
con
an
esta ltima
Aparte
deduccin,
107
PRIVADO
no
que
halla autori
se
legal, la consideracin que le procede

letra
queda desvirtuada, segn lo hemos dicho, por la
de Matrimonio.
y el espritu del artculo 2" de la Ley
zada por el texto
Invoca tambin el Juez el Tratado de Derecho ci

vil ele Montevideo, considerndolo como fuente de in
terpretacin de la Ley de Matrimonio. Estamos ya habi3.
que el matrimonio est
Es bien sabido
es
decir,
validez;
por
esa
la ley del lugar

esto
pero
ley
gobierna por
siempre que la
se
por la
a
en
la "lex loci",
cuanto
su
tambin
deba regirse
que
insolubilidad, que
de los cnyuges,
del
domicilio
la ley del lugar
causal alegada para la disolucin sea admitida
a
su
solubilidad
su
ley argentina que rige el matrimonio.
Esta
la doctrina consagrada por el Tratado de Derecho
es
Civil Internacional
seor
que
sujeto
celebr,
se
quiere decir
no
cuanto
en
en
vigente
Agente Fiscal,
al caso, por cuanto
Espaa, sienta
que
ese
aunque
tratado
una norma a
Repblica, invocado por el

es de estricta aplicacin
la
en
no
cuenta
no
la adhesin
con
de
la que debemos atenernos.
Finalmente, cabe hacer notar que si
en
este
caso
no
se
ha
exigido a la parte interesada y de acuerdo con el art. 13 del

Cd. Civil, la prueba de la ley de matrimonio civil de la Re
pblica Oriental del Uruguay en virtud de cuyas disposiciones
pretende contraer nueva unin, es porque ella ya ha sido
producida ante nuestros Tribunales en un caso anlogo, como
se
es
el de
"Verdera y
Carcellos don
Juan Bautista"
por la Exma. Cmara la de Apelaciones
22 de
de 1917 y que
se
ha tenido
hace innecesaria
su
nueva
marzo
la cual,
se
en
lo
resuelto
Civil,
con
fecha
la vista, razn por
produccin
en
el sub-lite,
se ha alegado por ninguna de las partes que inter

vienen, que haya sufrido modificacin alguna al respecto.
ya que no
Por estas
consideraciones, de acuerdo a la jurisprudencia

anteriormente citada, y no obstante el dictamen del seor
Agente Fiscal, resuelvo: Ordenar
a
fin de que
nio obra
siempre
fs.
que
celebracin.
se
no
se
libre el oficio
pedido
fs. 7
inscriba la sentencia de divorcio cuyo testimo

4
de estos autos y
exista
Uladislao
se
celebre la
nueva
algn otro impedimento legal

F.
Padilla.
Ante
m:
Jorge
unin,
para esa
Ferrari.
108
DERECHO
tuados
este criterio
judicial,
cuya reiteracin
de esta y de otra ndole no cubre su

tratndose de casos que no caen bajo el
tos
en asun
inexactitud,
rgimen del
Tratado.
Ante todo,
no
creemos
el in
judicialmente aceptahle
sistema legal por otro fundamentalmente

diverso. De la misma manera que no es admisible, ni po
terpretar
un
sible, interpretar las disposiciones

relacin, por ejemplo, al rgimen
de nuestro
sucesorio
cdigo
en
en
el orden
internacional por los preceptos que el mencionado Tra

tado contiene a su respecto, porque han sancionado sis
substancialmente
temas
distintos, consagrando
uno
el
sistema de la unidad y otro el ele la

siones, tampoco lo es en nuestro
pluralidad de suce
caso
interpretar el
sistema de la Ley por las clusulas del Tratado, desde
que stas inspiran su criterio de solucin en la aplica
cin del domicilio matrimonial, que aquella no tiene en
ningn momento en cuenta.
No
es una
gencias,
novedad que
veces
en
inexplicables,
muchas materias las diver

entre nuestras
Tratados sancionados por el
leyes
y los
Congreso de Montevideo
han creado una doble legislacin nacional que los mis
mos jueces debern aplicar segn los casos.
En segundo lugar, debe tenerse presente que la apli
cacin del criterio consagrado en el tratado de Montevi
deo, como el Tratado mismo, slo procede en los casos en
que se trate de matrimonios celebrados en alguno de los
pases signatarios, pues respecto de ellos se legisla y no
para los que se contraen en otro pas. Teniendo presente
esta consideracin, no es posible hacer extensivo a cual
como lo hace el juez en el fallo a que aludi
quier caso,
el principio de que "la disolucin del matrimonio
mos,
por divorcio slo podr tener efecto cuando coincidan
las leyes del pas en el cual se celebr el matrimonio y
las de aquel en el cual se intenta la disolucin", que es
! principio consagrado por el aludido Tratado, y slo
en
mrito de que l lo consagra.
109
DERECHO IMTERNACIONAL PRIVADO
principio de este pargrafo

de
y cuya solucin hemos transcripto en nota, tratbase
un matrimonio celebrado en Espaa y disuelto a vinculo
en la Repblica Oriental del Uruguay. Nada tiene que
hacer aqu el tratado de Montevideo, en cuanto a la pro
cedencia o no del divorcio, que slo ha podido contem
plarse del punto de vista de la ley uruguaya; nada tiene
En el
caso
mencionado al
que hacer tampoco
cuanto
en
la validez del divorcio
mismo, desde que el matrimonio disuelto procede de un

pas extrao a la convencin, y el art, 13 del Tratado, al
exigir, en cuanto a la causal invocada, coincidencia en
tre la ley del domicilio matrimonial y del lugar de la
celebracin, entiende que uno y otro se hallan en nacio
nes signatarias del mismo ; en cuanto a los efectos que
el divorcio declarado en Montevideo puede tener en
nuestro pas son, en el caso, efectos artibudos al acto,
no por el Tratado, sino por la ley uruguaya, y reconoci
dos en virtud de principios generales del derecho inter
nacional privado. (1)
ante
a
(1) Este criterio ha sido aplicado en un caso presentado

nuestros tribunales, en que el juez adhiri en un todo
la siguiente vista fiscal:
"Seor Juez: E. M., fs. 4,
se
presenta ante V. S.
y manifies
ta que, de acuerdo
con lo prescripto por el art. 41 de la ley de

matrimonio, viene a solicitar que el juzgado se sirva ordenar
al jefe de la seccin 20 del Registro Civil de esta capital, pro
ceda
si
no
la
celebracin
del
matrimoino que
pretende contraer,
existiera otra causal de negativa que la expresada
escrito, esto es, el matrimonio anterior del solicitante,

se
refiere el testimonio
de fs. 1
seor
(fs. 12
Director
nada seccin 20,

fundado
ciado
para
en
General
14), resulta,
en
se
que ste
el
del
Registro Civil
el
que
3.
en
su
por
informe
efecto, que el seor Jefe de la mencio

neg a efectuar el enlace del recurrente,
en
era
Montevideo y
contraer
acompaado,
interesado, confirmada luego
a
De la relacin que hace el

el
en
casado
en
Italia
(su patria,)
divor
estar, por consiguiente, habilitado

segundo matrimonio, desde el punto de vista
no
110
DERECHO
4.
En
INTERNACIONAL
conclusin,
PRIVADO
cualquiera de
pues,
los
cnyuges
matrimonio celebrado y disuelto fue

provenientes
ra de la Repblica pueden contraer un nuevo matrimo
nio en sta.
de
un
leyes que la reparticin pblica de
de las
trata
se
que
debe
aplicar (art. 9?, inc. 7" y 64, 81 y 82, de la ley de matrimonio).

El
seor
art.
13,
invoca tambin
Director
inc.
del
Tratado
b,
Montevideo,
llamado de
que
de
es
en
informe referido,
su
Derecho
Civil
Internacional,
ley de la Repblica.
Se plantea, pues, ante V. S. el segundo caso, que yo

de los efectos
co,
pronunciado
por
celebrado
el
en
conoz
alcance ante la ley argentina del divorcio
los
tribunales
uruguayos
de
un
matrimonio
extranjero.
seor
bien,
Juez:
considero
que
el
punto
en
debate
halla resuelto
en forma categrica por nuestra legislacin

sitiva, coincidente por lo dems con la doctrina imperante
bre la materia
La Exma.
marzo
tos
legales
Celman
Cmara Civil 1
en
el caso Vender y
Desde
con
de sus miembros, adhirindose
expuestos
de
la
se
po
so
el campo del Derecho Internacional Privado,
en
22 de 1917, confirma esta conclusin
voto unnime
el
por
los
Camaristas
Corcellos,
la autoridad del
a
los fundamen
doctores
Jurez
Torre.
luego, la sentencia de divorcio dictada
en
pas
ex
tranjero, cuya autenticidad y validez nadie ha discutido, debe
producir entre nosotros todos sus efectos, porque no vulnera

principio alguno de orden pblico nacional (artculo 5o Tratado
de Derecho Procesal Internacional de
ms
razn
capacidad
cuanto
de los
establece
una
Montevideo),
modificacin
esposos divorciados
en
fBaudry
y con tanta
el
estado
Lacantinerie,
Droit Civil, IV, No 394). Disuelto, pues, el matrimonio anterior

por el divorcio "a vnculo" que establece la sentencia aludida
de fs. 1
3, en virtud de qu fundamento impediramos al in
dividuo as divorciado por sentencia inatacable del pas del do

micilio conyugal, la
nueva unin matrimonial que proyecta?

hay ley positiva que lo prohiba, razones de moral y
buenas costumbres nos obligaran en cambio a admitirlas, pues,
Si
de otra
guno
no
manera
para
habramos sancionado, sin ley ni beneficio al
el orden social y la
fenmeno inslito de condenar

o.ue,
completamente
organizacin de la familia, el
un
forzado celibato al hombre
libre de todo vnculo
con
su
anterior espo-
Hemos tenido
cuenta, al llegar
en
111
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
solucin,
esta
la
ley del lugar de celebracin del primer matrimonio y la

del pas de su disolucin; no nos ha preocupado la del
domicilio de los esposos.
sa, por el hecho definitivo y sin recursos de una sentencia pro
nunciada fuera de la
accin
nosotros, amparndose
milia que reemplace
stas ltimas,
en
la que,
de nuestras leyes, viniera

a
crear
organizada bajo
una
entre
nueva
fa
ley extraa
una
ha perdido irrevocablemente por la disolucin absoluta del vn

culo matrimonial que tribunales tambin extraos
los
nues
tros han decretado vlidamente (vase sobre el punto de
Derecho Internacional
Privado,
tomo III.
Weiss,
pgs. 484 y 485).
Es de tal fuerza este argumento, que an los tribunales ita
lianos (el peticionante

rar, que:
era
casado
Italia,), han debido decla
en
"el divorcio pronunciado
en
el extranjero por la auto
ridad
competente, en los trminos de la convencin de La Haya

(arts. 5? y 7o), produce sus efectos, an entre "esposos origina
riamente italianos";
contrario al
pero
se
que
debe
"tener por
orden pblico internacional"
la
nulo
obligacin
libato que la sentencia extranjera ha podido imponer
los
divorciados".
esposos
(Weiss,
obra
citada,
como
de
ce
uno
pg. 713,
de
nota
3a).
He dicho que la sentencia invocada
estos autos fs. 1
3,
efectos, porque al estatuir nuestra ley
civil (art, 3o de la de Matrimonio^ que los derechos y las obli
surte
en
el
pas todos
en
sus
gaciones de los cnyuges "son regidos por las leyes de un Rep

blica, mientras permanezcan en ella, cualquiera que sea el pas
en
que hubieran contrado
alguna
como
gaciones
matrimonio", ha adoptado sin duda
principio general
de los
para
cnyuges de
reglar los derechos
domicilio,
salvo
las limitaciones expresas que ella misma prescribe
siguientes artculos
Entonces,
el
pas de
para
su
que
en
los sub
algunos ms del cuerpo de la mencio
y en
nada ley (ver voto del doctor Jurez Celman,
en
y obli
naturalmente
cualquiera
de
los
en
el fallo citado).
esposos
domicilio segn las leyes vigentes
divorciados
en
el mismo
y por
jueces competentes, estuviera incapacitado entre nosotros
para
contraer
un
nuevo
matrimonio, sera necesario
que
efectos del divorcio decretado segn las leyes del domicilio
yuga1 estuviesen restringidos
por las
leyes estatuyesen de modo expreso y
los
con
excepciones que nuestras

positivo.
112
DERECHO
no nos
INTERNACIONAL
PRIVADO
ha preocupado, porque nuestra ley
le atri
no
buye importancia alguna para llegar a las soluciones que

establece, desde que ha adoptado el principio territorial,
tanto
relativamente al matrimonio
al divorcio. En cuanto al
Es precisamente lo que
por el
As,
contrario,
regla enunciada se refiere
un
primero,
como
el art.
con
referencia
2", segn hemos
no ocurre.
la nica
excepcin restrictiva de la
la disolucin
la
en
en pas extranjero de
repblica, inhabilitando a los
cnyuges para casarse de nuevo.

No podra discutirse que la excepcin importa alejar toda
duda sobre la vigencia del principio general, cuando se trata
matrimonio
un
celebrado
que contena el art. 165 del
les del art. 7? de la

y
la
en
Repblica,
pues
de
otra
habra sido inoficiosa la reforma del precepto anterior
manera
precisa
se
ley de
ha hecho
en
cdigo civil
los trminos actua
en
matrimonio,
cuya
exgesis fundada
autos por el distinguido letrado pa
trocinante.
Si, pues,
anterior
por
no
cabe oponer
como
impedimento el matrimonio
(art. 9, inciso 5, Ley de Matrimonio)

de
efecto
la
sentencia
extranjera
que ya no existe
obra
que
en
autos,
no
puede invocarse el art. 7o de la Ley de Matrimonio, puesto que

la disolucin que consagra la sentencia invocada
a
un
matrimonio que
se
hubiera celebrado
gentina, quiere decir entonces

autos, el primer casamiento
mismo art.
nuevo
que
se
7? (implcitamente)
matrimonio
en
La referencia que
en
cuando,
contrajo
admite
no
se
refiere
la Repblica Ar
como en
el caso de
el
extranjero, el
procedencia de un
en
la
la Repblica.
se
hace por el seor Director General del
Registro Civil al art. 13, inc. b., del Tratado de Derecho Civil
Internacional, no puede aplicarse en el sub-lite, por cuanto el
pas
en
que
se
celebr el primer matrimonio
no
figura entre los
signatarios de aquel tratado.

Por estas consideraciones y las muy autorizadad que
cionan
men
en
autos, de los seores Zeballos
de que V. S. debe librar el oficio que
Weiss,
se
se men
soy de dicta
solicita
en
el escri
to de fs. 4.
Firmado:
Isaac Arrila.
TESTIMONIO.
cientos diez y ocho.
Buenos
Aires, febrero quince de mil
Autos y vistos:
nove
Atenta las considera-
113
visto, hace regir por la lex loci celebrationis, sin distin

guir entre forma y capacidad, la validez del matrimonio ;
en cuanto al segundo, el art. V alude slo a la ley del
pas extranjero de la disolucin ; el 82, a la del lugar de
celebracin del matrimonio, leyes a las cuales opone la
ley argentina.
No variara, pues, a nuestro juicio, la solucin afirma
tiva que hemos dado al caso planteado, an cuando supu
siramos que el cnyuge tena su domicilio en la Rep
blica a la poca de la celebracin del segundo matrimo
nio en el extranjero. (1)
Tomando en cuenta este factor del domicilio, se plan
tea el siguiente caso: ''Sea, desde luego, el caso matri
monial que llamaremos G. Este seor, de nacionalidad
francesa, casado en Francia, obtuvo cu su patria el di
vorcio
vinculo. Con
clones aducidas
en
arreglo
la
ley francesa, quedaba
el dictamen precedente y escrito de fs.
cua
que se reproducen por estar de acuerdo con las leyes y ju

risprudencia vigentes, lbrese oficio al seor Jefe de la Seccin
veinte del Registro Civil, a fin de que proceda a celebrar el ma
tro,
trimonio de don E.
M., si
hubiese otro impedimento que el
no
matrimonio anterior de que instruye el testimonio acompaa
do. Rep. las fojas y archives.
F.
M.
COLOMBRRS.
Ante
m: Manuel C. Olmos.
(1) Estamos en desacuerdo, por lo tanto, con la opinin de

Zeballos, quien, analizando las soluciones de Machado y Llere-
WEISS-ZEBALLOS, Manual de Derecho Internacional

considera que han
privado, vol. II. 1912, nota de la pg 118
na,
tratado la cuestin de
detenerse
en
un
nal privado
son
soluciones;
agregando:
hecho capital:
pblica
en
punto de vista demasiado general, sin
los motivos que
materia de derecho internacio
en
siempre importantes
"ellos
y modifican a menudo las
prescinden,
en
efecto,
los contrayentes estaban domiciliados
el momento de la celebracin francesa.
las
leyes
en
pginas anteriores, decidindonos

a
los autores que
se
pronuncian
en
en
este
la Re
Es ste
matrimonio celebrado in fraudem legis? Ya hemos
materia,
de
un
tratado la
oposicin
por la nulidad de
tales matrimonios".
8
114
DERECHO
INTERNACIONAL
libertad de contraer
en
un
nuevo
PRIVADO
matrimonio. En la
poca del divorcio tena, sin embargo, su domicilio en

Buenos Aires, Eepblica Argentina. En dicha ciudad,
en efecto, haba establecido permanentemente su fami
lia y su casa de negocio. (Cd. civ., art. 89, 92, 93). Tor
n a Buenos Aires, y decidi contraer matrimonio con
una seorita argentina, lo cual le pareci prohibido por
el cdigo civil (Art. 238 y 239). En consecuencia, los
prometidos abandonaron la Eepblica al solo efecto de
contraer el matrimonio, lo celebraron en Francia y tor
naron a su domicilio en Buenos Aires. Es vlido este
matrimonio? Se trata de
un
verdadero conflicto entre
la ley
argentina y la ley francesa" (1)

Repetimos : el factor domicilio no tiene influencia al
guna en la solucin, y para la ley argentina no hay tal
conflicto. Basta recordar que la validez del matrimonio
se juzga en la Eepblica por la ley del 'lugar de la cele
bracin, aunque las partes hayan dejado su domicilio pa

ra no sujetarse a las formas y leyes que en l rigen. No
interesa, pues, el pas de ese domicilio. No hay fraude
a la ley. La libertad individual es respectada por el tex
to
expresamente.
I Subsiste
acaso
el matrimonio
anterior, que no permi

matrimonio, segn el
dicho
hemos
que no hay punto al
tira considerar vlido
inc. 5 del art. 9? Ya
el
nuevo
guno de contacto entre ese matrimonio anterior y nues

tras leyes ; y en cuanto a la disolucin, ella pudo efec
tuarse y
que
se
se
efectu de conformidad
haba celebrado el matrimonio.
Solamente
la
ley del pas

(Art. 82).
en
considerara subsistente l matrimonio

anterior si l hubiera sido celebrado en la Repblica.
segn
(1)
se
el art. 7*.
WEISSZEBALLOS. nota cit. pg. 117.
PRIVADO
Por
eso
116
conceptuamos improcedente hoy decidir (1)
bigamia cuando se ha contrado un segundo

matrimonio previa disolucin del primero celebrado fue
ra del pas, argumentando que: "el matrimonio por nues
tro cdigo no puede disolverse sino por la muerte;
si el casado en pas extranjero pudo disolver el que
contrajo vlidamente segn las leyes del pas en
que lo celebr, ese matrimonio existe para la Rep
blica. Si admitiramos el principio contrario, resul
tara que el casado en la Repblica podra ir a un
pas extranjero donde la disolucin es admitida y
que existe
disolviendo el contrado, volverse a casar con arreglo

a las leyes de su pas. La bigamia existe cuando se
segundo matrimonio sin que el prime

se haya disuelto, y como en nuestro caso el art.
de la ley de matrimonio (165 del cd. civil) dice
ha contrado
ro
7*
terminantemente que esa disolucin no tiene efecto

si por las leyes de la Repblica no ha podido tener
lugar, resultara que en el caso propuesto habra bi
disposicin del art. 10".

apoya en una inteligencia equi
vocada del artculo 7' de la ley actual, cuyo alcance se
confunde con el de la disposicin correspondiente del
cdigo civil ; y ya hemos dicho que entre uno y otro pre
cepto hay una diferencia fundamental. La solucin se
justificaba ante el artculo 165 del cdigo ; modificado
gamia y sera regido
Esta argumentacin se
ste, ella
carece
por la
de fundamento.
Esta solucin es, sin duda, armnica con la que se

atribuye al caso del ejemplo, dando valor al factor domi
cilio;
a
pero siendo vlido ante nuestra
que l
alude,
no
puede afirmarse
(1) As lo deciden LEGUIZAMON
cdigo civil, pg. 399 y sig.
ley
el matrimonio
que exista
bigamia.
MACHADO, Notas al
captulo cuarto
Divorcio y
SUMARIO:
nuevo
matrimonio
Fundamental diferencia
sonal
extranjero
la solucin del
PRIMERA
on
El sistema
2.
de Freitas.
el de nuestra Ley de Matrimo
con
3. Nigase la influencia que
en
el
Razones de la conclusin afirmativa. Importan
1.
cia de la reforma del cdigo
nio.
en
caso
se
atribuye
la ley per
planteado. Fundamentos.
HIPTESIS:
pas extranjero:
El
PRIMER SUPUESTO:
mite el divorcio
PRIMER CASO:
pas extranjero
ad
vinculo;
El
divorcio
se
produce
en
pas extranjero:
CUESTIN C):
Legitimidad de un nuevo
matrimonio por cualquiera de los cnyuges
en el
extranjero.
FRMULA: Es vlido ante nuestras leyes el
matrimonio celebrado en pas extranjero por
el cnyuge proveniente de otro anterior tam
bin celebrado y disuelto en pas extranjero
que admite el divorcio
vinculo?
La solucin que ha merecido el caso formulado en

el captulo anterior se impone igualmente en el presente ;
1.
la respuesta afirmativa que.
nuestro
juicio, debimos
118
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
interrogante por aqul sugerido, cabe tambin, y

con mayor razn, en ste, porque, fuera de toda duda,
si es permitido a cualquiera de dichos cnyuges contraer
un nuevo matrimonio en la Repblica, con mayor razn
ser en sta considerado vlido el que contraigan en el
extranjero. Por otra parte, sta era tambin la solucin
que daba el mismo codificador, cuando, segn hemos vis
to anteriormente, deca en la nota al art, 165 "podemos
tener por legtimo el matrimonio contrado en otro pas,
disuelto el vnculo del primero", aunque la doctrina del
cdigo no permita que tales matrimonios se celebrasen
en la Repblica con efectos civiles.
Si bien esta ltima parte de la interpretacin no es
hoy admisible ante la reforma legal, cuyo alcance hemos
examinado, puede quedar subsistente la primera, pues
ella se impone naturalmente en presencia de los trminos
empleados por el texto actual.
dar al
supuesto se halla fuera del alcance del artcu

lo 7o, que se refiere a un matrimonio disuelto en el ex
El
caso
pero celebrado en la Repblica; de ah que la

afirmativa por la cual nos decidimos sea inatacable. Cla
tranjero,
ro
es
que el
acuerdo
con
celebracin,
nuevo
las
matrimonio ha de
ser
exigencias legales del lugar
para
respetar el artculo 29 de
contrado de
o
pas
de la
nuestra
ley,
el principio que
que, manteniendo en lo fundamental
sancionaba el artculo 159 del cdigo, dispuso que "la
ninguno de los impedimientos establecidos en los incisos 1, 2, 3, 5 y 6 del

artculo 9o, ser juzgada en la Repblica por la ley del
lugar en que se haya celebrado, aunque los contrayentes
hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las Jeyes y formas que en l rigen".
La interpretacin correcta del trmino validez
que
esta disposicin emplea y las propias palabras finales de
validez del
matrimonio,
no
habiendo
la misma demuestran claramente que en los diversos ?asos que hemos analizado, si han de juzgarse por aplica-
DERECHO
cin de nuestra
ley
necesario
en
tener
de
119
PRIVADO
INTERNACIONAL
Matrimonio,
absolutamente in
es
cuenta el domicilio anterior
de los esposos, pues ella somete la

traer matrimonio al rgimen de la
actual
capacidad para con

ley del lugar de Ja
celebracin.
hemos ocupado de este frma
y hemos demostrado que ese y no otro es el ai 3a me d
artculo 2V, en su letra y en su espritu, sin que ni stos
En otra
oportunidad
nos
espritu del art. 159 del cdigo civil, au

toricen a estudiarlos e interpretarlos en combinaei.-i con
los artculos 6 y 7 del ltimo, porque no pueden conside
rase como elementos de un solo y mismo sistema jur
dico. Son disposiciones que, inspiradas en principios o
tendencias cientficas diferentes, pertenecen a sistemas
tambin diversos. (1)
Consideramos, pues, de todo punto inconsistente e in
fundado argumentar que "no es posible interpretar los
artculos del cdigo civil y de la ley de matrimonio con
siderndolos aisladamente; es necesario considerarlos co
mo elementos de
un sistema jurdico completo. Desde
luego, el cdigo civil de la Repblica Argentina adopt
el sistema de domicilio atemperado por la personalidad
de la ley, para regir el estatuto personal, los derechos de
ni la letra y el
(1) En el vol.
pg. 153, expongo
1 de mis Cuestiones de Der. Internac.
priv.,
opinin de que no puede aplicarse
al estudio de estas disposiciones el criterio de coordinacin men
cionado
a
esta
"no
se
en
y fundo mi
el texto. El Dr. VICO, op.
opinin,
200,
desentiende de la palabra leyes agregada
art. 2<?, pero explica esto por medio de
cuando
cit. pg.
se
trata de
un
las formas y leyes que

artculos 6 y 7
se
adhiere
rechazando la interpretacin de Zeballos, quien
en
un
en
l rigen
son
en
el
en
la Repblica,
las que determinan los
capacidad;
art. 2 de la ley de matrimonio reenva
formas
reenvo diciendo que
cuanto a la
en
consecuencia, el
los artculos 6 y 7 del
cdigo." SEGOVIA, examinando las disposiciones del Tratado

El Der. Int. Priv. y el Congr. de Mont., pg.
de Montevideo,
120
INTERNACIONAL
DERECHO
PRIVADO
familia y la sucesin. Segn los arts. 6 y 7, la capacidad

o incapacidad de las personas, sean nacionales o extran
jeras, ee juzgan segn las leyes de su domicilio respecti
vo, an cuando se trate de actos ejecutados o de bienes
existentes fuera de l. Luego, el matrimonio de las personas domiciliadas en la Repblica Argentina est so
metido a la ley de capacidad mencianada. He ah la regla
general. En cuanto al matrimonio, el art. 159 del cdigo
ha establecido una excepcin." (1)
Huelga decir que si esta excepcin se supone estable
cida para la capacidad, queda destruida la interpreta
cin que le precede, por ms que se quiera sostener sta
afirmando que "la ley del lugar de la celebracin coin
cide ordinariamente con la del domicilio", porque esta
coincidencia ser meramente accidental y no puede cons
tituir la base del sistema.
aceptamos la opinin que en su comentario

al artculo 2o y los correlativos de la Ley de Matrimo
nio sostiene el Dr. Machado, en cuanto acuerda al factor
Por
eso no
del domicilio
un
valor necesario
alcance del trmino validez y
planteados; opinin
en
que, si bien
en
la determinacin del
la solucin de los
se
justifica
casos
ante las d'-s-
lt-.,- -justifica la solucin por l aceptada de regir por la ley del
lugar de la celebracin la forma y la capacidad, diciendo:

hace aqu
una
excepcin
la preferencia acordada a la ley del

capacidad. Esta excepcin, que tiene
domicilio respecto de la
sus
restricciones,
se
por muy buenas razones y se
explica
fica y encuadra perfectamente
tiva,
no se
en
hace sino dar eficacia
mi sistema, pues,
en
justi
defini
la voluntad de las partes
materia que favorecindoles sobre manera,

ters general.
"Se
Siendo especialsima
esa
no
en
perjudica al in
voluntad y
en
materia
de tamaa trascendencia para el hombre, debe primar sobre la
voluntad manifestada de
cho de
(1)
una
Bulletin
Argentin
la codif. del D. I. P.
pg.
509.
un
modo general de someterse al dere
nacin por el hecho de domiciliarse
en
de
Droit
Int.
Priv,
en
ella".
artculo sobre
lis Conf. de La Haya, E- S.
ZEBALLOS,
posiciones pertinentes
del
121
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
Proyecto de Freitas,
no
^>
mitida ni por la letra, ni por el espritu de las que

tiene nuestra Ley de Matrimonio.
ad
con
imponen la conclusin de que la ley

del lugar de la celebracin rige la capacidad de los con
trayentes, no existiendo ninguno de ios impedimientos
El
y la otra
uno
del art. 9o. que el art. 2'. seala.
2.
Freitas,
efecto,
en
ta el domicilio de los
tiene expresamente
contrayentes,
en
cuen
distingue, a los efec

los impedimentos por
rgimen, lo que se refiere a

incapacidad de hecho y de derecho de lo que se refiere
a las formas de la celebracin, para someter la primera a
una ley y las ltimas a otra, segn sean los lugares del
domicilio y de la celebracin. De este modo, en los ar
tculos 1254 y siguientes plantea los distintos casos de
tos del
esta
manera
1'
domiciliadas
2*
en
l, nacionales
en
o
o
el
Imperio entre personas

extranjeras (Art. 1254) ;
celebrarse
en
el
rio entre personas o con persona no domiciliada

nacionales o extranjeras (Art. 1255) ;
3o
El mismo
en
l,
anterior entre personas extranje
(Art. 1256);
ras
4'
Matrimonio
personas
ras
caso
Impe
no
domiciliadas
(Art. 1258)
5o
en
fuera
del
Imperio,
l, nacionales
entre
extranje
El mismo
catlicos y
A estos
celebrado
anterior, siendo ambos cnyuges

ambos o uno de ellos brasileos (Art. 1259)
diversos casos aplica Freitas diversos crite
caso
rios de solucin. As:
A)
En el
primero,
somete
las
leyes del cdigo
impedimentos
(arts. 26, 29, 849, 850 y 851).
En el segundo, los impedimentos por incapa
B)
cidad de los cnyuges o del no domiciliado, a las leyes
tanto los
como
las formas de celebracin
122
de
DERECHO
su
domicilio,
y los
derecho y la forma,
850 y
INTERNACIONAL
PRIVADO
impedimentos por incapacidad de

leyes del cdigo, (arts. 27, 29,
las
851).
tercero, acepta los efectos civiles del ma

trimonio cuando, de acuerdo con los tratados, se hubiese
C)
celebrado
En el
en
forma
diversa;
En el cuarto, somete los impedimentos por in

D)
capacidad de los cnyuges o del domiciliado en el Impe
rio y por incapacidad de derecho a las leyes del cdigo
(arts. 26, 29, 849 y 850) y la forma, a las leyes y usos
de lugar de la celebracin ;
En el quinto, los impedimentos por incapaci
E)
dad de derecho, a las leyes del Cdigo (arts. 29 y 850),
y la forma a las leyes y usos del lugar de la celebra
cin;
En el sexto, el matrimonio civil no producira
F)
efecto en el Imperio mientras no fuera celebrado nueva
mente ante la Iglesia Catlica.
Ante un sistema minucioso y explcito como ste, es in
dudablemente correcto sostener la influencia del domi
cilio
la solucin de las diferentes situaciones
plantea
das. Pero nuestro cdigo, no slo no lo formul, sino
que evidentemente adopt un criterio simple y diverso,
ajeno al consagrado con relacin a la capacidad de las
personas, cuyo rgimen, tratndose del matrimonio, co
rresponde a la ley del lugar de la celebracin; y lo que
decimos del Cdigo lo decimos tambin de la ley de ma
en
trimonio.
A esta conclusin
las
disposiciones
se
llega, adems,
por el
examen
de
del Tratado de Lima y del de derecho
civil de Montevideo
primero, distinguiendo expresa

mente entre la validez del matrimonio y la capacidad
para contraerlo (arts. 7 y 10) ; el segundo, sometiendo
expresamente la capacidad y la forma a la ley del lugar
de celebracin, (art. 11).
:
el
Siendo esto as, tampoco
en
123
PRIVADO
el
caso
que exami
tendra influencia alguna la circunstancia de que

los contrayentes tuvieran su domicilio en la Repblica
namos
matrimonio, porque no podra

aplicrseles el art. 69 del cdigo civil. De ah que con
ceptuamos errneo el siguiente comentario de Machado
'
Siendo el contrato
al art. 2o de la Ley de Matrimonio :
de matrimonio uno de los ms importantes de la vida
humana, las naciones se han empeado en darle bases
comunes para que su validez no sea alterada; en ese
sentido slo se exigen aquellas condiciones que se en
al celebrar el
segundo
'
cuentran dentro del orden
los pueblos civilizados.

tranjero no domiciliado
blico slo debe
moral y que son comunes a

As en el matrimonio de un ex
en
la
Repblica,
el oficial
p
capacidad
exigir que se le demuestre su

con arreglo a la ley de su domicilio."
Esto equivale a afirmar que nuestras leyes exigen en
los domiciliados en la Repblica que contraen matrimo
nio en el extranjero la capacidad que ellas imponen; lo
cual es contrario al artculo 2' de la Ley, que admite
la validez del mismo aunque las partes abandonen
domicilio para eludir las formas y las leyes que
en
su
rigen.
No creemos, por otra parte, que sea menester en el
caso, para arribar a la conclusin que sentamos, formu
lar para l
excepcin a la regla de capacidad senta

da en el art. 6o del cdigo, dado el alcance de nuestra
doctrina. Para nosotros, la solucin se impone sin es
fuerzo, natural y lgicamente; y tan justificada est
ella, que quienes sostienen una doctrina contraria a la
nuestra en la interpretacin del art, 29 se ven precisa
dos a afirmar, en el caso que nos ocupa, la procedencia
de establecer una excepcin especial. As, Zeballos ter
minando su nota ya recordada (1), concreta su opinin
una
(i; Op. cit. pg. 123.
124
PRIVADO
palabras: "Pensamos que las opiniones ex

tractadas no son definitivas, pues no han examinado
con
estas
todos los trminos de la dificultad. Debe recordarse que

si admitimos la validez de un matrimonio con arreglo &
la lex
loci, debemos admitir tambin lgicamente
secuencias
la misma
ley
efectos del acto
su
disolucin
que le dio nacimiento. Tal
es
con
las
con
arreglo
el sistema de
la ley de la celebracin. Nos decidimos, por consiguien

te, de acuerdo con las doctrinas dirigentes en nuestro
la materia, por la reforma del art, 159, de modo
que los matrimonios del caso G-. sean vlidos, y que la
pas
en
facultad de abandonar el domicilio para substraerse a

sus leyes no reconozca limitaciones y sea una excepcin
a
la
regla general de capacidad del
Dentro de nuestro criterio

nios del
G-.,
art, 6.".
interpretativo,
los matrimo
vlidos por manda
alude,
ley, segn ya lo hemos demostrado, y
creemos que no es menester, para alcanzar tal solucin,
introducir una excepcin en la doctrina legal.
caso
to expreso de la
que
se
son
CAPTULO QUINTO
Conversin de * separacin persooa!
absoluto
SUMARIO:
1.
planteada.
caso
de
objeto.
personal
4.
de
la
la
lex
tribunales
de
la
3.
Crtica
casada
en
la
respetaron
situacin
que
b)
TTu
2.
sido
ha
opinin.
Chile;
autoridad
La
HIPTESIS:
Lia
ley
internacional
jurisprudencia;
cosa
juzgada:
la
CASO 2;
Matrimonio
la
El
a
El divorcio
Va
celebrado
pas extranjero
vinculo,
en
FORMULA:
convertir
no
vinculo:
gestiona
Repblica Argentina:
CUESTIN B;
se
Procedencia
del
y declara
divorcio
pas extranjero.
Pueden los tribunales extranjeros
en
divorcio absoluto
una
separacin
de cuerpos decretada por los nuestras de

matrimonio celebrado en pas extranjero?
la
de
Los
e)
pas- extranjero;
admite el divorcio
1. La
a)
conversin.
SEGUNDO SUPUESTO:
en
de
nuestra
Doctrina
d)
PRIMERA
en
c)
de
disposicin expresa.
mujer
fori;
franceses
modalidades
de
anlisis
Nuestro
juzgada;
cosa
lidez
Ausencia
jurisprudencia.
Nacionalidad
la
Posibilidad
divorcio
er
posibilidad de esta situacin se justifica

existencia, en algunos cdigos, de una disposicin
un
por
que
autoriza la conversin de la separacin personal

ya de-
126
DERECHO
cretada
en
divorcio
vinculo. Tal
ocurre
con
el
cdigo
francs, que en su artculo 310 precepta "Cuando la

separacin de cuerpos haya durado tres aos, la sen
tencia ser de derecho convertida
vorcio, presentando
esposos." (Ley de 6
demanda
en
en
sentencia de di
tal sentido
uno
de los
de Jimio de
1908). Anloga dispo

de la Repblica
ley
Transcu
Oriental del Uruguay, cuyo art. 6 dispone :
rridos tres aos de una sentencia de separacin per
sonal, cualquiera de los cnyuges podr solicitar la
sicin existe
en
de
la
divorcio
' '
conversin
en
divorcio basndose
en
la sentencia.
So
juez de pla
no, notificando la sentencia al otro cnyuge personal
mente o por edicto en su caso." (Ley de 1910).
La situacin planteada puede presentarse en dos su
puestos :
1 En el de que el matrimonio se haya celebrado en
un pas extranjero ;
29
En el de que la celebracin del mismo haya te
nido lugar en la Repblica Argentina.
licitada la
conversin,
debe concederla el
Las circunstancias aludidas caracterizan fundamen

talmente las situaciones propuestas y es preciso no per
derlas de vista. En principio, si no es admitida la decla
racin del divorcio absoluto por jueces extranjeros, se
r inadmisible en los mismos casos la conversin en di
separacin personal, siendo la

inversa igualmente aceptable ; de lo cual deriva que so
bre la cuestin que encabeza este captulo quepan solu
ciones afirmativas y negativas, y ellas dependern en
cada caso del origen del vnculo matrimonial y de la
separacin decretada, por una parte, y del pas en que
la conversin se decrete, por otra; pas ste que puede
ser o no alguno de los signatarios del Tratado de derevorcio absoluto de
una
civil de Montevideo.
co
segundo aspecto del proble

analizar los casos de la tercera hiptesis, en los
trata de matrimonios celebrados en nuestro pas
Corresponde
ma
al
que
se
tratar del
INTERNACIONAL
DERECHO
127
PRIVADO
juzgados y solucionados, segn las

circunstancias particulares, por aplicacin de nuestra
Ley de matrimonio o muy especialmente de las clusu
casos
que deben
ser
las del tratado de Montevideo.

pues, ahora del
Ocupmonos,
Hemos de
primero.
por decir que
comenzar
no
hay
nues
en
Ley de matrimonio disposicin expresa que resuel

va la situacin supuesta, no obstante lo cual creemos
que puede llegarse a la solucin aplicando los princi
pios generales que han sido dilucidados con motivo de
tra
las situaciones antes examinadas.
2.
dencia
Coincidiendo
registra
nuestra
con
caso
un
mente por los tribunales
hiptesis,
la
jurispru
estudiado y fallado sucesiva
argentinas
y franceses.
(1)
Una seora de nacionalidad francesa contrajo matri

monio en Chile con un seor chileno ; domiciliados lue
en
go
Buenos
obtuvieron divorcio
Aires,
en
esta
ciu
dad por sentencia de 18 de Abril de 1895, dictada pol

la Cmara Civil de Apelaciones. La esposa divorciada
traslad
se
del
all, fundndose en el art. 310

hemos transcripto anteriormente,
Francia,
cdigo civil
que
solicit y obtuvo la conversin en divorcio a vinculo de

la separacin personal decretada por nuestros tribu
nales.
La sentencia del tribunal del

diciembre de
1898, dice
Sena, dictada
el 13 de
"Considerando que un fallo de la Corte de Apelaciones

de Buenos Aires, contradictoriamente dictado en fecha
de 18 de Abril de
1895, ha pronunciado el divorcio
entre
los esposos P. V. a pedido y en favor del marido,

razn de la conducta de la Sra. P. ; que esta decisin
es
susceptible
de
la
legislacin
de la
(1)
no
alguno ; que el divorcio, segn

Repblica Argentina, no destruye
recurso
Ve. J. D. I.
en
P., Clunet, 1902, pg.
579.
128
DERECHO
el vnculo
matrimonial, sino
efectos de la
la
lugar
simplemente produce los
de cuerpos ; que la separacin

sin que ningn acercamiento haya
aos,
entre los esposos, y que la naturaleza de
elimina toda
causa
que
separacin
ha durado tres
tenido
PRIVADO
INTERNACIONAL
posibilidad
de futura reconcilia
que la seora X. puede ejer

citar el derecho que acuerda el art. 310 del edigo civil :
cin; teniendo
que de acuerdo
cuenta
en
los trminos de la
con
mujer extranjera
que
ley chilena,
chileno,
casa con un
no
adquiere
por ello la nacionalidad de ste; que habindose con

servado francesa la seora X. puede acudir a los tri
franceses, de acuerdo con el artculo 14 del

cdigo civil. Considerando, por una parte, que la se
paracin ha sido pronunciada por causa y en contra de
la mujer y que, por otra parte, esta demanda ha sido
introducida en su inters personal y exclusivo. Por
bunales
estos motivos
vorcio,
Aires,
Declara convertida
en
sentencia de di
francs, el fallo de la cmara de Buenos

decret la separacin de cuerpos entre los
ttulo
que
esposos ..."
ste
puede considerarse desde los

puntos de vista legislativos francs y argentino, es
el que nos interesa particularmente. No obstante,
nos
ocuparemos de ambos.
Si bien
dos
3.
se
esta
sentencia
Examinando la solucin del Tribunal del
la ha calificado de extraordinaria y
se
Sena,
la ha comba
tido (1) con los siguientes argumentos:

"Ni en la constitucin, ni en el cdigo civil de Chile
hemos hallado texto
sada
na.
una
con
.
extranjero
conserve
la
(2)
ZEBALLOS,
Agrega
que,
con
WEISS,
habiendo
mujer
ca
nacionalidad chile
(2) El fallo del tribunal francs
base de estado civil inexacta.
(1)
el cual la
alguno segn
op.
reposa, pues,
en
pg. 193.
punto con
el
cit.,
consultado
II,
el
DERECHO
29
PRIVADO
INTERNACIONAL
juzgada debe ser respetada en el orden in

ternacional, sobre todo cuando no se trata de los me
dios de ejecucin, y cuando afecta el estado y capaci
dad de las personas. Es contraria al orden pblico in
ternacional toda causa de separacin de cuerpos o de
divorcio, admitida por la ley personal de los cnyuges,
pero no por la lex fori, ley argentina en el caso. El fa
La
cosa
llo francs ha olvidado que

yuges, sino uno solo, y que
no
franceses los cn
eran
vnculo
en un
trimonio los derechos y deberes son

procos. La ley francesa aparece as
esposo chileno la disolucin que
su
como
comunes
el
y
ma
rec
imponiendo a
ley nacional no
un
ad
mite sino por la muerte. De "sta manera, disuelto su

matrimonio en Francia, con desdn de la cosa juzgada
argentina,
cnyuges,
X. soltera
gentina
que mantiene
resulta
en
un
la unin mientras viven los
escndalo internacional .La dama
Francia,
es
casada
de Chile. Si contrae
en
un
las
Repblicas
nuevo
Ar
matrimonio
fuera de las fronteras de los ltimos
pases, en ellos
ser bgama. Esto no es solucionar conflictos, sino com
plicar la vida civil internacional. Es un principio, por
otra parte, generalmente admitido que los juicios ex
tranjeros relativos a cuestiones de estado y de capa
cidad son irrevocables, como estas mismas condiciones
jurdicas, y no estn sujetas a exequtur. El estatuto
personal sigue al hombre como su sombra a travs de
todas las soberanas, y l se funda as en las leyes co
mo
las sentencias de los tribunales. Son tan
en
nume
los fallos y los autores europeos que lo sostienen,

que hay casi unanimidad al respecto. Los juicios de
separacin o de divorcio establecen de plano el estado
rosos
doctor
la
"ni
Miguel
Cruchaga
en
Tocornal,
distinguido profesor de
Santiago, ste le respondi que
el cdigo civil, ni en la constitucin, ni en la ley de
Universidad
catlica
1SS4
de
matrimonio
civil
de
resuelva
caso
consultado".
el
se
consulta
disposicin alguna que
130
DERECHO
de los esposos y deben ser respetados

ses.
Es tambin una regla de orden
en
todos los
pa
pblico interna
cional, incorporada
francs, que en juicio
de separacin o de divorcio pronunciado en el extran
jero es admitido y produce sus efectos en Francia
al derecho
cuando
en
el
lo
caso
dicta
tribunal competente ; y lo era

la Cmara de Apelaciones en lo civil de Bue
un
Aires. La sumisin voluntaria de
francs, por
otra parte, a un tribunal competente extranjero elimi
na la competencia y aplicacin de las leyes francesas.
La lex fori, la argentina, ha debido prevalecer. Tal es
la doctrina y la solucin comprobada por de Nobele
(1) en un estudio publicado en el Journal de Clunet
(1887, p. 575 y S.) donde cita las autoridades decisi
vas de Asser, Rivier y otros autores, (p. 576).
nos
un
No debe tampoco olvidarse que este matrimonio chi

leno se habra sometido voluntariamente a la ley argen
tina, al constituir domicilio en Buenos Aires. La mujer

haba renunciado, pues, al derecho personal de la ley
francesa. Si no era chilena siguiendo la nacionalidad
de su esposo, tena por ley personal la de su domicilio,
la argentina. El estado y la capacidad fijados por un
fallo del tribunal del domicilio
irrevocables
pertinente
sistemas
relativos
risprudencia:
tos
en
la
Derecho
de
el
nerse
en
aplicable
de
caso
versin
Los
en
de
anotada
Bruselas",
en
de los
indicado
los
slo
diferentes
autores y de la
Amsterdam,
por
caracteres
divorcio
(pg.
motiv
de
M.
por
lo relativo
que
hiptesis planteada
versa.
entre
por
en
M.
sus
ju
Ass^r,
Elemen
Internacional privado, obra que ha sido tra
cuenta
al
trabajo
especialmente
adoptado
Universidad
del
que,
divorcio, el de la lex fori
del
al rgimen
ducida, completada
Universidad
afirma
de la generalidad
es
situaciones civiles
pases."
autor
este
cuanto
en
"tiene el apoyo
profesor
de
cita
La
(1)
es
todos los
en
crean
la
576).
sentencia
Nobele
los
La
cita
no
debe
la doctrina sostenida
es
circunstanciales
son
Rivier, profesor de la
analizada,
pues
fundamentalmente
de
siguientes:
este
"Los
caso
te
como
de
esposos,
la
di
con
de
DERECHO
131
PRIVADO
INTERNACIONAL
No podemos adherir a los argumentos que deja

mos transcriptos, ni aceptar la crtica que se hace a la
sentencia del tribunal francs, ni la solucin que indi
4.
desde el punto de vista

de nuestra legislacin, porque ella no se justifica por
texto alguno expreso de la Ley de Matrimonio, ni por
rectamente
el criterio
al
atribuye
se
en
que
sta
caso
inspira
se
las materias del
en
matrimonio y del divorcio en el orden internacional.

a) Ante todo, la base relativa a la nacionalidad de
la esposa, en la que en parte se apoya la sentencia, no
puede decirse que sea inexacta. La legislacin chilena
guarda silencio respecto de la influencia que el matri

monio ejerce sobre la nacionalidad de la mujer, lo que
de muy discu
significa que no acepta la doctrina,
de la
tible justificacin y equidad, por lo dems,
desnacionalizacin de la mujer por el matrimonio, in
corporada en tantas legislaciones. (1)
nacionalidad
holandesa,
hallan
se
desde hace cinco aos. La mujer ha
gn
la
te
por el consentimiento
l, yendo
sidencia
en
habitar
Se
separacin
cuerpos que ha
conducir
al
puede
divorcio, pero solamen
en
Holanda)
de
de los esposos. El marido de
mutuo
seara obtener el divorcio:

a
judicialmente
sido la demandante.
la
legislacin holandesa,
durado cinco aos,
separados
la
mujer
se
Blgica (continuando
obtener
art. 310 del cdigo civil,
opone
su
ello.
Podra
mujer
con
all el divorcio, fundado
en
re
el
Blgica? Podra conse

estableciendo
su
domicilio
en Blgica con autorizacin
guirlo
del Rey? Podra, en fin, lograrlo obteniendo en Blgica la
vigor
en
en
naturalizacin? En este ltimo caso, la mujer, que

domiciliada
ni
reside
en
Blgica, podra
ser
no
se
halla
citada ante
tribunal belga? (art. 52 y siguientes de la ley de 25 de
el
marzo
de 1S76).
(1)
V.
GUASTAVUSTO,
pg. 8, donde dice: En Chile,

casada
que
la
con
un
extranjero
trasmite
sus
J.
a
M.,
Notas
al
cdigo civil, II.
los ojos de la ley,
conserva
su
hijos. El art. 56
la
mujer
nacionalidad,
del
puesto
cdigo civil dice
que "son chilenos los
que la
tales.
extranjeros". Y la constitucin del Es-
Los
dems
son
constitucin del Estado declara
132
DERECHO
Ello
INTERNACIONAL
PRIVADO
establecer que la
mujer casada conser

nacionalidad y, en consecuencia, que la seora P.
continu siendo francesa despus de su matrimonio. Y
esto es lo que admite la sentencia, por ms que no
haya podido afirmar, como lo hace, que ello derive de
los trminos de la ley chilena. Y esto es tambin lo que
admite la impugnacin que combatimos, al decir : el fa
llo francs ha olvidado que no eran franceses los dos
cnyuges sino un solo.
importa
su
va
Admitida esta base,
pecto del
caso
en
regla inconcusa
interesa
no
lo relativo
de
como
cuestin el
as
la
competencia, pues es
la jurisprudencia y legislacin fran
esta nacionalidad alguno de los es
a
que teniendo
posos, no puede existir dificultad alguna sobre la com
petencia de los tribunales franceses, pues los arts. 14 y
15 del cdigo civil se aplican tambin en cuestiones de
cesas
ha decidido que, "conservndose francs

de los esposos
la mujer
man
, especialmente
,
estado;
uno
se
tiene el beneficio y el privilegio de las disposiciones de

la ley francesa para acudir a los tribunales franceses
en
demanda de
tado,
de
su
en
el
madre
de divorcio."
madre
chilenos nacidos
hecho
de
chilena, nacido
su
su
(1)
6v>, N.u 2, declara que "son chilenos los hijos
tante que
mite
solo
padre
por
art.
separacin
padre
no
avecindarse
en
sea
el
territorio
en
Chile".
en
extranjero,
chileno,
nacionalidad al hijo, y
es
es
es
Si
extranjero,
el
chileno,
hijo
no
de
obs
porque la madre trans
entonces evidente que
con
aquella su nacionalidad durante el matrimonio.

(1) Ve. VIXCEXT et PENAITD, Vict. de droit. intern. priv,
voz Dicorce, conptence, y la jurisprudencia citada.
El profesor
F. CICCAGLIONE, Dio. ir., voz Separazione persnate (Dir. in
ternas.), dice en el nm. 14: "Finalmente, en cuanto a los efec
serva
tos de la
separacin, para dar a los cnyuges el derecho, despus

do un tiempo determinado, a pedir el divorcio, es aplicable siem
pre la ley personal de los cnyuges, aun cuando la separacin
haya sido pronunciada por el Tribunal de un Estado cuya legis
lacin
no
admite el divorcio.
Ya antes
se
ha visto cmo el Tri-
DERECHO
INTERNACIONAL
al orden
b) Si fuera "contraria
nal toda
causa
no
fuera
separacin
ley personal
no
igualmente
solamente
pblico internacio
de cuerpos o de divorcio
de los cnyuges, pero no
habra razn para que la inversa
de
admitida por la
por la lex fori",
183
PRIVADO
deducira que
otro mediando coinciden
exacta ; de donde
procederan
una
se
cia de ambas leyes ; criterio muy recomendable en doc

trina y como base de convenciones o tratados interna
cionales, (1) pero que no se halla aceptado, desde lue

go, en las legislaciones francesa y argentina.
Observamos, sin embargo, que en el caso planteado,
el divorcio por conversin de la separacin de cuerpos
se impone en mrito de esa misma coincidencia, pues se
confunden en una,
la lex fori en el
ley francesa,
juicio y la ley nacional de la demandante.
bunal de la demanda de
cnyuges extranjeros no puede hallar obs

pronunciamiento de la separacin en el hecho de que
la ley personal de ellos les autoriza a pedir el divorcio des
pus de un tiempo determinado. Ahora decimos que si la ley
nacional de los cnyuges separados les autoriza a divorciar,
transcurrido cierto tiempo de pronunciada la separacin, pue
den ellos, despus de dicho tiempo, pedir y obtener el divorcio.
Naturalmente, el pedido de divorcio no podra ser presentado
tculo al
ante
un
biera
culo
Tribunal italiano sin
pronunciado
en
la
ser
separacin,
rechazado,
aun
cuando ste hu
por hallar tal demanda obst
nuestro derecho social.
jurisprudencia suiza, era inaplicable al caso en

los cnyuges era sui/o y el otro extranjero el
que
56
de la ley federal de 1874, reproducido parcialmente por
art.
el 61, 7 h., del cdigo de 1907, que deca: "en cuanto a los
matrimonios entre extranjeros, ninguna accin de divorcio o
de nulidad podr ser admitida, si se establece que el Estado a
que los esposos pertenecen reconocer la sentencia que se pro
nuncie." (J. de D. I. P., 1909, p. 568.)
Segn
uno
nio
al
de
(1)
La
de
1902
convencin
entre
firmada
Francia,
en
La
Haya
el
12
de
Alemania, Austria-Hungra,
Ju
Bl
Ruma
gica, Espaa, Italia, Luxemburgo, Holanda, Portugal,

nia, Suecia y Suiza, dispone en sus artculos 1 a 6: "I. Para
134
c) El argumento de la
dad universal
rales
en
lo
se
que
y de
juzgada
cosa
inconsistente
es
PRIVADO
autori
su
trminos gene
destruido por el ar
; y en los
enuncia, queda
gumento de que "el estatuto personal sigue al hom

bre, como su sombra, en todas las soberanas"; pues
no existiendo tratado sobre el particular entre la Ar
gentina y Francia los tribunales franceses han debido

juzgar la cuestin a travs de las propias leyes, y res
petando, de acuerdo con ellas, (1) la autoridad de ese
formular demanda de divorcio los
han
esposos
torizados por
su
interpone.
No puede pedirse el divorcio .sino
sas
motivos
los
II.
esposos
consignados
manda. En
caso
nacional
lex
La
nacional
de
intenta
se
de
el divorcio
personal puede
los
la
esposos
IV. La
caso
la
divorcio
mismo
una
ra
que
en
los
para
nacional
Ante
la
III.
la
ley
Iq
Si
lex fori.
se
cional
de
misma
nacionalidad,
ambos
considerada
lugar
donde
es
del
reservada
matrimonies
y
la
En
solicitar
su
aplicacin
religiosos
no
tienen
sequitur fode
la
entre franceses por
competente pa
de separacin per
segn la ley
na
la
ser
ley personal".
1920 el Tribunal civil
del
"la separacin de cuerpos pronunciada
una
exequtur,
ley
estableciese
exclusivamente
Con fecha 20 de Julio de
Sena ha resuelto que
por
estn
esposos. VI. Cuando stos no tuviesen

su ltima legislacin
comn deber
como
el
19 Ante
esposos
Actor
demandado.
causas
La demanda de
los
jurisdiccin competente
2<?
(ley
ley
declarado.
sino por las

la
anterior,
las demandas de divorcio
sonal;
del
ser
ley personal los esposos
el
especial
jurisdiccin
conocer
tida
su
domicilio,
Sin embargo,
rei).
(1)
otra
lugar donde la accin

nacional no admite el
puede pedirse
ley
del
competente
en
nacional
presenta la de
una
de separacin personal puede presentarse:
tribunal
rum
ley nacional de
la ley nacional. V.
en
domiciliados. Si segn
el
ley
artculo
del
del
se
cau
se
solicitada:
ser
por las
la
podr
no
la
Si
no
por la
vez
nmero
del
au
admite sino la separacin personal.
no
los motivos admitidos
el
separacin personal
a
en
entre
la ley
2<?
admiten;
divorcio y la lex fori
admitidas
vez
contradiccin
fori)
reparacin
la
ley del pas donde
la
en
de estar
ley nacional y por la ley del lugar donde
sentencia
puede
ser
extranjera,
convertida
aunque no reves
en
divorcio en
INTERNACIONAL
DERECHO
135
PRIVADO
personal. La seora P. tena por ley personal

la francesa, que lo era al mismo tiempo como ley de
su nacionalidad y como ley de su domicilio, desde que
ella lo haba trasladado a Francia, usando del derecho
acordado por el art. 72 de nuestra Ley de matrimonio.
d) Es verdad que hay una categora de sentencias pa
ra las cuales el exequtur es, ms que innecesario, consi
derado superfluo : las sentencias que tienen por ob
jeto el estado y la capacidad de las personas; (1) que
tales sentencias, dirigindose a afirmar o modificar en
concreto la condicin de un individuo determinado, del
mismo modo que su ley personal la ha definido y re
gulado, hacen parte integrante, son elementos consti
tutivos del estatuto personal de dicho individuo, por lo
estatuto
cual tienen derecho al mismo carcter de universali
dad,
goza la
de la cual
ley
Francia.
una
Basta
de
un
mltiples autores
tres
este
en
fallos
de
J. D. I. P.,
citarse
sido
separacin haya
plazo
esposos". (V.
disposiciones legislativas
la
previstas por
razones
Pueden
(1)
"las
esta
que
las
haya transcurrido
entre los
son
ah que
necesario. De
por
extraterritorial de que
emanacin y complemento
al mismo reconocimiento
los
de
pronunciada
ley francesa
aos
sin
que
reconciliacin
1920, pg. 668).

sentido
las
tribunales
opiniones
franceses.
de
(V.
DESDEMANGEAT, cond. civ. des tr. en France, p. 375.

PAGNET, No 196.
LAURENT, Dr. civ. int., VI, nmeros
107.
87,
35,
MOREAU, Ef. int. des jugs. en matire civ.,
nm. 28.
DEMOLOMBE, I, p. 103.
AUDLNET, nm. 472
Esto no significa
y 487.
DAGNINI, J. D. L, 1889, p. 40).
en
unanimidad
al
contra
de la doc
que haya
respecto, pues,
trina
art.
mencionada,
2123
absoluta
del
c.
sostienen
civil
546
otros
del
admite
autores
de
pr.
que
civ.
la
es
regla
una
de1
regla
distinciones, (V. LACOSTE, i,a chose

nm.
o que,
1470, pg. 550)
juge,
aunque no exijan el exe
dichas
sentencias pueden ser, en
ciertos casos,
so
qutur,
metidas a nueva discusin. (V. AUBRY Y. RAU, I, pg. 96,
prr. 31, y 5< ed., pg. 130, prr. 31: VIII, pg. 418, prr.
y
no
769).
l->fi
DERECHO
los diversos
Estados, sancionan la extraterrito

rialidad del estatuto personal, comprenden implcita
mente, con las leyes extranjeras sobre el estado y la
capacidad de la persona, las sentencias que esas leyes
han aplicado al caso concreto." (1)
Justifcase as en doctrina la aplicacin de la ley per
sonal, teniendo en cuenta que las sentencias de separa
cin personal y de divorcio pertenecen al grupo de las
sentencias constitutivas, es decir, aquellas que operan la
constitucin de una nueva relacin jurdica, adems de
la confirmacin del derecho de los cnyuges sea a la
extincin del vnculo, sea a la suspensin de la vida en
comn, "produciendo, no solamente los efectos proce
sales comunes a todas las sentencias, sino tambin efec
tos propios de ndole material conexos con el cambio
substancial operado en la relacin jurdica en cuestin."
que,
en
No obstante la uniformidad doctrinaria que favorece

estos principios, no es exacto atribuir un carcter ili
mitado y absoluto a la irrevocabilidad de los estados
personales declarados por sentencia.
Al lado de los
principios expuestos, hllanse en la

jurisprudencia de todos los pases otros restrictivos,
impuestos por consideraciones igualmente atendibles. Lo
mismo que la ley personal, las sentencias aludidas no
gozan de ilimitada extraterritorialidad.
Una sentencia
extranjera sobre estado y capacidad

est sujeta a exequtur, no slo cuando en virtud de
ella se quiera proceder a actos de ejecucin, sino tam
bin, en general, cuando ella encierre una decisin que
afecte al orden pblico territorial; y es adems du
doso en la doctrina y en la jurisprudencia francesa si
corresponde o no el exequtur cuando la sentencia extianjera no ha sido dictada por el tribunal de un pas
(1) J. dt D. I. P., 1900, pg.

LACOSTE, op. cit., nm. 1474.
613 y los
casos
citados por
DERECHO
INTERNACIONAL
137
PRIVADO
leyes recibe el extranjero su estado y su capa

cidad, es decir, por el tribunal del pas a que este ex
tranjero pertenezca. (1)
El art. 5" de la Convencin de La Haya establece l;1
de cuyas
competencia absoluta,
diccin
nacional,
domicilio,
en
en
paracin personal
primer trmino,
de
la
juris
reconocindose subsidiariamente la del
cuanto
la exclusividad
en
aqulla
no
la
excluya, reservndose
el conocimiento de las acciones de

y divorcio entre los
se
propios ciudada
nos.
As,
con
respecto
la
primera
consideracin limita
tiva del reconocimiento extraterritorial de la
gada
de sentencias constitutivas de estado
cosa
se
juz
ha di
cho muy acertadamente :

"Estos conceptos se refieren esencialmente al
or
denamiento familiar, ncleo y base de toda consti

tucin poltica, por lo cual rozan ntimamente el
nico entre los status que, entre las
relaciones de carcter privado, tiene an importan
status
familiae,
cia
los
pases ms
civilizados. Basta pensar en el

influjo inmediato que sobre el status de un individuo
ejercen las mltiples relaciones de ndole familiar.
en
el
matrimonio, su anulacin, la separacin perso

nal de los cnyuges y el divorcio, las relaciones de
filiacin legtima o natural, la interdiccin, etc.,
para comprender por qu en materia de estado la
intervencin del orden pblico tiene lugar con par
ticular amplitud." (1)
Es, pues, un principio umversalmente aceptado que
no hay razn que justifique, en las condiciones actua-
(1) V. J. de D. I. P., 1883, pg. 57, y PILLET, J. Clunet,

1892, pg. 26; SURVILLE ET ARTHUYS, nm. 435, pg.
494, nota 4; SURVILLE, Rev. crit.. 1901, pg. 155; AUDINET, op. y loe. cit.
(1) A. CAVAGLIERI, La cosa giudicata e le questioni
di stato, 1909, pg. 177.
138
les del derecho
dicional
internacional,
el reconocimiento incon
ilimitado de sentencia
alguna, incluso
las
sentencias de estado.
La
abunda
jurisprudencia
(1).
en
casos
resueltos
este
en
sentido
Del punto de vista francs, es indudable:

Que la demanda y concesin del divorcio
e)
l9
los
obstculo en el orden
separados
lo
dicen
autores
como
pblico, segn
Rolin, en los tr
minos siguientes y con referencia al derecho y jurispru
dencia tanto belgas como franceses :
"La separacin de cuerpos y de bienes produce a
encuentra
no
esposos
veces
otro efecto
el de autorizar al esposo contra
el cual ella ha sido
pronunciada,
y,
en
ciertos
pases,
an al esposo en cuyo favor se ha dictado, a de

mandar el divorcio, cuando ella se ha prolongado
(1) El Tribunal Federal Suizo ha considerado que las dis

posiciones del cdigo alemn de procedimientos civiles no ofre
cen garanta d3 que la sentencia de divorcio dictada en Suiza
sea ejecutoria en Alemania. "La nueva legislacin alemana, di
ce, no permite declarar ejecutorias las sentencias dictadas en el
extranjero, y especialmente en materia de divorcio, sino des
de haberlas sometido
pus
si
coneuerdan
mn.
de que
con
las
examen
un
prescripciones
destinado
"
El Tribunal hace notar sobre todo el
es
imposible saber qu interpretacin darn

la ley alemana de procedimiento civil, que
ap. 4, de
ejecutoria
la
sentencia
de
un
tribunal
entre
hecho,
contraria
constatar
material ale
del derecho
otros,
al art.
328,
declara
las
no
buenas
costumbres y al fin de una ley alemana. Por otra parte, segn

la ley alemana, el juez que debe pronunciarse sobre la ejecucin
de una sentencia extranjera debe examinar si sta ha sido dic
tada conforme al derecho
alemn,
si l
no
ha sido
abandonado,
partes. Ahora, debiendo el tribunal

suizo pronunciar su sentencia segn el derecho suizo, aun cuando
se trate de subditos alemanes, es evidente que las prescripciones
en
el inters de
alguna
de las
por efecto hacer juzgar el proceso

nuevamente sobre la base del derecho matrimonial alemn. (Jour
del
cdigo
alemn
nal de Genve,
13
tienen
de Junio de
1900).
INTERNACIONAL
DERECHO
139
PRIVADO
algn tiempo. Creemos que, all al menos

donde se admite el divorcio, esta disposicin de la
ley personal de los esposos extranjeros no puede
chocar con el orden pblico absoluto. En Francia,
el esposo demandante de la separacin tiene ese
derecho, y, como lo hemos visto, nuestros tribu
nales admiten que el esposo francs pueda ejer
cerlo an en Blgica, no obstante que nuestras le
yes solamente lo atribuyen al esposo contra el cual
la separacin ha sido pronunciada." (1)
durante
Es tambin
2''
jurisprudencia,
indudable,
que "si
cuerpos, dictada por
un
una
como
Jo tiene resuelto la
separacin de
extranjero, puede, sin
sentencia de
tribunal
exequtur, ser admi

tida en Francia al beneficio de la conversin, es a con
dicin de que no sea contraria, ora en el procedimiento
que le ha precedido, ora en las disposiciones que con
tiene, a las prescripciones de la ley francesa cuya apli
cacin se reclama." (2)
As, podra considerarse contraria a la ley francesa,
y negarse su conversin en divorcio, a la separacin de
cuerpos decretada en pas extranjero por causa de in
ser
sometida
la formalidad del
compatibilidad de carcter o por mutuo consentimiento,

ya que la legislacin francesa no admite la primera y
no ha restablecido la segunda. (3)
Fuera de estos casos, es principio admitido por la
misma jurisprudencia que siguiendo el estatuto persoA.
(1)
11.
ROLIN,
du
Principes
droit
international
priv,
pg. 130, No 608.

V. J. de D. I.
(2)
(3)
citado
Tal
' '
la
Consid.
P., 1902, pg.
conclusin
del
841.
tribunal
francs
en
el
caso
que la incompatibilidad de humor no figura

en el nmero de las causas de divorcio admitidas por la lsy
francesa y que, por otra parte, el divorcio por consentimien
to
no
clara
ha
sido
restablecido
improcedente
la
en
nuestra
demanda."
legislacin...
Se
de
140
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
extranjeros en Francia, resulta de ello que

las sentencias extranjeras que declaran o modifican el
estado o la capacidad de las personas, como una sen
tencia de separacin de cuerpos, gozan en Francia de
la misma eficacia que en el pas en que han sido dic
tadas, sin que sea necesario previamente hacerlas de
clarar ejecutorias por un tribunal francs." (1)
f) Pero es exacto afirmar que en el caso de refe
rencia los jueces franceses desconocieron la autoridad
de la cosa juzgada emergente del fallo argentino?
nal
los
Nosotros tenemos por indudable que al aceptar el tri

bunal francs de plano, sin previo exequtur, la senten
cia dictada por la cmara de apelaciones de Buenos

Aires, ha dado una prueba evidente del respeto que
los textos y la doctrina proclaman hacia la cosa juz
gada ; y el argumento hecho en contra, fundado en la
autoridad
de
justo afirmar
trimonio
con
sta, pierde
todo
que "se ha disuelto
desdn de la
cosa
valor,
su
no
Francia
en
juzgada", sino
siendo
un
ma
por el
contrario, respetndola.
Eficacia extraterritorial de
una
sentencia quiere de
todo caso, obligacin de los jueces extranjeros de

aceptar como derecho lo que en ella se ha declarado ser
cir,
en
posible negar que los tribunales franceses

han tomado el cumplimiento de esa obligacin como
punto de partida del propio acto jurisdiccional.
En cuanto a la conversin decretada, no puede juz
tal;
no
es
garse la solucin francesa sin tener

tre Francia y la
derecho
civil
Argentina
procesal;
no
en
cuenta que
existe tratado
que,
como
alguno
consecuencia
en
de
de
tal situacin, deriva que el lmite del orden pblico ad

quiere una relatividad extrema, pues, cuando un Es
halla vinculado por especiales obligaciones
internacionales, se reserva la ms amplia libertad de
tado
no
(1)
se
V. J.
de D. I.
P., 1903, pg.
833.
apreciacin respecto
141
DERECHO
la medida de las
tutela considera necesaria
exigencias cuya
integridad de la propia
la
existencia moral.
Las clusulas de
una
convencin internacional substi
tuyen por las obligaciones en ellas pactadas, las ante

riormente asignadas a los rganos judiciales y jurisdic
cionales del pas signatario por su legislacin y su ju
risprudencia, aun en cuanto a la relacin entre el orden

pblico del mismo y la sentencia extranjera ; cuestin
que, en verdad, queda definitivamente eliminada en su
posibilidad, pues no podra existir sin suponer una vio
lacin de los deberes internacionales integrantes del Tra
tado.
Luego, el reconocimiento de las sentencias extranjeras

pronunciadas dentro del radio territorial de la conven
cin y perfectamente conformes con las clusulas de la
misma, no pueden hallarse en oposicin con el orden
pblico de los Estados firmantes (1) ; antes bien, l
mismo se constituye en elemento esencial de este orden
pblico, por ser producto de un deber internacional del
Estado.
Pero
tendra fundamento
no
los mismos
tes
un
Estado
internacionales
tiones
con
tratndose de
efectos,
de Estados extraos
mientras
jurdicas
otros
aplicacin de
sentencias provenien
jurdico
no
se
la
la misma Convencin
obliga
con
someter determinadas relaciones

a
Estados,
una
conserva
pues
o cues
uniforme concordada
disciplina
se
formales vnculos
soberano
en
el deter
minar la parte de aplicacin de las
baya dispuesto
de armona
excluir del
propias leyes que se

propio territorio, con fines
observado, los
lmites que a tal concesin asigne, dependen de una
apreciacin libre y subjetiva del propio orden pblico.
(1)
V.
internacional,
CAVAGLIERI,
y,
como
op. cit.,
se
pg.
ha
202.
142
DERECHO
que tiene valor
INTERNACIONAL
PRIVADO
dentro de los confines de la
innegable
soberana territorial.
Confirmamos
estas consideraciones las que
con
en
los
captulos preliminares hicimos al caracterizar la labor

judicial tratndose de la aplicacin de las leyes extran
jeras que puedan afectar el orden pblico nacional
Los tribunales franceses han podido, pues, aplicar el
art. 310 del cdigo civil, sin transgredir ningn prin
cipio fundamental del derecho internacional privado.
g) Declarado el divorcio absoluto en Francia, dcese
que la seora P. es soltera en este pas y casada en la
Argentina y Chile. Aceptamos que sea considerada co
mo
casada
que
deba
Chile y como soltera

seguir considerndosela
en
pas.
Diremos,
ante
consistente
en
matrimonio
en
todo,
que
carece
en
Francia
casada
en
pero
no
nuestro
de valor el argumento
decir que: "de esta manera, disuelto el

Francia, con desdn de la cosa juzgada
argentina, que mantiene la unin mientras vivan los

cnyuges, resulta un escndalo internacional, la dama
X, soltera en Francia, es casada en las Repblicas Ar
Esto no es solucionar conflictos.
gentina y de Chile
sino complicar la vida civil internacional".
Tal argumento carece de valor, pues la situacin emer
gente es un fruto natural de la ausencia de reglas con
cretas convencionales y del conflicto por ello muy expli
cable entre la ley personal de los esposos y el orden p
blico de cada pas.
Si el divorcio se pronuncia en Alemania entre dos es
posos franceses, dice "Weiss, por una causa que no reco
noce nuestra legislacin, es fuera de duda que nuestros
.
tribunales
al matrimonio
su
como
en
cuenta y que
an existente
y el
considerarn
mismo divorcio
francesa entre esposos ex

razn del adulterio del marido, en el cual
por la
ley personal
considerado
lo tendrn
no
pronunciado
tranjeros, en
no
como
justicia
ve
una
vlido
causa
en su
de
patria.
divorcio,
En
uno
no
ser
en
otro
DERECHO
r'.aso
INTERNACIONAL
el mismo individuo ser
PRIVADO
143
aqu casado, clibe all (1).
Segn la legislacin chilena "el divorcio no disuelve

el matrimonio, sino que suspende la vida comn de los
esposos," (2) y las nicas causales de disolucin son la
muerte natural de uno de los cnyuges, la declaracin
de nulidad pronunciada por autoridad competente (3)
y la muerte
presunta de
diciones establecidas
en
de los esposos, en las con

el art. 38 de la Ley de Matri
uno
disposiciones contienen implcita

mente la del art. 121 del cdigo reformado, que dispo
na "el matrimonio que segn las leyes del pas en que
se contrajo, pudiera divolverse en l, no podr sin em
bargo disolverse en Chile sino de conformidad a las
monio civil. Y estas
leyes chilenas."
Ante estos preceptos, es muy lgico concluir que las
leyes de Chile consideran subsistente el vnculo por
ellas consagrado con el sello de la indisolubilidad ; pe
ro
no
puede
afirmarse lo
propio
de las nuestras.
Nuestros tribunales al declarar la
separacin
de los
Chile, concedieron lo que nuestro

cdigo civil autoriza, cualquiera que sea el lugar de
la celebracin del matrimonio y cualquiera que sea la
ley personal de los esposos. (Art. 64 y las soluciones
dadas anteriormente).
Para nuestra ley, es indisoluble por divorcio el matri
monio que se celebra en la Repblica, y respecto de l
esposos casados
en
Op. cit., III, pg. 705, donde recuerda las tentativas

algunos pases para poner remedio a tan embarazosa
mencionando
en particular el cdigo civil suizo de 1907,
situacin,
art. 61, 7 h., del ttulo final, que reproduce parcialmente la dis
posicin del art. 56 de la ley federal de 24 de diciembre de 1874;
la ley sajona del 4 de abril de 1879, art. 3 y la ley hngara del 18
de Diciembre de 1894, art. 116.
(2) Ley de matrimonio civil, de 16 de Enero de 1884,
(11
hechas
art.
en
19.
(3)
Misma
ley,
art.
37.
144
rige
el
PRIVADO
disposicin no se extien
de a los matrimonios celebrados en pas extranjero, a
los que no puede imponer nuestra ley el carcter de
indisolubles, sino en cuanto lo pretendan ante los pro
pios preceptos de la misma y ante los jueces de la Re
pblica.
Celebrado el matrimonio en pas extranjero, nuestra
ley no puede sino reconocer, y reconoce, como vlida
la disolucin del mismo en otro pas que admita esa di
solucin por divorcio, de la misma manera que el ma
trimonio celebrado, tambin en el extranjero, por cual
quiera de los cnyuges divorciados.
Y observamos que a esta misma solucin, a que for
zosamente debe llegarse aplicando el criterio que atri
buimos a nuestra ley, se llega por aplicacin del cri
terio de la ley personal, dentro de la doctrina que he
mos
art.
7*; pero
combatido
en
esta
las soluciones anteriores y que de
impugnacin que analizamos.

Queda dicho implcitamente que esta solucin vara
de un modo fundamental en la hiptesis de que el ma
trimonio se considera celebrado en nuestro pas.
fiende la misma
TERCERA
PARTE
CASOS DE LA SEGUNDA
HIPTESIS:
MATRIMONIOS CELEBRADOS
EN LA
REPBLICA
CAPITULO PRIMERO
Disolucin
SUMARIO:
en
de la cuestin.
Naturaleza
1.
jurisprudencia
tculo 165 del
al
pas extranjero
respecto.
2. La
doctrina y la
interpretacin del ar
La
3. La doctrina y la jurispru
4. La cues
dencia inglesa, escocesa y norteamericana.
tin se estudia en el captulo final del libro.
cdigo
civil.
HIPTESIS:
SEGUNDA
la
Repblica Argentina;
I: El
divorcio se produce en pas
extranjero;
PRIMER SUPUESTO: El pas extranjero san
en
CASO
ciona el divorcio ad-vinculum.
CUESTIN: Validez y alcance de dicho di

vorcio ante nuestra
FORMULA:
Es
ley.
vlida ante nuestras
leyes la
un
pas
disolucin por divorcio declarada en

extranjero que la admite, de un matrimonio
celebrado
en
la
Repblica?
captulo entramos a ocuparnos de los

casos incluidos en la segunda hiptesis planteada, a sa
ber, aquella en que el pas de celebracin del primer
matrimonio es la Repblica Argentina,
Dada la hiptesis, las cuestiones a analizar han de
referirse sea a la validez o nulidad del divorcio mismo,
o a sus efectos ante nuestra ley, sea a la procedencia o
1.
En
este
148
DERECHO
validez de
IMTERN ACIN AL
PRIVADO
segundo matrimonio de cualquiera de

los cnyuges en el extranjero o en la Repblica.
un
Pensamos que, ante los trminos de nuestra Ley de

Matrimonio, no puede llamarse a esta una cuestin: es
simplemente un interrogante que ella contesta con la

disposicin expresa del art. 79: "La disolucin en pas
extranjero de un matrimonio celebrado en la Repbli
ca Argentina, aunque sea de conformidad a las leyes
de aquel, si no lo fuere a las de este cdigo, no habilita
a los cnyuges para casarse."
No
obstante
la
para
absoluta
nosotros
claridad
de
ha sostenido que esa disolucin est

autorizada por otros principios de nuestro cdigo civil
y que, en consecuencia, es ella vlida ante las leyes
este
precepto,
se
argentinas.
"Es indiscutible, se ha dicho, que los individuos,
por el simple cambio de domicilio a un pas extra
o, de hecho quedan sometidos a las leyes del pas
donde lo fijen y all gozan de los derechos de toda
ndole que las leyes les acuerdan, aunque las del
pas del domicilio anterior o de origen tengan
efecto ms all de los lmites de
ello
en
su
territorio
virtud del derecho de soberana de las
ciones, respetado
por todos
na
principio ne
cesario de su propia existencia. No puede enton
ces argumentarse, ni por va de hiptesis, si un
matrimonio celebrado en un pas puede disolverse
en
como
un
otro ; de donde debe necesariamente concluirse
Repblica Ar
gentina puede ser disuelto en cualquier otro pas
donde los cnyuges o el marido, segn las leyes de
cada nacin, hayan fijado su domicilio." (1)
que
(1)
un
V.
el
anlisis del
captulo
en
final.
la
DERECHO
Esta
PRIVADO
149
el afirmar de
una manera
INTERNACIONAL
argumentacin implica
absoluta que el derecho al divorcio es un derecho privado

personal de los cnyuges; derecho que, como los dems in
dividuales, hllase sujeto al estatuto personal. No otra

cosa significa, el valor decisivo que se acuerda a la sumi
sin de los esposos a una nueva ley del domicilio.
Si acaso tal opinin pudiera permitirse en pura teora,
no es ella admisible en el terreno concreto de la legisla
cin y aun de la doctrina en general. Y en presnecia de
los textos de nuestra ley, es de todo punto inaceptable.
No es el derecho al divorcio un derecho privado; si lo
fuera, no se considerara como se considera umversalmen
te la institucin del mismo
como una
institucin de orden
pblico, que si afecta al inters jurdico privado y per

sonal, se halla igualmente o ms vinculado an al dere
cho social. Fuera del alcance de la voluntad de los parti
culares,
que no pueden en sus convenciones matrimo
niales renunciar al derecho de divorciarse, segn un prin
esa institucin
cipio casi general de las legislaciones,
y ese derecho se fundan en un inters pblico imperativo.
que no alcanza, sin embargo, a constituir la ley que los
sanciona en una ley penal o de polica, como algunos
autores entienden.
Por
equidistancia entre ambos caracteres extremos,

los principios personalista y territorialista no pueden
aplicarse, y no se aplican, a las soluciones sin reservas.
su
Si de este anlisis
en
general
pasamos
examinar el
evidente que pugna con sus

conceptos bsicos, pues sus preceptos demuestran que
para ella, tanto las cuestiones sobre el matrimonio como
las cuestiones sobre el divorcio, deben resolverse con
punto
ante nuestra
criterios
inspirados
ley,
es
antes
en
el inters social que
en
el
inters individual.
Ella ha excluido
absoluto la
aplicacin
del
princi
domicilio, modificando en pane, pero
substancialmente, las disposiciones correlativas del c
digo anterior. Infundada es, pues, tambin la opinin
pio personal
del
en
150
de
DERECHO
quienes
micilio
INTERNACIONAL
PRIVADO
justificar la adopcin de la ley del do

capacidad para divorciar, deducindola de
creen
la
aquel carcter atribuido al derecho y de su combinacin

con el precepto de nuestra Ley de matrimonio relativo
al rgimen de los derechos y obligaciones de los espo
sos.
Para nuestro derecho
la ley que preside la

vincula al contrato deter
positivo,
celebracin del matrimonio
se
minando el carcter del vnculo

alude
los
matrimonios celebrados
reflexiones de Rocco
co
de
su
contrado;
doctrina
en
podran informar
el
slo
pero
pas.
Estas
el concepto bsi
"No
puede suponerse que los esposos, al contraer ma

trimonio, hayan querido reconocer el principio de que
su capacidad para divorciarse se hubiese de regular por
la ley del domicilio matrimonial, que puede estar sujeto
a cambios de un lugar a otro; y de anu que la facultad
de regular el divorcio deba incumbir a la ley que regul
ab initio la institucin del matrimonio. No se puede de
ninguna manera sostener que todo aquello que concierne
a la validez y legitimidad de un contrato deba regularse
por una ley y lo que se refiere a su disolucin o anu
lacin deba serlo por otra distinta : estas
correlativas, y del mismo modo que no se
son
dos
cosas
puede decidir
si un contrato es o no vlido sin tener en cuenta la ley
que presidi a su formacin, tampoco es posible decidir
si puede o no anularse el matrimonio prescindiendo de
la ley por la cual quedaron recprocamente obligados los
esposos en la unin conyugal. En una palabra, el mari
do, mediante el cambio de domicilio, puede tener facul
tades para cambiar la capacidad de la mujer, mas no para
privarla de derechos legtimamente adquiridos. El pri
mero de ellos es ciertamente el no poderse disolver en
virtud de leyes extranjeras los lazos que en el Reino
eran indisolubles desde su origen." (1)
(1)
Para
ITOEE,
op.
cit,, III ,nm. 675, el derecho
di-
DERECHO
Volvamos ahora
INTERNACIONAL
la
consideraciones que, por

mos hechas.
vorciarse
del
es
3 51
PRIVADO
argumentacin que motiv las

va de rplica preliminar, deja
el sentido de que la institucin

ms elevados principios de orden
de naturaleza mixta
en
divorcio, fundada en los

pblico, forma parte del derecho social, que no puede modificarse
a voluntad de los
particulares. Y dice: "Por esto, dos cnyuges
que. bajo el amparo de la ley vigente en la poca de su unin,
hubiesen contrado un matrimonio indisoluble, salvo el caso de
muerte de uno de ellos, no podran alegar la indisolubiliaad primi
tiva de la unin contrada ni sostener que haban adquirido el
derecho de oponerse al divorcio en el supuesto de que la nueva ley
lo haya rconocido, ni, por otra parte, aquellos que se hubiesen uni
do en matrimonio, estando en vigor la ley del divorcio, podran
alegar el haber adquirido el derecho a divorciarse cuando la nueva
ley lo hubiese abolido, aduciendo que haban tenido intencin de
contraer una unin, que dada ciertas circunstancias, estaba en su
mano disolver. As, en niguno de ambos casos, el derecho de divor
ciarse podra considerarse como un derecho de las partes, ni como
consecuencia del contrato regido como tal por la ley vigente al tiem
po de su realizacin, no habiendo tenido en cuenta la ley que per
mite o prohibe el divorcio la intencin que los esposos puedan te
ner al unirse, sino
que slo se inspira en las razones de inters p
blico que justifican la admisin o prohibicin del divorcio, obli
gando, por tanto, a todos, a someterse a sus preceptos imperativos,
y negando a los particulares la facultad de derogarlos.
Admitido este concepto, no puede por otra parte, sostenerse
de la ley penal, como sostienen los tribunals americanos..
No nos atrevemos a negar que el fundamnto de la ley del
divorcio pueda ser, como de hecho lo es, el inters pblico de po
lica general ; pero no podemos admitir que en buenos principios
se pueda llegar a sostener que
por la seguridad pblica, o por la
defensa de las buenas costumbres o de la polica de un pas,
pueda ser necesario decretar la disolucin del matrimonio entre
extranjeros por medio del divorcio, cuando se hayan cumplido
las condiciones exigidas por la ley territorial para declararlo
entre ciudadanos. Para la seguridad pblica y para las buenas
costumbres podr ser necesario decretar la separacin de hecho de
dos conyuga extranjeros, proveer a la seguridad personal de ellos,
al mantenimiento y educacin de los hijos, a los alimentos, etc.,
etc., pero en cuanto a declarar disuelto el matrimonio y autorizar
.
152
DERECHO
2.
Entendemos
l,
los
ne
que
cnyuges
ha
se
en
79, desde que si, segn

para casarse, tie
quedan habilitados
no
est
argumentacin
porque considera subsistente el matrimonio.
ser
Pero
dicha-
que
el texto del artculo
con
pugna
PRIVADO
INTERNACIONAL
las
interpretado
palabras
finales del
ar
tculo por la nota del codificador al art. 165 del cdigo,

que fu reemplazado por aquel, nota cuyas ltimas pa
labras
son:
"Sea cual fuere la resolucin de los
pa
punto, yo creo que, siendo en

tre nosotros indisoluble el matrimonio, si bien podemos
tener por legtimo el que se ha contrado en otro pas,
protestantes
ses
este
en
disuelto el vnculo de
un
primer matrimonio,
no
pode
permitir que tales matrimonios se celebren en la

Repblica con efectos civiles." Y aplicando el criterio
mos
de que la inhabilitacin establecida por el art. V slo

alcanza a la celebracin de un nuevo matrimonio en
el
pas,
se
llega
solucionar indirectamente
sentido
en
afirmativo la cuestin que nos ocupa: (1) un matrimo

nio celebrado en la Repblica puede ser disuelto en un
por medio del divorcio.
pas extranjero
los
cnyuges divorciados para celebrar otro, aplicando por

completo la ley territorial, eso no nos parece justificable en
modo alguno.
Querer atribuir a la ley de divorcio carcter de ley penal,
equivale a desnaturalizar el concpto jurdico de la institucin;
porque entonces, en rigor lgico, habra que admitir que una sen
a
tencia de divorcio debera tener el mismo carcter que una sen

penal, y por consiguiente, que el cambio de estado nacido
tencia
de
tener,
en
el
Dr.
VICO,
tal
tculo
debe
no
sentido
Curso
en
la
"De acuerdo
habilita
entenderse
fuera
del
penales que
no pueden
autoridad extraterritorial.
principio,
ferencias dictadas
diciendo:
reconocerse
se
En
(1)
debiera
no
declare, porque las sentencias

que aquel
una
modificacin de la condicin personal,
en
implican
divorcio
de
sentencia
esta
Estado
inclinar
parece
de
Derecho
Facultad
de
esta nota,
con
ninguno de
referido
la
tambin
Internacional
los
Derecho
de
opinin
su
privado, con
Plata,
La
el alcance final del
cnyuges para
Repblica y
nunca
ar
casarse
un
ta-
DERECHO
INTERNACIONAL
153
PRIVADO
Nosotros estudiamos esta situacin al hacer el anli

sis del fallo que motiva el captulo final de este tra
bajo. Por las razones all expuestas consideramos tam
bin
otra
en
siguientes sostenidas
las conclusiones
inaceptables
sentencia, transcripta
en
al punto que ahora nos ocupa :

"Que el precepto sostenido
de Matrimonio Civil
nota,
cuanto atae
el art. 79 de la
en
reconoce
en
Ley
el divorcio ad vincu-
lum decretado por un tribunal extranjero de los ma

trimonios celebrados en la Repblica Argentina, desele que legisla sobre l y establece sus efectos en el
territorio de la Nacin, teniendo en cuenta la situa
cin de hecho creada
la lex
fori del
domicilio de los cnyuges, pero en manera alguna de
clara nula la sentencia, al contrario distingue en
ella, con precisin doctrinaria, la autoridad de la
misma en lo que se refiere a la cosa juzgada, res
petando as el principio de que el estado y la capa
cidad de las personas fijados por el fallo del tribu
nal de
su
domicilio
arreglo
con
situaciones civiles irrevo
crean
cables, y su autoridad como ttulo habilitante para

legitimar los actos consiguientes, sin otras limita
ciones que las impuestas por motivos de orden o de
fritori fuera
de
la Repblica.
Siendo
tculo 7<? de la ley de matrimonio

rece
"no
que
habilita
ser
igual
de
la
el
con
solucin;
final
165
del
al
decir
los
del
ar
cdigo,
pa
el
art.
7<?
ninguno
cnyuges para
pro
cnyuge de un matrimonio anterior celbralo
la Argentina y disuelto de conformidad a las leyes de
hibe
en
debera
el
igual
que
casarse"
el
pas extranjero, pueda casarse en la Repblica; pero por

implicancia, o a contrario sensu, admite que pueda casarse
un
fuera
de
celebrado
brado
la
Repblica,
despus
su
vez
en
de
la
entonces
disuelto
el
Repblica,
ese
nuevo
matrimonio
deber
ser
matrimonio
anterior,
reconocido
cele
en
la
Repblica, de acuerdo con el texto de la nota que acabo de

leer: si bien podemos tener por legtimo el que se ha con
trado
en
otro
pas".
154
DERECHO
derecho
pblico (art. 14, cd. civ.) como es la que

consigna de no habilitar a los cnyuges para casarse:
no permitiendo as
que legislaciones extranjeras im
en
el
territorio de la Repblica, dando efectos
peren
civiles al nuevo matrimonio, que no podra concer
tarse por los esposos divorciados segn la ley del
lugar de la celebracin del anterior, porque de lo
contrario tendramos a una ley extranjera haciendo
regir en la Repblica una institucin jurdica en una
extensin que no reconoce a los matrimonios celebra
dos en el pas y an prohibe : el divorcio ad vinculum."
A nuestro
(1)
juicio,
estas
conclusiones
son
contradicto
rias. Afrmase que nuestra Ley reconoce el divorcio a

vinculo decretado en pas extranjero de un ma+rimonio
celebrado
Repblica como un hecho irrevocable,

pero le niega efectos jurdicos en la misma; que reco
noce la autoridad de la cosa juzgada como "ttulo ha
bilitante para legitimar los actos consiguientes", pero
"no habilita a los cnyuges para contraer un nuevo ma
trimonio"; y esto en virtud de que ello "importara
admitir la vigencia en nuestro pas del divorcio a vincu
lo", lo cual no ha obstado para que "reconozca el de
cretado por un tribunal extranjero."
Remitindonos a la oportunidad antes aludida, dire
mos ahora slo que, a nuestro juicio, la conclusin debe
ser negativa, es decir, que ante nuestra ley no produce
en
la
los efectos de tal disolucin la decretada por divorcio

en un pas extranjero de un matrimonio celebrado en
Repblica; que no puede interpretarse el art. 7' de

la actual ley de Matrimonio mediante la nota de Vlez
Srsfield al artculo 165 del cdigo, cuyo alcance y
pensamiento eran diversos de los de la nueva disposila
(1)
captulo.
Fallo
del
Dr.
J.
C.
Lagos, transcripto
en
nota
del
lOO
PRIVADO
justificada
se halla
y que esta misma afirmacin
y justifica a su vez nuestra conclusin,
cin,
antecedentes invocados
en
por los
las citas mismas de la re
cordada nota.
evidente que en la nota mencio

refera Vlez a un primer matrimonio cele
En nuestra
nada
no
se
opinin,
es
el
extranjero ; y es muy
expresiva la frase: sea cual fuese la resolucin de los
As, la doctrina
pases protestantes sobre este punto.
aludida era, sin duda alguna, que:
l9 Un matrimonio celebrado en el extranjero, aunque
brado
la
en
sino
Repblica,
en
en un
pas
poda
ser
admitiese
cuyas
leyes rechazaran
disuelto
en
el divorcio
vinculo,
otro, tambin extranjero, que lo
Que, en consecuencia, cualquiera de los cnyu

con
ges provenientes de ese matrimonio disuelto poda
traer nuevo matrimonio en el extranjero y ser l tenido
por vlido en la Repblica ;
39 Que un matrimonio celebrado en la Repblica no
poda ser disuelto en el extranjero, porque para nos
2
otros el matrimonio
es
indisoluble
consecuencia,
poda ninguno de los
Que,
cnyuges volver a casarse ni en el extranjero, ni en la
Repblica.
La lectura de la primera parte de la nota nos auto
riza a pensar as, y ella evidencia, a nuestro juicio, que
49
no
en
el que indicamos el
Obsrvese :
caso
es
aludido por el art. 165.
Ias leyes de Escocia declaran disoluble el matrimo

nio... (1)
(1)
Segn STORY, N? 221,
Epcocia han
que
un
llegado
matrimonio
indisoluble all,
te
de
Escocia,
entre
los
ms
tribunales
altos
siguientes conclusiones:
las
de
Primera:
subditos
puede
ser
ingleses en Inglaterra, a
legalmente disuelto por una Cor
cuando
las
partes
miento y jurisdiccin de la
Corte;
estn
o
en
dentro
otros
del
proced
trminos,
que
156
DERECHO
.y cuando el
glaterra.
INTERNACIONAL
ha
llegado
(Rep. Argentina)
caso
...los que estaban casados

celebrado en el extranjero)
en
PRIVADO
In
de quererse
casar en
Escocia...
(matrimonio
ha nacido la cuestin de si la disolucin del matrimo

nio
(celebrado fuera)
micilio de los
conformidad
en
cnyuges.
las
del do
leyes
los autoriza para volverse
casar
pas donde
otro
en
rijan leyes semejantes.
no
Es indudable que este recuerdo no implica un pri

mer matrimonio celebrado en el lugar donde pretende
contraerse
de la disolucin de
despus
uno nuevo
aqul.
jurisprudencia, a que la misma nota alude, tanto

de Inglaterra, como de Escocia y Estados Unidos, re
flejada en el captulo V de Story, es indecisa y osci
3. La
lante, sobre todo
defensa vlida contra
es
no
cia
adulterio
por
celebrado
domiciliadas
glaterra,
el
que
en
que
cocia
las
en
las
de
la
un
en
personas
cocesas,
es
en
entre
de
es
Tercera:
indiferente
una
que
matrimonio
resultado
Es
en
permanente
defensa v
acerta
cele
se
cohabitaron
de
estas
opinio
las opiniones unnimes de los jueces de la Cor
son
matrimonio
su
Escocia,
Inglaterra
en
escocesas
personas
El
es
In
escocesa
domiciliadas
no
que
por
en
defensa v
Escocia.
domicilien
se
cuando
all.
Corte
una
Inglaterra,
en
volvieron
es
en
escocesas
fide,
trminos,
la
domiciliadas
bona
otros
no
haya
se
celebracin
su
celebrado
matrimonio
sean
domiciliadas
Sesin,
demanda
de
Esco
matrimonio
un
el
en
en
matrimonio
el
que
poca
que las partes sean

hallarse en Inglaterra
que
de
que
fu
br, pero que despus
te
all
otros trminos, que
despus,
que
continuaron
nes,
accin de divorcio
partes estuviesen
partes
all;
el
lida
ron
la validez
una
Segunda:
en
matrimonio
caso
mente
que
el
refiere
se
disoluble del mismo modo por
e9
competente;
cuando
cometido
Inglaterra.
en
personas
lida
cuanto
en
que
el
Inglaterra
ambas,
divorcio
hecho
mero
no
por
sea
es
per
entre
se
adulterio
celebrado el
de haberse
partes
una
inglesas
defensa
cometido
contra
all.
es
una
INTERNACIONAL
DERECHO
celebracin,
de la
pas
que
157
PRIVADO
admite el divorcio ab
no
soluto, de los decretados con este carcter

tranjero. Cita aquel autor opiniones en favor
el
en
ex
en con
pudiendo decirse lo mismo de lo relativo a la ju

risdiccin, a cuyo respecto aparece en la incertidumbre
si ella exige la existencia de un domicilio adquirido
bona fide anteriormente por ambas partes o &or una
sola, por mucho o poco tiempo, o si bastaba la simple
residencia, ms o menos prolongada en el lugar del tri
bunal. (1)
tra ;
Repetimos que ms adelante nos ocuparemos de la

situacin legal planteada, por lo que nos concretamos a
decir solamente que si, a nuestro juicio, es fundada la
negativa que sostenemos ante el texto ya derogado del
cdigo civil, mucho ms lo es ante el texto nuevo de la
Ley, pues que se refiere l en concreto a los matrimo
nios celebrados en la Repblica Argentina.
4.
En cuanto al alcance y
los efectos que nuestras le
puedan atribuir en nuestro pas al divorcio absoluto

decretado en el extranjero por juez competente, habr
que distinguir si el caso cae o no dentro del radio de
aplicacin del Tratado de Montevideo.
yes
Nos
hemos
referido
anteriormente,
analizando
conclusiones
algunas
jurisprudenciales que atribuyen a

la sentencia extranjera el solo efecto declarativo de una
separacin personal ; y nada tenemos ahora que agregar.
Sobre
(1)
cin trae
tos
ingleses
marido
volvi
se
a
cuestin
la
STORY,
el
Escocia
Inglaterra,
se
de
la
ley aplicable a la disolu

caso Lolley, en que subdi
218,
casado en Inglaterra y despus el
No
haban
se
fu
en
el
procur
cas
con
un
otra
divorcio
mujer,
se
all y
luego
decidi que
el
segundo matrimonio era nulo y el marido culpable de biga

mia; y ms adelante, en el Nfl 226 c, la opinin de Lord
'un divor
Brougham en sentido contrario, sosteniendo que
cio de un matrimonio ingls, decretado por una corte competen
te de un pate extranjero donde las partes estn domiciliadas, debe
considerarse en Inglaterra que disuelve el matrimonio y
confiere a
tos partes todos los derechos que nacen de una disolucin legtima".
'
CAPITULO SEGUNDO
Niuvo matrimonio
SUMARIO:
1.
Vinculacin
captulo anterior.
contraria
opinin
partes
tiene
no
del
Nuestra
importancia
Doctrina, legislacin
Ramn
Nuestra
del
Dr.
extranjero
con
caso
como
El
Examen
domicilio
factor de
jurisprudencia.
J.
analizado
el
opinin.
refutacin.
de
reforma
el
en
Crcano.
en
de
de
solucin.
el
la
las
El
proyecto
Breve
examen.
2.
opinin.
SEQ'JNDA
HIPTESIS: Matrimonio celebrado
la
Repblica Argentina;
El divorcio se produce en pas
extranjero;
PRIME* SUPUESTO: El pas
extranjero ad
en
CASO 1:
mite el divorcio
vinculo;
CUESTIN B; Validez
nulidad ante
nues
ley de un nuevo matrimonio celebrado

en pas oxtranjero.
FRMULA: Es vlido ante nuestra, legisla
cin el mitrimonio celebrado en pas extran
jero por un cnyuge proveniente de otro ma
tra
trimonio
1. Este
al
en
un
cio
caso
anterior,
en
efectuado en nuestro pas y disuelto

pas extranjero que admite el divor
vinculo?
se
su
halla natural
posibilidad
ntimamente vinculado
en
su
solucin misma
160
DERECHO
matrimonio de
cualquiera de los divorciados

es, con frecuencia, el consiguiente natural si no el ob
jeto de la disolucin gestionada del vnculo anterior.
Y en cuanto a la solucin, es tambin evidente que
ella surja de la que ha merecido la cuestin precedente.
Si, en efecto, la disolucin en pas extranjero de
un matrimonio contrado en la Repblica no puede pro
Un
nuevo
ducir
sta los efectos de tal disolucin ; si solamente

alcanzar a valer como una simple separacin
en
podra
personal,
no
es
sino
posible
concluir que
hallan inhabilitados para contraer

monio.
se
Cuando
en una
procedencia
cin de
nuevo
en
nuestro
matrimonio
por
esposos
nuevo
de las situaciones anteriores
pamos de la
un
un
los
matri
nos ocu
pas de la celebra
cualquiera de los
de otro anterior celebrado y disuelto a vinculo

el extranjero, recordamos las fuentes del art. 165
cnyuges
en
de nuestro
en
ellas
y al analizarlas observamos que
cdigo civil,
limitaba la inhabilidad de los divorciados
se
para contraer
perio (Brasil),
nuevos
matrimonios
debido
do
en
en
Chile
del
en
el Im
conclua que
la validez de los con
se
implcitamente
extranjero. Un matrimonio,
el Brasil y disuelto
pues, celebra
el
extranjero
cnyuges para casarse fuera de Chile
Brasil, respectivamente, segn los mencionados
habilitaba
o
el
Chile
cuya limitacin
ambas admitan
trados
en
en
en
los
textos.
Tratndose del
interpretar
caso
que
nos
ocupa
el art. 1" de nuestra
Ley
se
ha
actual
pretendido
en
el
sen-
lido de las fuentes mencionadas y de la nota al aludi

do artculo 165 del cdigo civil.
Entendemos que esta interpretacin es inadmisible,
porque nada tiene ya que ver el nuevo art. 79 con el
antiguo 165 y mucho menos el pensamiento inspirador

de aqul a los legisladores de 1889 y el espritu atri
buido a ste por el autor del cdigo civil.
INTERNACIONAL
DERECHO
De esta
la solucin es,
manera
Mil
PRIVADO
juicio, ms
nuestro
sencilla que en los casos anteriores, y tenemos por in

dudable que la. negativa se impone.
Nuestra
Ley exige,
la coincidencia de las
lugar de
creta y del
la
para
validez de la disolucin
leyes del. lugar
en
que sta
se
la celebracin del matrimonio.
de
As,
Repblica
puede di
solverse sino por la muerte de uno de los cnyuges (art.
81). Si la ley del pas extranjero de la disolucin ad
mite otra causa distinta, el matrimonio, ante nuestra
ley, no se considera disuelto. Luego, en el caso de nues
tra hiptesis la disolucin por divorcio pronunciada en
pas extranjero no tiene efectos de tal disolucin en la
Repblica ; lo cual importa decir que el segundo matri
monio celebrado por cualquiera de los cnyuges en el
extranjero no podra ser reconocido como vlido por
nuestras leyes, en virtud de que. segn el art. 2", la va
lidez del matrimonio se juzga por la ley del lugar de
su
celebracin, no existiendo, entre otros, el impedi
un
matrimonio contrado
mento consistente
subsista."
(inc.
en
en
la
no
"el matrimonio anterior mientras
59 del art.
9).
La solucin que da Machado a esta hiptesis es vaga

y contradictoria. "Pensamos, dice, que los matrimonios
celebrados
con
arreglo
casarse
en
la
sus
ella
en
otra, nacin si
Esto est,
en
no
Repblica no pueden disolverse sino

leyes y los cnyuges no pueden volver
;
se
pero
reconocer el contrado
tuviera los
impedimentos
cierta forma, de acuerdo
poco antes: "Un matrimonio celebrado

en
Francia
casar
en
nosotros
la
no
no
autoriza
Argentina,
trimonial: pero
del art. 9."

lo dicho
aqu
un
y disuelto
los
en
reconocemos
con
en
cnyuges para volverse a

lo cual hay lgica, porque
la disolucin del vnculo
ma
podemos desconocer los matrimonios

que ambos cnyuges; hubieren contrado en Francia en
virtud de una disolucin que no admitimos, pues eso
sera querernos sobreponer a las leyes de otra nacin.
no
ii
162
DERECHO
Debemos
ra la
el hecho consumado, si
reconocer
del art. 9."
disposicin
Cul
entonces la
es
PRIVADO
INTERNACIONAL
contra
no
(1)
solucin del
propuesto, de
caso
opinin? Es o n vlido el segundo

matrimonio? Existe o no existe alguno de los impe
dimentos del art. 9? Se reconoce, segn se ha visto,
acuerdo
el
que
esta
con
matrimonio
nuevo
vlido
considerar
se
por
leyes, aceptando el hecho consumado, siempre

que no existiera alguno de los aludidos impedimentos ;
pro no se dice si existe, con lo cual la solucin es in
completa y vaga. La hiptesis, sin embargo, se halla
planteada en forma que ofrece todos los elementos de
juicio necesarios. El resto del comentario del Dr. Ma-
nuestras
Tambin
(1)
tculo
7o,
influencia
Dr.
el
decisivo
valor
da
nos
Machado,
al
domiciliadas
los
zar
actos
si,
cuyo
dice
juzgada
ser
las
reali
ejercer. Otra
nacin,
conserva
su domicilio en la Argentina y verificasen actos que

podran realizar aqu". Ms adelante agrega: "As, p. e.,
ran
celebrado
matrimonio
miciliados
en
ella
que
la
en
Argentina
cambindolo
individuos
por
lo
Francia
disuelto all, suponiendo que la mujer vuelva casada

y
el
fu
que
hijos
En
el
del
nuevo
marido?
Si
primer marido
este
caso
debe
en
como
como
su
es
nuevo
el matrimonio,
a
otro
con
los
Sus
reconocera los
no
razn para
contraer
naturales
habran
casar?
matrimonio
habr
un
do
vlido, co
impedir a
matrimonio.
como
hijos
una
que
ex
tenga
cualquier mujer soltera".
Consideramos
Creemos
vuelva
autorizarse
considerar
hombre
solucin,
que
no
no
cul ser la condl
pudo volverse
no
lo creemos y enseamos,
cepcin
soltero
adulterinos y la ley argentina
seran
derechos
su
vuelva
de ambos, si la mujer
cin
mo
marido
su
con
como
procedido
esa
ar
capacidad de
personas,
han
trasladndose
de
criterio
leyes les autorizaban
sus
que
decidiramos
cosa
de las
Francia,
en
debe
7,
al
com.
domicilio,
"Se trata de la
obrar, que segn ios artculos (i

arreglo a las- leyes del domicilio
suponemos
mismo
Con tal
texto.
de lo transcripto:
continuacin
el
en
elemento
el
en
ocupamos
el
fundamentalmente
criterio
demostrarlo
en
que
se
el texto.
equivocados,
adopta
para
tanto
la
formularla.
163
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
diado deja sospechar que para sentar la solucin es pre

ciso averiguar dnde tienen su domicilio los esposos en
el
del divorcio y
momento
el momento de la cele
en
matrimonio. (1) Si al divorciarse se

hallan domiciliados en el pas cuya ley autoriza por
ese medio la disolucin del matrimonio, la nueva unin
bracin del
nuevo
contrada por
tida
nuestros
por
"Una
ricana.
importar
en
la
informa
que
doctrina,
Esta
(1)
Jurisprudencia
oposicin
ello
por
inglesa
punto directo
que
domiciliadas
trimonio
de
los
caso
hubiere celebrado
se
reunida
Lores,
vena
que
como
de Escocia,
ley de Escocia. La corte
podra
debera
la cuestin
vase
nm.
226, b).-
diversos
na,
fide
cit.,
ante
En
en
Londres;
actual
corte
a
la
el
reglar
doctrina que
fide
do
la
las
En cuanto
es.
"la
pases
del
divorcio
un
en
si
lle
se
Justicia..."
(Id.,
jurisprudencia norteamerica
que la
derecho".
Story,
York, siendo,
actual
del
a
las
cualquier
a
la
la
cortes
ley
en
loe.
de
los
sntesis,
domicilio
causa
bona
ley del do
op.
sentido
tal
en
alguna
lugar donde
al
ma
bona
competentes
permitida
del
lugar
ofensa
por
del
la
por
m-
cual
cometi".
(Op. cit., nm. 230, a)

los efectos de tales divorcios an te las leyes de
es
a
por
sin referencia
originario
el divorcio
los
un
ley local,
trimonio
Apelacin
de
inglesa
ley
lugar
partes da jurisdiccin
para decretar
partes
el
la Cmara
que
Inglaterra,
en
resoluciones
diversas
analiza
entre
exigieron la existencia del domicilio
debe
v.
cor
obligada a administrar la
decidi, sin embargo, qu efecto
divorcio
ese
cuanto
casos
so
estaba
tribunales de Massachussetts y New

la
de
Corte
una
no
una
jurisdic
una
caso
lugar del divorcio "en razn de
el
en
micilio
tener
tal
en
Escocia,no obstante que
en
la
Wavender
caso
decidi fu que las
se
cin clara para decretar el divorcio

actualmente
caso
de
intereses
el
leyes de Escocia
las
por
puede
no
importantes leyes pblicas que
reputan relacionadas con los mejores

ciedad". (STOEY, op. cit., Np 224). En
tes de Escocia tenan
la
es
norteame
propio
su
se
Warrender, "el
admi
no
rechazamos,
(Escocia)
aqu
ley peculiar
una
las grandes
consideramos
escocesa,
domiciliada
pas
vlida ante nuestro
es
nosotros
que
textos, y que
persona
este
de los esposos
uno
de
permitido
se
celebracin
'Sin embargo, indecisa.
del
matrimonio,
la
jurisprudencia
164
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
cdigo ; si el otro, trasladando su domicilio a la Rep

blica, quisiera casarse nuevamente en ella, no podra
hacerlo, porque la capacidad de obrar, segn los artcu
los 6 y 7, se rige por la ley del domicilio y sta, que
es la
argentina, lo prohibe ; pero en tal caso, segn
Machado, debera autorizarse el matrimonio como una
excepcin o considerar como naturales a los hijos que
tenga el hombre con cualquier mujer soltera.
Sera sta, a nuestro juicio, una solucin absoluta
mente caprichosa, si no fuera netamente ilegal. El domi
cilio no tiene importancia alguna como factor de solu
cin ni
nio, ni
Es
cnanto
en
cuanto
en
a
a
atributivo de
la validez
nulidad del matrimo
la validez
nulidad del divorcio.
jurisdiccin,
pero
determina
no
la
ley aplicable (1).
(1)
juez
se
Nuestros tribunales lian resuelto que es incompetente el

capital para entender en el divorcio si el demandado
de la
domiciliado
encuentra
fuera de la
fu contrado fuera de ella. He
fiscales
Repblica y
aqu un fallo, con
el
matrimonio
los dictmenes
precedentes:
Vista del Agente Fiscal
Seor Juez:
Habindose celebrado el matrimonio fuera de la

teniendo
sta
domicilio el
Repblica y
debe acreditarse
demandado,
competencia del Juzgado para intervenir en autos.
En cuanto al pedido segundo formulado en el escrito de
demanda y ratificado en el que precede, opino debe desestimarse,
por no ser en mi opinin el caso previsto en el artculo 80 del
Cdigo de Procedimientos, desde que del oficio de la Polica
no
en
previamente
su
la
resulta que Guiaz est en el Brasil y se indica como recibe

Jos Mi
Buenos Aires, junio 25 de 1918.
correspondencia.
guel
Padilla.
INTERNACIONAL
DERECHO
PRIVADO
165
Ya lo hemos dicho y demostrado. La capacidad para

contraer el primero se rige por la ley del lugar de la
celebracin. En cuanto al
sta sobre la del lugar
en
divorcio, tambin predomina

que l se gestione, si no ad-
Auto de 1? instancia
Buenos
Aires, septiembre
6 de 1918.
Autos y Vistos: Y considerando:

Que con arreglo al artculo 4> del
el
Juez
competente
cuando
el del
se
Cdigo de Procedimientos,
ejercitan acciones personales, es
cumplimiento de la obligacin, y
demandante, el del domicilio del
lugar convenido para el

a falta de ste, a eleccin del
demandado o el del lugar del contrato, con tal que el demandado
se halle en l, aunque sea accidentalmente.
Que habindose celebrado el matrimonio de doa Gilda A.
de Guiaz con el seor Carlos Ral Eustaquio Guiaz, en San
Sebastin, Provincia de Guipzcoa, Reino de Espaa, el Juez
competente para conocer en el presente caso, sera en tal caso,
a eleccin de la demandante, el del lugar del contrato ele matri
monio, con tal que el demandado se halle en l, aunque sea acci
dentalmente, o el del domicilio del demandado, todo en arreglo a
la disposicin legal citada.
Que comprobado por la partida de fojas 2 que el matrimono fu celebrado en Espaa, pero resultando del informe de fo
jas 8 que Guiaz se encuentra en la explotacin de minas y que
la correspondencia se le dirige a Caixa Postad No. 1332, Ro
Janeiro, es evidente entonces que este Juzgado es incompetente
para, conocer en el presente juicio de divorcio, por tratarse de
una
accin personal y no residir Guiaz en la jurisdiccin
del Juzgado. (Jur. Civil, tomo 25, pg. 120; tomo 43, pg. 105).
Que para que los Tribunales de la Capital sean competentes
para conocer en el presente juicio de divorcio, sera menester
que en esta Capital se hubiera celebrado el matrimonio y que la
esposa tuviera tambin su domicilio. (Jur. Civil, tomo 68, pgi
na 347).
Por ello y de conformidad con lo dictaminado por el Agente
Fiscal a fs. 10 vuelta, declrase incompetente este Juzgado para
entender en el presente juicio.
Fernando M. Colombres.
Ante m: M. C. Pizarro.
166
DERECHO
mite las mismas
causas
que
aquella
decretar la
para
disolucin del matrimonio.

Con criterio ms exacto que nuestro
seor E. Daireaux, ocupndose de la
comentarista,
el
condicin civil
extranjeros en nuestro pas, ha fundado su so

lucin de la hiptesis que estudiamos, planteando sta
en los siguientes trminos: "Un matrimonio celebrado
en la Repblica Argentina entre franceses o entre frande los
del
Dictamen
Cmara
de
Fiscal
Excma. Cmara:
Si bien la validez del matrimonio
la
ley
del
lugar
de los esposos
permanezcan
las
rigen
se
celebrado,
por las
las
as,
general, por
obligaciones
Repblica mientras
en
de la
este
respecto de la com
jiersonales, con
sepecialsimo que determina la
disposiciones
de los Jueces cuando
inherentes
leyes
juzga
se
los derechos y
ella.
en
Se conciban
petencia
que fu
en
se
contrato
formacin de la familia
comunes
trata de acciones
legal.
El ltimo domicilio conocido del demandado
del informe corriente
fs.
el que apa
subsistir desde
es
8, que puede ya
que el cambio de domicilio se verifica por el hecho de la tras
lacin i-on nimo de no volver
pero hasta que sea conocido
otro
debe prevalecer. (Artculos 1 a 3 de la ley de Ma
, aqul
rece
no
trimonio
Civil;
97
De tal situacin
no
99
del
Cdigo Civil).
desprndese que la competencia
del
Juez
ha sido acreditada y resulta por tanto excluida la cuestin

Buenos Aires, septiem
en el precedente memorial.
formulada
bre 28 de 1918.
Jernimo Balarino.
Auto de la Cmara Civil 1<>
Buenos
Y Vistos:
Aires,
marzo
20 de 1919.
Atento lo dictaminado por el seor Fiscal de C
mara, y
siendo
apelada
de fs. 13.
arreglada
--
derecho,
Repetto.
se
Pera
confirma la resolucin
de la Torre.
DERECHO
INTERNACIONAL
167
PRIVADO
cs y argentina, puede ser disuelto por los tribunales

franceses en un fallo de divorcio ? Una vez pronunciado
el divorcio, produce efectos en la Repblica Argenti
na?" Su solucin
es
como
"Los esposos unidos

divorciados en virtud de un
sigue:
Repblica Argentina,
fallo dado en pas extranjero, no pueden casarse de
nuevo en la Repblica Argentina. Pueden, sin embargo,
casarse fuera de su territorio, y particularmente en el
pas que ha decretado el divorcio; pero este segundo
matrimonio, legalmente celebrado en el extranjero, no
producir efecto alguno en la Rep. Argentina." (1)
la
en
Esta solucin concuerda
en
el fondo
con
la nuestra ; y
coincidira por completo si no admitiese como una po

sibilidad legalmente aceptable, el casamiento fuera del
pas de cualquiera de los cnyuges divorciados. Si tal
posibilidad a que alude, no la

habra enunciado. No obstante, la sancin de nulidad
que atribuye a nuestra ley para semejante nuevo ma
trimonio evidencia que no es una posibilidad legal sino
una simple posibilidad material, lo que modificara la
solucin en sentido de que "los casados en la Rep
blica no pueden, por nuestra ley, divorciarse a vinculo
en pas extranjero, y que, divorciados, no puede nin
guno de ellos volver a casarse en la Repblica ni fuera
de ella, pues el nuevo matrimonio, aunque legalmente
contrado en el extranjero, no produce efecto alguno
en la Repblica."
No consideramos, pues, de ningn modo aceptable la
opinin emitida por uno de los miembros de la Excma.
Cmara en el caso judicial transcripto en nota en el
captulo anterior, cuando dice :
Sobre el punto en debate, es decir, sobre los efectos
de la disolucin del vnculo decretada en pas exno
fuera el carcter ele la
' '
(1)
Courrier de Ja Plata, Buenos
Aires, 1898,
art.
Divorce, II.
168
DERECHO
tranjero, no encuentro otra excepcin que la del

art. 7*j que inhabilita a los cnyuges para contraer
segundas nupcias cuando el matrimonio se ha cele
brado en el pas : y an para este caso se ha sostenido
con muy buenas razones que dicha prohibicin debe
entenderse limitada a la posibilidad de un nuevo ma
trimonio en la Repblica, pero ello no obsta a que
las personas casadas aqu y divorciadas en Francia,
por ejemplo, vuelvan a casarse all."
No
dice cules
se
semejante opinin
no
sean,
han de
son
las muy buenas
en
que
apoya ; pero, cualesquiera que ellas

mejores que las que nosotros hemos
se
ser
rebatido tomndolas de
lan,
razones
demostrando
quienes
que
son
dicha solucin susteninadmisi
absolutamente
bles.
2. El proyecto presentado a la Cmara de Diputa

dos de la Nacin en 1920 por el Dr. Ramn J. Crcano,
de reforma al art. 7 de nuestra
de
Matrimonio,
tribuyendo efectos civiles al matrimonio contrado en
el extranjero por cualquiera de los cnyuges de otro
anterior contrado en la Repblica y disuleto en el ex
tranjero, tena por objeto convertir en precepto legal
la interpretacin del art. 79 que hemos combatido, es a
saber, que la inhabilidad para casarse, que ste esta
blece, se limita al territorio de la Repblica, no exis
tiendo fuera de ella. (1)
Transcribimos
(1)
cidos por su autor

"El artculo 7
"La
celebrado
midad
digo,
(Art.
Yo
a
no
165
la
del
habilita
los fundamentos
apoyo de la modificacin
establece:
en
pas
extranjero,
de
adu
proyectada:
un
matrimonio
Repblica Argentina,
las leyes
habilita
continuacin
en
disolucin
en
Ley
de aqul,
a
ninguno
si
de
no
aunque sea de confor

lo fuese a las- de este c
los
cnyuges para
casarse".
cdigo civil).
para
casarse
en
la
Repblica,
pero
es
claro
169
DERECHO
Segn la opinin del autor del proyecto, el sentido

de la disposicin es que "no habilita para casarse en
la Repblica, pero que habilita para casarse en el mis
mo pas en que se ha disuelto, o en cualquier otro don
de rijan leyes anlogas, y este matrimonio es vlido
entonces en la Repblica." Pero, no siendo, segn l,
esa la interpretacin que se desprende de la opinin y
pues los hechos
prcticas legales de nuestro pas,
pasan de otro modo
los
ocurrentes,
propone
l la aclaracin del indicado precepto mediante el agre
gado de la siguiente clusula: "Pero si lo hiciesen en
casos
pas, de conformidad a sus leyes, estos matrimo

producirn en la Repblica efectos civiles."
otro
nios
que habilita para
suelto,
casarse
confirma
tculo 2<.'
vlido
es
el mismo
en
donde
otro
cualquier
en
matrimonio
este
en
pas
rijan
entonces
en
en
di
anlogas,
leyes
la
ha
se
que
El
Repblica.
ar
esta conclusin:
"La validez del matrimonio, no habiendo ninguno de los

impedimentos establecidos en los incisos del artculo 9?, ser
juzgada
celebrado,
micilio
Cuando
biese
la
uno
de los
ciencia
dad
del
texto
se
el
contrayentes;
contrado
interpretacin
lo
en
se
del cdigo y la ley,
no
dejado
el
juzga.
l ri
en
Cuando
sea
ar
hu
se
se
trata
admitida
pol
producido. Son dos prin
del rgimen
legal, religiosa y
estable
de
con
mantiene la indisolubili
otro
de
esa
desprende
es.
do
su
pa9 donde
dentro
uso
que
haya
se
que
leyes que
aunque
hubiese
libertad
la
sea
que
concordantes-
ampara
vnculo
Esta
el
cualquiera
en
vlido, la legislacin
matrimonio
pas donde
distintos
El
cido.
las formas y
contrado; no lo discute, ni
disolucin, no la reconoce,
cipios
lugar
hubiesen
contrayentes
del
trata
reconoce
las leyes del
del
ley
sujetarse
del cdigo civil).
159
se
lo
los
la
por
no
para
gentina
Repblica
aunque
(Art.
gen".
de
la
en
sin
misma libertad.
de
la
doctrina
embargo, el resultado
de la opinin y prcticas legales de la Argentina. Los hechos

pasan
de
otro
modo
matrimonio
en
los
casos
contrado
ocurrentes.
la repblica, se disuelve
Un
pas extranjero: los cnyuges vuelven a casarse de con
formidad a las leyes del mismo pas, y son consideradas en
en
en
170
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
Es indudable que esta reforma hubiera concluido con

toda discusin: y aunque habra sido un paso dado en
el sentido de una mayor liberalidad y una aproxima
cin
ley de divorcio,
la
no
habra resuelto sino
una
parte de las dificultades con que la aplicacin de nues

tros preceptos tropieza en la prctica internacional, de
jando subsistentes otras an mayores ; por lo cual pen
samos que la nica solucin de carcter general slo
hallarse
puede
la sancin de la
en
ley
de divorcio ab
soluto.
la
Repblica
te
deshonor
concubinarios
como
a
adulterinos,
cho de pedir alimentos hasta los 18 aos.

377 del
pontneamente, han satisfecho

estado dentro de las
tos que
la
por
nada
en
En
stos
este
vivientes
leyes. Los hijos
son
prcticas legales. Aqullos
desequilibrio
con
hllase
la
los
de
presin
hechos
actuales.
que
propongo;
suprime la anarqua de cri
una
matrimonio
en
pas
enlace,
lo
en
celebrado
extranjero,
de
reforma
que
In
una
la
en
cuyos
en
ms
forma:
esta
conformidad
verifiquen, producir
Semejante
la
aclaratoria
Repblica Argentina
cnyuges hayan vuelto
leyes del pas
el
las
Repblica
no
afecta
efectos
la
en
civiles.
indisolubi
del
matrimonio, que permanece intacto e inviolable, es

doctrina del cdigo y de la ley, el corolario lgico del
artculo
ltimo
cio,
son
que
es
contraer
la
ac
creadas
aclaracin
disuelto
lidad
vctimas
adulterinos.
terios, y puede sintetizarse
<ual
vctimas de
son
son
es
nue
un
corrige la enmienda
novacin,
El
(Art. 342 M. C; y
voluntad y creado
su
les puede imputar;
se
interpretacin
cubinarios;
Lo
es
cdigo civi).
cnyuges han ejecutado actos positivos, libres y
Los
vo
trasmiten
hjios, quienes nicamente tienen el dere
sus
citado.
Pueden
votarla
sin
todos
ticia."
que
los
los
ninguno
hombres
que
partidarios
roce
en
detesten
sus
el
adversarios
del
divor
principios. Deben votarla

absurdo
amen
la
jus
DERECHO
INTERNACIONAL
171
PRIVADO
Una variante de la situacin que acabamos de

minar podra encerrarse en el cuadro siguiente:
HIPTESIS:
SEOUNDA
en
la
exa
Repblica Argentina;
CASO 1:
El divorcio
se
produce
en
pas
extranjero;
PRIMER SUPUESTO;
El
pas extranjero
divorcio;
mite la disolucin por

CUESTIN B: Validez o nulidad de
matrimonio
la
FORMULA:
yuges
brado
en
la
cn
cele
y disuelto en pas ex
nuevo matrimonio en la
Repblica
tranjero contraer
Repblica?
De acuerdo
un nuevo
Repblica;
Puede cualquiera de los
provenientes de un matrimonio
en
ad
un
el
plan que trazamos al principio, el

caso de esta hiptesis puede ser contemplado, sea ante
las disposiciones de nuestra Ley de matrimonio, sea
ante las clusulas pertinentes del Tratado de Monte
video, segn que el pas extranjero en que tenga lugar
con
la disolucin del matrimonio
se
halle
no
adherido
dicho Tratado.
En el
captulo final, al ocuparnos de la cuestin en

segundo caso mencionado, examinamos tambin el
propuesto ahora ; y en l puede hallar el lector la so
lucin que, a nuestro juicio, dicha cuestin merece.
el
CAPTULO TERCERO
Efectos
la
en
Repblica del
el
en
1. Los efectos
SUMARIO:
Examnase
yuges.
Aplicacin
en
cuanto
vista
a
1.
tulo
a)
b)
c)
loe
del
a
la
cuanto
la
Los efectos
de
pueden
relacin
ser
de
los
hijos.
3.
los
referidos
Los
efectos
y
epgrafe
criminal.
Los
2.
Diversos
cnyuges
que alude el
accin
una
Montevideo.
de
de los cn
la persona
posibilidad
persona
soluciones posibles.
bienes,
matrimonio
extranjero
en
Tratado
con
nuevo
efectos
puntos de
en
los
cuanto
hijos.
de este
cap
A la persona de los
A la persona de los
esposos;
hijos;
A los bienes.
I
En cuanto
la persona de los esposos
Supuesto el caso de un nuevo matrimonio contrado

por alguno de los cnyuges en el mismo pas de la di
solucin, qu efectos en cuanto a la persona de los es
posos producir ante las leyes del nuestro? podr ser
considerado por stas como un matrimonio ilegal, so
metido a la sancin que el cdigo penal establece a su
respecto ?
La solucin debe naturalmente buscarse por aplica
cin de las disposiciones pertinentes del Tratado de
Montevideo, dada la
se
plantea.
hiptesis
dentro de la cual el
caso
174
DERECHO
Observaremos,
INTERNACIONAL
ante
que el
todo,
PRIVADO
cdigo penal vigente
ha fundado la sancin que establece para los matrimo

nios ilegales
en
un
criterio diverso del
inspiraba
que
le del
cdigo reformado. Este impona la pena precep

tuada "l que contrajere matrimonio sabiendo que exis
te impedimento que
engaando
que,
ella". El
con
una
su
cause
nuevo
nulidad absoluta"
persona,
matrimonio
simulare
cdigo, considerando
"al
no
que
es
lo
mismo el matrimonio celebrado entre dos personas que

conocen el impedimento, que aquel en que una de ellas
"los que contrajeren matri
monio sabiendo ambos que existe impedimento que cause
su nulidad absoluta": al
que lo contrajere "sabiendo
lo icrnora. ha
reprimido
existe aquel impedimento y que ocultare aquella

circunstancia al otro contrayente", y al que. "engaan
que
do
una
persona,
Supuesto,
pues,
de las dos ltimas
simulase matrimonio
un
matrimonio contrado
hiptesis mencionadas,
por
cnyuges, cabra preguntar si asistira al

cho de acusarlo ante nuestros jueces por
matrimonio ilegal.
Se ha sostenido la negativa, afirmndose
secucin es improcedente, porque no existe
delito que
En
(1)
dnce
o
los
menciona
las
Nociones
(1)
del
bienes.
es
Supongamos
obtenido
En
cuanto
el
delito de
que
en
el
derecho
las
marido
y,
esa
per
caso
el
civil
personas,
la de determinar si habr o
que sea el
el divorcio
de los
otro el dere
citadas, del
producir entre
ya
ese
una
portante
ha
se
alguna
en
uno
Prayones, leemos: "Qu efectos

segundo matrimonio? Sera un delito?
doble situacin, segn se consideren las
E.
doctor
nosotros
ella".
con
una
la
no
cuestin
delito de
Se
pro
personas
ms
im
bigamia.
que ha ido al Uruguay,

vez
casado nuevamente, ha
el
Eepblica Argentina. La mujer, considerando que

su marido no puede, a vista y paciencia suya, vivir con. otra
mujer como esposa, lo acusa por bigamia. El caso, aunque
difcil, no constituye, a nuestro juicio, delito de bigamia. En
vuelto
la
Queda dicho
efectos de
del
ca
el
que
planteado
caso
de
pero tratndose
Uruguay;
fuera del radio de
refiere
se
matrimonio contrado
un nuevo
175
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
un
la
en
los
Repbli
ocurrido
caso
del Tratado de Montevi
aplicacin
deo, en nuestros tribunales se ha resuelto tambin nega

tivamente, sentndose la conclusin de que (1) "el de-
primer lugar, porque los tribunales del crimen careceran de

jurisdiccin sobre
lmites
sus
vamente
territorial.
internacional
"los
deo,
acto que
un
territoriales.
no
criminal
exclusi
es
derecho
principios del
los
incorporados
al
de
Tratado
delictuoso
carcter
de
ejecutado dentro de
ha
se
jurisdiccin
Luego, segn
privado,
hechos
La
Montevi
perpetrados
en
un
Estado, que seran justiciables por las autoridades de ste si

en
o
produjeran
intereses
juzgados
por las leyes de otro

por los tribunales y penados por las
supuesto
caso
es
autorizado
no
puede constituir
de
Estado,
garantidos
ltimo." En el
nuestros
efectos, pero que slo daan derechos
sus
las
por
jueces.
leyes
que
hay, pues,
leyes de este
que el hecho
uruguayas
delito
un
No
acurre
,1o
delito
de
en
cuestin
significa que
que
haya de
sern
castigado
ser
bigamia.
por
(Derecho
familia, 2> ed., pg. 89.)

He
(1)
aqu
sentencia
una
la Gaceta del Foro, nm.
1394,
en ese sentido,
que tomamos de
de 5 de Noviembre de 1920:
Auto de 1 instancia
Buenos
Autos y vistos:
El
Aires, Septiembre
3 de 1920.
seguido por el delito de

Prez, sin sobrenombre ni
de edad, casado, ingeniero maqui
domiciliado Paraguay 4692.
presente
sumario
contra Manuel Flix
matrimonio
ilegal
apodo, argentino, de 53 aos
nista, de segunda (retirado) y
F Considerando:
est
Que
no
probado
que Manuel Flix Prez cas
Unido de la Gran Bretaa

en
mann,
cido
2S de
fs.
26),
de
en
Londres
Howard,
de fs. 29
en
informe
8 de
junio
policial de
(Rei
Mara Helene Herr-
Irlanda)
1912, (certificado
con
de fs. 15 tradu
subsistiendo el matrimonio contrado
Elisabeth
pital
de partida
con
septiembre
de 1908
fs.
en
esta
ca
(testimonio
28). Este hecho,
176
DERECHO
lito de matrimonio
y
se
consuma
INTERNACIONAL
ilegal (bigamia
cuando
se
celebra el
PRIVADO
en
el
caso)
se
inicia
segundo matrimonio
primero; y que habindose celebrado el

segundo matrimonio fuera del territorio de la Repblica
los
y no rigiendo el Tratado de Montevideo sino para
delitos que, cometidos en el territorio de alguno de los
pases signatarios, produzcan sus efectos en alguno de
los otros, debe sobreseerse definitivamente en la causa,
por carecer las autoridades del pas de jurisdiccin para
seguir sn conocimiento."
subsistiendo el
en
ilegal,
encuentra
se
constituye el delito de matrimonio

igualmente probado por el certificado y
Londres y que
efectuado
testimonio de
fojas
celebracin de los
15 y 29,
respectivamente,
que acreditan la
referidos matrimonios.
principio de la territorialidad de la ley

las autoridades judiciales del Reino Unido las que
penal,
tienen jurisdiccin para juzgar al nombrado Prez por el delito
de matrimonio ilegal; su legislacin represiva prev y castiga
ese delito en el Cap. 110 del Estat. 24 y 25 Vict. (Compilacin
general del derecho ingls, por A. Garca Moreno, pginas 736
y 737). No obstante, las autoridades de la Repblica Argentina
podran juzgar al ciudadano Prez si, iniciada la accin penal
en el Peino Unido y solicitada su extradicin, esas mismas auto
ridades se negaran a conceder la entrega de dicho ciudadano,
ejercitando la facultad que le confiere el artculo 3o del Tra
tado de la materia (firmado y canjeado en Buenos Aires en 22
de mayo de 1889 y 15 de diciembre de 1893, respectivamente; y
aprobado por ley nm. 3043).
Por otra parte, el delito de matrimonio ilegal, por su natu
raleza, no es de aquellos que, preparados en un territorio, pro
ducen sus efectos en otro territorio: se inicia y termina, en la
especie, cuando se celebra el segundo matrimonio subsistiendo
el primero, en todos aquellos Estados que fundan la familia so
bre el rgimen monogmico. Y si hay Estados que castigan los
delitos perpetrados por sus nacionales o entre s o contra sus
nacionales en el extranjero cuando se asilan en sus territorios,
es en cumplimiento de disposiciones expresas contenidas en sus
respectivas legislaciones represivas o a mrito de haberlo acor
Que
en
virtud
del
son
dado as
en
los tratados sobre extradicin.
INTERNACIONAL
DERECHO
Tratbase
en
este
caso
de
PRIVADO
persona que, casada

viviendo su cnyuge,
una
pas, haba contrado,

matrimonio en Inglaterra.
nuestro
nuevo
<
en
un
infrascripto, est am
pliamente desarrollada por el Plenipotenciario doctor don Roque
Senz Pea en el acta nmero 12 del Congreso Sudamericano
de Derecho Internacional Privado, en su carcter de miembro
informante de la comisin de Derecho Penal (Edicin Oficial
En cuanto
la tesis que sostiene el
1894). Dicho plenipotenciario, cuya autoridad merece con

signarse por muchos conceptos, deca as: "En materia de juris
diccin, la comisin ha aceptado el principio de la ley territorial
y la potestad de los jueces en cuyo territorio se consuman los
actos delictuosos". (Pgs. 147 y 148).
..."Afortunadamente, seores plenipotenciarios, el Dere
cho Internacional Privado, que no ha tomado carta de ciuda
dana, ha resistido con previsin y con prudencia estas explo
siones de vanagloria nacional y segn l, el derecho de represin
es privativo del Estado, cuyas leyes han sido violadas y cuya
soberana es ultrajada por el crimen mismo. Los Estados que
sienten intactos sus derechos, que no han visto agredidos en sus
territorios a sus residentes o a sus subditos, no pueden ejercer
la represin, porque no tienen inters en el castigo, porque no
pueden invocar la defensa jurdica en nombre de la cual las
sociedades ejercen la penalidad; y esa defensa jurdica no pue
de invocarla un Estado que no ha sido ofendido, porque la de
fensa supone ataque y agresin, y la que se ha llevado contra
las leyes de una Nacin no puede ser vengada por todas las
otras, sin caer en el principio de la justicia universal y absoluta
que la filosofa moderna ha venido desalojando de sus dominios
teocrticos" (pg. 49).
"Cuando la Francia discuti su pro
de
de
Instruccin
yecto
Criminal, donde tantos y tan
Cdigo
graves privilegios se reservaba, la nacionalidad francesa, el ju
risconsulto Ortolan, exclamaba, no satisfecho todava: "Falta
en este Cdigo la proteccin que la Francia debe a sus subditos
en el extranjero, no se siente bastante la autoridad de la Nacin
de
sobre los franceses que viven en el territorio de los otros Es

tados." Se comprende, seores, la extraeza con que tiene que
recibirse esta lamentacin improcedente, nacida de una auto
ridad
bajo
oblicu
todos
conceptos respetable;
reabrir los
es
manuales que hemos
las aulas, para recordar que
esa
sensible que ella nos

dejado olvidados en
autoridad, cuya ausencia deplo12
178
DERECHO
INTERNACIONAL
Estas dos situaciones
primer
reconocen
siste ante nuestra ley
el sabio
en
PRIVADO
antecedente
como
la
Argentina,
un
que sub
la fecha de la celebracin del
puede consentirla dentro de su

jurisdiccin ningn Estado independiente; estoy obligado a re
cordar tambin, que el extranjero que llega a un territorio, acep
ta con el hecho la proteccin de sus leyes y la competencia de
sus
Tribunales, que hacen innecesaria e injuriosa toda otra
proteccin o autoridad; estos son, seores, los principios elemen
tales que han presidido a la constitucin de los Estados y que
consolidan en los tiempos modernos el alto principio de la so
berana; son tambin estas nociones de la ciencia internacional
las que inspiran y confirman el principio que ha proclamado
Fiore: "sea quin fuere el autor o la vctima de un crimen, su
represin corresponde a los Tribunales y a las leyes que amparan
el derecho violado". Es ste el principio que la comisin acepta
en todas y cada una de sus
conclusiones, y es sta tambin la
proteccin que ha debido recordar el urisconsulto francs, antes
de extender la autoridad y soberana de la Francia, sobre las
naciones que hospedan ciudadanos franceses en su suelo". (Pg.
151 y 152).
ra
...'La
jurista francs,
historia
puede perpetrarse
derechos y
los
teute
juzgar
para
caso?"
de
en
los
un
intereses
al
no
procesos nos ensea que un delito

Estado, afectando exclusivamente los
de
otro.
culpable
Cul
cules
es
las
el
Tribunal compeleyes aplicables al
"Desenvuelto el principio de la justicia relativa, pues con

sulta el inters de los Estados afectados por el crimen, es for
zoso reconocer la jurisdiccin del
pas exclusivamente damnifi
cado,
dica,
porque es el nico que puede invocar la defensa jur

base de la penalidad y razn del castigo; la falsifi
como
cacin de sellos y monedas por ejemplo, puede

un
territorio distinto de aqul a cuyo gobierno
monedas
los sellos.
sino
all
Dnde
donde
presin,
soberana,
y estafado el
que le
privativas?
en
son
que
penales;
y
lo
no
ha
se
muestran
en
esto
entendido y
debe ubicarse el inters de la
sienten
los
ultrajados
poder pblico en una de
se
No
creo
conformes
necesario insistir
los
autores
derechos
re
de
las facultades
en
las
este
punto,
legislaciones
jurisdiccin del pas damnificado,

separarse del principio territorial, tal como
explica en este informe; la jurisdiccin del
la Comisin
eree
perpetarrse en
pertenecen las
acepta
la
DERECHO
INTERNACIONAL
i.'
PRIVADO
posibilidad de una persecu

cin criminal cuando ese primer matrimonio se ha cele
brado en un pas extranjero. Sin embargo, nuestra ju
risprudencia registra un caso en que la querella por
la
segundo. No concebimos
delito
es
la
del
pas
ampara
que
derechos
violados.
preguntado
si este
los
Dada
la redaccin del artculo
2<?,
pio comprende solamente

colectividad poltica o si
los delitos que afectan al Estado
violados
en
culpable,
men;
la
es
se
se
me
ha
extiende
las personas que habitan

decir, distinto de aquel
comisin
ha
sentado
un
los derechos
en
pases
princi
como
particulares
distintos al del
prepar su cri
principio amplio y general;
en
que
se
entiende que los derechos de un Estado se menoscaban, no slo

por los delitos perpetrados contra su soberana, poltica, sino
tambin por los atentados que comprometen personas, derechos
e intereses colocados bajo la custodia
de sus leyes; supngase
el
'aso
de que
se
enven
de
venenados, supngase que
en
un
territorio
la frontera
de
otro
un
alimentos
Estado
se
en
dis
pare un tiro de fusil que hiere o mata a la persona que se

halla bajo la jurisdiccin territorial de otra Nacin; casos son
stos, que deben ser juzgados dnde cae la vctima, donde se

produce el dao, donde se ha violado un derecho protegido pol
las leyes; en la residencia que tena el agente al tiempo del
delito hay, es cierto, un acto delictuoso, han tenido lugar los
actos preparatorios, pero el delito est consumado en otra par
te, y es en otro territorio tambin donde se produce el hecho
grave que sirve a calificarlo; hay, repito, un acto criminoso
que podra determinar ia jurisdiccin en que resida el delin
cuente; pero, de acuerdo con los principios que hemos desarro
llado, debe prevalecer en el conflicto la jurisdiccin que am
para los derechos violados en la persona de la vctima; all
esta el dao, all se ha consumado el crimen, all hay un hecho
jurdicamente cierto y no dudoso, como lo sou siempre los actos
preparatorios y en muchos casos la tentativa misma. Debo agre
gar, como ilustracin a este principio, que la Corte de Casacin
de Francia se ha pronunciado en su favor, en el proceso Marechaux; el delito fu perparado en Londres, y produjo sus efec
tos
en
Pars;
jurisdiccin
competencia,
arrollar,
los
Tribuanles
del
Britnicos
la
proceso, pero
haciendo prevalecer
fundada
en
la
reclamaron
Corte Francesa
la
jurisdiccin
teora
del
que
para s la
desconoci tal
acabo
prejuicio,
en
de
la
des
sobe-
180
DERECHO IMTERNACIONAL
bigamia
apoyaba
se
accionaba contra
contrado enlace
en
PRIVADO
circunstancia,
esa
en
esposa
con
rana
vctima: el
crimen
vejada por el crimen,

culpable expi su
153
(Pg.
y 154).
lo
en
las
Francia, habase
en
que amparan a la
las crceles francesas".
leyes
en
obstante lo dictaminado por el seor

virtud de que la jurisdiccin en materia cri
improrrogable y afecta el orden pblico, resuelvo:
expuesto,
agente fiscal,
minal
actor
mrito de que, habiendo

la querellada en Francia, ella, des
su
pus del divorcio decretado tambin

casado en nuestro pas. (1)
Por
pues el
es
no
en
Sobreseer definitivamente
en
esta
diccin el
por carecer de juris

conocimiento (art. 432, 443,
causa,
juzgado para seguir

1<?, y 454 del Cdigo de Procedimientos en lo Criminal)
consecuencia, dirjase oficio al seor jefe de polica para
deje sin efecto la orden de captura dictada en este suma
su
inciso
En
que
rio contra Manuel Flix Prez
...
Jaime Llavallol.
Ante
m: Severo Vera.
Sentencia de la Cmara
en
lo
Criminal y Correccional
Buenos
Y
Vistos:
torio de la
invocado
tidos
cometido
no
rigiendo
el
delito
fuera del Terri
el Tratado de Montevideo
por el agente fiscal sino para los delitos que, come

el territorio de alguno de los pases signatarios, pro
en
duzcan
Habindose
Repblica
octubre lo de 1920.
Aires,
sus
de fs. 36.
efectos
alguno
en
E. F. Newton.
de los
otros;
se
confirma el auto
Daniel J. Fras.
O.
Gonz
lez Roura.
La
(1)
mos
sentencia,
el
en
continuacin. Como
llega
conclusiones
aludido, es la que transcribi

ver en ella, parte de principios
caso
se
con
las
versa
en
que hemos
manifestado nuestra
fundamental disidencia.
Considerando:
Que
Francia
tencia de
sarse
la
en
cuestin
1881
Prspero
con
1898, pasada
vlidamente
del vnculo
en
conyugal
en
la
si
Mara
Mathet
autoridad de.
Repblica,
en
Souberhi,
y
casada
divorciada
cosa
por
juzgada, puede
virtud
de
en
sen
ca
la disolucin
declarada por los tribunales franceses.
DERECHO
INTERNACIONAL
181
PRIVADO
vara, para la
imponga la aplica
A nuestro modo de ver, la situacin
no
legislacin argentina, sea que el caso

cin del Tratado de Montevideo, sea que el segundo ma
trimonio se baya contrado en un pas no signatario de
aqul, siempr: que el primero haya sido celebrado en
nuestro pas.
art.
El delito de que se
153 del Cd. penal,
matrimonio
La
el
es
prescripto
Que el
de tres
seis
penado en el
que contrajere
castigado con
establece:
que
casado vlidamente...
estando
penitenciara
acusa
ser
aos.
matrimonio, as como la del divorcio conse

cutivo y la del segundo matrimonio celebrado en esta capital
el 8 de marzo del corriente ao, corre en los autos principales.
I. El matrimonio, la ms importante de las transacciones hu
manas, la base de la familia y de la sociedad civilizada, es
algo tan respetable y sagrado, que las naciones, al legislar so
bre l, ponen los mejores cuidados.
El divorcio, que es la separacin personal de los esposos
(quoad thorum et cohabitationem) segn las leyes cannicas y
las de los pases donde predominan los dogmas del cristianismo,
o
la disolucin completa, del vnculo segn el paganismo y los
doctrinarios liberales de la poca moderna, ha suscitado largu
simas discusiones cuando en la ley se ha tratado de adoptar
uno
otro sistema.
Cul
la
del
prueba
de
dos
estos
estabilidad
de
sistemas
es
la
el que conviene ms para

la moral pblica, para la
familia, para
efectividad de los derechos y deberes del hombre en sociedad?
Cul el que se dapta mejor a las instituciones de un pueblo
libre y catlico
No
es
el
como
caso
el nuestro?
entrar
discutir estas cuestiones
complejas:
basta afirmar que por nuestra ley vigente

el matrimonio vlido no se disuelve sino por la muerte de uno
de
nuestro
los
objeto
cnyuges;
nos
ni
el
fallecimiento presunto de
uno
de
ellos,
que por la misma ley produce los efectos del real con relacin
a los bienes, autoriza al otro para celebrar un
subsiguinete ma"Mientras
tirmonio.
ausente
no
desaparecido,
el fallecimiento del
se
pruebe
el
matrimonio
no
se
considera
to", dice el art. 83 de la Ley de Matrimonio.

del
sistema
adoptado por
vnculo creado por el matrimonio.
lutismo
nuestra
ley
Tal
en
es
cnyuge
disuel
el abso
relacin
al
182
DERECHO
Hagamos
por orden el anlisis de las mismas.
Nosotros sostenemos que, en los casos de aplicacin del

art. 13 del Tratado de Montevideo los jueces orientales
pueden decretar el divorcio absoluto disolviendo un

matrimonio contrado en nuestro pas. Siendo as, es na
tural consecuencia sostener que los cnyuges provenientes
no
de
ese
matrimonio
uno nuevo en
hallan inhabilitados para celebrar

la Repblica Oriental. Si, no obstante ello,
se
los
jueces disuelven el matrimonio y los funcionarios del

Registro civil, autorizan el nuevo vnculo, es indudable
que, del punto de vista internacional y ante las dispo
siciones del Tratado, ese matrimonio es ilegal, y la san
cin consiguiente es el desconocimiento del mismo por
los dems pases signatarios, en uso del derecho que les
acuerda el art. 11 del Tratado.
II.
Bajo el imperio de nuestro cdigo civil la presente

podra promoverse; planteada, quedaba resuelta por
la explcita disposicin del art. 165, y la acusada estara con
victa y confesa de haber celebrado un matrimonio ilegal, por
cuestin
no
haberlo realizado
sabiendas
mediando
mente; el matrimonio sera nulo de

de pena
civil
por
el
delito
sancionada
secularizar
hecho
en
el
el
acto,
cuestin,
de
ao
ha
que
corno
menutica
tarea
letra
no
El
es
legal
la
si
bien
lo haca
de
no
el
impedimento
diri
derecho y ella pasible

la ley de matrimonio
pleno
bigamia. Pero
1888 y corregida
introducido
clara y terminante
un
al
ao
modificaciones
estatuyen
de
siguiente,
al
relativas
al
una
codificador, deja a
interpretar el espritu, ya
manera
la her
que
la
clara.
juzgado, siguiendo la sabia regla de Zacharie y Aubry

y Eau, interpretar el cdigo por el cdigo mismo, ya eme en
este caso carecemos de la interpretacin pblica, pues ni al
legislador ha fundado especialmente la modificacin al art. 165
del cdigo, reemplazado por el 7<> de la Ley, ni los tribunales
un
se han pronunciado
en
caso
anlogo.
El codificador argentino pone a la cabeza del ttulo del
matrimonio, como el mejor fundamento a las disposiciones pro
yectadas, unos prrafos do Lord Robertson sacados de sus no
tas a Ferguson; uno de esos prrafos dice: "Aunque un matri-
183
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
aqu implcita referencia a las

condiciones dentro de las cuales ha de aplicarse la solu
cin mencionada y que sentamos en captulos posteriores.
En cuanto al orden privado de las relaciones matri
moniales, consideramos equivocada la opinin que, ne
Hacemos naturalmente
gando carcter delictuoso al hecho de que se

sidera improcedente la persecucin judicial.
inonio que
todas
en
os
su
contrado conforme
es
imperativa
jurisdiccin,
el
que
como
habitantes
los
puede
no
afectada
ser
fu
matrimonio
diferente,
era
todos
celebrado
en
puede
del
partes, sin embargo la ley pblica

sobre
de
la lex loci
trata,
vlido
ser
domicilio
que
estn
por
la
un
con
que
de
dentro
circunstancia
donde la
pas
ley
los contratos, porque a un indiaqu no se le puede permitir que
sucede
en
viduo que est domiciliado
importe a este pas una ley peculiar que se halle en oposicin

las grandes e importantes leyes pblicas que uuestra legis
latura ha juzgado esencialmente ligadas a los ms grandes inte
reses
de la sociedad".
el
"Para
so
disuelve
nuestro
rior al
la.
por
cdigo
(art. 81)
de
pueblo
como
de
se
ayuntando
viviendo ambos
Este
es
legislacin
el
varn
dos.
"
.
es
En
principio
a
ellos;
ley especial
legislacin ante
ayuntamiento de marido
de venir siempre en uno
cada
uno
dellos
a
al
de
de
otro,
otro varn,
tt. II, Part. IV).

poltico que informa nuestra
trascendental, y toda interpreta
(Ley I,
tan
contrariarla
materia
matrimonio
generis, ya co
vnculo que slo
as lo estableci
otra mulier nin ella
social
sobre materia
cin que tienda
III.
el
de
un
tambin nuestra
"Matrimonio
el
as lo establece la
mulier, fecho con tal entenein

non
se departir;
guardando lealtad
non
Argentina,
contrato sui
esposos
uno
(art. 219);
y as lo establecer
cdigo:
un
los
entre
crea
muerte
civil
Nacin
la
le considere
vlido, ya
mo
un sacramento,
se
debe
ser
internacional,
desechada.
falta de
tratados, rige
reciprocidad,
pero
reciprocidad tiene
esos lmites, por lo que a nuestro pas
sus lmites;
respecta y
en relacin a las leyes y sentencias extranjeras, se encuentran
estatuidos en los principios polticos de nuestra Carta funda
mental y en el art. 14 del cdigo civil, que establece las con
diciones que deben Henar las leyes y sentencias extranjeras
para que produzcan sus efectos en la Repblica. Esta disposi-
la
la (omitas gentium
esa
184
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
La cita que se hace del art. 2? del Tratado de derecho

penal no es suficiente. Dicha 'disposicin se refiere, en
los hechos
efecto,
trados
en
rechos
de carcter delictuoso
que, perpe
seran jus
autoridades
Estado, por cuyas
ticiables si en l produjeran sus efectos, slo daan de
un
intereses
leyes de otro Es
tado, determinndose que ellos sern juzgados por los
tribunales y penados segn las leyes de este ltimo. De
esta cita deducen
contrario sensu, los sostenedores de

que, si no son justiciables por las leyes
aquella opinin
del Estado
nados
en
cometen,
se
que
el otro
en
por las
garantidos
leyes
cuyas
ni pe
garanten los derechos o
no
sern
juzgados
intereses lesionados.
cin establece que:
las
leyes extranjeras (las sentencias son le

aplicables cuando su aplicacin ae
al
derecho
o
criminal de la Repblica.
o a la
oponga
pblico
moral y buenas costumbres, o cuando su aplicacin fuere in
compatible con el espritu de la legislacin de este cdigo.
La. aplicacin de la ley extranjera mediando tales circuns
tancias, importara un atentado a la independencia y soberana
de la Nacin que, por medio de sus representantes, proclam
en acto
solemne su independencia y emancipacin, notificando
al mundo que una nueva nacin entraba a formar
parte del
concierto de los pueblos civilizados de la tierra.
accin)
en
yes
no
sern
En
el
caso
tidos
principios
moral
social y
La
discusin
en
de derecho
buenas
de
aplicacin
tien que
slo
se
encuentran
sino tambin
comprome
principios de
costumbres.
los
subsidiaria
ser
no
pblico,
principios del derecho internacional

de la legislacin nacional: de lo con
Estado tendra que abdicar en parte su derecho in

discutible e inalienable de darse sus propias leyes de acuerdo
trario,
con
un
sus
giosas
principios polticos,
sus
tradiciones.
dor Doctor Vlez
nacional
que
conformidad
las
partes
todos los
en
Srsfield,
establece
a
la
ley
estaban
dems
territorio
sus
As
costumbres,
vemos
en
sus
creencias reli
que nuestro sabio codifica
pleno vigor
de la doctrina inter
que la disolucin de un matrimonio de

del pas en que ste se celebr y donde
domiciliadas
pases,
extranjero
debe
estableci:
de
por disuelto en
matrimonio disuelto
tenerse
que
conformidad
el
a
las
leyes
del mismo
DERECHO
18
Es verdad que el Tratado de Montevideo ha adoptado.

en materia de jurisdiccin penal, el principio territoria-
lista, que determina que "los crmenes y delitos, cual

quiera que sea la nacionalidad del agente, de la vctima
o del damnificado, se juzgan por los Tribunales y se pe
nan por las leyes de la nacin en cuyo territorio se per
petran" (art. I9) ; pero este principio, que importa re
conocer la accin del
castigo dentro del territorio de
cada nacin y el imperio de la legislacin penal como
inherente a cada Estado en el orden interno, admite en
el Tratado una natural adaptacin a los casos en que
pas, pero que no hubiera podido disolverse segn las leyes de

Repblica Argentina, no habilita para casarse a ninguno de
los cnyuges, y que el matrimonio que puede disolverse segn
las leyes del pas en que se hubiere celebrado no se disolver
en la Repbilca sino por muerte
de uno de los esposos. (Arts.
220
219
c.
165,
y
c).
Esta es la doctrina internacional encarnada en el pueblo
de la Repblica Argentina: esta es la doctrina que ha echado
races en nuestra sociabilidad; es la doctrina de nuestros abue
los, de los que formaron esta nacionalidad, de los que nos die
ron patria independiente y libre.
IV.
Se objeta que el art. 165 del cdigo ha sido derogado
por la Ley de Matrimonio, cuando simplemente ha sido modifi
cado y reemplazado por el 7> de sta. Ese artculo del cdigo
estableca, en trminos absolutos que nosotros no podamos acep
tar que disuelto un matrimonio segn una ley extranjera, se
casaran
nuevamente, ya sea en la Repblica o en el extran
jero, y que ese nuevo matrimonio fuera Arlido aqu; para nos
otros, a estar a la letra del artculo, un primer matrimonio
celebrado de acuerdo con la lex loci o con las leyes de la Iglesia
Catlica era. vlido en la Eepblica (art. 164 c. c.) y no se le
consideraba disuelto aunque lo hubiera sido segn la ley ex
tranjera ;a tal punto que, probada (como en el caso sub-judice)
la existencia anterior de un matrimonio vlido, segn nuestra
que viene a ser contraria a la contenida al final
opinin,
el nuevo matrimonio
de esa nota del doctor Vlez al art. 165,
de
los
contrado por alguno
primitivos esposos sera de ningn
valor para nuestros tribunales, sera un simple concubinato; y
la
186
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
"las
leyes penales y los procedimientos conducentes al

castigo toman carcter internacional, por ser varios los
Estados que pueden disputarse la jurisdiccin del delito,
sea con relacin a la persona del
reo, sea por el refugio
ste
ha
buscado
que
despus de delinquir, sea tambin
el
inters
por
que tengan en la represin varios Estados,
o finalmente por la jurisdiccin dudosa del
delito, cuan
do los actos preparatorios se producen en un territorio y
efectos han de sentirse
sus
otro".
en
primer esposo tendra derecho para accionar en la Rep

en ejercicio de los derechos que le acuerda la calidad de
cnyuge divorciado. Este absolutismo de la disposicin ha sido
modificado por la nueva ley al establecer que slo los matri
monios contrados en la Repblica y disueltos de conformidad
a las leyes de otro
pas no habilita para casarse a. ninguno de
los cnyuges; pero los no celebrados en la Repblica y disueltos
el
blica
el
extranjero habilitan a los esposos para contraer un nuevo

matrimonio en el etxranjero, y ese nuevo matrimonio debe ser
en
reconocido por nuestros tribunales: esto no sucedera si los ca

sados en la Repblica se divorciaran en Francia o Escocia y
contrajeran
matrimonio
mismos
pases y regre
para nosotros, los ltimos matrimonios se
ran nulos y el celebrado aqu continuara en vigor, en mrito
de la terminante disposicin del art. 81 de la ley vigente, que
saran
nuevo
nuestro
establece:
muerte de
en
esos
pas;
que el matrimonio vlido
disuelve sino por la

de los esposos, y la del art. 7c de la misma ya
uno
no
se
citado.
La liberalidad de la
da
insinuado,
monios
nueva
que antes
en
contrados
en
se
virtud
de
disolucin por el divorcio de un

sido ste contrado aqu o en el
slo
dos
se
en
rechaza
la
los
disposicin consiste,
rechazaba
en
como que
absoluto los matri
adquirida por la
ya hubiera
matrimonio,
primer
mientras
extranjero;
que ahora
la
habilidad
contrados por disolucin de los
celebra
Repblica.
ley vigente es permitido casarse

segn la ley de un pas extran
jero, y que ese segundo matrimonio puede celebrarse vlida
mente en la Repblica, es sostener la injusticia del legislador
argentino, es sostener la iniquidad de la ley, es atentar contra
el poder poltico de legislacin de la Repblica.
V.
Sostener que por la

a los divorciados
nuevamente
DESECHO
INTERNACIONAL
ls7
PRIVADO
Para estas situaciones, rechazando las diversas
escue
jurisdiccin universal, de la nacionalidad del

agente o de la vctima, el Tratado acept y consagr la
doctrina de que: 'sea quien fuere el autor o la vctima de
un crimen, su represin corresponde a los Tribunales y
a las
De esta
leyes que amparan el derecho violado.
manera, el Tratado soluciona todos los casos por la apli
cacin combinada del principio de la territorialidad de
la ley penal y el del inters de los Estados afectados por
las de la
el delito mismo.
fch
legislado]'
habra sido
porque habra establecido
injusto,
la
ley mayor liberalidad para, los extranjeros o argentinos

que hubiesen despreciado sus instituciones, trasladndose a un
pas donde rige el divorcio quoad vinculum, casndose all, di
en
vorcindose despus
dentro
posterior
que les
se
casan
que
No puede
sobre
acto
un
para celebrar una unin

de los lmites territoriales de la Repblica, lo
absolutamente
es
jeros
quedando hbiles
en
el
prohibido
pas.
los
argentinos
extran
concebirse
tan
que una ley nacional que estatuye

trascendental como el matrimonio, sea ms
ventajosa y liberal para los subditos extranjeros que para los

suyos propios. Todas las naciones son egostas al respecto, y la
liberalidad de sus leyes llegan al ms alto grado cuando conce
den al extranjero, domiciliado o transente, iguales derechos
que al nativo o naturalizado; pero no hay ejemplo de que las
leyes de un pas sean ms liberales para con los extranjeros
que para con los nacionales. Y ello se explica, porque esto sera
la. negacin de la soberana, la negacin de la independencia,
la. negacin de la existencia como pueblo libre.
'
Los extranjeros gozan en el territorio de la Nacin de
'
todos los derechos civiles de ciudadano.
forme
las
leyes",
textar y
casarse
con
dice el art. 20 de la Const. Nacional.
cierto que la Constitucin Nacional esta

blece que nadie puede ser privado de hacer lo que la ley no
prohibe, tambin es exacto que una prohibicin implcita de la
VI.
Si bien
fuerza
es
civil.
El
tiene
en
derecho
art.
22
del
cdigo esta
blece que lo que no est dicho explcita o implcitamente en
ningn artculo del mismo no puede tener fuerza de ley en de
recho civil; de donde surge la consecuencia de que una prohi
bicin implcita como la que resulta de la aplicacin combiley
188
PRIVADO
Respondiendo a este criterio, la comisin respectiva ha

proyectado el art. 29 en los trminos siguientes: "Las
infracciones a la ley penal perpetradas en un Estado,
ba
nada de los artculos

El
de
ley.
extranjero
bilita a ninguno
no
de
es
esposos;
se
vlido
y
segn
las
disolver
en
verse
de los
ley especial, tiene fuerza
81 y 82 de la
cnyuges
conformidad
matrimonio
los
7,
primer artculo establece que la disolucin en pas

de un matrimonio celebrado en la Repblica no ha
no
se
el tercero,
leyes del
disuelve
que
pas
Repblica
la
el
esa
disolucin
que el
por muerte de uno de
el matrimonio que puede disol
nuestras
con
si
casarse
para
leyes;
segundo,
sino
en
se
que
sino de
hubiere
celebrado,
conformidad
no
artculo
al
anterior.
El
principio matriz de nuestra ley es, por consiguiente, que

vlido, ya sea celebrado en la Repblica o en el
extranjero, no se disuelve sino por muerte de uno de los espo
sos: la disolucin en otro pas de un matrimonio celebrado en
el nuestro o en el extranjero ,no habilita a ninguno de los cn
yuges para casarse en la Repblica.
"El matrimonio que puede disolverse segn las leyes del
pas en que se hubiese celebrado no se disolver en la Rep
blica sino por la muerte de uno de los cnyuges", estatuye la
el matrimonio
ley; y no reconocindose la disolucin por otras causas, no

puede permitir que en su territorio se haga valer esa disoulcin
para contraer
un
nuevo
enlace vlido.
La sentencia que declara el divorcio quoad vinculo en Fran

cia no es un contrato, ni un acto que, celebrado de conformidad
la lex loci, debe tener fuerza y eficacia entre
acuerde con los principios generales: es el nuevo
con
contrado
ley
por
pas de
del
tado por
v
la
disolucin
su
nosotros,
del
primero
de
nosotros, de
matrimonio
acuerdo
con
la
celebracin, el que puede y debe ser acep

de acuerdo con el art. 2o de la ley especial
950 del cd. civil.
El divorcio decretado
Francia
en
no
tiene
ms alcance para la ley argentina que el que le da el art. 64

la separacin personal de los esposos
y sus efectos no pueden
bw otros que los legislados en los artculos 72 al 80.
Vil.
Por otra
parte, podra objetarse que la ley
riza la celebracin de
un
suelto
mrito
el
del art.
primero,
en
9, que establece que
matrimonio
"el
auto
matrimonio por haber sido di

de lo estatuido por el inciso 5v
nuevo
matrimonio
es
impedimento
anterior
dirimente para el
mientras
subsista"; pero
DERECHO
INTERNACIONAL
189
PRIVADO
pero que afectan exclusivamente derechos
intereses de
otro, sern juzgados por los tribunales y penados por las

leyes de este ltimo".
es
que la
ferirse,
monio;
lo
ley
punto
la disolucin sino
esta
no
el art.
en
la
recaudo
anterior, exige
lo
sentencia
solamente
refiere,
se
porque
anulacin
la
de
un
podra re
primer matri
no
plenamente confirmada con

art. 19, donde, lejos de exigir
est
interpretacin
establecido
como
este
en
del
declare
que
el
disuelto
matrimonio
de la sentencia
copia legalizada
eje
cutoriada que hubiese declarado nulo el matrimonio anterior de

uno o de ambos futuros esposos".
legislador hubiese sido permitir que los

pas donde el divorcio disuelve el vnculo
casarse
en
la
puedan
Repblica, no puede uno explicarse cmo
al exigir las formalidades indispensables que deben llenarse pa
ra que el oficial pblico celebre el matrimonio,
documentos,
consentimiento de los padres, tutores o curadores, cuando al
guno de los contrayentes es menor de edad o venia supletoria
no exija la sentencia legalizada que de
judicial y testigos,
clare el divorcio quoad vinculo.
La misma actitud de la acusada ante el oficial pblico que
Si
la
del
mente
divorciados
en
un
celebr
matrimonio
su
sumir que
no
estaba
realizaba,
pues en
anteriormente con
disuelto
paado
esa
la
hace
pre
del acto
legalidad
que
de declarar sincerametne que fu casada
Prspero Mathet y que ese matrimonio fu
Francia por la sentencia de divorcio que ha acom

al prestar su declaracin ante el juzgado, ha silenciado
en
que
era
soltera
(test,
de
f.
1,
principal).
VIII.
Saliendo del terreuo del derecho
civil,
al cual ha
esencial
por
sirvi
de
base
a
la
acusacin
y que
criminal, nos
establecer si el hecho acusado encuadra dentro de la
tratarse
indispensable penetrar
mente
de
un
acto
civil
queda a
prescripcin
aplicable al
del
art,
cdigo Penal, nica disposicin
del
de que el matrimonio de la Souberbi
premisas
Jos V. Garca
Repblica,
143
caso.
Sentadas las
con
Garca
Ventura
vez
circunstancia ,ma infestando
causa
sido
Jos
D.
con
convencida de
porque
nc
el
ha
podido
divorcio
realizarse
francs
no
vlidamente
puede
tener
en
la
entre
nosotros mayores efectos que el autorizado por nuestra ley, de

bemos concluir que l no ha podido realizarse
por existir el
impedimento dirimente
que
se
refiere el inc. 5<? del art. 9 de
190
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
Dificultades de
interpretacin y de aplicacin del

tculo surgidas en el debate producido por el mismo,
terminaron la suspensin del voto a su respecto y su
la
de
ley
matrimonoi
civil,
exactamente
esposo divorciado por los tribunales

do el otro cnyuge.
La
Souberbi y Mathet
Francia,
francesa,
si
bien
lo
subdito de
viniese
la
Estado
Repblica
stas
de
alguna
que
est
un
el cual la
en
con
procedentes,
tal
vlidamente
disuelto
la
los
de
porque
una
sobre
acuerdo
esposa, y
dran
el
para
efectos
mismo
poligamia
tener
ca
ley
un
sucedera
es
necesidad
de
si
permitida,
accionar
contra
con
u
el
una
otras
argentinos esas acciones seran im

ley un hombre no puede tener
no se
podra permitir la importacin de
atentara contra todos nuestros princi
matrimonio.
la
con
un
por nuestra
ley extranjera, que
pios
si
los tribunales
para
ms cue
mo
vivien
casara
marido por usar de mayores preferencias y distinciones

o
las dems esposas, por negarle el dbito conyugal
causas;
de
cortejo de esposas legtimas
uu
tuviese
se
casados
est
pava la Argentina,
matrimonio en este pas. Lo
no
subsiguiente
un
argentinos
sido
lian
matrimonio
ese
sucedera
como
ar
ley
entre
Esas uniones, aunque celebradas de

nacionalidad de los cnyuges, no po
nosotros los efectos civiles del matrimonio
de la
monogmico.
La
misin
de
las
leyes
sostener
es
IX.
no
ha
Pero si
podido
bien,
casarse
como
acrecentar
de las buenas costumbres y no enervarlas

lo dice el Dr. Vlez Srsfield.
el
corromperlas,
poder
como
queda demostrado, la Souberbi

en la Repblica viviendo su
vlidamente
esposo, Prspero Mathet y cometiendo con tal hecho el

delito de bigamia os ella responsable criminalmente por haber
primer
obrado
con
En
su
nimo de
delinquir?
indagatoria
declaracin
manifiesta
que
ella
se
ha
considerado soltera y hbil para contraer un nuevo enlace por

que as lo han declarado los Tribunales de Francia a cuya na
cin
tado
pertenece,
muy
lejos
y
de
porque as
su
es
espritu
la
ley
cometer
de
su
delito
pas; que
alguno al
ha
es
unirse
actual esposo, P. Jos Ventura Garca.

El art. 6 del cd. penal establece: que en la ejecucin de
hechos calificados de delitos se presume la voluntad criminal,
en
matrimonio
con
su
de las circunstan
que resulte una presuncin '-ontraria
cias particulares de la causa.
a
no
ser
INTERNACIONAL
DERECHO
191
PRIVADO
dificacin ulterior, propuesta por la misma comisin, en

los trminos en que aparece en el Tratado: "Los hechos
de carcter delictuoso
La
cu
la
circunstancia
cual
de
si
el
tratarse
diferencia
ha tenido intencin de
cnyuge
que
del
moral
otra
patre,
y buenas
monios,
ese
libre
este
de
caso
entra
con
suponer que no
el matrimonio que
casarse
cd.
por
la
el
en
de
espritu
fomentar
importante
fin, la duda de la
acusada, en mrito
de proc.
Por esto,
en
lo
fallo:
la
(falta
pi'oced.
causa
penales,
respecto de
de la
la
ley
vida
de lo
J. J.
dispuesto
acto
la
matri
slo
social
en
en
de
debe
la intencin
sera
el art.
favo
13 del
erimnial.
haciendo
mando
doa
del art. 437 de la misma

Ante m:
mujer
una
celebracin
criminalidad del
lugar
de accin), y de acuerdo
de
sucedera
como
fuese
considerarse delictuoso cuando aparezca manifiesta

dolosa de uno o de ambos contrayentes.
rable
mujer,
una
debemos
causar,
para
se-
cuenta.
en
costumbres
acto tan
Estado, que
un
en
perjuicios irreparables,
estaba
honesta, debe tenerse muy
Por
en
hombre,
engaar
nulo,
declararse
podra
perpetrados
Raggio.
la
el art.
sobreseer
excepcin opuesta
434, inc. 39 del cd.
definitivamente
en
esta
Mara
ley.
con
Souberbi, con la declaracin

Rodrguez Bustamante.
Mayo 10)1900.
D. M.
Dictamen fiscal
Excma. Cmara:
A
la seora Mara
Souberbi, que
Francia, se cas en ese
podido casarse vlida
mente en la Argentina, con arreglo a nuestra ley nacional. Se
gn el art. 165 de Icd. civil, este segundo matrimonio habra
sido nulo; pero tan desacertada disposicin ha sido corregida
por la lev de matrimonio de noviembre 12 de 1888, por el mero
hecho de no haber sido reproducida en ella, ya que es cosa ad
mitida y as resulta del art. 118 de esa ley, que esta ltima
ha venido a suplantar al ttulo respectivo del cd. civil. Sobre
este punto ninguna duda seria puede existir.
Tampoco se opo
mi tesis las disposiciones de los arts. 81 y 82 de la ley
nen
a
juicio
de este
Ministerio,
siendo nacida y estando domiciliada en

pas y se divorci posteriormente, ha
192
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
justiciables por las autoridades de ste, si en l pro

dujeran sus efectos, pero que slo daan derechos e in
tereses garantidos por las leyes de otro Estado, sern
juzgados por los tribunales y penados segn las leyes
ran
de este ultimo".
El alcance de la
misma comisin
aludida;
por la
dada la
disposicin qued determinado

el informe y
en
en
el debate
' '
primero de esos artculos dice que el

disuelve sino por la muerte de uno de los esposos,
se
refiere evidentemente a la disolucin que se quiere hacer
valer ante nuestros tribunales por los esposos residentes en la
porque cuando el
matrimonio
no
Argentina;
se
la cual resulta
con mayor claridad de lo prescripto

siguiente, segin el cual el matrimonio que habra
podido disolverse segn la ley del domicilio matrimonial (Fran
cia cu nuestro caso) no se podra disolver en la Repblica sino
por la muetre de uno de los esposos. Pero el segundo matri
monio de la seora Souberbi no se halla regido por ninguno
de esos artculos, porque el primer matrimonio ha sido disuelto,
no por nuestras leyes ni por nuestros magistrados, sino
por las
de
o
sea del domicilio matrimo
leyes y magistrados
Francia,
nial. La disposicin del art. 79 de la ley de matrimonio sumi
nistra un fuerte argumento en el sentido de mi tesis; pues si
un matrimonio celebrado en la Argentina no habilita para vol
verse a casar aqu cuando ha sido disuelto en el extranjero en
desacuerdo con la ley argentina, ha de concluirse que cuando el
primer matrimonio se celebr en un pas extranjero y poste
riormente fu disuelto con arreglo a la ley de ese pas, los
esposos quedan habilitados para volver a casarse segunda vez
en la
Argentina. Adems, segn el art. 9 de la ley, constituye
impedimento para el casamiento el matrimonio anterior, pero
en
el art. 82
distincin que se trata de establecer

diciendo que la seora Souberbi poda casarse vlidamente en
slo
mientras subsista.
Francia,
mas
no
en
mismo
Argentina
matrimonio
porque si el
nuestro
la
La
es
desacertado
como
el
art.
165
del
lgica consecuencia. Cmo ha de

una mujer libre no pueda casarse?
inaceptable,
disuelto, a
halla
primer
legislador, debe habilitar a
aqu que en Francia; a no
se
por
los
los esposos para

ser que un texto
ilgica;
ojos de
casarse
lo
legal tan
civil, repugnase a esa
querer la ley argentina que
cd.
DERECHO
193
PRIVADO
INTERNACIONAL
redaccin del artculo, se dijo en el primero. (1) *e me

ha preguntado si este principio comprende solamente
los delitos que afectan al Estado como colectividad po
ltica o si se extiende a los derechos particulares viola
pas distinto al del

en que se prepar
sentado un principio amplio y
las personas que habitan en

culpable, es decir, distinto de aquel
dos
en
el delito. La comisin ha
entiende que los derechos de un Estado se me

noscaban, no slo por los delitos perpetrados contra su
reneral
soberana
poltica,
El
cree
Fiscal,
matrimonio
sobre
ese
de
masa
de
dejar
la
mente esta
causa
de
ella, lejos
fu
le
ha realizado
razn
de
tener
concedida.
absolviendo
Srvase
la
segundo
poder detenerse ms
despacho una enorme
durante
acumulados
V.
la
licencia,
E.
fallar
procesada,
en
que por
definitiva
razn de
que
delito casndose
algn
perfectamente
acto
sin
Souberbi,
cometer
un
que
bien establecida la validez del
seora
tpico, en
expedientes
enfermedad
poltica
sino tambin por los atentados
lcito y
por segunda vez,

arreglado a nuestra
legislacin.
Agosto,
1900.
L.
Segovia.
FaUo de la Cmara
Septiembre
12 de 1900.
Y Vistos:
siendo
improcedente
el
recurso
de
apelacin
in
por el defensor del procesado, desde que el juez a quo

resolviendo la excepcin de falta de accin opuesta por aqul,
ha dictado auto de sobreseimiento definitivo, con la declara
terpuesto
cin del
art.
437
lo
mismo
que
as
declara,
se
Fiscal
Fiscal
un
a
que
e
del cd. de
proc.
solicit
aqul
importando
desistimiento
del
el
al
en
lo
criminal; que
Cabanillas
lo
promover
articulacin,
dictamen del Sr.
precedente
deducido por el Agente

desistido
tngasele por
y devulvase.
Lpez
Prez
Esteves
Saavedra
Ante m: D. J.
recurso
fs. 26,
es
la
Fras.
(1)
Actas, pg. 153,
in
fine.
13
194
DERECHO
INTERNACIONAL
derechos
comprometen personas,
la custodia de
PRIVADO
intereses
colocados
leyes." Confirmndose luego du

rante el debate este pensamiento, se dijo: "que el ar
tculo comprenda tanto los delitos de carcter privado
bajo
como
sona
sus
los delitos contra el Estado
en su
carcter de per
jurdica11. (1)
Ahora bien
disposicin, cuyo alcance y signifi

cado han quedado tan bien definidos, se halla comple
mentada en el Tratado por la del art. 6, que integra la
doctrina por el mismo consagrada.
Dicho artculo dispone: "Los hechos realizados en el
territorio de un Estado, que no fueren pasibles de pena
segn sus leyes, pero que estuviesen penados por la na
cin en donde producen sus efectos, no podran ser juz
gados por sta sino cuando el delincuente cayese bajo su
jurisdiccin. Rige la misma regla respecto de aquellos
;
esta
delitos que no autorizan la extradiccin de los reos."

Esta disposicin es terminante ; y en el caso supuesto,
an cuando los hechos
fueran
pasibles de penalidad
en la Repblica del Uruguay, la competencia de nues
tros tribunales y la aplicacin de nuestrs leyes, dentro
de la condicin establecida en el artculo, sera innegable.
Objtase, no obstante, esta conclusin diciendo que
"el delito de matrimonio ilegal, por su naturaleza, no
es de aquellos que, perpetrados en un
territorio, produ
cen sus efectos en otro territorio ; se inicia y termina,
en la especie, cuando se celebra el segundo matrimonio
subsistiendo el primero, en todos aquellos Estados que
fundan la familia sobre el rgimen monogmico."
no
No estamos de acuerdo
con
este modo de
ver.
Consi
deramos poco amplio el criterio con que se aprecia el sen

tido y alcance de los efectos a que el precepto se refiere.
Un becho
en
perpetrado
otro cuando
l)
Actas,
asume
en
un
Estado
ante las
pg. 191.
leyes
produce
sus
efectos
de ste carcter de-
lictuoso. La ley violada por

y
y tal
punibles;
racteres
que el
y la custodia de
La
el
es
le
hecho
ese
efecto
atribuye
6? por
que ella
comprende
alcance
asignados
propios autores,
sus
aten
el ampa
bajo
ley.
esa
interpretacin
del art.
intereses colocados
ca
aqul produce
que
precepto alude: la violacin de la ley. el
tado contra derechos

ro
!'">
DERECHO
los delitos que
disposicin
dudas de
deja
no
se
la
refieren al estado
civil de las personas; y creo que su objeto

nar la jurisdiccin a cuyo imperio deben
es
"determi
quedar
relacionan especialmente
some
con el
tidos los delitos que se
estado civil de las eprsonas, por cuanto en lo concerniente
a los crmenes comunes todas las legislaciones se hallan
de acuerdo
en
en
lo referente
condiciones variables, dan
su
penalidad,
al
acceso
que. aunque
recurso
de extra
sin
excepcin alguna."
En este sentido, y comentando un artculo ^asi idn
tico al que examinamos, propuesto en su Proyecto dr
decisiones (1), dice Vaca Guzmn que l tiene por obje
to el ms absoluto respeto de la jurisdiccin de cada
Estado, dejando que el derecho interno se desenvuelva
libremente en los casos en que haya de ejercitarle, sien
dicin,
do este deslinde tanto ms necesario si
tiene
se
en
con
sideracin que la legislacin penal es bien diferente

cada pas, como que no es ms que el resultado de
condicin social y de
sus
necesidades
"Los
en
su
peculiares. Y dice :
ejemplo, admiten la
pueblos de Oriente, por

bigamia ; la legislacin americana no la admite. Un
subdito argentino, peruano o venezolano se vincula
(1)
E calas de Derecho Penal Internacional, art. 7o
El texto de
en
el
ese
territorio
leyes,
segn
men produce sus
sus
el delincuente
artculo
de
un
es
el
siguiente:
Estado,
que
pero que lo fuese

efectos, slo podr
cayese
bajo
su
no
en
"Un
fuese
hecho
pasible
la nacin
ser juzgado
jurisdiccin."
pg. 62.
producido
en
de
que
pena
el cri
por sta cuando
196
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
contrajo matrimonio ; aten

diendo a estas dos legislaciones, respecto de la una
no hay
delito, respecto de la otra lo hay. '.Podr
ste al cual pertenece el bigamo o en el cual se
las relaciones conyugales lcitas, ejercer
crearon
una accin represiva en el territorio donde contrajo
nuevas nupcias? Como las leyes penales tienen efec
tos puramente territoriales, salvo los casos previstos
en
el artculo anterior, su accin no puede ejer
fuera del
cerse
pas
en
ms all de
que
su
territorio. Pero
orno
la infrac
cin, cometida fuera de ese territorio, no por ha

berse perpetrado en el exterior, deja de revestir ca
rcter punible respecto de las leyes violadas por el
delincuente, ellas recobran su imperio en cuanto
el infractor cae bajo su jurisdiccin. Su aplicacin
no es ms que una sancin necesaria y vigorosa a la
que
se
hallan sometidos todos cuantos forman
han
formado parte de una comunidad social o poltica,

en la cual han creado relaciones estables."
adoptamos esta solucin no solamente para

los casos en que el segundo matrimonio se ha contrado
en la Repblica Oriental, sino tambin para aquellos en
que el pas de ese segundo matrimonio es cualquier otro
extranjero. Si en tales casos no sera de rigurosa aplica
Nosotros
cin el
Tratado de Montevideo,
la misma conclusin
cdigo penal, cuyo artculo 1*,

al determinar la extensin de aplicacin que a sus pre
ceptos se le asigna, precepta que:
Este cdigo se aplicar: l9 Por delitos cometidos o
cuyos efectos deban producirse en el territorio de la
Nacin Argentina o en los lugares sometidos a su juris
nos
llevars la de nuestro
diccin.
alguna, nos referimos

hemos apoyado nuestra an
En consecuencia, sin variacin

a
las consideraciones
en
que
terior solucin.
La cuestin referente
resuelta.
la
jurisdiccin
se
halla,
pues,
DERECHO
En cuanto
INTERNACIONAL
197
PRIVADO
la existencia de los elementos constitu
tivos del hecho incriminado por nuestra ley, quedan en

evidencia en el supuesto mismo : a) disolucin del ma
trimonio
admitida ni por nuestra ley ni por el Tra

tado de Montevideo ; luego, subsistencia del matrimonio
no
celebracin de
anterior; b)
un
matrimonio,
nuevo
per
mitido por la ley de divorcio del Uruguay, pero impl

citamente negado por el Tratado de Montevideo y ex
presamente por nuestra Ley de Matrimonio.
Dados los fundamentos de nuestra
podamos aplicarla al
matrimonio haya sido celebrado
es
que
solucin,
natural
el
primer
fuera de la Repblica,
sentencia transcripta en nota
no
en
caso
que
el que motiv la
del matrimonio celebrado y disuelto en Londres.
Creemos que se incurre en ella en el error que ya an
tes hemos sealado a otros comentaristas de no distin
como
en
guir debidamente entre el alcance del actual art. V de

la Ley de Matrimonio y del anterior 165 del
cdigo; y
no
podemos aceptar
"El
principio
siguiente,
do
en
la
que:
matriz de nuestra
ley
es, por
con
que el matrimonio
Repblica
en
sino por la muerte de

solucin en otro pas de
ve,
la
el
vlido, ya sea celebra

extranjero, no se disuel
uno
de los esposos: la di
un
en el extranjero no habilita a
Repblica
de
los
ninguno
cnyuges para casarse en la Rep
en
blica.
' '
Para nosotros
validez
sin
una
en
que
el
caso
querellada
del
incontestable ante nuestra ley la
seguudo matrimonio,
y la conclu
el Fiscal de Cmara doctor
llega
consecuencia
de la
es
lgica
.y
legal,
Segovia
es
solicitando la absolucin
razn de que
ella, lejos de cometer un delito
casndose por segunda vez, ha realizado un acto
"en
perfectamente lcito
y legislacin."
arreglado
nuestra
poltica
198
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
II
En cuanto
En cuanto
se
refiere
la persona de los
a
hijos
la situacin y condicin de los
hijos, la cuestin ofrece diversos puntos de vista.

Segn la disposicin del art. 338 del cdigo civil, son
hijos adulterinos los que proceden de la unin de dos
personas que al momento de su concepcin no podan
contraer matrimonio porque
uno
de ellos
ambos esta
ban casados.
De acuerdo
con
este
precepto
ha dicho (1)
y el del art. 81 de la
ley
de Matrimonio, se
que "si nuestra ley slo
admite la disolucin del matrimonio por muerte de uno
de los esposos, el segundo matrimono es para ella nulo,
quiere decir que la sociedad conyugal subsiste.
lo que
La
segunda
esposa ser
una
concubina. Los hijos de esta
unin tendrn la calidad de adulterinos."
alguna, el segundo matrimonio contrado es

ante nuestra, ley absolutamente nido, porque, segn el
art. 84 de la Ley, ese carcter tiene el celebrado con al
guno de los impedimentos establecidos en los incisos 1,
2, 3, 5 y 6 del art. 9, siendo el 59 el referente al matri
Sin duda
monio anterior mientras subsista ; pero es tambin indu

dable que el artculo 338 entiende aludir a los que viven
ilcitamente unidos
los casados de mala fe y
los casados de buena fe siendo
slo, segn el
art.
no
89,
el
matrimonio contrado de mala fe por ambos cnyuges

el que no produce efecto civil alguno. Por eso es ms
claro el texto de
Freitas, artculo 172,
al
decir: "Son hi
jos adulterinos los que descienden de la unin de perso

nas que, al tiempo de la concepcin, eran casadas con
(1)
Vase E.
PEATONES,
op. y loe. cit.,
pg. 01.
199
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
ellas; salvo si
esos hijos descendieren de matrimonio putativo. (1)
De ah que la segunda parte del art. 338 disponga
que la buena fe del padre o de la madre, que vivan en
adulterio sin saberlo, no muda la calidad de la filiacin,
y el hijo queda adulterino ; pues se trata de uniones en
que cada uno de los cnyuges cree al otro soltero ; y,
como dice
Zacharie, (1) la ley ni la moral pueden ad
mitir la buena fe en las uniones ilegtimas, y el matri
monio putativo es una excepcin cuyo beneficio est re
servado a las uniones legtimas.
Flay, pues, tres situaciones:
1Hijos habidos de matrimonio putativo, en que am
bos cnyuges o uno de ellos es de buena fe;
2'Flijos habidos de matrimonio contrado por cn
yuges ele mala fe;
3"Hijos habidos fuera de matrimonio o en simple
otras personas, ambas
solamente
de
una
comercio carnal.
Nuestro
de estas
cdigo atribuye efectos distintos

situaciones, negando todo efecto a
cada
la
una
segunda
y tercera.
(1)
En
Esboqo.
cepcin, el padre
personas,
la
entre
sino
si
Salvo
casaron
el
parto,
descendieran
si
disuelto
el
primer matrimonio
mujer. Si
art.
uno
el
que
155.)
En
se
casaron
de
de los esposos
otro
tales
era
en
hijo
de
madre
al
sino
el
el
el
buena
se
fe,
muerte
ha
hijo
con
con
otras
tiempo medio
adulterino,
matrimonio
por
de la
ser
no
soltero.
casos
tiempo
casados an
eran
la
suponiendo
nota
se
que
no
al
Si,
agrega:
de la
t'e.
concepcin
padre
estar
nota
obstante
no
natural.
el
la
la madre
putativo:
suponiendo
del
casado
(Comprese
no
ser
marido
de buena
con
la
adulterino
legtimo.
ZACHAEIE:
(6)
rrafo
172, pg.
Napolen,
Concor.
mero
429
V.
prrafo
rom.,
Le
droit
336. Tambin
art.
558
230.
sig., pg. 246.
bis y
civil
franqais, 1, see. III, p

DEMOLOMBE, Cours de code
sig., pg. 596.
LLERENA,
GUASTAVIXO, Notas, III,
200
DERECHO
Ahora
siste
bien; la buena
la ignorancia o
mala, fe de los
cnyuges
con
el conocimiento que hubie

ran tenido o debido tener, el da de la celebracin del
matrimonio, del impedimento que causa la nulidad. O
en
en
Y esta
disposicin resuelve directamente la cuestin de

saber en qu momento debe existir la buena fe : el da
de la celebracin del matrimonio; de modo que "la mala
fe que perjudica es nicamente la que se tiene antes de
la celebracin del matrimonio, de lo cual se deduce que,
habiendo buena fe en la celebracin, el conocimiento que
posteriormente tengan los casados del impedimento que
causa nulidad no priva que el matrimonio surta efectos
hasta el da que su nulidad sea judicialmente pronun
ciada." (2)
Al aplicar ahora estos principios al caso internacional
ocupa, debemos concluir que la situacin de los
nos
que
hijos depender de
cedan
la calidad de la unin de que pro
hijos adulterinos si proceden de matrimo

nio contrado de mala fe por ambos cnyuges o
de simple comercio carnal;
Sern hijos legtimos si proceden de matrimonio
que ambos cnyuges o uno de ellos contrajeron
Sern
a)
b)
de buena
fe,
en
establece nuestra
fe
ley.
90, Ley de Matrimonio.
(1)
Art.
(2)
Basta,
dice
haya existido
en
MOUELON, I, 705,
el momento
contrado.
Los
buena
descubren
fe,
ios trminos y condiciones que
esposos
que,
que
en
de
matrimonio
excusables si
no
escndalo, la
esperanza legtima de que la
una
mente.
unin
La
cubrirla
zonada,
en
la
con
su
es
casado
nulo,
son
indulgencia.
al art. 90.
nulidad
se
entonces han
en
vivido
de
bien
un
cubrir
desnuda de energa para
que hasta
ley ha debido tener
com.
haberse
separan inmediatamente. El temor de
ser descubierta, los
que no
per
se
la buena
que
que el matrimonio ha sido
despus
su
rom
honesta
posicin difcil
Vase MACHADO, Exp. ra
cuenta
esta
DERECHO
INTERNACIONAL
201
PRIVADO
Es indudable que en los casos de matrimonios cele

brados por persona o personas provenientes de uno o de
diversos matrimonios celebrados antes en la Repblica y
pueden ellas alegar bue

tienen anticipadamente co
na fe por
nocimiento ele la circunstancia legal que causar nuli
dad. A lo sumo podrn pretender excusarse con un
error de derecho, alegando que ignoraban que no podan
contraer ese nuevo matrimonio ; pero para esa hiptesis
nuestra Ley declara que no habr buena fe por igno
rancia o error de derecho (art. 90). Y no debe olvidarse
disueltos
pas extranjero,
ignorancia, pues
en
no
que para ella la mala fe consiste
haya tenido
se
en
el conocimiento que
impedimento, lo
negativa que hemos
debido tener del
robustece el fundamento de la
que
ex
presado.
Creemos que este es
la buena fe no puede
uno
de los
casos
especiales
en
que
presumirse.
Un matrimonio contrado de mala fe por ambos cn

yuges no produce efecto civil alguno, ni en cuanto a los
contrayentes, ni
cuanto
los
hijos. Unos
y otros
se
la misma situacin que tratndose de un sim

comercio carnal, de una unin ilegtima. (1) Tam
hallan
ple
poco
a
en
en
produce efectos
en
el orden criminal
las mismas personas.

Cuando se trata de un matrimonio
en
con
que
relacin
uno
de los
cnyuges es de buena fe, los hijos son para nuestra ley

legtimos hasta el da en que se declare la nulidad de
aquel. Si uno de los esposos proveniente de un matri
monio celebrado en la Repblica contrajere nuevo ma
trimonio, luego de disuelto por divorcio el anterior, con
otra a. quien ocultare esta circunstancia, que ella adems
ignorase, dar lugar a la existencia de la situacin con
templada por el art. 88 de la Ley de matrimonio y el
(1)
Art.
concubinos
S9
de
los
hijos, ilegtimos adulterinos.
la
Ley:
los
esposos
son
considerados
202
DERECHO
135 del
cdigo penal, dentro de las condiciones que ya

quedaron analizadas en pargrafo anterior de este ca
ptulo; siendo, adems, de aplicacin el art. 1316 del c
digo civil, si el contrayente de buena fe fuese la mu
jer. (1)
Estudiada esta cuestin
tado de Derecho civil de
ante
los preceptos del
el supuesto de
hubiese celebrado en la
Montevideo,
segundo matrimonio se
Repblica del Uruguay, la solucin
el
que
Tra
se
en
hallar
en
la
apli
cacin combinada de los artculos pertinentes de los t

tulos IV y VI.
De acuerdo
el artculo 16, la ley que rige la cele

bracin del matrimonio determina la filiacin legtima.
con
el
Segn
siguiente, las cuestiones sobre legitimidad de

la filiacin, ajenas a la validez o nulidad del matrimo
nio, se rigen por la ley del domicilio conyugal en el mo
mento del nacimiento del hijo; y los derechos y obliga
ciones concernientes a la filiacin ilegtima, por la ley
del Estado en el cual hayan de hacerse efectivos.
En presencia de estas clusulas, la solucin del caso
tiene que ser contradictoria con la sentada en el par
grafo anterior, por aplicacin de la ley uruguaya im
puesta por el art. 16 mencionado, ley que, segn el ar
tculo 11 del Tratado, rige la capacidad de los contra
yentes y la forma, existencia y validez del matrimonio.
Art.
(1)
1316.
ha
Si
habido
bigamia,
en
el
segundo
matrimonio aparente la mujer ha sido de buena fe, la esposa

legtima tiene derecho a la mitad de los gananciales adquiri
dos
hasta
la
podr repetir
contra
contra
la
del
matrimonio.
los
comunidad
su
legtimo.
gananciales
Doctrina
AUBRV y
con
expuesta
RAL", prr.
Francs, 202, Ni 4.
460.
si
l,
por
por
le
que
La segunda mujer
gananciales del bigamo y
de
parte
los bienes introducidos
legtimo,
rante
disolucin
durante
hubiesen
el
el
du
correspondido
matrimonio
hubiese
DEMOLOMBE, III,
MARCADl,
matrimonio
sido
N<? 377.
sobre el art. del
<d.
DERECHO
INTERNACIONAL
203
PRIVADO
legislacin uruguaya dispone que son hijos adulte

rinos los que proceden de la unin de personas que. al
momento de la concepcin, no podan contraer matri
La
monio
porque
de
una
ellas
ambas
estaban
casadas
amplitud de los trminos

empicados en esta frase final, la interpretacin del tex
to con ayuda de las disposiciones pertinentes de la Ley
de Divorcio, conduce a la conclusin de que con respecto
a los hijos del nuevo matrimonio del caso que estudia
mos, la circunstancia, apuntada por el art. 220 no existe
para el cdigo uruguayo, pues al nuevo matrimonio ha
precedido la disolucin del vnculo anterior.
Luego, para este cdigo los mencionados hijos no sor.
ilegtimos, sino legtimos, dentro de las exigencias de los
artculos 189 y siguientes del mismo.
Pero este carcter atribuido por las leyes uruguayas
a, dichos hijos no tiene sino un valor puramente territo
rial ; y los mismos jueces de la vecina Repblica cuidan
de expresarlo con relacin al estado personal emergente
de sus propias sentencias declaratorias de divorcio. Po
co importa, dicen,
O que el demandante, una vez ob
tenido el divorcio, revista la dualidad de divorciado en
nuestro pas y de casado, aunque separado personalmen
te, en la Repblica Argentina, ya que la sentencia que se
dicta no producir efectos extraterritoriales, pues si bien
esa circunstancia podr importar una consideracin per
sonal para el demandante, no puede en cambio ser teni
da, como argumento legal que obste en forma alguna pa
ra
que. a peticin de parte, se declare el divorcio. Si
el orden pblico en la Repblica Argentina impone la
indisolubilidad del vnculo matrimonial, ese mismo orden
pblico impone en nuestro pas su disolucin, a pedido
(art. 220)
; y
de las partes,
divorcio
no
en
obstante la
los
casos
determinados por las leves de
vigentes.
(1) Vase
correspondiente
la
sentencia
de la
cuarta
inserta
parte.
en
nota
en
el
captulo
204
DERECHO
LSITERNACIONAL
PRIVADO
En
captulos posteriores nosotros citicamos y rechaza

mos este criterio judicial que anula principios explcitos
del Tratado de Montevideo, cuya letra y cuyo espritu
no admiten el efecto territorial
que aquellos jueces atri
a
sus
fallos.
buyen
el alcance que la disolucin del matri
monio anterior tiene en nuestro caso segn la jurispru
Si,
pues, tal
es
dencia uruguaya,
ter de la filiacin
igual debe ser el que tenga el carc

preveniente de un nuevo matrimonio,
pues ese carcter depende de la existencia del matri
monio anterior, regida tambin por la ley uruguaya, ley
del lugar de la celebracin.
Desde el punto de vista de nuestro pas, la solucin,
por aplicacin del Tratado, coincide con la que dimos
en el pargrafo anterior, siendo as que para sus leyes
el matrimonio anterior subsiste (art. 11 del Tratado), la
disolucin no ha podido tener lugar y los hijos habidos
despus de sta no tienen ms derechos que los que nues
tras leyes les acuerden. (Art. 18 del mismo, y 342 y 343
de nuestro cdigo civil).
III
En cuanto
los bienes
bienes, los efectos se hallan determi

nados por las mismas disposiciones mencionadas en las
soluciones precedentes, de las cpie aqullos son una couEn cuanto
los
cuencia necesaria.
pudindose disolver por divorcio el matrimonio ce

lebrado en nuestro pas, la sociedad conyugal subsiste,
con todos los derechos y obligaciones que la integran;
pues ella sio se disuelve por la separacin judicial de
bienes, por declararse nulo el matrimonio o por la muer
te de alguno de los cnyuges. (1)
No
(1;
Cdigo civil, artculo 1291.
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
205
Hemos dicho que en la hiptesis del matrimonio nulo

que aludimos no puede admitirse la posibilidad de que
haya sido contrado de buena fe por ambos cnyuges, ra

zn por la cual queda sin aplicacin el inciso 2o del
art. 87 de la Ley de matrimonio, y slo procedera la
del. artculo 88 en cuanto favorece al cnyuge de buena
fe y a los hijos.
En cuanto al derecho sucesorio, la disolucin y el matrimonio posterior no pueden afectar el que tienen ase
gurado por nuestras leyes el cnyuge y los hijos del pri
mer matrimonio celebrado en la Repblica.
CUARTA
PARTE
CASOS DE LA TERCERA
HIPTESIS
CAPITULO PRIMERO
La ley de divorcio uruguaya
1.
SUMARIO:
blica
Preliminar.
Oriental
Causales;
c)
sentimiento
del
2.
Uruguay:
Nuevo
mutuo
La
a)
matrimonio;
legislacin
Alcance
d)
sola voluntad;
El
e)
del
1.
la
Rep
divorcio;
divorcio
por
b)
con
Prescripcin de
accin; f) Conversin de separacin personal

g)
de
en
la
divorcio;
Jurisdiccin.
El.
examen
de las situaciones
vinculo
como
comprendidas en esla tercera hiptesis alcanza a las que contempla y so

luciona el Tratado de Montevideo, por referirse, sea a
matrimonios celebrados, sea a divorcios gestionados o de
clarados en alguno de los pases signatarios de aquel.
Pueden, pues, en este captulo analizarse las mismas
situaciones ya estudiadas en las dos hiptesis anteriores,
y tal ser nuestra tarea, pei'vio el examen de las dispo
siciones pertinentes de las leyes vigentes en la Repbli
ca Oriental del Uruguay y del Tratado de Montevideo,
dada la importancia de ste como factor de solucin y
en mrito de ser, por otra parte, aqulla el nico de los
pases contratantes que admite en su legislacin el di
vorcio
medio de disolucin del matri
monio.
leyes, dictadas en 1907. 1910 y 1913, inte

gran en la vecina Repblica al legislacin sobre divorcio.
a)
Segn lo hicimos notar al principio, acepta la ley
uruguaya el divorcio legalmente pronunciado co
2. Tres
mo
un
medio de disolucin del matrimonio y, al

14
210
DERECHO
mismo
PRIVADO
INTERNACIONAL
la
simple separacin personal co

mo un medio de producir la suspensin de la vida
en comn de los cnyuges.
(1)
Tanto el divorcio como la simple separacin per
b)
tiempo,
pueden solicitarse
sonal
nadas
el
nicamente
pero
causas
determina-
primero
admite las
por
causales de mutuo consentimiento y de la sola
luntad de la
mujer. (2)
de
l.o
Por
la
muerte
2.o
Por
el
divorcio
lo
no
que
cnyuges.
se
la
oponga
presente
reg'r pol
la separacin personal de
cnyuges
disposiciones del captulo V del libro primero del Cdigo
los
Ley,
las-
los
de
uno
disuelve:
se
legalmente pronunciado.
todo
En
Artculo 32.
matrimonio
El
l.o
Artculo
(1)
vo
se
Civil.
Los
las
mismas
4.<->
que
dante
en
pendientes
las
al
podr solicitar
divorcio
dems
las
por
Civil.
Cdigo
En
los
en
el
para
nmeros
causas
promulgarse
esta
accin
la
que
separacin
sobre
que
deducida
perso
parte deman
la
ley,
convertida
sea
accin de divorcio.
los
En
la
el
33.
Artculo
2.0
artculo
establece
nal estn
determinadas
causas
del
5."
personal por
1.", 2.<>, 3.0,
separacin
la
pedir
pueden
cnyuges
de
vigencia
tambin
el
ley,
esta
pedir
podr
ejecutoriada anteriormente
sentencia
de
casos
cnyuge
la
que
fu
que
separacin
demandante
convertida
sea
en
divorcio.
Para
causa
das
que
en
motiv la
necesario
es
que
la
separacin baya sido de las comprendi
Art. 2o El divorcio slo

Por
adulterio
terio
yugal
o
2.9
solicitud,
la
admitida
el artculo 2.9
(2)
l.o
sea
que
Por
vida
cuando
cuando
se
el marido
de
tentativa
del
otro,
puede pedirse:
mujer,
la
marido
del
tenga
de
todo
en
lo
cometa
produzca
caso;
en
la
por
casa
escndalo
con
adul
con
pblica
concubina.
uno
de
pronunciada
los
la
cnyuges
sentencia
contra
la
criminal
condenatoria.
3. ?
Por
pecto
servicios
del
otro.
injurias graves de
Estas
causales
sern
un
cnyuge
apreciadas
res
por
DERECHO
211
TRIVADO
INTERNACIONAL
cnyuges divorciados quedan habilitados
Los
juez teniendo en cuenta la educacin

del cnyuge agraviado.
-.-
la condenacin de
Por
penitenciara
<>
de
pena
hogar que haga uno de loa cn

haya durado ms de tres aos.
el abandono del
Por
siempre
yuges,
esposos
de diez aos.
ms
por
de los
uno
condicin
el
para
que
Igualmente proceder el divorcio por mutuo consen

timiento de los cnyuges.
En este caso ser necesario que los cnyuges com
el
personalmente en el mismo acto ante

Juez Letrado de su domicilio, a quien expondrn
parezcan
de
deseo
El
separarse.
conciliatorios
que
convenientes,
medios
los
propondr
Juez
crea
stos
si
su
no
dieran resultado, decretar desde luego la separacin

provisoria de los cnyuges, procediendo en lo dems
acuerdo
de
todo
De
tes
labrar
final
al
plazo de seis
en
la
de
partes para que comparezcan

seis
meses,
se
esta
Ley;
la
pero
de
sados
El
sin
los
en
que
sus
divorcio
por
mutuo
de
del
este
consentimiento
dos
la
caso
divorcio
por
solicitante
la
Juez Letrado de
personalmente ante
a
quien expondr su deseo de disolver
el
El
Juez
mismo
ya
el
dado
har
acto
slo
podr
aos
de
sola
deber
el
nio.
por
terminado
por
transcurridos
el
proceder
mujer.
En
prescripta
la
matrimonio.
Tambin
de la
defi
propsitos de divorcio.
despus
celebracin
de
Si as lo hicie
utilizarse
pueda
plazo
compareciesen
no
dar
se
las
manifestacin
forma
cnyuges
posterioridad insistiesen los infere
con
que
solicitarse
.>
si
la
en
labrar
se
nuevo
divorciarse.
manifestacin,
procedimiento
caso
de
nue
nuevamente
un
hagan
que
ste
decretar
ren,
hacer
de
fin
voluntad
su
en
con
persisten
que
Tambin
citar
se
par
comparezcan
que
manifestar
las
con
audiencia
nueva
divorcio.
de
acta de esta audiencia,
nitiva de
firmar
fijar
de
ley.
esta
en
que
fin
cnyuges
propsitos
sus
acta
que
meses
los
vamente
dispuesto
lo
con
se
constar
fijar
en
acta
audiencia
ese
para
voluntad
comparecer
su
el
domicilio,
matrimo
pedido
celebrar
en
un
212
DERECHO
volver
INTERNACIONAL
VR1VADO
unirse entre s, debiendo
comparendo entre los cnyuges,

tar
la
conciliacin,
los hijos
ticia
si
el
que
mientras
los
no
hubiere,
marido
se
no
debe
inten
se
que
de
situacin
la
pensin alimen
fijar la
se
e-
caso
suministrar
la
mujer
decrete la disolucin del vnculo y
resolver sobre la
Si
el
en
resolver
se
tal
en
situacin
cnyuge
el
comparece
se
provisoria de los bienes.

contra
quien
pide el
se
el Juez resolver, odas las explicaciones

compareciente, sobre la situacin de los hijos y
divorcio,
del
la
alimenticia,
pensin
la
sos,
jando
fin
separacin
alar
labrar
se
una
nueva
peticionaria
deseo
En
la
de
seis
en
ao
un
fi
di
el
propsitos.
sus
audiencia
esta
ca
meses,
solicita
que
manifestar
cnyuges
de
se
se
que
para
insiste
que
la
en
divorciarse.
ltima audiencia el Juez citar
comparendo,
nuevo
un
parte
plazo de
concurra
de
esta
yuges
acta
con
los
persiste
Tambin
su
la
todos los
en
plazo
con
que comparezca
manifestar que
vorcio
de
provisoria
audiencia
nueva
de
decretando,
conciliacin
entre
citados, decretar
concillarse, sea
ellos,
siempre
cual
no
comparezcan
el
divorcio,
la
fuera
los
intentar
de
no
en
cn
nuevo
caso
del
oposicin
los
de
ma
rido.
Siempre
de
rendos
la
que
concurrir
prescriptos
desistida
no
inici
que
de
alguna
el
las
volver
podro
audiencias
inciso,
este
por
procedimiento dejara
se
la
intentar
compa
tendr
el
por
divorcio
sino por causa determinada o por mutuo consentimiento.

El divorcio por esta sola voluntad no podr soli
citarse
de
la
La
despus de haber transcurrido dos aos
sino
celebracin
del
mujer tendr
la
se
decrete
de
elegir libremente
Cuando
se
le
sente
al
le
cnyuge
citar
su
<jue
el
momento
que
domicilio.
no
ha
pedido
personalmente
pas, el Juez lo citar,
compareciere,
se
desde
separacin provisoria de los cnyuges,
pudiera
del
matrimonio.
derecho,
vencido
nombrar
el
defensor
trmino
de
por
del
oficio.
el divorcio
estuviera
edictos,
si
no
au
no
emplazamiento,
213
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
(1) ; y si, por una

parte, la ley no limita el ejercicio del derecho de
divorciarse, prescribe, por otra, que el cnyuge di
vorciado y vuelto a casar no puede deducir accin
lebrar
matrimonio
nuevo
un
de divorcio fundada
de la misma
causa
una
en
naturaleza que la que sirvi para decretar el di

vorcio anterior; (2)
En cuanto al divorcio por mutuo consentimiento
o por la sola voluntad de la mujer, prescribe la
d)
ley
que slo
solicitarse
podr
de trans
despus
curridos dos aos desde la celebracin del matri

monio
Se determina la
e)
fundada
la
de la accin de divorcio
prdida
el transcurso del
en
prescripcin
los seis
tiempo, cumplindose
yuge el hecho que da mrito
ignorancia del mismo,

ducido; (3)
(1) Art.
yuges quedan
Disuelto
de
meses
aquel
los
en caso
o,
de
aos
tres
el
legalmente
el cn
conocer
matrimonio,
pro
los
cn
facultados para contraer nueva unin.

Dergase el nmero 6 del artculo 93 del Cdigo
en
establece
cuanto
matrimonio
el
dirimente
impedimento
como
adulterio
precedente
el
entre
Civil
para
culpable
de
el
su
cmplice.
Art. 6o
(2)
se
entre
s,
lizado ste,
no
el
Art.
la
7."
divorciados
cnyuges
accin
de
volver
podrn
matrimonio, pero
nuevo
cnyuge demandante
de la misma
divorcio
cede,
Los
celebrando
deducir
podr
causa
el
naturaleza
funde
se
que
sirvi
de la que
unir
rea
primer matrimonio
el
en
divorcio
vez
una
una
en
decretar
para
anterior.
Salvo
el
mujer
previsto
caso
divorciada
podr
no
por
el artculo
contraer
que
ante
unin
nueva
si
despus de transcurridos trescientos un das de la separa

cin personal de los cnyuges, decretada judicialmente, bien
no
que
si
hubiera
quedado
en
cinta, podr
casarse
despus del
alumbramiento.
(3)
de
Art.
cuerpos
se
22.
La
accin
prescriben
de
los
divorcio
seis
meses
de
la
de
separacin
conocer
el
con-
214
DERECHO
ley, adems, admite
La
f)
INTERNACIONAL
PRIVADO
transcurridos tres
que,
sentencia
de
separacin personal.
cnyuges podr solicitar la con
cualquiera
versin en divorcio basndose en la sentencia; (1)
En cuanto a la jurisdiccin, el art. 4o establece
que los juicios de divorcio deben iniciarse ante el
Juzgado Letrado Departamental del domicilio del
marido. Si se ignorase el domicilio de ste o no lo
tuviese en la Repblica, deber iniciarse ante el
Juzgado del ltimo domicilio que se le hubiere
conocido. (2)
de
aos
una
de los
g)
de divorcio por la sola voluntad de

dispuesto en la ley de 1913, el domicilio,
Para el
h)
la
caso
mujer
los efectos de la
Estas
citacin,
es
el de
mujer.
las caractersticas ms salientes de la
son
ley
uruguaya, y las disposiciones que las contienen, las de

ms frecuente aplicacin en las cuestiones de orden in
ternacional que tenemos que solucionar

de nuestro trabajo.
tres
el
hecho que les da

aos de producido
No
estn
comprendidos
que
causales
yuge
los
casos
en
de
antes
seis
de
no
de
la
la
meses
ley de
Art.
(1)
sentencia
las
vigencia
6o
52
cin
esta
de
la
anterior
que
aquellos
lugar
para estos casos el trmi

correr
desde la promulgacin
la
divorcio
en
conversin,
la
sentencia
38
debe
al
del
otro
tres aos de
de
los
concederla
la
sesin
del
14
de
en
el
la
Juez
cnyuge personal
cdigo
civil y
civil, as como la
respecto del derecho procesal comn hizo
en
una
cnyuges
basndose
cdigo de procedimientos
dor Areco
Ley;
conversin
por edicto en su caso.

Ver los artculos 24
(2)
ignorancia,
hubieran tenido
uotificando
del
inciso
divorcio
(Ley de 1910). Transcurridos

separacin personal, cualquiera
de
el
en
del
Solicitada
mente
de
caso
parte
el hecho.
comenzar
sentencia.
plano,
en
esta
divorcio.
solicitar
podr
de
mrito;
en
Octubre de
1907.
39,
51
declara
el
sena
CAPITULO SEGUNDO
El tratado de Montevideo
1.
SUMARIO:
Necesidad de deslindar el alcance y radio de

tratado
del
aplicacin
anfibolgico
en
del
la aplicacin
Tratado de
del
leyes
2.
divorcio
Tratado.
Montevideo.
4.
3.
internas
Examnase
sus
el
de
Protocolo.
trimonial.
de
5.
6.
Sentido
Se
de
la
consecuencias
Clusulas
El Protocolo
expresin
los
sentido
doctrina
adicional.
comparativo de las clusulas del Tratado
Examen
cacin
vocablo
del
las
de
pases signatarios del mismo.
domicilio
del
ma
determina el verdadero radio de api:
las disposiciones del
Tratado
del
Protocolo.
Las
leyes internas
el Tratado de Montevideo
Haremos notar, antes de entrar al examen de las dis

posiciones del Tratado de Montevideo, que no es injusto
afirmar que
ms de
oportunidad nuestros jueces

y jueces extranjeros han apreciado equivocadamente su
valor y su alcance, llegando al extremo de atribuirle el
carcter de
ca, de l
en
un
una
factor decisivo de solucin cuando
care
negarle todo valor cuando revesta precisa
mente el carcter de factor decisivo.
No
puede discutirse,
y casi
es
innecesario
afirmarlo,
que existiendo un tratado que directamente rige el caso,

las leyes locales de los pases signatarios slo se aplican
'21(5
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
consecuencia de la
aplicacin de aquel y en cuanto

los preceptos del mismo lo requieran. Pero, de la misma
manera que no puede acordarse predominio a las leyes
nacionales sobre el tratado internacional, no puede tam
como
instrumento para burlar

de las leyes locales, cuya armona
poco convertirse el tratado
la letra y el
en
espritu
es precisamente la fundamental finalidad de aquel.
Si la ?'elacin jurdica de que se trata tiene alguno de
los elementos o todos ellos dispersos entre los Estados
signatarios del Tratado, afectando el dominio legal o ju
rdico de los mismos, es impropio someterla al rgimen
de la ley interna de cualquiera de dichos Estados sin
consultar las clusulas pertinentes o las reglas determi
nadas por el Tratado para la aplicacin de la norma;
tan impropio, como lo sera someter a esas reglas del
Tratado el rgimen de una relacin jurdica cuya inter
nacionalidad no derivara de la circunstancia antedicha,
o sea, que no afectase con ninguno de sus elementos el
dominio legal o jurdico de los Estados signatarios.
Sin embargo, ambos criterios se han adoptado con
alarmante frecuencia ; y del mismo modo que se ha juz
gado por aplicacin del Tratado en un caso del segundo
grupo mencionado, se ha juzgado por aplicacin de la
ley interna, con prescindencia del Tratado, en otro del
primer gimpo.
As, en el caso que motiv la sentencia que al prin
cipio hemos transcripto en nota y que luego comentare
mos, caso de estricta aplicacin del Tratado: "El proveyente piensa, dijo en el 2 considerando, que pres
cindiendo por completo del Tratado de Derecho In
ternacional Privado de Montevideo, invocado por el re
currente y por el seor agente fiscal, y
asimismo, de la
forma cmo los tratadistas citados por este ltimo planlean el caso de autos, el propio texto legal nos sumi
nistra los datos necesarios para solucionar el punto."
Esto equivale, a nuestro juicio, a resolver fuera de
la ley.
HKKKCH0
INTERNACIONAL
217
PRIVADO
II
Sentido
anfibolgico del trmino
'divorcio".
Causales
de disolucin. Causales de divorcio

La
anfibologa del trmino divorcio
siendo
causa
de
errores
en
ha sido y
la doctrina y
en
sigue
jurispru
interpreta
la
dencia internacional y de confusiones en la

cin de las disposiciones del Tratado de Montevideo.
que alude
leyes
cho vocablo tiene
de
pases signatarios
diferente significado.
el trmino divorcio
en
las cuales di
las
legislaciones
para expresar indistintamente la simple separacin per
sonal y la disolucin del matrimonio, su anfibolgico
sentido se ha extendido a las causales del divorcio, com
prendindose en esa misma expresin las causales de se
paracin y las de disolucin del matrimonio.
Cuando se hallan, pues, frente a frente dos legisla
ciones de las cuales una sanciona la simple separacin
y otra el divorcio absoluto, la apuntada anfibologa debe
ser cuidadosamente eliminada, si se quiere dar a la difi
Emplendose
cultad
una
en
acertada solucin.
La necesidad de observar este criterio

dos los
casos
de
aplicacin
se
siente
en
to
del Tratado de Montevideo
jueces orientales y argentinos, los cuales ms de

una vez han llegado a soluciones equivocadas por no ha
ber salvado la apuntada confusin.
Estableciendo el art. 13 de dicho Tratado que la ley
del domicilio matrimonial rige la disolubilidad del ma
trimonio. siempre que la causal alegada se halle admitida
por la. ley del lugar de la celebracin, se examinan com
parativamente el art. 67 de nuestro cdigo civil y el
art. 2g de la ley oriental de 1907 con las reformas de
1910 y 1913; lo cual significa que se agrupan en idn
tica categora las causas de separacin personal que nes-
por los
218
ley
tra
las
con
consagra
de divorcio absoluto que
causas
establece la
ley uruguaya. (1)

comparacin de estas disposiciones deducen los
De la
que as discurren que
el
en
del inciso l9 de nuestro
caso
artculo y el l9 de la ley uruguaya, (ambos establecen

el adulterio) es perfectamente procedente la demanda
de divorcio
aqu
en
el
Uruguay
de
un
hay, como dice el Tratado, coincidencia de

alegada.
porque
la causal
Si el vocablo divorcio tiene los dos sentidos que antes
indicamos, provenientes del Derecho Romano el
uno
del Derecho Cannico el otro, es natural que la expre

sin causales de divorcio, considerada en s misma y sin
referencia
ninguna legislacin, comprende tan

to las causales de simple separacin personal como las
de disolucin del vnculo ; pero, usada esa expresin con
referencia a una legislacin determinada, su sentido se
define y especifica, reducindose a uno o a otro grupo
especial
de las indicadas causales.
No consideramos, pues,
el
siguiente
"Dada la
de la
cuales
causal
de
causal
quvoca
rrido
Juez
de
F.
actual de
muchos
fallos
algunos tratadistas
de
jueces
orientales,
valer el argumento de la coincidencia
"Resultando tambin de
esa
tres
accin
fecha
aos
que
hasta
que
se
exige
deduce;
el
la
as
comprendida
(Exp.
Llames
Carbonell y
Lorenzo
en
Luis
Vives,
Yurrigarro
una
presente
ley
como
invoc para obtener la aludida
sr
Italia
se
cro.
citarse
hace
desde
la
causal que
se
divorcio.
ms
como
alegada, confundiendo causal de separacin
que
prosperar
pos
interpretacin
Pueden
(1)
los
en
justificados argumentos
manera
han
para
12
Ana
Francisca
pueda
que
que
separacin de
Arismendi,
Febrero
transcu
tambin
el artculo 2o de nuestra
con
1912.
Lo
con
ine
ley
de di
Sentencia
mismo
la
cuer
en
del
el
Arechavala, Sentencia
del mismo Juez, Marzo 12 de 1912.
V. Ley de Divorcio san
cionada por la Asam. Legis. de la Rep. O. del Uruguay, sus efectot en la Bep. Argentina, M. 8va Bastos, pg. 28j.
Exp.
con
INTERNACIONAL
DERECHO
y de la
jurisprudencia,
prendido
como una
confundir la
llana de la
causa
tenemos que el dviorcio est
el efecto? En
con
causal
es
naturaleza est destinado
su
caso, el efecto
que
Al
pretender con
fusin, se incurre en
tas entienden
producir efecto.
En este
en
decir
el trmino causal al divor
aquellas?"
argumento rechazar
este
una
con
otra. Lo que los aludidos tratadis
es
que el divorcio
produce
en
unos
el efecto de disolver el vnculo matrimonial y
casos
otros slo
sos ;
acto que por
por las distintas causales que

el divorcio. Cmo hemos de enten
la consecuencia de
es
producido
la ley enumera en
der entonces comprendido
cio,
todo hecho
a.
com
No significa esto
la acepcin caste
causal del mismo.
palabra,
219
PRTVADO
suspender la vida comn de los espo

distincin precisamente la que no hace el
el de
esta
es
en
autor del
argumento.
Se ha sostenido
que el
pretativo,
tambin, dentro de
acuerdo exigido por
este criterio inter
el art. 165 del c
entre la
ley del lugar de la disolucin del matri

monio y de la Repblica, para autorizar uno nuevo den
tro del pas se refiere, "y no puede ser de otro modo",
a las causas de la disolucin.
As, por ejemplo, si una
divorciada
en
persona
cualquier pas en que se admite la
digo
disolucin del matrimonio por mutuo consentimiento o

por voluntad de una sola de las partes o por otra causa
de las que no figuran en el art. 67 de la
de matrimonio civil argentina pretendiera contraer
cualquiera
trimonio
su
en
Ley
ma
pas, pretextando haberse disuelto

en el extranjero por alguna de
opondra a ello la disposicin legal invo
nuestro
anterior matrimonio
esas
causas, se
cada.
(1)
Estas interpretaciones son, a todas luces, inaceptables,
porque importan una confusin fundamental que los
mismos textos rechazan
(11
nota
V.
de la
el
pg.
fallo
50.
del
Dr.
Zenn
Gonzlez,
transcripto
en
220
DERECHO
INTERNACIONAL
Si el Tratado habla
en
su
PRIVADO
artculo 13 de causal de
disolubilidad, al exigir a su respecto la coincidencia de

las leyes fori y celebrationis, no es posible referir dicha
coincidencia a una causal que segn la lex fori es de
disolubilidad y segn la celebrationis; lo es de simple
separacin.
Ni siquiera necesitaramos, para justificar nuestra opi
nin, recurrir a las palabras que en la discusin del Tra
tado precisaron definitivamente el sentido de la clusu
la : "Adems, como se ha establecido que la ley local
debe ser al base que rija las relaciones matrimoniales y
el vnculo mismo, si el matrimonio se celebra sobre la
base de la indisolubilidad,
cuenta la
en
del
evidente que debe tenerse

de su celebracin cuando se
es
lugar
de disolverlo." Exgese,
trata
ley
coincidencia
pues,
de
causales de disolubilidad.
no dice el art. 13 del
Pero,
domicilio matrimonial
rige
Tratado que la
ley del
la disolubilidad del matrimo
Y qu quiere ello decir? Por mucho que el voca

blo propuesto por el Dr. Quintana en reemplazo del de
disolucin no es un trmino castizo, es, sin embargo,
nio?
expresivo : es la calidad de disoluble del matrimonio, es

si puede o no disolverse el matrimonio, lo que debe in
dicar la ley del domicilio^ debiendo ella decretarse por
causa
una
las
de disolucin establecida simultneamente
leyes fori
en
y celebrationis.
Lo mismo cabe decir del mencionado art. 165 de! c
digo,
txpresamente
si
acaso
sales,
rorcio,
Ley actual,
pues l
del
la disolucin
matrimonio; y
se sostiene, el conrtaste entre cau
correlativo del 70 de la
alude
plantea,
no
como
entiende sin duda referirse
que es,
segn
]; disolucin, sino
otros
cdigos,
es
tanto
un
las causales de
admite sino de conformidad

Y
medio de alcanzar
disolucin,
nuestras
ms necesario tener
mi
causales de i-
que
no
leyes.
cuenta
la
distin
cin 'pie hacemos y tanto ms inadmisible la confusin

'ine
rechazamos,
cuanto
que
nuestro
cdigo
no
legisla
DBRBCHO
tan
INTERNACIONAL
separacin personal
slo sobre
221
PRIVADO
de los
(di
esposos
vorcio), sino tambin sobre disolucin del matrimonio.

estableciendo, al tratar de sta, como nica causal, la
muerte de
de los esposos.
uno
III
Clusulas y doctrina del Tratado de Montevideo

Hllanse legisladas por el Tratado de derecho civil de
Montevideo las materias relativas al matrimonio y al
divorcio
tando
los artculos 11, 12 y 13 del Ttulo IV, adop

ellos, respecto del segundo, el criterio de apli
en
en
cacin de la
ley
tes trminos
"La
del domicilio matrimonial,
en
los
siguien
ley
del domicilio matrimonial
rige:
a) La separacin conyugal;
b) La disolubilidad del matrimonio, siempre que
la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en
l cual
se
celebr.
Debe advertirse que el proyecto presentado al

so por la mayora de la comisin, que fu el que
Congre
se
tom
de base para la discusin en particular, slo deca

Art. 11.
La ley del domicilio matrimonial
rige
igualmente
a,) La separacin conyugal :
b) La disolucin del vnculo matrimonial (1).
Al fundarlo, dijo el miembro informante, doctor Quin
tana: "Finalmente, en lo que atae a la separacin tem
poral de los esposos, debe ser regida por la ley del domi:
(11
de
Actas
Derecho
de
las
sesiones
Internacional
del
Privado,
Congreso
instalado
Sud-americanc
en
Montevideo
25 de Agosto de 1SSS y clausurado el 18 de Febrero de

1889. Public, ordenada por el Gobierno de la Repblica Ar
el
gentina, Buenos Aires, 1S94, pg. 123.
222
DERECHO
cilio
conyugal,
que
la
IMTERNACIONAL PRIVADO
mrito de las mismas razones; mientras

disolucin del vnculo matrimonial slo queda
sujeta
la misma
ley bajo la explcita condicin de
que
la causal
alegada para la disolucin sea tambin autori

zada por la que gobierna la validez del matrimonio, es
decir, la ley qne presidi su celebracin" (1).
particular, la disposicin fu
modificada en la forma de la primera transcripcin que
dejamos hecha, explicndose el feliz agregado por el de
seo evidente de los congresales de que el Tratado fuese
en esta parte respetuoso de las leyes locales de los pases
Antes de la discusin
en
contratantes.
La doctrina del Tratado es, pues, sencilla. La

domicilio conyugal determinar:
la
1*
procedencia, caracteres y causales,

simple separacin personal de los esposos,
disolucin del vnculo matrimonial
tratndose de
2"
dicha
tanto de la
como
de la
pero,
ha de establecer las
ley
lugar de la celebracin.
En cuanto a la primera aplicacin, la adopcin de la
ley del domicilio conyugal pone la disposicin en armo
na, con el subsiguiente artculo 12, el cual precepta
que "los derechos y deberes de los cnyuges, en todo
cuanto afecta sus relaciones personales, se rigen por la
ley del domicilio matrimonial." (2)
En cuanto a la segunda, nada ms explcito y defini
tivo para explicarla que las propias palabras con que en
mismas
causas
que la del
(1)
Actas, pg. 404.
(2)
Por lo que hace a las relaciones personales de los ca

dijo en el informe, siendo las leyes que las establecen
sados,
se
de verdadero orden
que las
por la del domicilio

se
zones
neral.
pblico,
en
razu de los motivos de inters
animan, no pueden ser regidas por otra ley que

matrimonial, como lo seran tambin aunque
tratase de leyes de orden pblico, en virtud de las ra
expuestas acerca de la capacidad de las personas en ge
general
no
sta,
ley del
INTERNACIONAL
DERECHO
20
PRIVADO
representante de Bolivia, doc

tor Vaca Guzmn. miembro de la mayora de la comi
sin: "La modificacin consiste, dijo, en establecer que
el
Congreso
lo fundara el
podr
la disolucin del matrimonio por el divorcio slo

tener efecto cuando coincidan las leyes del pas
en
el
celebr el matrimonio y de aquel en el cual se

intenta la disolucin. La razn que ha habido para ello
cual
es
se
que,
teniendo el marido la facultad de cambiar de
domicilio, podra trasladarlo
con
disolucin del vnculo. Adems,

que la
ley local debe
ser
objeto
como
la base que
de
se
producir
la
ha establecido
rija
las relaciones
matrimoniales y el vnculo mismo, si el matrimonio se

celebra sobre la base de la indisolubilidad, es evidente
ley del lugar de

bracin cuando se trata de disolverlo." (1)
Alrededor de esta explicacin del delegado
que debe tenerse
Vaca Guzmn
un nuevo
cuenta la
en
su
cele
doctor
ha bordado el argumento, fundado en

de palabras, de que aqulla no armoniza
se
juego
sobre el par
ticular, desde que el recordado artculo 13 hace nica
mente mencin de la causal que pueda originar un di
con
la letra, ni
vorcio
el
con
ad-vinculum,
espritu del Tratado
en
tanto que las
palabras del dele
gado aludido se refieren a la coincidencia de la insti

tucin misma, dejando entender que el divorcio debe
hallarse admitido en la ley del pas de la celebracin y
en
la del
en
que la disolucin
del matrimonio
se
ges
tione.
Esto, repetimos, no es sino producto de un equvoco,

explotado a impulsos de un sentimiento partidista, muy
respetable, pero muy inoportuno. Ya hemos dicho al

principio por qu. Dicha observacin no tiene otra mira
que preparar la demostracin de una tesis, que en p
ginas posteriores analizaremos y que implica la validez
de las disoluciones decretadas por divorcio en la Rep-
(1)
Actas,
pg.
4S2.
224
DERECHO
blica Oriental del

nuestro
en
Uruguay
de matrimonios celebrados
pas.
El anlisis del vocabio divorcio
desvirta
en
en
su
doble
acepcin
absoluto la mencionada observacin.
Al
exigirse las mismas causales de disolucin, no se

ha querido sino evitar que el cambio de domicilio del
marido convierta
un
matrimonio
indisoluble
matri
en
monio disoluble: por qu medio? por medio del divor

cio, y aque a l se ha hecho alusin y no a la muerte
de
uno
que
son
Tal
es
de los esposos, o
los otros medios
a
o
la nulidad del matrimonio

causales de disolucin.
el sentido nico de la letra del art. 13
exigir
la misma causal de disolubilidad del vnculo matrimo

nial
equivale
exigir
que
ambos
en
pases, el de celebra
cin del matrimonio y el de gestin del divorcio, se atri

buya a ste el efecto de disolver el matrimonio. Y tal es
tambin
el
sentido
de
las
palabras del
doctor
Vaca
Guzmn.
No otra
dijo, por otra parte, en su informe el

doctor Quintana, al manifestar que la disolucin del
vnculo matrimonial slo queda sujeta a la misma ley
(del domicilio matrimonial) bajo la explcita condicin
de que la causal alegada para la disolucin sea tambin
autorizada por la que gobierna la validez del matrimo
nio, es decir, la ley que presidi a su celebracin.
Se trata de causal para la disolucin, no de causal
para
el
cosa
divorcio.
El
divorcio
es
un
medio
posible
de
disolucin.
IV
El Tratado y el Protocolo
Examinadas las
disposiciones
del Tratado,
debe, ade
hallan complementadas por
ms advertirse que ellas se

las clusulas del protocolo adicional sancionado por el
mismo Congreso, "penetrado de la conveniencia de fijar
INTERNACIONAL
DERECHO
reglas generales
quiera
para la
aplicacin
de los Estados contratantes
225
PRIVADO
de las
en
leyes de cual
el territorio de los
otros, en los casos que determinen los tratados celebra

dos sobre las diversas materias del Derecho Internacio
nal
privado" (1).
Segn el artculo
i" de este Protocolo.
dispo
cuyas
siciones deben considerarse parte integrante de esos tra

las
tados concluidos, de acuerdo con el artculo 7
jams sern aplicadas contra

instituciones polticas, las leyes de orden pblico o
buenas costumbres del lugar del proceso.
leyes
tas
las
de los dems Estados
(1) Actas, ed., cit., pg.

siguiente:
Art. 1?
Las leyes de los
das
en
los
casos
ocurrentes,
636.
El
texto
del
protocolo
Estados contratantes sern

ya
sean
nacionales
es
el
aplica
extranjeras
las personas interesadas en la relacin jurdica de que

Art. 2o
La aplicacin ser hecha de oficio por el
se
la causa, sin
probar
de
proce
perjuicio
de que las
partes puedan alegar
la existencia y contenido de la ley invocada.

Art. 3<?
Todos los recursos acordados por la
dimientos del
del
para los
ley
trata.
juez
de
resueltos
juicio
lugar
segn su
sern
los
admitidos
propia legislacin
por
que se
igualmente
decidan aplicando las leyes de cualquiera de los otros Estados.
Art. 4o
Las leyes de los dems Estados jams sern aplica
das contra las instituciones polticas, las leyes de orden pblico
o las buenas costumbres del lugar del proceso.
Art. 5o
De acuerdo con lo estipulado en este Protocolo, los
Gobiernos se obligan a transmitirse dos ejemplares autnticos
de las leyes vigentes y de las que posteriormente se sancionen
en sus respectivos pases.
Art. 6o
Los gobiernos de los Estados signatarios declararn,
al aprobar los tratados celebrados, si aceptan la adhesin de las
naciones no invitadas al Congreso en la misma forma que la de
aquellas que, habiendo adherido a la idea del Congreso, no han
tomado parte en sus deliberacioues.
Las disposiciones contenidas en los artculos que pre
Art. 7o
ceden se considerarn parte integrante de los tratados de su
casos
referencia y su duracin ser la de los mismos.

En fe de lo cual, etc.
15
226
DERECHO
Puestos frente
PRIVADO
INTERNACIONAL
disposi
transcripto, podra
frente este artculo l9 y las
ciones del Tratado que antes hemos
plantean una contradiccin, cuya

tnica solucin posible sera la eliminacin de las ltimas
en los casos que, por su naturaleza, pudieran imponer su
aplicacin. Este criterio importara atribuir a los miem
bros del Congreso de Montevideo el pensamiento de pros
cribir la aplicacin de las leyes extranjeras tratndose
del divorcio, que no puede dejar de ser considerado como
una institucin de orden pblico, del mismo modo que
las leyes que lo consagran ; en otros trminos, que el
quiz
pensarse
que
dominante
principio
las cuestiones internacionales de
en
aplicacin estricta de la ley nacional,

de la lex fori, por los jueces de cada pas signatario.
Desgraciadamente, y por mucho que cueste aceptarlo
como criterio jurdico, eso que conjeturamos por simple
va de hoptesis ha inspirado una interpretacin ya vul
garizada, llegando a formar doctrina y hasta inspirado
los fallos de algunos jueces de la Repblica Oriental del
Cruguay (1).
divorcio
el de la
es
Transcribimos, como ejemplo, la siguiente opinin

P. Vrela, publicada en la Revista de Derecho,
Historia y Letras, T. XLIX, p. 57, mes de septiembre 2, bajo
(1)
J.
Dr.
de)
ttulo
el
Disolucin
brado
la
en
matrimonio
del
Puede disolverse
nuestro
en
Eepblica Argentina,
domicilio matrimonial est

Si
atuviramos
nos
pas
ser
el
la
supuesto
de
cele
que
el
la
en
disposicin del ar
vigencia entre nues
Repblica Argentina, la respuesta tendra que
negativa, desde
que
la
del
rige:
legislacin argentina
ese
a)
artculo dice que:

la separacin
matrimonio, siempre
que
admitida por la ley del lugar en el cual

Ahora bien, de aqu resulta que
intre
matrimonio
el pas?
nicamente
divorcio. Efectivamente,
disolubilidad
Uruguay:
un
el
en
derecho civil
tculo 13 del tratado de

tro
en
el
en
pas
las dos leyes,
la
domicilio matrimonial,
del lugar
para
que
el
de
se
no
permite
"La ley de'
conyugal; b)
la causal
alegada
la
sea
celebr".
es
necesario el
la
celebracin
divorcio
acuerdo
y
la
del
pueda realizarse.
22
DERECHO
podemos aceptarla. Considerrnosla una

interpretacin slo explicable por un deficiente anlisis
de las disposiciones y clusulas recordadas.
/.Cmo puede concebirse que los eongresales de Mon
tevideo hayan anulado con un precepto del protocolo
disposiciones sancionadas en el tratado ele derecho ci
vil? Cmo puede concebirse que en ste hayan sus auto
res prescripto o admitido la aplicacin de la ley extran
jera del domicilio matrimonial a la separacin personal
Xosotros
Protocolo la
Civil
estableca
se
matrimonial
doctor
Vaca
he
riormente
artculo
olvido
Guzmn
derechos
de los
dia
el
imperdonable
al
abiertamente,
no
base
crey que
de
del Congreso el artculo
13
en
en
No
slo
fundamento
que
de
una
la
salvaguar
en
parte que ante
fu
llamar
sancionado
el
atencin
el
la
miembros
los
todos
disposicin
que
contrara
territorial
que
sirvi
doctrina
la
las
forma
esa
incurrieron
sancionar
Comisin de
necesario,
agregar
deja
Dere
que la ley del domicilio

de matrimonio; pero el
era
mujer,
la
Congreso.
Congreso
del
seno
simplemente
subrayado,
por
el
disolubilidad
la
rega
eu
el proyecto de la
referimos. En
nos
que
cho
el
en
el
observaciones
las
por
en
Bolivia, doctor Vaca Guzmn, hizo
de discutirse
momento
corroborada
est
de
el delegado
que
hayan
interpretacin
Esta
vnculo matrimonial, y
proscripto o rechazado .'
disolubilidad del
la
no
decisiones
del
Congreso,
sino
de
tam
bin las disposiciones que ya haban aceptado para regir
es
pecialmente los efectos del matrimonie. La nica explicacin

que podemos encontrar
del divorcio
tena,
en
esa
actitud
es
la de que la cuestin
aquellos momentos,
inters
cias
de
no
signatarias, ningn
prctico,
lo haba adoptado todava.
para
desde
las
que
poten
ninguna
ellas
Si
discusin
la
aceptado
la
se
produjera ahora, que nuestro pas ha
institucin
del
divorcio, estamos
seguros
agregado propuesto por el doctor Vaca Guzmn

sido aceptado. Esa contemplacin con respecto a
lugar
do
1^
celebracin
te absurda y slo
podido
se
hacer
matrimonio,
sostiene todava por
desprenderse de
Podra
del
los
muchas
resulta
la
el
hubiera
ley de'
sencillamen
aquellos
prejuicios religiosos.
consideraciones
no
que
para
que no han
(Laurentl.
demostrar
228
DERECHO
para el congreso fuera el divorcio
Que
de orden
pblico,
objetadas
sentantes,
una
institucin
de las mismas
desprende
se
del miembro informante de la

no
PRIVADO
INTERNACIONAL
palabras
comisin,
de la
mayora
ni contradichas por ninguno de los repre

punto de que deben considerarse incorpo
disposicin del Tratado que ahora

nos ocupa. El doctor Quintana dijo: "Por lo que hace
a las relaciones personales de los casados, siendo las leyes
que las establecen de verdadero orden pblico, en razn
de los motivos de inters general que las anima, no pueradas al
solucin
la
que
espritu de
la
lgica
la ley del domicilio
do que
son
tericas
razones
la
salvar
992)
aplicacin justa
templando
tados. Esa
las
disposicin
es
la del artculo
polticas,
de!
costumbres
buenas
decir que las leyes de orden pblico

costumbres
para los
absolutamente
son
jueces,
pesar
de las
orden
pblico
proceso". Esto quiere
del
lugar
pases
jams sern aplicadas

leyes de
las
con
afec
dice:
4o, que
Estados
dems
instituciones
las
territorial y
los
divorcio,
del
caso
de
soberanas
las
menoscabo
leyes de los
"Las
contra
en
racional del principio
juicio viene
nuestro
que
Adicional
Protocolo
del
permitiendo, an
situacin
sin
negativa? Opinamos que
ser
disposicin
una
en
(Actas del Congreso, pg.

la
lo
no
pero
La respuesta deber, pues,

no,
disolu
consecuen
como
hago, porque compren

que nada valen en frente de una
terminante como la del artculo 13.
principio territorial;
fundndonos
es
la
someter
de
racional
cia del
disposicin clara
la
bilidad del matrimonio
que afectan las buenas
imperativas
disposiciones
desde que el artculo 7. o del mismo declara
obligatorias
de los tratados,
el Protocolo
que
Adicional forma parte integrante de ellos.

Para
nuestro
otra
esta
orden
orden
cuestin:
pblico,
pblico,
tienen ms
estn
trina
pas.
las
caso,
afecta
si
territorial,
buenas
a
a
pues,
las
si
costumbres,
los
no
se
'
que
nos
hemos
solucin
la
ya
es
todos
los
de
es
de
jueces
no
Si
individuos
que
decir, segn la doc

estn domiciliados en el
que
de
los
de
no
es
costumbres?
costumbres,
ley respectiva,
todos
contrario,
buenas
buenas
aplicarla
que
la
las
no
de
depender
institucin del divorcio
la
afecta
remedio
sometidos
Por el
es
orden
aplicar
referido.
la
pblico,
si
disposicin
no
del
afecta
artcu-
229
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
regidas por otra ley que por la del domicilio

matrimonial, como lo sera tambin, aunque no se trata
se de leyes de orden pblico, en virtud de las razones
expuestas acerca ele la capacidad de las personas en
general. Finalmente, todo lo que atae a la separacin
temporal de los esposos, debe ser regido por la ley del
domicilio conyugal, a mrito de las mismas razones", etc.
den
ser
Que la ley del divorcio
es
afecta las buenas costumbres
presta
se
Podr
duda.
equivocado al aceptar
gar
lo
que
de
moral,
poltica
legislador ha estado
institucin, pero nadie podr ne
social.
familia, que
altas
cuenta
en
de garanta
lo
Todo
atae
como
lo
ha
la
dicho
es
el divorcio tiende
y
cas.
Estado
del
corte
formacin
de
propender
En
de mi tesis voy
autores
apoyo
eminentes
considerarse
opinan
que
incluida
las
entre
no
or
puede negar,
se
de
Massachussets, que
desorganizacin de la familia
suprimir la
la
la ba9e fundamental de
las buenas costumbres, y
de
razones
que
la sociedad humana, interesa directa y principalmente al

den pblico
no
que
parece
me
y que
el
que
teniendo
de la
la organizacin
algo que
es
creerse
esa
hecho
ha
ley de orden pblico
una
citar
la
que
algunas opiniones de
de
ley
de
leyes
armni
ms
uniones
otras
debe
divorcio
orden
No
pblico.
niego que podran citarse opiniones contrarias; pero siempre

sern de autores partidarios de la doctrina de la nacionali
dad, que han tenido que
sui
generis
muchos
casos
rritorial.
nen
para
Pero
llegar
es
un concepto de orden pblico

aplicacin de la ley nacional, en
manera se regiran
por la ley te
crear
la
de otra
que
importancia
claro
que
opiniones contrarias
esas
nosotros
para
desde que tratamos de interpretar

tado
prescindi
que
lidad, para aplicar,

ma
neta
Veamos
clara,
esas
por
en
la
el
en
una
completo del
gran
caso
no
tie
estudiamos,
que
disposicin de un tra
principio de naciona
mayora de los casos,
en
for
principio territorial.
opiniones. Asser, el conocido profesor de la
el
Universidad de Amsterdam y Presidente del Congreso de La
Haya, ocupndose de la
los
pases
donde
ese
cuestin
medio
de
que
estudiamos,
disolucin
ha credo que
(el
"En
dice:
divorcio)
se
legislador
pblico mantener un matrimonio cuya disolucin se reclama
en virtud de un motivo legal, y en sto no se ha guiado so-
admite,
el
sera
contrario
al
orden
230
DERECHO
PRIVADO
INTERNACIONAL
indudable que los miembros del congreso

consideraban las leyes de matrimonio y divorcio como
Es,
pues,
as, y admitiendo
que el artculo 49 del Protocolo se haya referido a ellas
cmo explicar la existencia de las disposiciones del trade verdadero orden
pblico;
y siendo
lamente por el inters personal de los cnyuges, sino

ha
ante
inspirado,
res
de
todo,
las familias,
bres".
(Asser.
Westlake,
orden
ai
pblico
Derecho
Internacional
el
profesor
sabio
de
pleta
resulta
que
nosotros
para
el
encuentra
se
sobreentenderse
derecho
se
que
al
frita
buenas costum
Privado, pg. 141).

Universidad
la
de
Cam
'La dependencia
divorcio
respecto
la
de
Inglaterra
en
las
bridge, dice ocupndose de lo 'mismo:

en
relativas
consideraciones
en
la
com
lex
fori,
que debe
favor de
reserva
internacional
privado a
ley
polica,
(El concepto de Po
Hcy ingls equivale al nuestro de orden pblico). (J. Wes
tlake. A treatise on Prvate International Law, pg. 91).
Savigny, cuya doctrina sigui casi por completo el Congreso
de Montevideo, como lo declara el Dr. Gonzalo Ramrez, dice
toda
de
uiea
la
que
la
perteneciente
como
consecuencia sin
Phillimore
dernos
hace
Bar,
de
"El hecho
diciendo:
Bar's Prvate
"
por
F.
G.
E.os
prudencia
es
del
divorcio
otros
sentir
de
antes
sus
Droit,
de
efectos
divorce.
alemanes
observaciones
ms
expuesta
en
la
el
en
la
la
Dalloz
concluye
la ley del divorcio

mismo
al
pero
pblico...
al ingls
traduccin
tambin
atestiguan
de los Estados
pblico.
doctrina
juris
Inglate
la institucin
polica domstica, o,
As
de
la
jurisprudencia.
Repertoire,
la
que
Unidos
hecho de considerar
ms estricta
orden
que
que
arriba,
personal;
Law,
mo
Pellicer
pg. 39o".
otros
de
de
las
estatuto
tribunales
como
trminos,
unnime
casi
rra
Francia
del
Gilbespie
de los
4y, pg.
simplemente ste:
International
autores
vol.
en
citado por
363.
incuestionablemente al orden
"tiempo pertenece
"
Asser,
es
duda
sin
"depende
los otros,
internacionalistas
los
comentando
opinin
la
de
la
es
ley del divor

corresponden a
que cada Estado dicta
Estado, leyes
divorcio
la
leyes que
consideracin
en
notable
von
tener
de
clase
International Law,
en
ms
esa
de cada
polica pblica
El
domstica.
jurisdiccin competente para el

actual del marido, pues considera
del domicilio
cio
en
estricta
sucedi
tambin
nacionalidad
en
en
hiciera
Merln, Questions
divorce.
231
PRIVADO
INTERNACIONAL
DJIRECHO
aquel pensamiento de sus autores?

qu papel pueden jugar la ley del domicilio matrimo
nial o la del nuevo domicilio, de que nos habla el artcu
lo 12? qu valor se ha atribuido como factores de so
lucin a la misma ley del domicilio matrimonial y a la
del lugar de la celebracin, a que alude el artculo 13,
b en ambos casos, dichas leyes son leyes extranjeras?
lado que consagran
Creo,
entir
del
pues,
divorcio
Por
suficientes
para
siendo as Jos
consiguiente,
opiniones anterio-
demostrar
de
ley estrictamente
una
es
consideraciones
las
que
plenamente
son
orden
la
que
ley
pblico.
jueces orientales,
vir
en
tud de lo dispuesto por el precitado artculo 4.o del Protocolo
Adicional, estn
das las
personas
cin de la
se
que
obligacin de
estricta
la
en
ley oriental,
encuentren
de
pesar
13 del tratado de Derecho Civil.
Es
cias
claro
divorcio
el
que
efectos
producir
no
las
que
sometidas
la
al
extraterritoriales,
mismas
personas
sociedades
modernas;
pero
que
an
terminantes
orden
frmulas
existir
el
caso
impone
el
mantenimiento
la
el orden
sancin
cia
su
no
materia
estudiamos
que
como
en
esa
la
con
de
estado
di
Repblica
ilgica
razn
tendrn
inconveniencias
las
naciones
unifiquen
el
orden
vnculo
del
su
no
ci
se
concepto
cabe
en
de
su
La
ms
casa.
que
Tal
una
es
pblico
del
argentino
matrimonial,
los
rompimiento del vnculo.
no
ley
Congreso
una
esas
mientras
pblico oriental obliga
del
extrema
impone
el
entre
pblico.
En
que
circunstan
la comunidad de derecho que debe existir entre
necesariamente
a
artculo
menos
el
tengan
en
la Repblica y el de casados
Argentina. Se dir que esta solucin es por
las
jurisdic
traer
lo que
vorciadas
y contraria
la
estas
en
to
del
disposicin
declarado
las naciones signatarias del tratado,
secuencia
aplicarla
sola
mientras
jueces del pas
En
solucin:
cada
No
uno
la solucin que ha aceptado
Haya despus de varias conferencias
semejante.
circunstan
esta
pudiendo
llegar
un
en
acuerdo
entre el orden pblico del lugar de la celebracin del matri

monio
el
orden
pblico de
la
ley nacional de los
contra
yentes, optaron por sancionar en el artculo 3.- una disposi

cin por la cual se permite aplicar la primera de esas leyes,
sin
que
los
dems
Estados
queden obligados
reconocer
la
232
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
admitimos la contradiccin que se denun

cia, y creemos que tanto las disposiciones del Tratado.
como la recordada clusula del Protocolo, tienen su res
Nosotros
no
radio de
pectivo
aplicacin.
Domicilio matrimonial
Prescribe el
Tratado, segn
se
ha
visto,
la
aplicacin
ley del domicilio matrimonial. Conviene, pues) de

jar bien establecido cul es el significado de esta expre
sin o, mejor an, cul es el sentido con que en el Tra
tado se la emplea ; pues natural es que las soluciones
varen segn que por aqulla deba entenderse el domi
cilio del marido a la poca de la celebracin del matri
monio o simplemente el domicilio actual de los esposos,
el que tienen en el momento de gestionar la separacin
o el divorcio absoluto. Tanta importancia tiene el fijar
este sentido que, como luego se ver, segn sea l, pro
ceder en algunos casos aplicar el Protocolo y en otros
el Tratado, o se aplicar slo ste siempre y en todos
de la
los
ocurrentes.
casos
existencia
Francia,
en
validez
catlicos
austracos
Austria,
comunidad
de
hoy
es
Francia.
Sin
segn
sido
Italia,
Como
preconizamos
tiva
trae
en
como
cada
matrimonio
no
ser
solucin,
que
que
Civil
dos
en
reconocida
casarse
desconoce
re
la
aceptada en un tratado
Austria, Blgica, Espaa,
Luxemburgo, Portugal, Rumania,
se
para
ve,
el
consecuencia
paB".
aqu
legislacin debieron
su
ha
De
ya
Alemania,
para
Suecia
un
contrato
embargo,
cuando
que
del
esta
Holanda,
Suiza.
celebrar
podrn
derecho,
ley
matrimonio.
ese
existencia
porque
ligiosamente.
que
la
pero
de
estamos
caso
la
bien
consultado,
aplicacin
de
acompaados
una
la
ley
solucin
respec
DERECHO
En efecto
Si
A)
INTERNACIONAL
233
PRIVADO
se
cree
por
que
debe
entenderse el domicilio del marido a la poca del matri

monio, variar el criterio de solucin segn se trate de
alguno de estos casos:

l9
Que el domicilio matrimonial
se
halle
en
el
lugar
mismo del proceso, caso en que la ley del domicilio se

confundir con la lex fori, con la ley nacional del juez,
ley territorial ;
29
Que el domicilio matrimonial se halle en otro pas
contratante, caso en el cual la ley del domicilio ser una
ley extranjera, siendo sobreentendido que dicho pas
con
no
la
es
el de la celebracin del matrimonio.
En el
primero habr
dos
leyes
que consultar
la del
(lex fori) y la del lugar de la

celebracin. En el segundo habr tres: la del domicilio
actual (lex fori), la del domicilio matrimonial y la del
lugar de la celebracin.
Tanto en uno como en otro caso, la aplicacin de la
ley del domicilio matrimonial es limitada : en el prime
ro, por la circunstancia especificada en el inciso b) del
mismo artcul 13 ; en el segundo, adems, por la posibili
dad prevista en el artculo 49 del Protocolo que no alcan
za al caso anterior, por no tratarse en l de aplicacin
de ley extranjera. En el primero, el juez aplicar la ley
domicilio matrimonia]
del 'domicilio matrimonial si la causal de disolucin ale
admitida por la ley del lugar de la celebracin

del matrimonio ; en el segundo, la aplicar si, aun exis
gada
es
tiendo
esa
coincidencia, dicha
ley
no
pugna
con
el orden
local
pblico
B) Si,
en
cambio,
se
micilio matrimonial tiene
valente
ningn
considera que la expresin do

en el Tratado un sentido equi
domicilio actual de los esposos,
caso, con
entonces
excepcin de aquellos en que

la mujer, podr solucionarse
en
el divorcio
solicitado por
la cuestin
49
del
art.
del Protocolo, porque por ra
por aplicacin
zones de jurisdiccin, en todos los casos de divorcio
pe-
sea
234
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
dido por el marido, la ley del domicilio matrimonial ser

la lex fori, la ley nacional, la ley territorial, la ley del
lugar del
proceso,
gan al texto de
su
jueces orientales se aten

ley de divorcio, sea que se atengan
sea
que los
al tratado de Montevideo.
La
efecto, que "los juicios de

divorcio deben iniciarse ante el juzgado letrado depar
tamental del domicilio del marido. Si se ignorase el do
micilio de ste, o no lo tuviere en la Repblica, deber
iniciarse ante el juzgado del ltimo domicilio que se le
hubiere conocido", (art. 49, ley de 1907). Debe, adems,
primera establece,
tenerse en cuenta que,
en
de acuerdo
con
el art. 31 del c
digo civil "la mera residencia har las veces de domici

lio, respecto de las personas que no lo tuvieran en otra
parte". Y, por lo que al caso se refiere directamente, el
art. 33 en cuanto declara que "la mujer casada no di
vorciada sigue el domicilio del marido, mientras ste
reside en la Repblica".
En cuanto al Tratado de Montevideo, su artculo 62
del ttulo xiv sobre jurisdiccin establece que "el juicio
sobre nulidad del matrimonio, divorcio, disolucin y,
en
general,
todas las cuestiones que afectan las relacio
personales de los esposos, se iniciarn ante los jue

ces del domicilio conyugal
; debiendo tenerse presente
que "el domicilio de los cnyuges es el que tiene consti
tuido el matrimonio y, en defecto de ste, se reputa por
tal el del marido", (artculo 89).
Dentro de esta hiptesis, pues, como los jueces orienlales no pueden conocer de un caso de divorcio si no se
halla en su pas el domicilio conyugal o el del marido,
lejos de estar "en la estricta obligacin de aplicar la ley
nes
' '
ile divorcio
todas las personas que
se
encuentran so
ley oriental, en virtud de

lo dispuesto en el artculo 49 del Protocolo", estn inhi
bidos de aplicarla precisamente en virtud de ese artcu
lo 49, que supone, segn ha quedado demostrado, que la
ley del domicilio conyugal sea la de alguno de los de
ms Estados signatarios.
metidas
la
jurisdiccin
de la
236
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
Ahora bien.
de los dos sentidos analizados tiene la
Cul
Tratado? Confesamos que la cuestin
el
en
expresin
es
embara
zosa.
El
la
visto,
el
Quintana usa en su informe, segn

expresin domicilio conyugal. Es que
doctor
se
ha
tienen
sentido? El artculo 12 habla de cambio de
mismo
domicilio,
palabras transcriptas del doctor Yaca

a
la posibilidad de que lo efecte el
efecto de producir la disolucin del
las
Guzmn
aluden
marido,
al
solo
vnculo.
;
Son,
equivalentes
pues,
para
el Tratado las
ex
matrimonial y domicilio conyugal,

debiendo entenderse por tales el domicio actual de los
presiones
domicilio
cnyuges?
O debe
marido
de
la
poca
segundo, el
y por el
entenderse por el
la
el que tena el
primero
celebracin
del
matrimonio
domicilio actual de ambos
esposos?
Me inclino a pensar que los autores del tratado

emplearon con igual alcance las dos expresiones, dan
do
ambas el
mento
sentido de domicilio actual. El funda
suministrado
por
el
doctor
Yaca
Guzmn
al
agregado del art. 13 lo demuestra, pues si al imponer

la ley del domicilio matrimonial hubiera entendido el
Tratado referirse a la del primer asiento del matri
monio, el
un
la
nuevo
temor
manifestado
domicilio
disposicin
no
no
alude
habra
a
ste
por
el
establecimiento de
podido existir, desde que

y la misma ley del primer
domicilio habra seguido a los esposos a todas partes.

En cuanto al artculo 12. si bien es cierto que se co
loca
en
micilio,
la
hiptesis
lo cual
de que los cnyuges mudaren de do

habra sido necesario si al imponer
no
ley del domicilio matrimonial hubieran entendido alu

dir al de la poca de la celebracin,
el informe del
sobre
el
doctor Quintana
particular desvanece la duda
el
al justificar
principio adoptado por consideraciones
orden
de
pblico local, dando a entender que los de-
la
336
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
rechos y deberes de los esposos se rigen por la ley del

pas en que se hallan domiciliados. "Por lo que hace a
las relaciones
personales de
los
casados, dijo, siendo las

leyes que las establecen de verdadero orden pblico, en
razn de los motivos de inters general que las animan,
no pueden ser regidas por otra ley que por la del domi
cilio matrimonial, como lo seran tambin aunque no se
tratase de leyes de oi*den pblico, en virtud de las ra
zones expuestas acerca de la capacidad de las
personas
en general."
Estas ltimas palabras confirman la interpretacin
que las primeras nos sugieren, y alejan la posibilidad de
aplicacin de una ley extraa a la del domicilio actual
a las relaciones que contempla el artculo 12.
En armona con el espritu que informa el artculo 13,
dispuso el artculo 11 del mismo Tratado, despus de
establecer el rgimen de la ley del lugar de la celebra
cin para la capacidad, forma, existencia y validez del
matrimonio: "Sin embargo, los Estados signatarios no
quedan obligados a reconocer el matrimonio que se
hubiese celebrado
en
lado de
siguientes impedimentos":
no disuelto legalmente.
estas disposiciones puede concluirse
e)
uno
uno
de ellos cuando
se
halle afee-
de los
El matrimonio anterior
De acuerdo
con
Que el Tratado de Montevideo ha modificado el

sistema adoptado por la ley argentina de matrimonio,
en cnanto ha
dispuesto la aplicacin de la ley personal
del domicilio en substitucin de la ley territorial.
29 Que. no obstante esta modificacin, el Tratado res
peta el principio de la indisolubilidad del vnculo ma
trimonial consagrado por nuestra ley.
lv
INTERNACIONAL
DKRBCHO
-37
PRIVADO
VI
interpretacin
Nuestra
Veamos ahora cul
radio de
es,
de
aplicacin
nuestro
los
juicio,
el
verdadero
artculos mencionados del
Tratado y del Protocolo.

Desde luego, rechazamos el criterio interpretativo que
hace depender la aplicacin alternativa del Protocolo o
del Tratado de que
divorcio
se
admita
o no
que la institucin del
pblico o afecte las buenas cos

si afec
se dice.
tumbres. "Si es de orden pblico.
ta las buenas costumbres, los jueces no tienen ms re
medio que aplicarla a todos los individuos que estn
sometidos a la ley respectiva, es decir, segn la doctri
sea
de orden
territorial,
todos los que estn domiciliados en el

pas ; por el contrario, si no es de orden pblico, si no
afecta las buenas costumbres, se aplicar la disposicin
na
del artculo 13, a que nos hemos ya referido".

Si as fuera, comprobado como queda que, segn el
espritu que informa al Tratado en esta parte, el di
vorcio, como el matrimonio, es una institucin de orden

pblico, y teniendo adems tal carcter en el espritu de
las legislaciones de todos los pases signatarios en que
dicho tratado
\ey, la conclusin sera la aplicacin

exclusiva del principio territorial, con eliminacin defi
es
nitiva del arteulo 13.
Nosotros decimos
basta que la
ley sobre divorcio

pblico para que los jueces orientales de
ban aplicarla siempre en casos regidos por el Tratado ;
la aplicarn si la ley que este prescribe como aplicable
por el juez oriental es una ley de otro pas signatario;
si la ley que l impone es, para el juez oriental, una
ley extranjera, y si, en fin. esa ley extranjera, aplicable
segn el Tratado, es contraria a la ley interna, a la ley
del lugar del proceso, a la ley oriental. Entre sta
y la
sea
de orden
no
238
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
ley extranjera contraria., el juez oriental optar por

aquella, aun cuando el Tratado imponga la aplicacin
de sta.
"Los jueces orientales,
dicho, en virtud de lo
dispuesto en el art. 49 del Protocolo, estn en la estric
ta obligacin de aplicar la ley uruguaya a todas las per
sonas que se encuentran sometidas a la jurisdiccin de
la
ley oriental,
pesar del art. 13 del Tratado."
Esto evidentemente
Protocolo
no
orientales.
ha
se
no
El
exacto.
es
artculo 4'-
impone semejante obligacin
Dicho artculo
hace otra
no
cosa
los
que
del
jueces
auto
juez oriental a aplicar la propia ley cuando la

del domicilio matrimonial, que seala el art. 13 del Tra
tado, fuera una ley extranjera contraria, a las institu
ciones polticas, al orden pblico o a las buenas costum
bres de su propio pas; no cuando esa ley aplicable por
el art. 13 resultara ser la misma ley del lugar del pro
rizar al
ceso.
Sostener
aquella conclusin equivale a suprimir el

Tratado. Como equivale tambin a suprimirlo el agre
que
gar
no
"el
divorcio declarado
en
esas
circunstancias
producir efectos extraterritoriales (1), al menos en

naciones signatarias del Tratado, lo que traer
tre las
como
consecuencia
que
estado de divorciadas
en
la
las
en
la
mismas personas tengan
Repblica
e!
y el de casadas
Argentina".
(1)
En
seguida,
sentido, la sentencia
este
precedida
JUICIO:
del
dictamen
que
transcribimos
en
fiscal:
Deloupy de Celesia
Luisa
Eleonor.
DICTAMEN FISCAL
Seor Juez: Si bien
Registro
en
que
el
se
Civil
libro
de
declare
cierto que el artculo 54 de la Ley de

su
inciso 4<>, que se inscribirn
matrimonios las sentencias ejecutoriadas en
es
establece
la
nulidad
en
del matrimonio
se
decrete el
di-
Importa
un
contrasentido
23P
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
solucin territorial al
una
canzada por aplicacin de un tratado internacional, pues

es contradictoria con el propsito de armona que jus
tifica y legitima las normas colectivamente sancionadas
por los Estados
signatarios.
Semejante solucin slo podra aplicarse
del tratado internacional
una
por
refiere
se
cios decretados por los Jueces de la Repblica,

"
"
de toda
trimonios
de
105
establece:
que
sentencia
que
decrete el divorcio", artculo
la
com
civiles
Jefe
al
que
lo
como
Re-
del
ejecutoriada,
nulidad
la
declare
los divor
Jueces
inscripcin
su
para
"Los
dentro de veinticuatro horas despus de
copia
;i!
59
remitirn
eclesisticos
gistro,
"
"
artculo
el
prueba
disposicin
expresa
vorcio, entiendo que el texto legal, slo
ausencia
en
los
de
ma
correlativc
es
posterior, de Matrimonio Civil.
ley
Por otra parte, la inscripcin del divorcio que se solicita,

dictado por un Juez de un pas que reconoce el divorcio ab
soluto,
puede tener valor agregada
no
trimonio
rizan
celebrado
tal
no
divorcio
consistente
en
halla
se
Repblica,
"
cin
comprendido
Repblica Argentina
"
"
de
de
ninguno
tada. y
tra
en
ma
auto
de
de conformidad
la
en
las leye?
habilita
no
casarse".
ms,
si
no
la
fueran
lo resuelto
Montevideo, pues
en
celebrado
en
tan
inscripcin
decretado
matrimonio
un
celebrado
Cdigo,
ar
"La disolu
estatuye:
que
del
disposicin
matrimonio
oponerse
absoluto
divorcio
contrario
es
la
en
ter
solici
Rep
nues
el tratado de De
cuando
la
unin
se
alguno de los pases signatarios-, debe apli
en
artculo
13.
que
si
bien
establece
que
la
ley del do
matrimonial
su
por la
Por
lugar
el
que
Internacional
micilio
"
el
contrado
el
an
anteriores, para
Repblica
carse
ga
es
para
motivo
otro
Oriental, respecto
recho
ha
los
sea
la
en
las de este
cnyuges
los
un
aunque
lo fuere
no
habra
minantes
blica
si
aqul,
Pero
de
pas extranjero
en
slo
leyes
cuyas
un
la
en
tculo 7." de la Ley de Matrimonio,

"
partida de
separacin personal, de los

la disolucin del vnculo matrimonial, pues
el divorcio
esposos,
la
en
la
rig-e la disolubilidad del matrimonio, agre

"siempre que la causal alegada sea admitida
lugar en el cual se celebr".
iuciso b)
del
ley
todo
lo
lo
expuesto,
solicitado.
entiendo
Gastn
que
Federico
no
debe
Tobal.
V.
S.
hace?
240
DERECHO
del mismo. Por
combatimos
de
La
en
ella
eso
hallarse
pretende
la
PRIVADO
inconsistente el fundamento que
es
interpretacin
afirmndose
la celebracin del matrimonio y el
ley nacional
que
"no
que
acuerdo entre el orden
un
excluyente
conclusiones de la Conferencia
anlogas
en
Haya,
a
INTERNACIONAL
pudiendo llegarse
pblico del lugar de
orden pblico de la
de los
contrayentes, optaron por sancionar

en el artculo 3 una
disposicin por la cual se permite
aplicar la primera de estas leyes, sin que los dems Es
tados queden obligados a reconocer la existencia y vali
dez de
ese
matrimonio."
SENTENCIA DE 1? INSTANCIA
Buenos Aires, julio 25 de 1918.

Y Vistos:
nisterio
sentencia
tevideo,
resolver
para
Fiscal
de
la
la
oposicin deducida
inscripcin
divorcio
oda
la
dictada
en
el
por
recurrente
parte
el
Civil
Registro
Tribunal
fs.
Civil
Mi
el
por
la
de
de
Mon
9,
F Considerando:
I
del
Que
surge
testimonio
la
que
Civil de Primera
ambas
toria,
personal
del
camente
Civil,
la
la
la
es
de divorcio;
el
que
la
cual
separacin
finalmente,
los
que la
de!
certificado glosado
sobre
de
sentencia
rene
tculos 5.". 8.o,
fs.
los
Procesal:
67.
inciso 7. <>,
64, 3.o
nio
90
inciso
del
9.,
del
se
que
(Re
instaur
han
una
concurrido
de
causa
l,
la
ejecu
autorizando
sin
esposos,
cuyo
cumplimiento
ejecutoria segn
13.
Tribunal
Montevideo
se
104
de
Cdigo Civil;
Decreto
se
se
de
4.
la
y 5.0
gestio
desprende
(Tratado de Montevideo:
ni
que
divorcio "quo ad torum"
12 y 62 de Derecho Civil;
Procedimientos-,
de
legalizado,
el
por
vlida ante nuestra Ley de
legisla
caracteres de la
na,
Civil:
divorcio,
personal
disuelva el vnculo matrimonial

y.
Ciudad
institucin jurdica
una
Matrimonio
de
debidamente
pronunciada
Uruguay), ante el cual
como
partes litigantes;
es
sido
ha.
Instancia
Oriental
pblica
accin
acompaado,
sentencia
ar
de Derecho
Ley de Matrimo
del
Cdigo de
Mayo 20 de 1885).
559
241
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
Y bien, qu se infiere de este antecedente? Se in

fiere acaso que, mediando un tratado internacional, pue
den los Estados contratantes adoptar soluciones que lo
existencia
la
suprimen
de
el
por
contrario, que slo la
clusula expresa puede permitir

solucin puramente territorial?
l de
en
reserva
infiere,
se
una
una
Que doa
cumplimiento
ei
referencia, slo
de
divorcio
de
sentencia
solicita
Celesia
Deloupy de
Eleonor
Luisa
de la
se relaciona a
su inscripcin
en
el Registro Civil
Capital, lugar de la celebracin del matrimonio, con
los efectos legales acordados por la Ley Argentina, es decir.
en
cuanto
de
esta
con
restriccin especificada
la
Matrimonio
sicin
fundamentada
7. de la
vil
la
Civil, y
Ley citada,
celebrado
en
las
en
la
en
Fiscal
deduce
Ley de Registro Civil. Dada la
en
que
pases
informan
la
extranjeros;
al
presentado
solo
de
Montevideo,
forma
en
ma
fuerza
si
de
objeto
la luz de loa
dictadas
sentencia
la
inscripcin
su
curso
bien
de
cuestin
la
que
59
ejecucin de sentencias
porque
Civil, sin embargo el darle
opo
artculos
los
b) del Tratado de Derecho Ci

ciudad
ha sido planteada, el Juzgado debe estudiarla
principios
ello
de
disposiciones
12 inciso
1889
el artculo 7. de la Ley de
en
Ministerio
el
se
ha
Registro
el
en
importa atribuirle
la mis
jurdica dentro del territorio de la Nacin.

III
Que el precepto contenido

trimonio Civil
por
en
Tribunal
la
tablece
cuenta,
fori"
de
extranjero
Repblica Argentina, desde
un
efectos
sus
en
el
situacin
de
hecho
del
domicilio
de
los
declara nula tal sentencia:
precisin
refiere
la
"cosa
los
vineulum
"
matrimonios
que
decretado
celebrados
legisla sobre l
creada
cnyuges,
al
arreglo
con
pero
en
manera
contrario, distingue
autoridad de
la
misma
en
en
lo
la
es
en
"lex
alguna
ella
con
que
ge
juzgada'", respetando as el principio de

capacidad de las personas fijados por fallo
que el estado y la
del Tribunal de su
vocables
la
"ad
territorio de la Nacin, teniendo
la
doctrinaria
el art. 7.o de la Ley de Ma
en
el divorcio
reconoce
domicilio,
(Weiss-Zeballos.
crean
Manual
de
situaciones
D.
I.
P..
civiles
II
pgs.
irre
193
H
242
DERECHO
PRIVADO
INTERNACIONAL
de Montevideo
La respuesta huelga. El Tratado

contiene disposicin anloga, en el
principio
no
pro
que
clama, al mencionado art. 3 de La Haya de 1900, que

dice :
La ley del lugar de la celebracin puede permi
"
tir el matrimonio de
hibiciones de la
prohibiciones
ley indicada
brado
iu
2V, cuando
el art.
en
esas
fundadas
en
Los otros Estados tienen el
religioso.
reconocer como
no
obstante las pro
no
exclusivamente
hallan
se
motivos de orden
derecho de
extranjeros,
vlido el matrimonio cele
tales condiciones."
en
fine y 194), y su autoridad
"ttulo habilitante" para
como
sin
legitimar los- actos consiguientes,
limitaciones que
otras
impuestas por motivos de orden o derecho pblico (ar

tculo 14, Cdigo Civil), como es la que consigna de "no ha
las
bilitar
casarse";
no
legislaciones extranjeras imperen

rritorio de la Repblica, dando efectos civiles al
en
as
tiendo
que
trimonio,
dos
que
segn la
de
porque
lo
ciendo regir
extensin
podra
no
del
ley
tendramos
nuestra
que
una
civil
ley
el
en
la
de
Repblica
la
en
concertarse
lugar
contrario
celebrados
nios
para
pas
an
ma
divorcia
anterior,
ley extranjera ha
una
institucin
no
te
el
nuevo
por los- esposos

celebracin del
a
permi
reconoce
jurdica
a
el
prohibe:
los
en
una
matrimo
divorcio
"ad
vinculum".
objecin del Ministerio Fiscal de que la inscripcin

no puede tener efecto por ha
La
(pie
berse
el
solicitta de la sentencia
se
dictado
el
bajo
aceptable porque
es
de
orden
un
Estado
dos
pblico de
sino
de la
cuando
quiere
sicin
que
con
cuando
"las
juzgada
cosa
de la "lex
imperio
fori",
que
consagra
vinculum", tampoco la encuentra el Juzgado
"ad
divorcio
en
origen
buena
no
doctrina
derecho y
el extranjero
se
que
o
ejecucin
quieran deducir
"los hechos"
estn
el
lesiona
pueden considerarse
consecuencias"
dicha
el
que
en
que
abierta
se
opo
los principios de orden y de derecho
"la
aplicado
al
pblico
del
regla
de
derecho"
dictar el fallo,
Estado
en
que
sea
se
que
el
Juez
contraria
la
quiere
pblico, y no
extranjero haya
una
hacer
ley de orden
valer.
(Fiore,
Ejecucin de las sentencias extranjeras, pg. 84).

As. es un hecho jurdico perfectamente legal el divorcio
Xo. No
es
conclusin racional;
la
esa
solucin que una sana crtica

de la cuestin sugieren.
de
que
es
tambin la
cin
consecuencia
el Registro Civil
en
examen
que
solicita,
se
la limitacin
con
de
como
ha he
se
que
lo
inscrip
su
mrito.
cho
bunal
competente
arreglo
con
Internacional Privado
inciso
90,
I.
9/>
P., pg. 140,
GACETA DEL
de la Excma.
1917, pg. 179, fallo

208).
104
(artculos
Asser
FORO, de
Cmara
nuestra
consagra
Civil).
Cdigo
Tri
el
Derecho
de
principios
materia
artculos
sus
en
del
100
los
sobre la
que
Ley de Matrimonio Civil

89,
sido pronunciada por
sentencia de divorcio ha
La
D.
de
la
esa
es
contempla la ley argentina;
la
situacin
esa
no
ponderado
un
-!
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
Rivier,
de
27
marzo
1?, registrado bajo
el nm.
Es el principio del domicilio conyugal el establecido pa

juzgar de los derechos y obligaciones de los cnyuges.
con
prescindencia de las leyes del lugar de la celebracin;
ra
el
en
que
divorcio
"sub
an
den
lite"
es
virtud
en
fuera
del
ley
decide
que
causas:
si
el
procede
efectos
sus
extien
se
pero sometidos naturalmente a

de derecho pblico que establece
domicilio,
las limitaciones de orden
la Ley argentina,
la
esa
de qu
como
es
del
la
artculo
7. o.
IV
Que, conforme
tado
de
Derecho
Sud
greso
lo
Civil
Americano
dispuesto
el artculo
en
Internacional
reunido
en
sancionado
Ciudad
la
de
es
el Juez del domicilio conyugal el competente
en
el jucio de divorcio y
es
b)
disolubilidad
alegada
br el matrimonio
Fundando
te
deca
de la
que
matrimonio,
'
esta
el
por
la
la
establecen
Tra
por
el
Con
Montevideo,
para
conocer
ad thorum"
"quo
siempre
eu
que
el cual
aplicacin
doctor
cele
se
Manuel
de
la
ley del domicilio matri
Quintana,
en
miembro
mayora,
informan
que
todo
separacin temporal de los esposos debe

ley
las
causal
la
'.
Comisin de Derecho Civil
que atae
regido
divorcio
admitida por la ley del lugar
sea
monial
del
del
la "lex fori" (artculo 13), la que
rige: a) la separacin conyugal

la
62
del
domicilio
relaciones
conyugal,
personales
de
porque
los
las
lo
ser
leyes
casados
son
244
DERECHO
INTERNACIONAL
PRTVADO
Observemos, ante todo, que, segn el artculo 4o del

Protocolo adicional, las disposiciones contenidas en sus
artculos se considerarn parte integrante de los Tra
tados de su referencia. En tal concepto, debemos consi
derar dichas disposiciones, no como derogatorias, sino
complementarias, explicativas
como
aclaratorias
de
las clusulas de los aludidos tratados.
de
ters
otra
general
animan
del vnculo matrimonial
la
para
disolucin
slo
bierna la
validol
la
la
causal
la
ley
que
di
mis
la
por
por
la
que
queda sujeta
decir,
es
regidos
mientras
que
in
de
alegada
que
go
presidi
celebracin.
su
Este
Vaca
ello
quien
base
como
establecido
relaciones
que rija
si el matrimonio
indisolubilidad,
evidente,
es
de
lugar
se
se
intenta
tenerse
cuando
celebr
la
vinculacin
esta
matrimonio
el
disolucin,
de
es
Justicia
de
de
los
debe
vn
el
celebra sobre la base de la
celebracin",
su
bien,
Tribunales
de
para
local
ley
matrimoniales
debe
que
la
que
de
la
la
de
aquel
aplicacin
Estados
del
ley
"la
cuenta
en
de
trata
se
(Actas de las sesiones del Congreso, pgs. 402
Ahora
cual
ha
se
las
culo mismo,
ley del
habido
de cambiar de do
objeto de producir la diso
el
con
ha
que
vnculo.
Adems,
la
razn
el marido la facultad
podra trasladarlo
lucin del
La
agreg:
que teniendo
micilio,
verlo.
seor
el
por
Guzmn,
es
fijado en la discusin en
Plenipotenciario de Bolivia, doctor
concepto fu nuevamente
particular
ser
del matrimonio,
motivos
ser
autorizada
tambin
sea
los
pueden
no
de
matrimonial ;
domicilio
del
razn
en
ley, bajo la explcita condicin de
ma
do
pblico,
las
que
la
que
solucin
orden
verdadero
pas
el
en
rigurosa
disol
474).
en
el
cual
S3
para
loa
signatarios del Trata
referencia?
La aplicacin
de
ha estableci
territorios
de
los
do, dentro de reglas generales,
en
el Protocolo Adicional pa
contratantes
ra
aquellos
sobre
vado
de
su
tocolo.
las
y
los
leyes de cualquiera de los Estados
las
en
casos
diversas
que
se
que
determinen
materias
considera
referencia,
segn
del
parte
reza
el
otros
los
celebrados
Tratados
Internacional
Derecho
integrante
artculo
se
7."
de
del
los
Pri
Tratados
citado
Pro
24 D
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
A qu fin, en efecto, se convienen los artculos del

Protocolo? Segn la declaracin preliminar, a fin de
lijar reglas generales de aplicacin de las leyes de cual
quiera de los Estados contratantes en los territorios de
los otros,
brados.
los
en
limitacin
nica
La
que determinan los tratados cele
casos
ley extranjera
pactada
de
la
en
virtud de los Tratados,
rdica de
la
relacin,
polticas, "leyes
pas donde
ser
del
se
aplicada.
existe
de orden
estudio
pblico
su
en
criterio
absoluto
instituciones
las
costumbres"
casos
cuyos
Adicional
determinar
para
carcter
su
"pensamiento" del legislador
del
de
buenas
propia
naturaleza ju
la
del
jamas
Actas
sancionados
' '
regla:-.
por
el
y de los "principios
las costumbres.
revela
implcitamente
expresa
Constitucin, las leyes
se
las
en
cada
pas
(Torres Cam
Elementos de D. I.
pos:
El matrimonio
lia,
resulta
aplicabilidad,
(Artculo 4. o del Protocolo
discuta
pblico internacional;
generales
por la
orden
que
oficio
pg. 617).
Congreso,
No
de
la
es
por
de
de
carcter
el
requerida
aplicacin
esta
adquiere
que
la familia
como
que basta,
P., pg. 117).

siempre la nica base digna de la fami
es
la nica base slida de la
sociedad, lo
deca el doctor Quintana tn el informe citado, p
explicar la atencin solcita que el legisladodispensado, las garantas especiales de que ha querido
gina 399,
le ha
es
para
rodearlo y "la estabilidad", por lo
dejado de acordarle. Estas

aducidos
con
relacin
menos
palabras,
fundamentos
una
"pensamiento" de los
el
en
seores Plenipotenciarios reunidos

como
que nunca ha
los
las leyes que deban regir el divorcio,
demuestran que hubo unanimidad
derar el divorcio
relativa,
como
en
Montevideo para consi
institucin de orden pblico, tanto
ms cuando las Naciones del Continente Sud Americano tenan

intereses comunes, instituciones
en
su
legislacin civil",
anteriores
el
seor
como
anlogas
y "las mismas bases
lo haba recordado
en
sesiones
Plenipotenciario del Per, doctor Glvez.
(Actas del Congreso, pg. 295). Esta tendencia

los preceptos que sobre la materia
se
se
confirma con
consagraron en los artcu
los 13, inciso b. y 9. segunda parte, del Tratado de Derecho Ci
vil,
que
evidentemente tiende
de los Estados signatarios,
matrimonio.
en
hacer
primar
la
ley nacional
todo lo referente al rgimen del
24ti
DERECHO
INTERNACIONAL
He ah la clave de
PRIVADO
intrepretacin racional. Nin

guna clusula del Protocolo podr regir sino cuando se
trate de aplicar la ley de un Estado contratante en te
rritorio de otro, Fuera de estos casos, sus reglas carecen
una
de valor.
No cabe, pues, duda alguna que la institucin jurdica del

divorcio
afecta
orden
el
pblico
buenas
costumbres
de
un
pas.
Y as ensea Asser
un
pas donde
demanda
donde
pretexto de que
so
matrimonio
del primer
el
originario
es
(obra citada, pg. 141), que el Juez de
el divorcio est
ese
medio de disolucin
reclama
se
se
sino que
virtud de
en
ha
se
exista
no
pas de
el
en
pueda
no
invoca. En los pases donde
admite, ha credo el legislador que

pblico mantener un matrimonio cuya
ha guiado solamente por
yuges,
se
sera contrario al orden
se
conyugal,
el divorcio
marido,
decretado por el motivo que
no
el
domicilio
ser
disolucin
no podra rechazar la
lugar de la celebracin del
admitido,
en
motivo
un
legal;
esto
en
el inters personal de los cn
inspirado,
ante
todo,
consideraciones
en
relativas al inters de la familia, al orden pblico y
las bue
costumbres.
nas
De
suerte
entonces
bunal
Civil de la
brado
en
tado
la
de
tenido
Repblica,
Derecho
el
en
la
que
disolucin
decretada
por
contrara
no
Civil
desde
Protocolo
que
Adicional
resuelto
lo
precepto
por
corresponde
Tri
el
Ciudad de Montevideo del matrimonio
cele
el
Tra
expreso
con
en
Tribuna
los
les de Justicia de los Estados signatarios la facultad de pro

nunciar sus fallos prescindiendo de las leyes de los mismos
requerida
por
la
relacin jurdica cuando
leyes de orden pblico

facilitando
proceso;
los Estados
de
los
por
Tratados
de
de
jurdica
sentencia
de
en
a)
los
En
sus
creada
divorcio
"ad
Ciudad de
la
cuanto
rigen
embargo. !oa
do
instituciones
llegar
la denuncia
los
instados
vinculum"
Montevideo,
signatarios
dictada
se
por
encuentra
consecuencias por los mismos Tratados,

la
rlivorciados:
B6
las
las
lugar del
celebrados.
la
trimonio,
s::i
evolucin
necesidad
situacin
tudiada
>or
la
sin
La
Tribunal Civil de
ber:
as
signatarios,
ellas contraren
las buenas costumbres del
Si
por
celebracin
bien
la
iv-tado.s
la
"ley
de
existencia
del
lugar"
signatarios
no
nuevo
un
y
en
sa
matrimonio
validez
que
el
es
se
del
ma
celebra,
quedan obligados
247
DERECHO
El artculo 4" del Protocolo establece
regla
una
gene
aplicacin de leyes extranjeras pero como, segn

aquella declaracin, ha de referirse a algn caso deter
minado por cualquiera de los Tratados, ser slo la ley
ral de
Tratado, y en ese caso, determina la que no se

aplicar en el lugar del proceso contra sus instituciones
polticas, sus leyes de orden pblico o sus buenas cos
ese
que
tumbres.
el celebrado
reconocer
hubiese
sido
Tratado
de
as
base
como
los
Civil),
del
de
decir,
es
haba
se
celebrado,
dems "la misma
pronunciado si
fuerza"
tienen
en
el
en
que
En
civiles
territorios
los
pas
en
que
el
en
5." del Tratado de Derecho Procesal. Entre ellos, el

do
e,
tiene
fija
el
inciso
el
en
tancia
porque
de
sentencias
las
como
de orden pblico del

Esta
importa
calidad
el
en
caso
pas de
esencial
"sub
la
no
lite"
fuerza
se
han
se
artculo
grande impor
extraterritorial
las
oponga
sentencia
toda
del
de
enumeri
leve?
extranjera
principio extra-territorial
5.<>
en
ejecucin".
su
en
al
artculo
de
"que
es:
restriccin
una
consagra
el
en
alcance
Con
cuanto
divorcio
el
asuntos
requisitos apuntados
los
renen
en
ley
el
en
b)
e,
del
respetando
decreta
que
dictadas
isgnatarios
la
consagrado
sentencia
Las sentencias
Estados
los
de
la
inciso
11,
acuerdo
rgimen matrimonial,
de
fuerza jurdica
ad vinculum":
uno
(artculo
legalmente",
matrimonio
el
cuando el anterior no
de ellos
uno
"principio de la ley nacional"
el
greso,
a
la
"
"disuelto
Derecho
donde
lugar
en
Tratado
citado,
en
no
que
se
honor
de
justicia; sino una garanta en favor de los interesados en

e! litigio y resguardo de la soberana del territorio en que
la
se
la
pide
sentencia.
la
de
ejecucin
del
(Actas
Congreso.
pg. 295).
La
sentencia
tener
puede
las reglas
opone
lum*'
al
no
ra el
tencia
que
de
la
de
el
en
divorcio
pas
consagradas
orden
ha
sido
espritu de
todos
vinculum"
efectos,
el artculo
en
pblico
"ad
sus
desde
aceptado
por
14
nuestro
conforme
porque
del Cdigo Civil,
divorcio
el
que
presentada
"ad
codificador
no
a
se
vincu
contra
nuestra
legislacin civil. De ah que la sen

de ms fuerza jurdica en el territorio de la Nacin
fijada
Derecho
en
el
considerando
Internacional
Privado
III
conforme
incorporadas
las
en
reglas
nuestra
248
DERECHO
INTERNACIONAL
Quiere decir, entonces, que el

importa una limitacin, pero no
PRIVADO
Protocolo
del
4?
art.
exclusin del
una
ar
tculo 13 del Tratado.
Importa una limitacin, porque la ley del domicilio

conyugal indicada en el artculo 13, siendo una ley ex
tranjera, no podr aplicarse cuando sea contraria a las
instituciones polticas o al orden pblico del pas en que,
segn l, deba aplicarse. La ley extranjera del domicilio
legislacin
tienen
que
fundamento
por
moral
la
la
jus
ticia.
comunicacin
la
Que
de
nulidad
matrimonio
gistro Civil debe

ordenar
presidir
59, Ley de
ejecucin
su
Civil,
Registro
quien corresponda
cumplimiento. (Artculos
105, Ley de Matrimonio
104
encargado del Re
Pblico
Oficial
al
Juez
hecha por el
ser
divorcio
sobre
sentencia
la
de
Civil).
Que
el
cripcin
de
Juzgado
la
considerandos
la
ante
el
de
de
referencia
precedentes la validez
Ley Argentina,
ella
es
y,
la
en
establecida
ins
los
en
de la
alcance
msima
perfectamente procedente
des
de la Na
Juez
ordena el proveyente,
la
momento que
entender
competente para
es
sentencia
(Artculos 87, 88 y 89, Ley de Registro Civil, y 560 de)
cin.
Cdigo de Procedimientos).
VI
Por
el
estos
fundamentos
resuelvo:
Agente Fiscal,
obstante
no
Civil de esta Ciudad la sentencia

Mariano
don
loupy,
Celesia
Guillermo
pronunciada
por
el
veinte
Montevideo
da
doa
de
Civil
Luisa
de
casarse
Ejecutoriada
1,
62
de
los
la
gentino
de
diez
fs.
1, con la
cnyuges para
Registro Civil,
s.
De-
Ciudad
abril de mil novecientos
de
por
Registro
cnyuges
Eleonor
la
que instruye el testimonio glosado a

limitacin de que no habilita a ninguno de los
siete,
el
en
divorcio de los
de
Tribunal
el
lo dictaminado
inscribir
mandar
lbrese
oficio
al
copia de esta resolucin
fines de
Ley nm.
G.
sea:
que
con
la
1565.
Barraquero,
inscripcin
Juan
ordenada
Carlos
Lagos.
seor
y
por
Jefe
sentencia
el
Ante
de
de
artculo
m:
Ar
24y
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
halla, pues, un lmite a su aplicacin en el

orden pblico territorial que el art. 4o del Protocolo
matrimonial
ampara.
Sin duda,
que conduce
errores
la inter
13
que rechazamos deriva de dar al artculo
pretacin
un
de los
uno
alcance que no tiene. Supnese que, al

dicho artculo la condicin de coincidencia de
sentido
un
imponer
la ley del domicilio matrimonial
lugar de la
celebracin en cuanto a la causal alegada, plantea un
conflicto de concurrencia de leyes, o de aplicacin al
ternativa, cuya solucin habra de inspirarse en la
opcin judicial justificada. Slo bajo este supuesto pue
de hacerse predominar la ley del domicilio sobre la loci
celebrationis (1), y en ello advertimos el error inicial.
He
(1)
aqu
y de la del
sentencia dictada
una
mental
de
Tacuaremb,
doctor
incurre
en
el
comentamos:
Vistos:
conversin
pos
tra
don
civil
lo
don...
por
testimoniada
Aires
en
los
se
solicitando
la
seor
de
juez
seguidos por doa
el
por
autos
fs.
de
Que,
como
v.
desprende
siguientes, con
de
se
el
fundndose
abandono
del
fallo
en
hogar
las
por
causales
ms
de
la
fecha
1903, fu decretado el divorcio de
de
que
en
cuer
primera
.
con
sobre divorcio ;
Resultando::
brero
seguidos
autos
Buenos
en
en
que
1911,
en
divorcio de la sentencia de separacin de
en
dictada
Instancia
error
estos
Llovet,
juez departa
el
por
los
diez
19
de
fe
cnyuges...
adulterio
de
sentencia
aos
por
resulta
que
pblico y
parte del
marido;
Que del certificado de
2.
tencia
to,
fu
consentida
autoridad de
3.o
Que
cosa
fs.
10
por
1910,
solicita
se
ambas
dicha
sen
partes, recibiendo por tan
juzgada;
don...
lacionados y amparndose
de
fs.
en
decrete
fundndose
el art.
la
los
en
de
conversin
la
en
recaudos
re
ley de Julio 11
divorcio
abso
luto ;
4.o
dicho
ner
Que odo el representante del Ministerio Pblico,

funcionario, manifest no tener reparo alguno que opo
lo
solicitado,
250
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
El artculo 13 determina la
aplicacin de la ley del

domicilio matrimonial, y no otra. El exigir que con ella
coincida la del lugar de la celebracin del matrimonio,
en cuanto a la causal alegada, no desnaturaliza el criterio
legal, expreso y decisivo. Es la ley del domicilio matri
monial la que decide si el matrimonio se disuelve o no
por divorcio : y ste se decreta o no se decreta, segn que
satisfaga
cionada, con
se
Considerando:
Si
Si
tratndose
l.o Que
se
de
un
cuya
forma
separacin
de
liado
el
en
chas
en
un
2/>
de
Que.
resolverse
afirmativo,
el
per
doctrina
el
proveyente
separacin de cuerpos
jeto,
sea,
tulante
la
sentencia
que
condicio
las
rene
la
ley de 11
Julio
de
postulante
el
lugar
resolucin
efecto
no
de
de
fs.
un
presenta
ejecutoria,
an
caso
sentencia
la
pues
dicha
plenamente cumplida en cuanto a su

la separacin de los cnyuges. Lo que el
es
que
ob
pos
convierta su estado de separacin
se
sentencia
10
fundamentos
los
sido
pretende
la
la
en
por
este
en
seor...
divorcio absoluto, lo que
cutar
de
sustentada
puede decirse que el

ha
cuestiones antedi
si
ley de 26 de Octubre de 1907,
art.
Reproduciendo
por
la
por las autoridades
dos
determinar
domici
marido
divorcio absoluto
en
las
b)
Repblica
respecto al primer punto, el juzgado acepta
con
la
siguientes.
sentencia
en
de
parte
en
todo
aducidos
convierta
la
divorcio bajo la
el
puede
cuerpos,
se
por el art. 33 de la
exigidas
modificado
1910;
de
cues
saber:
exequtur;
en
el
consagra
separacin de los cnyuges...
la
de
Caso
c)
sentido
en
decret
legislacin slo
de
celebrado
matrimonio
las
tres
sub-judice,
caso
separacin personal dictacTa
argentinas;
logo,
el
en
men
del Protocolo.
pueden reducirse
plantean
pas solicitar
sentencia de
coincidencia
puede prescindirse del juicio previo
Argentina,
nes
de la
requisito
la limitacin aludida
tiones legales que
a)
el
no
no
supone
en
que decret
forma alguna,
eje
extranjera
separacin pe-ejercicio de un derecho acordado por la ley
nacional a cualquiera de los cnyuges domiciliados en el pas
que hayan obtenido sentencia de separacin personal y que,
como tal. pueden hacerlo valer a su arbitrio. Quien instaura
sonal.
accin
sino
de
principal,
la
el
conversin
esto
es,
slo
est
obligado
que por sentencia
probar
ejecutoriada,
un
ha
hecho
sido
de
Por el art. 13
de
preferir
no se
dos
entre
251
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
elegir entre
rdenes pblicos, y
el
leyes, ni
dos
trata de
una
es
pura
"el orden
argumentar diciendo que

pblico argentino impone el mantenimiento del vnculo
fantasa
en
caso
matrimonial, mientras que el orden pblico oriental obli

ga a los jueces del pas a la sancin del rompimiento
del vnculo"; y que "en esta circunstancia extrema no
cabe ms que una sola solucin : cada uno impone su
ley en su casa".
cretada
cha
separacin de cuerpos entre l
la
prueba la ha producido el peticionante acompaando
testimonio
debidamente
Buenos
en
Aires
acreditando
pas
de
especial
juzgada. La
cosa
pues, en el caso
todo el valor del
con
requisitos determinados
procedimientos civil
tencia
tarla
extranjera
tal,
como
lante
criterio
tratadistas
sostienen
jera,
pero
estado
de
de
de
un
un
se
doctrina
Fiore
su
valor
tenerla
como
estado que
3
tea,
con
presenta por
hecho
Que,
debe
arreglo
invoca
en
pol
va
cualquiera,
De
como
acuerdo
nuestra
ser
juzgada
prueba
capacidad
la
lo
con
legislacin
como
extran
prueba, para la
de
expuesto,
no
el
estudian
trepida
irrecusable
en
del
don...
cuanto
resolverse
de
exe
otros
ejecucin de la sentencia
la
individuo.
cosa
postu
de
sustentada
juzgado acepta de plano la sentencia extranjera,

do
el
declaracin
una
la
que
sen
acep
y
autores, quienes
exigirse el juicio previo de exequ
debe
cuando
constatacin
ajusta
se
trata
se
no
previamente
debe
juzgado
expuestas, sin
razones
Weiss, Gabba,
slo
que
cuando
tur
las
por
el
judicata,
res
reuniendo
cdigo de
357 del
cdigo civil. Invocada la
1553 del
como
obtenido
haya
qutur. Este
los
instrumento
un
autntico,
acto
artculo
el
en
sentencn
extranjen
sentencia
sub-judice,
civil
lo
en
dicha
que
un
dictada
sentencia
instancia
primera
certificado
por
constituye,
probatorio,
los
de
la
de
legalizado
juez
el
por
autoridad
en
slo
cnyuge. Di
su
la
segunda
afirmativamente.
cuestin
De
que
acuerdo
se
plan
con
los
la
doctrina territorial, doctrina aceptada por

principios
jurisprudencia, es la ley del lugar del domicilio de
los cnyuges la que debe regir la disolucin del matrimonio.
Y no puede ser de otra manera, pues de aceptarse como re
nuestra
gla
la
ley del lugar de la celebracin del contrato matrimo-
252
DERECHO
Partiendo del
de
casos
INTERNACIONAL
PRIVADO
enunciado indiscutible de
para decidir
divorcio,
de la
acerca
los
en
que
separacin
de la disolubilidad del
matrimonio, el artcu
lo 13 del Tratado establece la aplicacin de la ley del do
micilio matrimonial, decimos que, para que proceda la li-
personal
nial,
conspirara
se
resados
de
el
orden
los
contra
pblico
principios
buenas
las
esto, la solucin tendra que
solamente
en
cuenta
Internacional
Argentina,
el
el
segn
13
art.
celebrado
si
inte
pesar
tuviera
se
de Derecho
pas
del
ley
costumbres.
nuestro
la
estn
que
negativa
ser
del Tratado
entre
cual
en
la
domicilio
Civil
Repblica
matrimonial
rige: a) La separacin conyugal; b) la disolubilidad del ma

trimonio, siempre que la causal alegada sea admitida por la
ley del lugar

esta
el
en
ma
lo
celebracin
el
dose
del
sea,
dispuesto
lo
en
inspirado
en
los
verdaderos
art.
caso
matri
que la del lugar

admite bajo la for
de
deber
su
transgresiones
el
el
en
domicilio
el
tanto
entiende
en
por
divorcio
con
pues,
de cuerpos. Esto
la separacin
incurrir
sin
acuerdo,
en
slo le
matrimonio
sentencia
juez de
solicitado,
el
no
restringida,
tante,
De
cuanto
monial admite el
la
celebr.
se
podra decretarse
la ley vigente
divorcio absoluto, en
disposicin,
sub-judiee, por
de
cual
del
la
fundn
legales,
Protocolo
de
principios
obs
no
acceder
adicional,
terri
doctrina
torial, segn la cual "las leyes de los dems Estados jams

sern aplicadas contra las instituciones polticas, las leye^
de
orden
pblico
costumbres del
las buenas
lugar del pro
ceso":
siendo de hacer constar que las disposiciones del Pro
tocolo
Adicional
lebrados
en
entre
art.
su
del
cin
13
de los
signatarias,
segn
se
es
el
orden
de
caso
atentara
pas, cuyo
si
consecuencia,
caso
citado
admite
se
pblico,
sub-judice de
del Tratado de
de hacerlo
nuestro
en
parte integrante
potencias
En
divorcio,
la aplicacin
tculo
forman
las
Derecho
lo
Civil
no
tratados
institu
la
que
admisible
sera
dispuesto
el
por
Internacional,
una
artculo
4."
del
Protocolo
ar
porque
ley de orden pblico

est expresamente exceptuado en
contra
ce
consigna
se
en
su
Adicional.
aplicacin por el
Ahora bien : es incuestionable que la institucin del divorcio
debe
cia
ser
considerada entre las instituciones que por
pblico,
son
de
orden
razones
de
moralidad y afecta
pues
rigen la constitucin de la
su
creacin
directamente
responde
las
su
a
normas
esen
altas
que
familia, base de la organizacin
26"
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
mitacin consagrada en el artculo 4" del Protocolo, esa

ley del domicilio matrimonial, impuesta por el artculo 13.
ha de ser una ley extranjera, una ley de cualquiera de
los dems estados contratantes. Si
no
lo
ser
es,
inapli
Querra entonces decir que en virtud

de este artculo, jamis se aplicar esa ley extranjera del
domicilio matrimonial en el lugar del proceso, cuando
se halle en contra de una ley de orden pblico de ese
lugar. Eso significa el art. 4o del Protocolo.
cable el artculo 4\
social.
En
este
admitida
eminentes
de
extenderse
sobre
el
doctor
ha sido generalmente
su calificacin
jurisprudencia y sostenida por la doctrina
tratadistas, por lo cual se hace innecesario
consideraciones al respecto, pudiendo verse
sentido,
la
por
en
la
particular
Jos
Pedro
Vrela,
tiembre del ao prximo
consignadas
blico la institucin del

de
orden
rcter
preceptivo
pas que
piden
nacionalidad
monio.
Poco
de
del
ley
importa
revista
divorcio,
y
la
casado,
los
a
acogerse
lugar
que
beneficios,
de
seor
el
celebracin
la
.
una
ley
con
ca
en
el
sea
su
personalmente,
del
matri
el
obtenido
vez
en
toda
cual
sea
divorciado
de
separado
aunque
como
domiciliados
cnyuges
sus
dualidad
la
rige,
las
son
aplicada por los jueces
ser
todos
pues,
Sep
en
orden
de
el
por
conclusiones
que la
ley
Pas'-,
"El
en
cuyas
Siendo,
la
divorcio,
debe
pblico,
publicada
pasado,
sentencia.
esta
en
evacuada
consulta
luminosa
nuestro
la
en
pas
Rep
Argentina, ya que la sentencia que se dicta no produ

efectos extraterritoriales, pues si bien esa circunstan
blica
cir
importar una consideracin personal para el se

or... no puede ser, en cambio, tenida como argumento le
gal que obste en forma alguna para que, a peticin de parte,
cia
podr
se
decrete
divorcio.
el
Argentina impone
ese
mismo
cin
divorcio
de
yes
de las
1910.
orden
pblico
impone
en
los
en
casos
pblico
del
en
la
vnculo
nuestro
Repblica
matrimonial,
pas
su
determinados
por
disolu
le
las
vigentes.
Que resta, nicamente el examinar si el seor...
4.o
halla
orden
el
la indisolubilidad
pedido de parte
Si
en
las
condiciones
que
prescriben
leyes de 28 de Octubre de 1907

Dos
vertirse
son
en
los
extremos
divorcio
una
requeridos
sentencia
de
los
y
artculos 33
de
para
11
de Julio
que
pueda
separacin
se
de
con
personal:
254
DERECHO
Dentro de este
las
en
PRIVADO
INTERNACIONAL
criterio, pueden conceptuarse
siguientes conclusiones
notas precedentes :
de
exactas
de los fallos insertos
uno
"De suerte entonces que la disolucin dictada

por el tribunal civil de la ciudad de Montevideo
del matrimonio celebrado
trara lo
dispuesto
en
la
Repblica
no con
el Tratado de derecho civil,
en
desde que por precepto expreso contenido en el

protocolo adicional, corresponde a los tribunales
justicia de los Estados signatarios la facultad

de pronunciar sus fallos prescindiendo de las le
yes de los mismos, requerida por la relacin jur
dica, cuando ellos contraren las leyes de orden
pblico o las buenas costumbres del lugar del pro
de
as la evolucin de las institu
ceso; facilitando
ciones de los Estados

de
llegar
dos."
sin necesidad
signatarios,
la denuncia de los tratados celebra
(1).
doctrinaria, estas conclusiones coinciden
interpretacin, y las aceptamos slo en cuan
Como sntesis
nuestra
con
to
coincidan, vale decir,
tanto admitan la fundamen
en
ta] distincin (pie hemos sentado.
a)
las
que
causas
comprendidas
b)
al
cuanto
Ambos
artculo 2;
Por
los
la
la
de
tres
la
y,
concurren
aos
cuanto
desde que
las
de
sean
ley primeramente citada;
aos de estar
al
este
en
est
separacin
en
separacin
fundada
en
los
ejecutoriada la
caso,
pues
las
en
incisos
en
causas
del
segundo, han transcurrido
qued ejecutoriada
la
sentencia
separacin.
accin
la
abandono, previstas
ms de ocho
de
motivaron
extremos
primero
adulterio
citado
art.
hayan transcurrido
que
sentencia.
de
que
el
en
estos
fundamentos,
deducida
separacin de
tribunales
fallo:
decretando
los
la
cnyuges...,
Argentinos
con
declarando
conversin
separacin
fecha
19
de
procedente
en
divorcio
decretada
Febrero
del
de
por
&t>
1903.
(1)
Fallo del Dr. J. C.
Lagos, transcripto
en
la nota anterior.
DERECHO
25
PRIVADO
INTERNACIONAL
Ahora bien, -cundo la ley del domicilio matrimonial

impuesta por el art. 13 ser una ley extranjera ?
Depende la respuesta
presin se interprete.
Si
se
del sentido
la toma strictu sensu,, la
el
en
caso
analizado
riamente, una ley extranjera.

Si, en cambio, se la interpreta
con
que el divorcio
mujer,
en
cuyo
sea
caso
dicha
ex
ma
la lex loci cele
ser, tambin ordina

en
el sentido de que
conyugal, slo de
equivalente a ley del domicilio

jar ste de coincidir con la lex fori
es
que
ley del domicilio
trimonial coincidir ordinariamente

brationis,
con
en
los
casos
en
solicitado por la sola voluntad de la

el domicilio, a los efectos de la juris
diccin, ser el de la mujer, pudiendo hallarse en otro

pas el domicilio del marido, que determina el domicilio
conyugal.
De acuerdo
interpretativo, la pri
mera cuestin que ha de proponerse el juez se encierra
en este interrogante :
Cul es el pas del domicilio matrimonial ?
Si el domicilio matrimonial se halla en otro pas sig
natario, la ley a aplicar ser para el juez una ley extran
jera. En tal caso slo la aplicar si ella no ofende el or
den pblico del propio pas. (Art. 4" del. Protocolo).
Si el domicilio matrimonial se halla en el propio pas
del juez, la ley a aplicar se confundir con la lex fori.
En tal caso la aplicar si la causal que se alega para
disolver el matrimonio se halla admitida por la ley del
lugar de la celebracin. (Art. 13 del Tratado).
Y h aqu cmo, mediante la estricta aplicacin del
Tratado de Montevideo, los jueces orientales, en la in
mensa mayora de los
casos, a la inversa de lo que en la
prctica ocurre, debieran dictar sentencia negndose a
decretar los divorcios solicitados por cnyuges de matri
monios celebrados en nuestro pas y aun a convertir en
divorcios absolutos las separaciones personales decreta
das por los jueces argentinos.
con
este criterio
CAPTULO TERCERO
Las soluciones
SUMARIO: 1. Dilucidacin de los
de
Demanda
disolucin
ante
casos
de la tercera
nuestros
hiptesis.
tribunales.
Disolucin
pas extranjero signatario. Conversin de la separacin

personal en divorcio absoluto. Primer matrimonio y disolucin
en
pas extranjero: nuevo matrimonio en la Repblica. Primer
'2.
matrimonio en otro pas signatario o en la Repblica.
en
Notificacin
inscripcin
de divorcio dictadas
3. Nuestra
en
la
Repblica de las sentencias

Repblica Oriental del Uruguay.
en
la
opinin.
I
Expuestas y analizadas las diversas reglas de inter

pretacin y aplicacin que, a nuestro juicio, integran la
doctrina incorporada al Tratado de Montevideo, dedi
caremos este captulo a la dilucidacin de los mismos
anteriormente propuestos, pero considerados des
de el punto de vista de la tercera hiptesis
casos
A)
Puede cualquiera de los cnyuges de un

trimonio celebrado en uno de los pases
tratantes,
cuyas
soluto, obtenerlo
ma
con
leyes admiten el divorcio ab

en
otro que slo
admite la
se
paracin personal?
Este
en
cio
supuesto sera el de
un
Repblica Oriental y cuya disolucin

se gestionara ante nuestros jueces.
la
por divor
17
258
DERECHO
Por
aplicacin
INTERNACIONAL
de nuestra
Ley
PRIVADO
de Matrimonio, la
lucin que anteriormente dimos a este

la primera hiptesis, fu negativa.
En virtud ahora
caso,
so
dentro de
del art. 13 del Tratado, y para
la
aplicacin de la ley que l precepta, el caso supuesto

implica estas posibilidades :
a) Que el domicilio matrimonial se halle estableci
do en la Repblica Argentina ;
b) Que se halle en otro cualquiera de los Estados
signatarios.
1. Si el domicilio matrimonial se supone en la Rep
blica Argentina, la ley a aplicarse sera la lex fori, nues
tra ley de matrimonio, y la disolucin del vnculo ma
trimonial no podra acordarse, en virtud de que la nica
causal que ella admite para la disolucin
de alguno de los cnyuges (Art. 81).
2. Si el domicilio matrimonial
halla
es
la muerte
cualquier
Estado signatario, siendo entonces caso de aplicar una
ley extranjera, su aplicacin slo proceder si dicha
ley no pugna con nuestro orden pblico (Protocolo, ar
tculo l9), como ocurrira si el domicilio se hallase en la
misma Repblica Oriental.
El
inverso
poner la
de
un
en
del que acabamos de plantear es, sin

ms interesante y tambin ms complejo, por su
caso
duda,
se
gestin
pas que lo
del divorcio absoluto ante los
admite
como
jueces
medio de disolucin del
matrimonio.
La frmula sera la
B)
siguiente:
Pueden los jueces de un pas signatario que

acepte el divorcio absoluto declarar la disolu
cin
en
vnculo
del
otro
que
personal?
slo
de
im
admite
matrimonio
la
celebrado
simple separacin
INTERNACIONAL
DERECHO
259
PRIVADO
La solucin de este supuesto se halla contenida en la

del que ms adelante analizamos bajo la letra H.).
Alude ella
los
ms frecuentes de
casos
aplicacin
principois y reglas legales y convencionales que

el captulo precedente analizamos. (1)
de los
en
tramitacin
La
(1)
absolutos
divorcios
de
conversin
de
los jue
separaciones personales
ces
de la vecina Repblica ha llegado a constituir una espe
cialidad profesional, como lo demuestra el anuncio que, a ttulo
divorcios absolutos de
en
de
verdadera
ante
transcribimos
curiosidad,
continuacin.
Los
fundamentos que,
puesto
rir
en apoyo de nuestro modo de ver, hemos ex

el texto demuestran que estamos muy lejos de adhe
aserciones jurdicas e interpretaciones legales que el
en
las
documento contiene. Alude ste

de
fundada
Montevideo,
mente
la tramitacin
a,
Buenos
Aires,
indicaciones
calle Libertad
siguientes
Oficina Jurdica
Uruguaya,
dedica
1912, que
especial
de divorcios absolutos, sucursal en
rpida
tad. Horas de oficina de 9
a una
el ao
en
264,
se
Unin Telefnica 3540 Liber
11 y 3
6 p.
ni.", conteniendo
las
Documentos necesarios
1
Partida
etc. de los
les,
ciones
tina.
de
casamiento
datos
cnyuges, legalizada
Exteriores y
el
Cnsul
del
personales, profesiona
ante el
Ministerio de Rela
Uruguay
en
la
Rep. Argen
Si
la persona que solicita el divorcio hubiera contrado

enlace fuera do la Capital Federal, deber previamente legali
zarla ante las autoridades
trmites
debe
hacerlos
la
representantes de ese punto. Estos

parte interesada pudiendo tambin
hacerlos nosotros, por su cuenta y orden.

2
Nombre ,edad, nacionalidad y
profesin
de
los
hijos
si los hubiere.
3'.'
4<?
en
Detalle de los bienes y su pertenencia.

Una memoria detallada de los hechos, causas, relatadas
forma histrica, que dan
lugar
al divorcio.
Gastos y costas del Juicio
5o
el
Adems
divorcio
galizacin
en
de
honorarios,
para poder tramitar

siguientes gastos: poder, le
Montevideo, edictos, papeles sellados, citaciones,
hay
que
nuestros
efectuar
los
260
DERECHO
Nuestra
opinin
INTERNACIONAL
se
tiva, analizada la
inclina sin
PRIVADO
hacia la nega
disposiciones del
reservas
cuestin ante las
Tratado de Montevideo ; y
cierta limitacin,
con
exa
minada ante los preceptos de nuestra Ley de Matri

monio. Hemos fundado antes nuestra opinin.
costas
hay
que
yuges
pues
pagar las
"Costas de
no
se
tos nosotros
hay que pagar

ajustamos por
los
clientes y
jamos
as
una
cn
con
honorarios
nues
que
fi
caso.
Tambin
siempre
los
Todos estos gas
determinada,
nuestros
con
Uruguay
de
uno
Defensor de Oficio
un
suma
de
Pago
Gastos, Cos
damos facilidades para el pago de
Honorarios, pudiendo abonarse
suales
del
Rep.
si
honorarios.
sus
Facilidades
6o
la
en
justicia''
conjuntamente
cada
en
>?s
presenta, el juez le nombra
al que tambin
tros
sabido que
judiciales,
se
que
nos
ofrezca
cuotas
pequeas
en
garanta
men
satisfactoria.
Duracin del Juicio
7o
su
El
juicio puede durar noventa o ms

depende de la causal del
se
que
produzcan.
iniciacin. Esto
cidencias
Consultas
8o
por
el
representante
contar desde
mismo y de
las in
gratis
Las consultas anteriores
evacuadas
das
la inciaein del
de
"Oficina
la
juicio sern
Jurdica
Uru
Buenos Aires
gratuitamente. Las que se hagan por

acompaadas de franqueo para la respuesta.
9<?
El marido por s solo o la esposa por s sola pueden so
licitar el divorcio, tambin los dos juntos, es decir, "por mutuo
consentimiento'', pero en este ltimo caso es mucho ms larga,
la tramitacin, por lo que aconsejamos que sea uno solo de los
rnvuges el que lo solicite
guaya"
en
carta deben
ser
Divorcio decretado
10.
Puede fcilmente
-eparacin
ib-soluto,
de cuerpos
siempre
la sentencia
que
como
en
Repblica Argentina
convertirse
un
comunmente
se
hayan transcurrido
por lo? tribunales
sarios los documentos indicados

tencia debidamente
la
legalizada.
Argentinos.
en
divorcio
le
Argentino
llama,
tres
Divorct
aos de dictada
Para
el art. lf> y
en
esto
copia
son
de
la
nece
sen
La solucin afirmativa ha sido defendida

resuelto por un juez argentino,
as en el criterio con que los de la
so
dictan
algn
en
ca
quien ha coincidido
Repblica Oriental
fallos declaratorios de divorcio, relativos
sus
matrimonios contrados
En
261
PRIVADO
INTERNACIONAL
DKi:F.<"HO
algn
no
pas.
nuestro
ms que
obstante aceptar la validez del divor-
otro caso
aparente, pues,
en
coincidencia
esa
no
es
Datos importantes
Desde Noviembre de 1912 hasta Marzo de 191 8, hemos trami

tado 418
gentina
casos
do divorcio
y tenemos 416
cuales 137
pedidos
personas que viven
favorables,
casos
la
en
Rep.
desfavorables,'
Ar
de los
por el esposo, 209 por la esposa y 17 de
co
mn acuerdo.
De los dems 41 estn
trmite y 12
en
no
se
terminaron por
Desolucin de los interesados.

Entre otros muchos
cio
casos
absoluto
que prueban la eficacia del divor

la vecina Rep. del Uruguay , y a
que existe en
ms de los 317 fallos favorables, de los cuales han vuelto
224 de los que hemos
tramitado, recordaremos
ca
ejemplo
Sagi Barba, divorciado en Montevideo. Su
primera esposa quiso proceder contra l, en Espaa, amparada
por la Ley de Garantas Papales, que rige en aquella nacin, y
sarse
como
al conocido bartono
nada
pudo hacer.
Aqu otra seora muy conocida como oradora, la seora B.
de S., divorciada en Montevideo, pidi al Juez de esta, venia
para disponer de sus bienes y a raz del fallo de divorcio le
fu concedida
en
la forma solicitada.
El fallo del Juez doctor Zeun Gonzlez ,de Rosario de .Santa
Pe, que dict sentencia
divorciado que qui

aquella ciudad, dando permiso a que
lo hiciera, declarando "que cuando las causas para el divorcio
son d* las reconocidas por el Cdigo Civil Argentino, toda
per
en
la Argentina y divorciada en el Uruguay, se
sona casada
so
nuevamente
casarse
halla
en
un
un
asunto de
un
en
condiciones de contraer
nuevo
matrimonio
en
nuestro
pas".
La acordada del 23 de Marzo 1917, de la Excma Cmara Civil
de
la
cin
ha
Capital
del
Federal
nuevo
sentado
ordenando
matrimonio
de
al
un
Registro
divorciado
jurisprudencia, despejando
toda
Civil
en
duda
la
inscrip
Montevideo.
al
respecto.
262
INTERNACIONAL
DERECHO
ci declarado,
el alcance
PRIVADO
ha concluido
se
restringido
que
asignando
nuestras leyes
la sentencia
le acuerdan.
Creemos haber demostrado que el Tratado de Mon

tevideo no autoriza esas disoluciones por aplicacin di
recta de la
uruguaya ; y consideramos que, desde el
ley
punto de vista de nuestra

tura
jurdica
legislacin, importa una aven

hereja legal sostener la afirma
una
tiva.
Se ha dicho
art. 79 de la
"el precepto contenido en el

de Matrimonio Civil reconoce el divor
(1)
Ley
que
cio ad vinculum decretado por
un
de los matrimonios celebrados
en
Tribunal extranjero
la
Repblica Argen-
Seccin Informes Judiciales

Con buen xito hemos
les cuyo
fin
sados de la
prineinal
la seccin
inaugurado
de tener al
el
es
Esta iniciativa
es
vctimas de "Aves
tacin de divorcios
lidad
lo
personas
ajenas
la
tra-
Ofici
debida
numerosas
que
explotacin de los que tienen

de perder
en sus garras, quienes adems
villanamente
engaados
tiempo
es
la
'
de
presente que,
inscripcin
en
el
el
obstante
Registro
de dircrcio (Vetada por

tendi que deba
que informan la
su
'
Celesi<i, solicitando ins
Civil de la
Foro, nm. 728, de 27 de Julio de 1918.

no
la
(1) Causa Mara Eleonor Dcloupy

cripcin de sentencia en el Registro
del
personas han sido
Negras" que "dicen" ocuparse de la trami

absolutos, u otros asuntos y que en la rea
tramitan
que
desgracia de caer
dinero, pierden su
"
los intere
judiciales cuya
Jurdica O ruguaya.
na
'
corriente
marcha de toda clase de asuntos
mitacin hubiere sido encomendada
Informes Judicia
un
alcance
capital.
limitado
de
la
demanda
de la sentencia
civil de nuestra
Tribunal de
Gaceta
Debemos hacer
capital
Montevideo", el juez
en
la cuestin "a la luz de los
principios
en
de
sentencias
dictadas
ejecucin
pases
extranjeros, porque si bien la sentencia se ha presentado al solo
objeto de su inscripcin en el Registro Civil, sin embargo el
darle curso importa atribuirle a la misma fuerza jurdica den
tro
del territorio
encarar
de
la
Xacin"
Nosotros pensamos que el

da
no
importa
demuestra.
una
pedido
ejecucin
de
de
sta.
inscripcin
La
misma
de la deman
Resolucin
lo
DL PECHO
368
PRIVADO
INTERNACIONAL
tina, desde que legisla sobre l y establece

el territorio de la Nacin, teniendo
en
tuacin de hecho creada
domicilio de los
clara nula tal sentencia, al

con
precisin doctrinaria
io que
refiere
se
principio de
fijados por
la
efectos
cuenta
la si
fori del
pero en manera alguna de
contrario distingue en ella
con
cnyuges
en
sus
arreglo
la lex
la autoridad de la misma
cosa
que el estado y
en
juzgada, respetando as el
la capacidad de las personas
el fallo del Tribunal de
su
domicilio
crean
irrevocables, y su autoridad como

ttulo habilita/nte para legitimar los actos consiguientes,
sin otras limitaciones que las impuestas por motivos de
orden o de derecho pblico, como es la que consigna de
no habilitar a ninguno de los cnyuges para, casarse; no
permitiendo as que legislaciones extraas imperen en
el territorio ele la Repblica dando efectos civiles al
nuevo matrimonio que no podra concertarse por los
esposos divorciados segn la ley del lugar de la cele
bracin anterior, porque de lo contrario tendramos a
una ley extranjera haciendo regir en la Repblica una
institucin jurdica que nuestra ley no reconoce a los
matrimonios celebrados en el pas y an prohibe : el di
vorcio ad-vundum" (1).
Nos permitimos sealar manifiestas contradiciones en
el desarrollo de esta argumentacin; pues no es posible
afirmar que la ley argentina "reconoce el divorcio ad
vinculum decretado por un juez extranjero de un ma
trimonio celebrado en la Repblica", si se afirma que en
el mismo precepto "no habilita a los cnyuges para ca
sarse"; y tampoco es posible atribuir a la Ley el pro
psito de evitar que "legislaciones extranjeras impe
ren en el territorio de la Repblica" si se admite que
situaciones
ella
(1)
civiles
"reconoce
En
nota
resolucin del
el divorcio ad
de
juez
un
de
captulo
lo
civil
vinculum
anterior
Dr.
J.
se
C.
decretado por
halla
Lagos.
transcripta
esta
264
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
extranjero de un matrimonio celebrado en

l Repblica." Por otra parte, es indudable que la mis
ma apuntada distincin atribuida a la Ley entre cosa
juzgada y ttulo habilitante conduce a la opuesta solu
cin de que si niega al divorcio ad, vinculum decretado
por el Tribunal extranjero la autoridad de ttulo habi
litante para contraer nuevo matrimonio, es precisamen
te porque le niega autoridad de cosa juzgada sobre el
nuevo estado personal declarado por la sentencia.
Y cul es la conclusin a que quiere llegarse con
el razonamiento transcripto?
Quiere llegarse y se llega a esta conclusin : que los
Tribunal
un
' '
efectos del divorcio ad vinculum decretado
extienden
pero sometidos naturalmente

las limitaciones de orden o de derecho pblico que es
an fuera
a
se
del
tablece la
domicilio,
Ley Argentina,
En otros trminos
(art. 79)
tranjero,
produce
como
es
ante nuestra
la del art. 7?"
Ley
(1).
de Matrimonio
el divorcio ad vinculum decretado por juez ex

de un matrimonio celebrado en la Repblica,
en
sta los efectos de
de cuerpos.
Tal conclusin
mentales
nos
sugiere
una
simple separacin
tres observaciones funda
implcitamente contiene nues

tra solucin en el sentido de que no puede legalmente
disolverse en la Repblica Oriental un matrimonio ce
lebrado en nuestro pas.
Es la
primera,
que ella
A este respecto ya se ha declarado por nuestros Tri

bunales (2) la doctrina que sostenemos, en los trmi
nos
siguientes
"Como el seor
"a
juez
quo"
cita
en su
resolucin el
Tratado de Derecho Civil Internacional firmado
(1)
V.
prrafo
final
del
considerando
III
en
de la resolucin
mencionada.
(2)
V.
la sentencia
en
nota
del
1889
captulo II, parte
2*.
266
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
Montevideo, quiero dejar constancia de que si el
en
matrimonio
primer
las naciones
hubiese contrado
se
en
de
alguna
del mismo, la solucin sera dis
signatarias
tinta, porque respecto de ellas rige el artculo 13 del

Tratado, que en el inciso b) dice: "La disolubilidad
matrimonial, siempre que la causal alegada sea admiti
da por la ley del lugar en el cual se celebr."
"Ante
claro que todos los ma

la Argentina que se trasladan
texto tan expreso,
un
trimonios celebrados
en
es
Montevideo para obtener el divorcio, atribuyndole

al mismo un efecto no autorizado por nuestras leyes.
realizan
un
acto
y lo que ms llama la atencin
nulo,
que encuentren amparo en jueces de derecho, que

comprometen as la fe de las naciones, faltando abier
es
tamente
lo
pactado."
La
segunda observacin es que la conclusin mencio

nada no podra ser sino parcialmente aceptable, a saber,
slo
en
los
casos
en
que el divorcio ad vinculum. hubiera
sido declarado por alguna de las causales

el art. 67 de nuestra Ley de Matrimonio.
Esto, bien entendido,

cin
se
consignadas
el supuesto de que la solu

el caso ante las disposiciones
en
adopte juzgando
Ley, y
de la mencionada
garlo
en
de que no corresponda
ante las del Tratado de Montevideo.
juz
Sabemos ya que, de acuerdo con la ley uruguaya de

divorcio, la disolucin del matrimonio puede pronun
ciarse tambin por mutuo consentimiento o por la sola
voluntad de la mujer; y si se aceptara sin limitacin,
con.
los efectos
expresados, el divorcio absoluto obte

causales, se habra permitido lo que la
nido por estas

misma Resolucin Judicial examinada afirma que debe
evitarse, vale decir, "que una ley extranjera hiciera
regir
en
la
Repblica
una
institucin
extensin que nuestra ley civil no

trimonios celebrados en el pas."
Es la tercera,
en
fin. que si bien
jurdica
reconoce
esta
con
los
solucin
una.
ma
se
ha
llegado por aplicacin de nuestra Ley de Matrimonio.
266
no
DERECHO
es
INTERNACIONAL
PRIVADO
ella la que autorizan las clusulas del Tratado de
Montevideo, segn
ya lo hemos demostrado: siendo de
advertir que en el caso aludido por la Resolucin Ju

dicial es este Tratado y no aqulla ley la que corres
ponde aplicar, segn
surge del
primer considerando de
misma,
que recuerda "que del testimonio acom
debidamente
paado,
legalizado, surge que la sentencia
ha sido pronunciada por el Tribunal Civil de Primera
Instancia de la Ciudad de Montevideo (Repblica Orien
tal del Uruguay), ante el cual se instaur una accin
personal como es la de divorcio ; y dice luego que Doa
L. E. D. de C. "solicita el cumplimiento de la senten
cia de divorcio de referencia, slo en cuanto se rela
ciona a su inscripcin en el Registro Civil de esta Ca
pital, lugar de la celebracin del matrimonio, con los
efectos legales acordados por la Ley Argentina, es de
cir, con la restriccin especificada en el artculo 7o de
la Ley de Matrimonio Civil, y el Ministerio Fiscal de
duce a ello oposicin fundamentada en las disposiciones
de los artculos 79 de la Ley citada, 13 inciso b) del Tra
la
en
"
tado de Derecho Civil celebrado
en
1889
en
la ciudad
de Montevideo, y 59 de la Ley de Registro Civil."

No cabe, pues, duda de que la solucin debe bus
carse
en
el Tratado y
C)
no
en
la
Ley
Pueden los jueces de
de Matrimonio.
un
pas signatario que
admite el divorcio absoluto convertir
en
ste
una
separacin personal decretada por los de otro

pas signatario que no admite la disolucin del
matrimonio por divorcio?
hay fundamental diferencia eni re este caso y el anterior; y si alguna hubiere,

debi
da a la existencia de una declaracin judicial de sepanuestro
juicio,
no
DKltEGHO
367
PRIVADO
servira sino para reforzar el fundamen

de la misma solucin negativa.
racin, ella
to
[MTBBNACIONAL
En
no
sentencia que hemos transcripto en nota

leriormente dijo un juez oriental, despus de plantear
una
la cuestin que
nos
afirmativamente,
guientes :
"De acuerdo
en
con
ocupa, que ella deba ser resuelta

mrito de las consideraciones si
los
principios
de la doctrina territo
rial, doctrina aceptada por nuestra jurisprudencia, es

la ley del lugar del domicilio de los cnyuges la que
debe regir la disolucin del matrimonio. Y no puede ser
de otra manera, pues de aceptarse como regla la ley
del lugar de la celebracin del contrato matrimonial, se
conspirara contra los principios en que estn interesa
dos el orden pblico y las buenas costumbres. A pesar
de esto, la solucin tendra que ser negativa si se tu
viera solamente
en
cuenta el art. 13 del Tratado de De
recho Civil Internacional
celebrado entre nuestro

el cual la
y la
pas
del domi
ley
Repblica Argentina, segn
matrimonial rige: a) La separacin conyugal;
b) la disolubilidad del matrimonio, siempre que la cau
sal alegada sea admitida por la ley del lugar en el cual
se celebr.
De acuerdo, pues, con esta disposicin, no
podra decretarse el divorcio en el caso sub-judice, por
cuanto la ley vigente en el domicilio matrimonial ad
mite el divorcio absoluto, en tanto que la del lugar de
la celebracin del matrimonio slo lo admite bajo la
forma restringida, o sea, la separacin de cuerpos. Es
to no obstante, el juez de sentencia entiende de su de
cilio
ber acceder
lo
solicitado, sin incurrir
en
transgresio
dispuesto por el art. 4

del Protocolo adicional, inspirado en los verdaderos
principios de la doctrina territorial, segn la cual "las
leyes de los dems Estados jams sern aplicadas con
tra las instituciones polticas, las leyes de orden pbli
las buenas costumbres del lugar del proceso";
o
co
siendo de hacer constar que las disposiciones del Proto-
nes
legales,
fundndose
en
lo
268
DERECHO
col adicional forman parte integrante de los tratados

celebrados entre las potencias signatarias, segn se con
signa
en
art. 79. En
su
institucin del divorcio

admisible la
aplicacin
puesto por el
admite que la
de orden pblico, no sera
consecuencia, si
es
el
en
caso
se
sub-judice de lo dis
art. 13 del Tratado de Derecho Civil In
ternacional, porque de hacerlo se atentara contra una

ley de orden pblico en nuestro pas, cuyo caso est
expresamente exceptuado en su aplicacin por el ci
tado artculo 49 del Protocolo Adicional.
es
Ahora bien:
incuestionable que la institucin del divorcio debe
ser
considerada entre las instituciones que por su esencia

son de orden pblico, pues su creacin responde a altas
de moralidad y afecta directamente las normas
que rigen la constitucin de la familia, base de la orga
nizacin social. En este sentido, su calificacin ha sido
razones
jurisprudencia y sosteni
eminentes tratadistas, por lo cual
generalmente admitida
por la
da por la doctrina de
se hace innecesario extenderse
pecto, pudiendo
verse
en
sobre el
consideraciones al
particular
consulta evacuada por el doctor Jos Pedro
res
la luminosa
Vrela, pu
Pas,
Septiembre
prximo pa
sado, cuyas conclusiones son las consignadas en esta
sentencia. Siendo, pues, de orden pblico la institucin
del divorcio, la ley que la rige, como toda ley de orden p
blico, debe ser aplicada por los jueces con carcter pre
ceptivo a todos los cnyuges domiciliados en el pas
qo.e piden acogerse a sus beneficios, sea cual sea su na
cionalidad o la ley del lugar de la celebracin del ma
una vez obte
trimonio. Poco importa que el seor
el
revista
la
dualidad
de
en
divorciado
nido
divorcio,
nuestro pas y de casado, aunque separado personal
mente, en la Repblica Argentina, ya que la sentencia
que se dicta no producir efectos extraterritoriales, pues
si bien esa circunstancia podr importar una considera
no puede ser, en cambio,
cin persona] para el seor
tenida como argumento legal que obste en forma algublicada
en
El
del ao
en
.,
.,
DERECHO
na
para que.
Si el orden
la
peticin
pblico en
a
del
indisolubilidad
orden
INTERNACIONAL
pblico impone
pedido
de
parte
en
los
269
PRIVADO
de parte, se decrete el divorcio.

la Repblica Argentina impone
matrimonial,
vnculo
en
nuestro
casos
pas
su
mismo
ese
disolucin
determinados por las le
yes de divorcio
En las
vigentes."
pginas y captulos
anteriores hemos analiza
do y refutado los argumentos transcriptos, y

mos necesario insistir en nuestra refutacin.
no
cree
Puede cualquiera de los cnyuges de
D)
trimonio celebrado y disuelto
en
un
el mismo
signatario que acepta el divorcio absoluto

traer
un
nuevo
matrimonio
en
ma
pas
con
tambin
otro
signatario que slo admite la separacin
per
sonal?
Este supuesto equivale al de un matrimonio celebra

do y disuelto en la Repblica del Uruguay y cuyos cn
yuges,
cualquiera
matrimonio
en
De acuerdo
de ellos,
nuestro
con
pretendan
contraer
nuevo
pas.
el art. 11 del
Tratado, (1) la ley del
t;i) Artculo 11. La capacidad de las personas para contraer

matrimonio, la forma del acto y la existencia y validez del mis
mo so rigen
por la ley del lugar en que se celebra.
Sin embargo, los estados signatarios no quedan obligados a
reconocer
halle
el matrimonio que se celebre en uno de ellos cuando

alguno de los siguientes impedimentos:
Falta de edad de
a.)
como
se
afectado de
minimun catorce
alguno de los contrayentes, requirindose

aos cumplidos en el varn y doce en 1?
mujer;
b)
sea
Parentesco
legtimo
en
lnea recta por
ilegtimo;
consanguinidad
afinidad,
270
DERECHO
lugar de la celebracin del matrimonio rige la capaci

dad para contraerlo, su forma, su existencia y su va
lidez.
Celebrado y disuelto legalmente en el mismo pas sig

natario que admite el divorcio absoluto como causal de
disolucin, el matrimonio deja de constituir el obstculo

consagrado en el inciso e) del mencionado artculo, pues
segn aqul, la misma ley del pas de celebracin declara
su inexistencia, ley que en el caso coincide con la que pre
side
su
disolucin.
Luego, disuelto legalmente el matrimonio, cualquiera

de los cnyuges puede contraer uno nuevo en nuestro
pas, y los dems Estados signatarios estarn obligados
a
reconocer
validez,
su
en
virtud del artculo mencio
nado.
E)
Puede contraer nuevo matrimonio en la Ar

gentina cualquiera de los cnyuges do un ma
trimonio celebrado en un pas signatario que no
admite el divorcio absoluto y disuelto por di
vorcio
Este,
otro que lo sanciona?
el anterior supuesto
B), se halla vincu

luego examinaremos bajo la letra H )
como
lado al que
en
c)
Parentesco entre hermanos
d)
Haber dado muerte
autor
principal
'-orno
legtimos o ilegtimos;
a uno
de los cnyuges, ya sea como
cmplice, para casarse con el cnyuge
suprstite;
ei
El
matrimonio anterior
no
disuelto
legalmente.
DERECHO
vlido ante nuestras leyes el
P) Es
monio celebrado
en
el
271
PRIVADO
INTERNACIONAL
pas de
nuevo
matri
la disolucin por
anterior cele
cnyuge proveniente
brado y disuelto en un pas signatario que admi
de otro
un
te la disolucin por divorcio?
Las mismas
razones
permiten concluir
que
afirma
hiptesis C) nos conducen a igual so

lucin en la presente, pues si los cnyuges del matrimo
nio disuelto pueden contraer uno nuevo en cualquier
otro de los pases contratantes, incluso la Repblica
Argentina, natural es que ello implique el reconocimien
to del mismo por todos los Estados signatarios.
En realidad, esta solucin va implcita en la anterior
tivamente
en
la
aludida.
*
(1)
Es vlido
celebrado
ante
en
de los
pases signatarios
cnyuge proveniente
un
anterior contrado
separacin
leyes el matrimonio
nuestras
uno
de
por
matrimonio
otro
pas que slo admite la

disuelto en un pas signatario
en
que admite la disolucin por divorcio?
La solucin dada
cin, comprende el
en
que
el
caso
examinado
continua
queda planteado.
*
H)
Puede contraer
nuevo
matrimonio
en
nuestro
pas el cnyuge proveniente de otro matrimo

en la Eepblica y disuel
to por divorcio en un pas signatario que ad
nio anterior contrado
mite el divorcio
Vale decir,
brado
se
tratara
de
un
matrimonio cele
disuelto por divorcio en la Re

Oriental, debindose resolver si cualquiera de
en
pblica
que
absoluto?
nuestro
pas
272
los
DERECHO
cnyuges puede
Argentina.
ca
INTERNACIONAL
casarse
PRIVADO
nuevamente
en
la
Repbli
Es, sin duda, el caso de mayor trascendencia y, al

mismo tiempo, de solucin ms sencilla, no obstante su
complicada apariencia. Nos bastar aplicar los princi
pios antes desarrollados en nuestra interpretacin de
las clusulas del Tratado y del Protocolo.
Natural es que el caso planteado debe resolverse por
aplicacin exclusiva del Tratado, contemplndolo en los
dos aspectos
damentales :
l!
siguientes,
En cuanto
que
refiere
se
implican
a
dos cuestiones fun
la disolucin
del
vnculo
matrimonial.
; Autoriza el Tratado esta disolucin?
De acuerdo
con
el artculo 13, ella debe
regirse
por
ley del domicilio matrimonial, siendo entendido que

slo podr aquella disolucin decretarse si la causal
la
alegada de disolubilidad es admitida igualmente por la

ley del lugar de la celebracin Se impone, pues, en el
caso consultar ambas leyes, al slo efecto de averiguar
si coinciden en la causal de disolubilidad que se alega.
a) Si el domicilio matrimonial es la Repblica Ar
gentina,
lugar de la celebracin en la hiptesis,
la disolucin no puede ser decretada en la Repblica
Oriental por medio del divorcio, en virtud de que la ley
argentina del domicilio matrimonial no permite ni ad
-
mite que
te de
un
matrimonio
cualquiera
disuelva sino por la muer

de los cnyuges (art. 81) y el divorcio
se
tiene ms alcance que producir la

nal de los esposos (art. 64).
no
separacin
perso
Pero siendo as que para tal solucin el
juez oriental
debera aplicar una ley extranjera que, por su espritu,
sera contraria a su propia legislacin nacional, y tra
tndose de una institucin de orden pblico como es
el divorcio, el artculo 4" del Protocolo le autoriza
aplicarla
termina.
licitada.
adoptar
En el
la solucin que la
caso,
pues,
ley
no
uruguaya de
acordara la disolucin
so
DERECHO
INTERNACIONAL
273
PRIVADO
Ya hemos dicho anteriormente que esta situacin, de

acuerdo con la misma ley uruguaya, puede presentarse
cuando
trata de
de la
ley de
1913 que
acuerda el derecho de solicitar el divorcio por la sola
se
voluntad de la
aplicaciones
mujer.
Si el domicilio matrimonial
se halla en la Repblica
b)
Oriental, pas en que la disolucin se gestiona, la ley a
aplicarse en virtud del art. 13 del Tratado ser la lex
fori. No ser, pues, una ley extranjera, y como el juez
slo puede aplicarla si la causal de disolubilidad ale
gada se halla admitida por la ley argentina, pas de la
celebracin del matrimonio, no podr decretar la diso
lucin del vnculo, porque en nuestra legislacin el di
vorcio no proclric-e el efecto de disolver el matrimonio.
Si quisiera aplicarse en ambos casos el art. 4C> del Pro
tocolo adicional, se negara indudablemente todo valor
a las leyes extranjeras del domicilio matrimonial
y del
lugar de la celebracin, declarndose la disolucin del
matrimonio por aplicacin directa de la ]ey local, que
habra de
domicilio actual de los esposos.

Pero entonces, por la misma razn aducida en el artculo
ser
la
del
mencionado, se negara en
valor a la ley extranjera
que
se
der disuelto el matrimonio
en
ella
cacin directa de la
la
todo
Repblica Argentina
invocase para preten
celebrado,
ley argentina
por apli
dicho matrimonio se
v
considerara subsistente.
2. En
cuanto
la celebracin
del
matrimonio
en
la
Repblica.
Es de toda evidencia que siendo nula ante la ley ar
gentina la disolucin del primer matrimonio declara
da
en
otro
trimonio
en
pas
contratante,
no
procede
el
nuevo
ma
el nuestro.
A tal
pretensin se opondra la nulidad de la diso

lucin, que. segn hemos visto, no puede producir efec
tos civiles ante nuestra ley: ello equivaldra a oponer el
impedimento del inc. 59 del artculo 9 de la misma : el
matrimonio anterior, mientras subsista.
18
274
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
efecto, indica, segn el Tratado la exis

tencia del matrimonio? La ley del lugar en que se ce
lebra. Luego, habindose celebrado en la Argentina, y
existiendo segn ella el matrimonio en tanto perdure la
vida de los cnyuges, debe resolverse, por aplicacin
directa del mismo Tratado, que el impedimento men
Qu ley,
cionado
Ms
en
viable.
es
an
disposiciones,
matrimonio
que,
celebrara
la
el
se
cesariamente reconocido
en
en
los
en
contra
de
tales
Repblica, no sera ne
dems pases signatarios,
los releva el artculo 11 respecto

del matrimonio que, celebrado en alguno de ellos, se ha
llase afectado del impedimento consistente en "el ma
pues de tal
obligacin
trimonio anterior
Se ha
disuelto
no
preguntado (1)
clusula; "si
se
legalmente."
qu disoluciones
refiere exclusivamente
legal del matrimonio
se
refiere esta
la disolucin
pas de su celebracin, o
tambin a la disolucin segn el concepto de las leyes
de los pases signatarios." No creemos justificado el in
terrogante. Cuando el Tratado exige que el matrimonio
en
el
(1) WEISS-ZEBA.LLOS, op. cit., nota de la pgina 123. Rectifi

caremos, de paso, la cita de la opinin del jurista Vaca Guzmn, de
legado de Eolivia, que en esta misma nota se hace, atribuyndole
propio. Cuando dice Vaca Guzmn:

el Estado no tiene derecho para impedir la celebracin de un
matrimonio en el cual uno de los cnyuges proceda de un con
sorcio anterior, disuelto por divorcio en otro Estado, por cuanto
el nuevo se rige por las leyes patrias de los contrayentes, y su
ley autoriza tales vinculaciones", refirese a una aplicacin prc
tica del proyecto de la minora de la comisin de Derecho Civil,
cuya crtica est haciendo. Por eso agrega: "pero, contra lo es
tablecido en el artculo citado, el artculo 12, en su 2o inciso,
establece que el matrimonio disuelto en uno de los Estados sig
natarios no habilita a ninguno de los cnyuges para contraer
matrimonio en otro en que no habra podido disolverse". Los
artculos citados corresponden al proyecto de referencia, pre
un
'
criterio
que
no
es
el
'
sentado
el
en
disidencia
delegado argentino.
con
el que l
firmara
conjuntamente
con
DERECHO
INTERNACIONAL
276
PRIVADO
anterior haya sido disuelto legalmente no puede enten

der referirse sino a la disolucin decretada de confor
midad al art. 12, vale decir, por aplicacin de la ley del
domicilio matrimonial y respetando las causales impues
tas por la
Un matrimonio que
nio.
con
ley del lugar
tales
leyes,
/Podra
no
se
de la celebracin del matrimo

no
se
considera disuelto
pretenderse
legalmente por
acaso
bra disuelto
disuelve de conformidad
legalmente.
que el matrimonio
la
aplicacin
ha
se
exclusiva de
ley local del domicilio, en virtud del art. 49 del Pro

tocolo que no permite tener en cuenta las leyes extran
jeras que pugnan con disposiciones de orden pblico?
la
Ya hemos dicho que, dentro de ese criterio, desvirtua

das las clusulas del Tratado en cnanto se refieren al
matrimonio y al divorcio, las leyes locales readquiriran su independencia y su valor exclusivo ; y por la
misma razn de orden pblico, prevalecera contra dis
posiciones divergentes u opuestas de las leyes extran

jeras. Cada pas entonces juzgara, por aplicacin de
la propia ley, la validez o legalidad de la disolucin pro
ducida,
trimonio
en
consecuencia, la existencia misma del
quedado demostrado cul es. en

la solucin que la ley argentina ha consagrado.
caso,
y ya ha
ma
el
Inscripcin
Como
una
y notificacin de sentencias
consecuencia del divorcio
de la
conver
divorcio decretados por jueces uruguayos se ha

originado una nueva cuestin relativa a la procedencia
sin
en
improcedencia
tadas
en
Montevideo sobre tales divorcios al
domiciliado
tro
de la notificacin de las sentencias dic
Registro
en
nuestro
Civil.
pas,
su
inscripcin
cnyuge
en
nues
276
DERECHO
En
de
un
caso
(1)
INTERNACIONAL
en
se
que
exhorto por el que
PRIVADO
solicitaba el
cumplimiento
la notificacin de
una
peda
sentencia de conversin, (2) el juez de primera instan
cia en lo civil, de acuerdo con los fundamentos aduci
dos por el seor Agente Fiscal, resolvi no hacer lugar
de diligenciamiento del exhorto (3), por entender que
un
la sentencia
se
notificar afectaba el alcance de otra pro-
V. Gaceta del Foro, nm.
1)
325,
1188, pg.
causa
Briand, G.
E. Dartevelle.
x.
(2) La sentencia de ls
Montevideo, diciembre 3
instancia
de 1919.
la
era
siguieute:
Vistos estos autos
segui
Eugenia Dartevelle, so
sentencia de separacin. Resul
fs. 11: que acompaa debida
dos por don Gastn Briaud contra doa
bre conversin al divorcio de la

tando
que el
manifest,
actor
dictada el 29 de agosto
legalizada copia
el
Juez
do
19
seor
Instancia
de lo Civil en Buenos
1916, por
Aires, por la cual se decreta la separacin personal de los cnyu
ges, en el juicio de divorcio seguido con su esposa. Que la sen
tencia est ejecutoriada y han transcurrido tres aos que esta
blece la ley (art. 185 del C. C.) y pide la conversin al divorcio,
mente
de
la sentencia
de
de la referida sentencia.
Considerando:
Que
el Ministerio Pblico est de acuerdo
la solicitud y atento lo
C. Civil.
Por
esos
uesto
con
185, 186 y 187 del

en
definitiva, fallo:
los arts.
disj
fundamentos, juzgando
en
Declarando convertida al divorcio la sentencia de

don Gastn Briand y dqa
separacin de
Eugenia Dartevelle, quedando disuelto
matrimonio por las causales del
su
art.
Notifquese
'onociere
su
muniqese
domicilio,
tasacin y pago de las costas.

Ante m: Eduardo Routin
con
Buenos
Aires,
fundamentos del
Juzgado
lugar
ha
Febrero
dictamen
19 de
del
oficio,
diligenciamiento
se
co
la H. Junta
1920.
seor
Manuel F. Silva.
Autos y
del
Pol
que
el
explicativos,
no
presente exhorto
riadislao F. Padilla. Ante m:
Vistos:
Agente Fiscal,
hace suyos y considera suficientemente

al
C.
los efectos del. artculo 193 del C.
C, previa
(3)
3o y 8o del C.
la demandada por edictos, si no

agregados los diarios respectivos
la Direccin del R. de Estado Civil y
Econmico-Administrativa
los
148,
esta sentencia a
devulvase
Dmaso E. Palacio.
INTERNACIONAL
DKREOHO
nunciada por los tribunales

ridad de cosa juzgada (1).
El
1)
del
dictamen
seor
"277
PRIVADO
argentinos, pasada
Fiscal
Agente
es
el
que
en
auto
conti
nuacin transcribimos:
Seor Juez:
Las autoridades judiciales de la

exhortan
guay
V.
cilio
en
Oriental del Uru
para que se sirva notificar uua senten

Montevideo. Los cnyuges, con domi
S.
cia de divorcio dictada
Repblica
en
Aires, tramitaron ante los Jueces

decretado, con el alcance exclusivo
esta ciudad de Buenos
divorcio, el que fu
ley argentina de matrimonio civil. En mrito a que el ar
tculo 185 del Cdigo Civil uruguayo autoriza a convertir en di
vorcio absoluto la separacin de cuerpos, una vez que hayan
transcurrido tres aos, a contar de que la separacin haya sido
resuelta por sentencia firme, el Juez exhortante ha pronunciado
sentencia de divorcio absoluto. Esa. sentem ia es la que se pide a
V. E. que notifique a la. esposa, quien contina teniendo su do
micilio en esta capital. El subscripto, en desempeo del Minis
terio Pblico, considera que no puede darse trmite a la roga
toria referida y funda su opinin en las breves consideraciones
siguintes:
de ella
su
de la
Lo que la,
lacin
ley argentina
general
se
conoce
llama
con
divorcio, es lo que en la legis

simple de separacin de
el nombre
cuerpos. Excusado parece recordar que el vnculo del matrimo

nio no es susceptible de disolucin sino por la muerte de uno de
los esposos (art, 81 de la Ley de Matrimonio Civil).
Cuando
se
ha dictado, pues, por
un
Juez de la
Repblica
una
sentencia, de
tencia
no
divorcio, o sea, de separacin de cuerpos, esa sen

puede ser revisada, completada, ni ampliada por ningn
Tribunal, ni dentro de la Repblica, ni fuera de ella.

Las sentencias constituyen
argentina,
cuando
sus
Jueces
juzgada. A' bien:

ordenan la separacin
las disposiciones sobre
cosa
para la
ley
de cuerpos,
efectos del
quedan sujetos a
divorcio que la ley prev, pero uo a modificacin alguna en
cnanto a sus relaciones como cnyuges. Si ningm Tribunal del
pas, puede rever uua sentencia de divorcio, no es admisible con
Desde
siderar que un Tribuual de otra nacin pueda hacerlo.
los esposos
luego, el subscripto
se
refiere slo
los efectos dentro de la Re-
278
DERECHO
En otro caso,
inscripcin
en
tencia dictada
en
el
en
INTERNACIONAL
que
PRIVADO
trataba de
se
una
demanda de
Registro Civil de la Capital de
una sen
Montevideo decretando el divorcio por
pblica de una sentencia extranjera de divorcio absoluto, que

modifique los efectos de una sentncia argentina, de separacin
de cuerpos. No entra para nada
lla resolucin en el pas donde
se
considerar los efectos de aque

dict. Es obvio que la Rep
Uruguay, como nacin soberana, puede esta

blecer el rgimen legal que sus poderes de gobierno estimen con
veniente, sin sujetarse a la legislacin extranjera. Pero, a pesar
de ello, sus leyes no pueden ser obligatorias en todo su alcance
en la Repblica Argentina, en casos como el que motiva este dic
tamen. Nuestra propia legislacin est afectada, y cuando apa
recen comprometidas dos soberanas, debe primar necesariamen
blica oriental del
te
la soberana nacional.
II
La validez del matrimonio y los derechos y deberes de los

de la
por las
es
mientras perma
regidos
leyes
Repblica
ella, y cualquiera sea el pas en que hubiera contrado
matrimonio (art. 3 de la Ley de Matrimonio). Cuando el matri
monio se haya celebrado en la Repblica, con mayor razn an
el rgimen del matrimonio est sujeto a sus leyes. En mrito a
estos principios fu pronunciada sentencia de divorcio, o sea, re
pito, de separacin de cuerpos, por un Juez de la Repblica. Uno
de los cnyuges, una vez desaparecido el hogar conyugal, como lo
sancion la sentencia, continu residiendo en la Repblica (art.
72 de la Ley de Matrimonio Civil). En esas condiciones, el sim
en
ple traslado del esposo al extranjero, no puede cambiar,
cuanto a nuestra legislacin,
el rgimen de leyes que concier
nen al matrimonio. Ese matrimonio
es, para la ley argentina,
posos
son
nezcan
en
indisoluble.
Las
disposiciones legales citadas anteriormente as lo esta

hay an una disposicin legal ms clara y termi
nante. El artculo 7 de la Ley de Matrimonio Civil precepta:
"La disolucin en pas extranjero, de un matrimonio celebrado en
la Repblica Argentina, aunque sea de conformidad a las leyes
de aqul, si no lo fuera a las de este Cdigo, no habilita a nin
guno de los cnyuges para casarse". Este artculo no deja lugar a
dudas en cuanto a que, para la Repblica Argentina, el matriblecen. Pero
DERECHO
mutuo
nuestro
consentimiento de
pas,
un
juez Dr. Lagos,
el
ZfS
PRIVADO
INTERNACIONAL
no
en
obstante el dictamen
adverso del seor Fiscal Dr. Vedia y
Mitre,
que reiter
jurisdiccin slo se disuelve por

cnyuges no tiene ms alcance que
el que fija la Ley de Matrimonio Civil. El Juez de la Repblica
que dict la sentencia de divorcio, dijo la ltima palabra al
respecto. Despus de ella slo la reconciliacin era posible: nun
ca el divorcio absoluto. (Vase: Machado, Exposicin y Comen
tario del Hdigo Civil, tomo I, nota al artculo citado).
monio de personas sujetas a

la muerte. El divorcio de los
su
El
Cdigo Civil
ajustadas
tamente
nerales
acerca
de
contiene
disposiciones
que, auuque
no
estre
autos, contienen los principios ge

la aplicacin de las leyes extranjeras en la
al
caso
de
Repblica. As dice, por ejemplo, el art. 14: "Las leyes extran

jeras no sern aplicables: inc. 29: Cuando su aplicacin fuere
incompatible con el ospritu de la legislacin de este Cdigo'-.
Podra aducirse que, en este caso, se trata hasta de la letra mis
de la ley, que no slo de su espritu. Pero, para no incurrir en
ma
de
expuestos, corresponde slo decir

que todo el espritu de la legislacin argentina prefija el prin
cipio de que sus leyes no se derogan, sino por otras leyes de la
Repimlica (art. 17); que el rgimen de la familia est sujeto
exclusivamente a lo dispuesto por el Cdigo Civil; que no pue
den las leyes extranjeras tener preeminencia sobre las leyes na
cionales, y que aplicarlas o admitir su aplicacin respecto a per
sonas, domiciliadas en la Repblica, es afectar la soberana na
repeticiones
argumentos
ya
cional.
IV
Por estas razones, someramente

sidera, que
no
puede
darse
expuestas,
trmite
este Ministerio
al exhorto
con
que motiva este
dictamen. Podra pensarse que ese trmite en nada compromete

el vigor de las leyes argentinas, y que la parte afectada podr
en todo caso, deducir las acciones a que tenga derecho. No son,
sin
son
embargo,
los intereses de las
partes lo
la autoridad y el alcance de las
de la
Repblica,
anulan
una
no
pueden
sentencia
leyes
que est
notificar sentencias
nacional:
lo que
en
cuestin:
nacionales. Los
es
jueces
extranjeras que
ms, que anulan
280
el
bir
DERECHO
la
institucin social
una
Repblica.
decirse,
En
tal
segundo plano.
damental
la
PRIVADO
resolvi
presentado anteriormente,
dicha sentencia (1).
disuelven
de
INTERNACIONAL
que
slo
concepto,
las
En este caso,
se
rige
partes
cambio,
en
inscri
mandar
Repblica misma, representada
por
por
las
pasan,
lej^es
puede
es
parte fun
el
Ministerio
Pblico.
Deja
as el
28 de 1920.
La
(1)
subscripto
fundado
dictamen.
su
Despacho,
enero
Mariano de Vedia y Mitre.
resolucin
Judicial
mencionada
es
la
siguiente:
Considerando:
1?
el
Que
inscribir
seor
el
en
H.
M.
Registro
se
Civil
ha
de
presentado al slo efecto

esta capital la sentencia
de
de
divorcio de que informa el testimonio de fs. 4 sin ms alcance

el
que
que
nents de la
2?
legtimamente puedan
Legislacin Argentina;
el divorcio
darle
las
disposiciones perti-
institucin
incorporada a nuestra Ley

separacin de cuerpos, que
el
dando subsistente, en consecuencia,
vnculo matrimonial, como
impedimento de ulteriores nupcias y por razones de orden social;
3p Que la situacin personal del peticionante, divorciado ante
la ley uruguaya, que admite el divorcio ad vinculum, no hace in
compatible su pedido con los efectos de la ley argentina, como
claramente se desprende del art. 7<? de la Ley de Matrimonio,
(jue slo "inhabilita a los cnyuges para casarse'';
4 Que, por tanto, 1? oposicin deducida por el Ministerio
Fiscal no puede sustentarse en el precepto del art. 2 de la Ley
de Matrimonio Civil, por no hallarse en tela de juicio la disolu
cin del vnculo matrimonial, sino simplemente la "inscripcin"
Que
el
en
sos
Registro
conforme
es
una
al solo efecto de la
de Matrimonio
Civil de la declaratoria de
a
nuestra
separacin
de los espo
ley;
por otra parte, el divorcio decretado por el Tribunal

de Montevideo, domicilio de los cnyuges, es un hecho jurdico
5
Que,
Ley argentina contempla, y la consecuencia que de ello

resulta lgicamente, esto es, la inscripcin que se pide, es sin
disputa procedente, con la limitacin ya expresada;
6o Que, adems, el caso sub-judice ha sido estudiado y resuelto
ya por el Tribunal en el pedido anlogo formulado por Da. Luisa
Eleonor Deloupy de Celesia, en el que fund el proveyente la
procedencia de la inscripcin solicitada, por lo que, sin nece
sidad de repetirlos, reproduce aqu los mismos argumentos y
principios legales invocados all.
que la
La Resolucin recada
demanda hizo mrito
esta
en
281
PRIVADO
IHTBttKAClONAL
DERECHO
anlogo, en que el
mismo juez mand inscribir la sentencia extranjera, no
obstante la oposicin del seor Agente Fiscal. Dr. Tobal, (1) y, estudiando la cuestin como un caso de eje
cucin de sentencia extranjera, trat tambin del efecto
extraterritorial del divorcio declarado en ella, llegando
a la conclusin ele que ''los Tribunales de la Repblica
no obstante lo dispuesto en el Tratado
del Uruguay
de
otra
anterior dictada
en
un
caso
para decretar el di
vorcio "ad vinculum" de matrimonios celebrados en la
de Montevideo
son
competentes
Argentina, siempre que los cnyuges hubieran fijado su

domicilio en jurisdiccin uruguaya, pues es la ley del
domicilio conyugal la que rige los derechos y obliga
ciones de los cnyuges con prescindencia de la del lu
gar de su celebracin, conforme a los principios de De
recho Internacional Privado que sobre la materia con
sagran los arts. 3 y 104 de la Ley de Matrimonio Civil.
"El divorcio decretado
admitido
en
la
Repblica
en
tales condiciones debe
ser
de
separacin personal
como
los divorciados, sin que habilite a stos para contraer

nuevas nupcias, de acuerdo con el art. 7o de la ley ci
tada"
(1).
En los diversos
casos
el matrimonio civil haba sido
judiciales anteriores,
En
consecuencia, y
ordena la. inscripcin
obstante el dictamen fiscal de fs.
no
en
el
sentencia de divorcio de los
pronunciada
instruye
el
Montevideo
en
Registro
cnyuges
a
Civil de
la
Capital
ce-
S,
se
de
la
Dn. H. N. y Da. S. A. R.
8 das de
corriente
testimonio
fs.
julio
4,
de
con
1919,
la
y de que*
expresa
de Matrimouio
limi
habilita
de la Ley
Civil, que
casarse. Lbrese oficio al Registro
cnyuges
para
ninguno
los fines indicados. Art. 62, Ley 1565. Rep. en fs. 7, fecha. Ar
tacin del
art. 7
de los
que motivaron las resoluciones
chvese.
(1)
en
nota,
Luisa
El
en
.1. C.
Lagos.
texto
un
Eleonor
de
la
captulo
Deloupy
no
Ante mi M. Beretervide.
sentencia
aludida
de la Tercera parte y
de Celesia.
ha
se
sido
transcripto
refiere al
caso
de
282
DERECHO
lebrado
guno
nuestro
en
en
bracin
pas;
pero ha
PRIVADO
un
se
mente la
nuestro
(1) Tal
el que motiv las actuaciones
es
nm.
Foro.
la cele
lugar
ha solicitado
pas extranjero,
inscripcin de la correspondiente
Registro Civil (1).
en
al
habido tambin
obstante haber tenido
no
que,
INTERNACIONAL
igual
sentencia
siguientes,
en
Gaceta del
1901, de 30 de Julio de 1922:

Vista del
Agente Fiscal
Seor Juez:
No
corresponde
El interesado
se
proveer de conformidad.
cas y divorci fuera de la
La
Repblica.
inscripcin de
condiciones no procede
tales
como no se
monio
inscriben
en
En el art. 54 de la
fiere exclusivamente
Ley de
a
de la
en
el
inscripta
Registro Civil,
partidas de nacimiento o de matri
Repblica.
Registro Civil que se invoca, se re
ser
l las
fuera de la
otorgadas
jurisdiccin
la sentencia de divorcio dictada

en
las sentencias dictadas por los jueces de

o la nulidad de un matri
Repblica, que declaren el divorcio
la
monio.
M. de Vedia y Mitre.
Auto de 1 instancia
Buenos
Desprendindose
matrimonio
el
las
Civil,
no
como
se
medida solicitada
contenidas
siendo de
es
de 1922.
que tanto el
han realizado en
acompaados
se
improcedente,
mrito de
los artculos 8 y 12 del Cdigo

el art. 54 de la Ley de Matrimonio,
en
aplicacin
por cuanto slo rige para los celebrados en la

para los casos de disolucin decretada por los
pretende,
Repblica
jueces
Lagos.
de los documentos
12
mayo
el divorcio del recurrente
como
extranjero, la
disposiciones
Aires,
nacionales. Por ello:
Ante m: A.
no
ha
lugar
lo solicitado.
J. C.
Pallej.
Dictamen del Fiscal de Cmara

Excma.
Cmara:
inscripcin en el Registro Civil de una sentencia de

divorcio dictada en el extranjero. El "a quo", de conformidad
con
la opinin del Agente Fiscal, deneg la peticin.
Se
pide
la
DERKOHO
INTERNACIONAL
el sentido de que "no

el Registro Civil de una sen
La resolucin dictada fu
procede la inscripcin
en
tencia de divorcio dictada

monio
se
28
PRIVADO
en
en
el
extranjero,
haba tambin celebrado fuera del
si el matri
pas."
Independientemente de que no se han llenado en el caso s-ub

judice los trmites legales previos exigidos para la decla
racin de la admisibilidad de la inscripcin de la sentencia,
la peticin formulada, que implica ya en s misma un comienzo
de ejecucin, es improcedente.
Se trata de
matrimonio celebrado y disuelto en el extran

del cual no existe constancia alguna en nuestro
un
jero, respecto
Registro Civil.
inscripciones en el libro de matrimonio, de

ejecutoriadas en que se declare la nulidad del
matrimonio o se decrete el divorcio", autorizadas por el inciso 4v
del art. 54, invocado por el peticionante, son de las que dictaren
los jueces de nuestro territorio y con respecto a matrimonios cele
brados en el pas; por eso el art. 105 de la ley de Martimonio
Civil, al imponer a los jueces la obligacin de comunicar las
sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio al Oficial pblico
encargado del Registro Civil, establece expresamente su objetivo:
"para que se anote al margen del acta del matrimonio." Esa
anotacin, hecha al margen de la misma acta matrimonial,
no tiene otra finalidad que dejar en
ella el sello de la nueva
situacin que tales sentencias crean y para que al expedirse tes
timonio, conste tambin en las mismas esas anotaciones.
Por esto, soy de opinin que no corresponde la inscripcin que
se solicita, procediendo en consecuencia la confirmacin del auto
Junio 27|922.
M. Mackinlay Zapiola.
apelado.
Las
"las sentencias
Auto de la Cmara Civil 1?
Buenos
Vistos:
seor Fiscal
fs.
10.
los
Por
de
fundamentos
Cmara,
Jurez
Clman.
se
de
confirma
Repetto.
Aires, julio
la
la
24 de 1922.
precedente vista
apelada
resolucin
Colmo.
del
de
284
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
III
Estudiada
anteriores
en
do dilucidada
en
la cuestin de fon
captulos
estas resoluciones
judiciales, slo
nos
referiremos al nico
motivaron,
vil de
sea,
objeto de las demandas que las

la inscripcin en nuestro Registro Ci
las sentencias
de
divorcio
dictadas
Monte
en
video.
Ante todo, observaremos que los casos cuyas resolu
ciones hemos inserto en nota son diferentes:
En
a)
uno
de los
uno
de trata de notificar
cnyuges
una
en
la
Repblica
sentencia dictada
en
Monte
video, que convierte en divorcio a vinculo una separacin

personal anteriormente decretada en nuestro pas;
En otro
b)
Civil
se
trata de inscribir
sentencia del mismo
una
en
orgien
nuestro
Registro
que declara el di
vorcio absoluto por mutuo consentimiento de los esposos

casados en la Repblica ;
c) Trtase, en fin, en otro del mismo pedido de

cripcin de la sentencia de divorcio absoluto, pero
bindose ste decretado
1. Con
que. dado
pas,
dad
como
a
virtud de
causa
ha
determinada.
referencia al
trata
se
en
ins
primer caso, cabe decir que en

de un simple diligenciamiento de exhorto y
en
su origen, debe l ser cumplido
nuestro
en cualquier otro signatario,
de conformi
los artculos 9 y 11 del Tratado de Derecho pro
cesal de
Montevideo, a saber, siempre que rena las con

diciones de legalizacin exigidas por aqul y con arretrio a las leyes del pas en donde se pide la ejecucin. (' )
(1 )
objeto
hacer
cualquiera
los
99
Art.
cartas
notificaciones,
recibir
rogatorias
que tengan por

declaraciones o practicar
diligencia de carcter judicial, se cumplirn en

signatarios, siempre que dichos exhortos o cartas
otra
Estados
rogatorias
Los exhortos y
renan
las
condiciones establecidas
en
este
Tratado.
DERECHO
Ante
este criterio,
INTERNACIONAL
aparecera
28.)
PRIVADO
infundada la
oposicin
por el Ministerio Pblico y hecha suya por
presentada
juzgado, mxime no habindose ninguno de

ferido siquiera a las disposiciones pertinentes
tado de Montevideo, aplicable al caso.
el
Las
expuestas
razones
brado valor si
se
el
en
tratase de
ellos
del Tra
dictamen tendran
ejecucin
no
notificacin de la sentencia. Para esta ltima
re
de
no
so
simple
halla
convencional que pueda ser obstcu

lo, desde que la sentencia del caso, notificada o no. ca
recer en nuestro pas de eficacia jurdica, precisamen
mos
texto
legal
te por las acertadas consideraciones que
en
su
dictamen
el seor
agente fiscal expone.

Cabra, sin duda, observar la absoluta inutilidad de la
ausencia de necesidad para el divor

ciado de gestionar la notificacin de una sentencia que
y an la
gestin
nada variar
en
ante la
situacin respecto de su cnyuge

argentina, y que bien pudo hacrsela cono
ley
su
publicacin de edictos, segn la misma

sentencia lo dispone.
2. En cuanto a la inscripcin de las sentencias en
nuestro Registro Civil, a tpie aluden los otros casos pro
puestos, slo diremos, insistiendo en la solucin que an
teriormente dimos, que no consideramos procedente
dicha inscripcin cuando el divorcio se ha declararlo por
mutuo consentimiento o voluntad de la mujer; porque.
cer
mediante la
divorcio ad vinculum decretado por

juez de Montevideo no se le d ante nuestra ley y
an cuando
un
Art 11.
arreglo
Art. 3.
las
ese
Los exhortos y cartas
leyes del pas
en
Las sentencias
rogatorias se diligenciarn con

donde se pide la ejecucin.
laudos homologados expedidos en
asuntos civiles y comerciales, las escrituras pblicas y dems

documentos autnticos otorgados por los funcionarios de un
Estado, y los exhortos y cartas

en los otros Estados, con arreglo
siempre
que
estn
debidamente
rogatorias surtirn sus efectos

lo estipulado en este Tratado,
legalizados.
286
DERECHO
pas otro valor que el de una simple separa

cin personal, no se podra admitir que sta fuera de
clarada por causas que nuestra propia ley no establece,
por la misma razn en que aquella limitacin se funda
y que no consiste sino en la necesidad de impedir que
una ley extranjera rija en nuestro pas la institucin
nuestro
en
del divorcio
tra
con
ms extensin
liberalidad que
nues
propia ley.
Hacemos estas observaciones
pliaciones expuestas
en
el
con
captulo
las
que
reservas
sigue.
am
CAPTULO CUARTO
Anlisis de
1. Una cuestin
SUMARIO:
tecnicismo
empleado.
Anlisis de la
planteada.
resolucin judicial
una
previa
2.
que
La
no
lo
verdadera
misma. La
cuestin
micilio,
jurdicos de la disolucin.
importancia y alcances. Doctrina
Doctrina de Vlez.
teada.
5.
La
de
3.
diso
El
do
Freitas.
4. Solucin de la cuestin
previa plan
del divorcio
causales del
naturaleza
mismo. Confusin
del
previa
de la
posibilidad
lucin y los efectos

su
Examen
es.
entre
causales
y las
de divorcio y
causales de
disolucin.
La Resolucin
judicial que vamos a examinar, cum

pliendo el plan que al principio nos trazamos. (1) se
halla en oposicin con las doctrinas y soluciones que
hemos sostenido en captulos anteriores ; y vamos a exa
minarla, segn lo hemos dicho, no porque lo impongan
las dificultades, sino para justificar las apreciaciones
a
que,
su
respecto, hicimos anteriormente.
puede leerse, par su autor la primera cues

tin que debe previamente decidirse es la de saber si
para que un matrimonio celebrado en la Repblica se
considere disuelto es necesario e indispensable que la di
solucin se. produzca tambin ev la Repblica.
1.
(1)
y
Como
V. la Resolucin
siguientes.
transcripta
en
la nota de las
pginas
50
DERECHO
Nos
INTERNACIONAL
PRIVADO
singularmente ingrato dudar de que pueda, te

niendo presentes los textos legales, llamarse a esto una
cuestin y darle el carcter de previa. Y nos es duro te
ner que proponernos, a nuestra vez, una tarea
previa,
es
consistente
empleados
en
el
del tecnicismo y de la forma

que, sin aclaracin, no permitir
examen
por el
juez,
entrar al anlisis de la
cuestin fundamental que con

inicia. Para nosotros, la respuesta a esta cues
aquella se
tin previa implica
una
motivadas por cada

Analicemos.
a)
Si para que
b)
Disuelto.
c)
d)
Es necesario
palabra
un
previas
interrogante.
del
matrimonio.
se
ella.
considere
indispensable
Que la disolucin
Se produzca.
Tambin en la Repblica.
.
e)
f)
Si
serie de cuestiones
para
forma
que
matrimonio
un
se
considere
Esta
oculta al
intrprete legal, doctrinario

cientfico, que
problemas de Derecho Internacional Privado debe presentarse visible y en primer tr
mino, puesto que. segn sea l. ha de variar la solucin
del mismo problema examinado.
'Para que el matrimonio celebrado en la Repblica
se considere disuelto".
Y se impone preguntar: por
quin? Tratndose de un matrimonio celebrado en la
Repblica, y que en la hiptesis del caso se supone di
suelto fuera del pas, esa disolucin puede ser conside
impersonal
en
los
rada desde el punto de vista de diversas soberanas, de

diversos Derechos, de diferentes Leyes, por sus respec
tivos representantes o intrpretes; y si los principios
polticos que stos se hallan encar

dados de defender o aplicar son distintos, podrn acaso
considerar producida o no la. disolucin a cuyo examen
lo apliquen. Y an reduciendo en lo posible el nmero
de esos intrpretes y limitndolos en el caso al juez
oriental y al juez argentino, no sabramos tampoco a
legales, jurdicos
DERECHO
quin de
INTERNACIONAL
289
PRIVADO
ambos ha entendido disimular el autor de la
pregunta bajo la impersonalidad de la forma gramati

cal
empleada.
La lectura de la resolucin, empero,

traer
nos
permite
subs
la obscuridad de los trminos la intencin que

concluyendo que su autor entiende referirse a s
oculta,
mismo, encargado de aplicar las leyes argentinas, o a
los principios que stas consagran, cuyo intrprete es.
Luego, se desea saber si. para que, por nuestras leyes o
tribunales, se considere disuelto un matrimonio celebra
do en la Repblica Argentina, es indispensable que la di
solucin se produzca tambin en la Repblica.
La disolucin...
to de
que al
Investigndose la solucin del pun

vista de las leyes argentinas, se puede afirmar
emplearse aquel trmino se ha entendido aludir
al alcance que por las mismas dicho trmino tiene.

Hemos de apreciar un poco ms adelante la impor
tancia que tiene esta aclaracin, aparentemente innece
saria ; y cobrar ella el valor de un factor decisivo de
solucin cuando analicemos el argumento fundamental
de la Resolucin.
Segn
monio
la doctrina
disuelve,
general
y la
legislacin
por el divorcio
un
matri
vinculo, sea por

la muerte de uno de los esposos. El trmino disolucin,
pues, excluye la simple separacin personal de los cn
yuges, que constituye uno de los modos del divorcio.
Nuestra ley de matrimonio contiene un captulo (IX)
que trata del divorcio y otro (XI) que legisla sobre la
disolucin del matrimonio. El primero consiste nica
mente en la separacin personal de los esposos, sin que
se disuelva el vnculo matrimonial (art. 64) ; prodcese
la segunda slo por la muerte de uno de los esposos
(art, 81).
Si pues, segn nuestra ley. hablar de disolucin de un
matrimonio celebrado en la Reptiblica es afirmar la muer
te de uno de los cnyuges, el interrogar si es indispense
sea
19
230
DERECHO
PRIVADO
INTERNACIONAL
hable que la disolucin
se
vale
indispensable
preguntar si
la muerte de
No habra
disolucin,
es
produzca
la
en
que
de los esposos.
podido hacerse alusin
Repblica equi
acaezca
en
ella
uno
es
ella
decir,
al
divorcio
la otra forma de
vinculo matrimonii,
habra habido cuestin
posible, en vir
tud de las mismas disposiciones transcriptas, desde que
ese divorcio no puede decretarse en la
Repblica Ar
gentina (art. 64) para ningn matrimonio, y la disolu
cin que sus jueces pueden declarar tiene que ser con
forme a las disposiciones del artculo 81.
As examinado el tecnicismo judicial empleado en la
cuestin previa planteada, estamos seguros de haber
descubierto su verdadero pensamiento. Lo que se desea
saber es si, para que por nuestras leyes o jueces, se con
sidere disuelto un matrimonio celebrado en la Repblica
Argentina, es indispensable que ocurra tambin en ella
la muerte de uno de los cnyuges.
Siendo as, con razn se agrega a rengln seguido, en
la resolucin, que "basta plantear la cuestin para resol
porque
con
no
verla". Indudablemente la
solucin
no
es
escabrosa...
aaslta la
Pero,
sospecha de haber realizado un
de
trabajo
interpretacin. La lectura del subsi
guiente desarrollo de la aludida resolucin permite con
jeturar que el pensamiento judicial se halla muy lejos
de los trminos empleados para expresarlo y que tan
nos
vano
cuidadosamente hemos analizado y aclarado.

En efecto. "Es indiscutible, dice, que los individuos,
por el slo cambio de domicilio
hecho
quedan sometidos
las
pas extrao,
leyes del pas donde
a
un
de
lo
fijan y all gozan de los derechos de toda ndole que

las
leyes les acuerdan, aunque las leyes del domicilio

anterior o de origen tengan efecto ms all de los l
mites de
su
territorio, y ello
soberana de las
en
virtud del derecho de
naciones, respetado por todas como un

principio necesario de su propia existencia. No puede
entonces argumentarse, ni por va de hiptesis, si un
disolverse
en
de donde debe necesariamente concluirse que
un
otro
disuelto
ser
en
jado
2.
su
pas puede
un
la
en
Repblica Argentina puede

pas, donde los cnyuges
cualquier
marido, segn las leyes
el
591
PRIVADO
INTERNACIONAL
DERECHO
otro
en
de cada nacin,
hayan fi
domicilio".
Resulta, pues, que la cuestin previa no es la

al principio se plante, sino otra muy distinta. La
qu
verdadera cuestin previa es: si un matrimonio celebrado

en Un pas puede disolverse en otro.
La solucin que se
d
sta, servir, segn
la otra.
ver
el criterio
Es decir, que
hay
judicial,
para resol
dos cuestiones
previas,
ms previa que otra; y de la solucin de sta lti

se inferir la que corresponde a la cuetsin funda-
una
ma
i n en
t a 1 si i b -ju dic e
Algo complicado,
como
se
Tanto ms, cuanto que,
ma.
puede argumentarse ni
"no
otro", con lo
plantea o no
en
planteo del proble

segn el texto transcripto,
ve.
el
por va de
un
si
un
disolverse
en
hiptesis
pas puede
cual concluimos por no saber si es que se

se admite que se plantee la primera de las
dos cuestiones
previas. Tanto ms, cuanto que, al darse

la solucin de la segunda, cmbianse nuevamente los
trminos antes empleados y nuestra paciente interpreta
cin, defensiva de la seriedad de la justicia, queda des
virtuada.
En
esta
parte de la
resolucin,
en
"debe necesariamente concluirse que

lebrado en la Repblica Argentina
otro
en
pas
donde los
cnyuges
un
efecto,
se
dice
matrimonio
puede
ser
el marido,
ce
disuelto
segn
las
leyes de cada nacin, hayan fijado su domicilio".

Como se ve. se plantea una cuestin y se resuelve otra
distinta; con el agravante de que la que se resuelve.
el
carcter de
cuestin
previa,
cuestin fundamental sub-judice.
con
Tenemos que rendirnos
es
precisamente
la evidencia de
una
la
distrac-
292
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
cin
judicial de tales proporciones que no permite a su

autor ver reflejado en sus palabras un pensamiento que
no puede haber querido expresar. Tomemos,
sin em
bargo, ya que es preciso, y analicemos esta primera con
clusin de su argumentacin : Un matrimonio celebrado
en un pas puede disolverse en otro.
Digamos, ante todo, que esta misma cuestin est
mal planteada ; pues si ella se formula en presencia del
diverso criterio legislativo consagrado sobre el alcance
del divorcio y de la disolucin, el contraste de las dos
leyes debe aparecer en el texto de aquella ; y preciso es
saber
qu criterio impera
en
el
pas de celebracin
y cul
el de disolucin. Dados los caracteres del caso, supo

nemos que lo que se afirma es que un matrimonio cele
en
brado
de disolverse
An
de
una
as,
admite el divorcio absoluto pue

otro que lo admite.
pas
en un
en
que
no
sostenemos que tal afirmacin
es
el resultado
confusin fundamental.
posibilidad del acto de la disolucin de

un matrimonio, en pas diverso del de su celebracin, y
otra distinta, los efectos jurdicos asignados a ese acto por
las leyes de ambos pases.
Toda disposicin prohibitiva de una ley, al consagrar
Una
cosa
es
la sancin que
posibilidad
do, que no
la
infraccin ha de merecer, supone la

de realizacin del hecho o del acto prohibi
su
entra
el
poder
de la
ley evitar
impedir
Ley de
Matrimonio se inicia diciendo : la disolucin en pas ex
tranjero de un matrimonio celebrado en la Repblica.
admite la posibilidad de que ella se produzca, pero de
sus palabras no podra concluirse que la autoriza o que
sanciona su validez. Ella no vigila a las personas: vigila su situacin legal; ella no puede impedir actos:
pero impide efectos jurdicos. Podrn las personas rea
lizar esos actos prohibidos, pero no dependern de su
voluntad los efectos legales que produzcan. Podr,
as. la mujer, casarse dentro de los diez meses de dimaterialmente.
en
Y cuando al art. 7 de nuestra
DERECHO
suelto
29:!
PRIVADO
matrimonio, no habier lo quedado

prohibicin del art. 93 de la Ley de
anulado <d
cinta, contra la
Matrimonio; pero
en
legados
INTERNACIONAL
sta
no
reconocer
y liberalidades que
su
en
favor los
su
esposo le hubiera hecho
cnyuges disolver el ma
trimonio celebrado en la Repblica Argentina, de con
formidad a las leyes de un pas extranjero que les per
mita, disolverlo por divorcio a vinculo y quedar por ella
por testamento.
Podrn dos
habilitados para casarse nuevamente: pero.

los efec
tos legales de ese acto, para la ley argentina, pueden
.
no
ser
Es
los mismos.
que los actos
decir,
legal,
ejecutados contra una prohibi

cin
o no producen ningn efecto,
o
producen
slo el efecto que la ley misma determina. "Los actos
prohibidos por las leyes, dice el art. 18 de nuestro c
digo civil, son de ningn valor si la ley no designa otro
efecto para el caso de contravencin".
No interesa saber si un matrimonio celebrado
en
un
pas puede disolverse en otro; lo que interesa es saber

qu efectos legales produce en el plumero la disolucin
practicada en el segundo. Cuando se afirma, pues, que
un matrimonio celebrado en un
pas puede disolverse
en otro, slo se hace referencia a una posibilidad
que a
la autoridad de la ley no es dable evitar; pero lejos de
solucionar la cuestin no se llega sino a plantearla en
otra forma.
Por
eso
conclusin
es
absolutamente
antijurdico
atribuir
esta
la
ley argentina, sin ms fundamento que

el criterio abstracto con que se ha llegado a ella, sin
aludir siquiera a disposicin alguna de dicha ley.
Pero, se argumenta : Es indiscutible que los indivi
duos, por el simple cambio de domicilio a un pas ex
trao, de hecho quedan sometidos a las leyes del pas
donde lo fijan y all gozan de los derechos de toda n
dole que las leyes les acuerdan, aunque las del pas del
domicilio anterior o de origen tnegan efecto ms all
a
"
de los lmites de
su
territorio, y ello
en
virtud del de-
294
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
recho de soberana de las

como
naciones, respetado por todos

principio necesario de su propia existencia".
un
Perfectamente
; pero el
argumento
se
mantiene siem
pre dentro del terreno de la posibilidad de la ejecucin

del acto, de la posibilidad del ejercicio del derecho, y
contempla la situacin creada

gentina.
Hay tambin aqu una confusin
no
frente
la
ley
ar
fundamental.
Aun cuando el domicilio tuviera los efectos que se le

atribuyen, no podran ser asignados a la situacin ju
rdica y
mos
legal
3.
se
analiza. En
un
captulo
anterior he
opinin sobre la verdadera

dichos efectos es posible atribuir.
expuesto
sin que
que
nuestra
exten
El
domicilio, como asiento legal de las personas,

determina la aplicacin de dos grupos de leyes, que se
llaman leyes personales, o, de acuerdo con la vieja ter
minologa, estatuto personal; y esas leyes son: l9 las que
rigen la capacidad y la incapacidad ; 29 las que rigen
los derechos de familia.
Pero dentro del concepto de la
capacidad cabe, no s
lo la adquisicin de derechos, sino tambin el ejercicio
de actos; de qu actos? De aquellos que por la ley no
sean expresamente prohibido?. Estas expresas prohibi
ciones establecidas por la ley para el ejercicio de deter
minados actos, as como para la adquisicin de deter
minados derechos contra personas que son capaces
el hecho, constituyen incapacidades de derecho.
en
adoptaron, para expresar tal distin

terminologa de capacidad general y capacidad
particular; siendo esta ltima la que corresponde a la
que en su clasificacin llama Freitas incapacidad de de
recho. El mismo Savigny, para quien slo hay capacidad
de obrar, acepta todas las aplicaciones de Ja capacidad
particular, considerndolas como limitaciones al dere
cho local del domicilio e incorporndolas a las excep
ciones del orden pblico que comprende bajo la denoLos estatutarios
cin, la
DERECHO
minacin de leyes de
MTERNAflONAL
una
mente
obligatoria. Luego,
por s
naturaleza
las
29f)
PRIVADO
positiva rigurosa
de este grupo,
res
leyes
trictivas y iimitatAras las que, segn los autores anti
guos, disponan sobre la capacidad particular o espe
cial, y las que, segn Freitas, consagran incapacidades
de derecho, presentan una nica y misma naturaleza.
Hay, pues, una capacidad de derecho, consistente en el
rrado de aptitud para adquirir derechos o para ejercer,
por otras personas, a-etos que
dos; y
prohibicin
una
no
sean
prohibi
incapacidad, de derecho que consiste en la

de adquirir ciertos derechos o de ejercer cier
tos actos por s
por otros.
de esta distincin
es de fundamental
importancia
trascendencia, a los fines de la apliacin de la ley, si se
tiene, adems, en cuenta que, al Jado de esta capacidad
e incapacidad que corresponde a todas las personas, vi
La
ideales, existe la llamada de hecho que slo tie

nen las primeras, consistente en su aptitud o grado de
aptitud para ejercer por s actos de la vida civil, y su
correlativa incapacidad de hecho, que afecta a aquellas
personas que, por imposibilidad fsica o moral de obrar
o
por su dependencia de una representacin necesaria,
no pueden ejercer actos de la vida civil.
Segn la doctrina de Freitas, incorporada a los arts.
26, 27 y 28 de su Proyecto, la capacidad e incapacidad
de becho se regiran por la ley del domicilio y la capa
cidad e incapacidad de derecho, por las leyes del mismo
cdigo : es decir, que las personas domiciliadas en el
Brasil tendran la capacidad y la incapacidad de hecho
y de derecho establecidas en las leyes brasileas, y las
domiciliadas en el extranjero tendran la capacidad e
incapacidad de hecho acordadas por las leyes de sus res
pectivos domicilios y la capacidad e incapacidad de de
recho fijadas por las leyes del Brasil.
Sin embargo, la doctrina incorporada a nuestro c
digo civil, en los artcios 6. 7 y 8. cuya nota recuerda
sibles
296
DERECHO
INTERNACIONAL
parte del comentario de Freitas

diversa (1).
una
Creemos que.
en
realidad,
esa
PRIVADO
es. a
nuestro
juicio.
distribucin simtrica
de las
capacidades a los fines de la legislacin aplica

ble, es un tanto artificial, porque el predominio de la
ley nacional slo se impone, en definitiva, en los casos
de incapacidad de derecho, bien entendido tratndose de
juzgar la capacidad de las personas domiciliadas fuera
del pas. En consecuencia, pueden stas adquirir todos
los derechos y ejercer todos los actos que las leyes de
sus respectivos domicilios les acuerden y permitan; pero
no podran los primeros invocarse contra una prohibi
cin, limitacin o restriccin expresa de la ley nacional,
ni produciran los segundos efectos jurdicos que la ley
nacional les niega.
Confirma esta nuestra opinin el mismo comentario
del Dr. Ylez al artculo 949, segn el cual "la capaci
dad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los
vicios substanciales que pueda contener, sern juzgados
para su validez o nulidad por las leyes de este cdigo".
La nota explica el sentido de las primeras palabras de
(1) Xuestro
codificador ha
transcripto, hacindola suya, pues

una parte de la glosa de ste
a los artculos sobre capacidad de derecho, en su nota al art. 949,
que dice lo siguieute: "La capacidad civil de derecho es el
grado de aptitud de cada clase de personas para adquirir
no
cita
Freitas, la definicin y
derechos
prohibidos.
de
ciertos
paces
de
ejercer,
Las
por
personas
o
el
derechos
derecho,
prohibidos.
es
o
a
por
quienes
se
actos
que
prohibe la
ejercicio de ciertos
decir, de
Entre nosotros
otras,
esos
puede
derechos
hablarse
no
actos
o
de
de
la
le
sean
adquisicin
son
esos
inca
actos
capacidad
Romano, de las personas esclavas, de los que
hubiesen sufrido una eapitis rliminutio ni tampoco de la capacidad
<ivil que se ve en algunos cdigos segn que las personas sean
nacionales o extranjeros para el goce y ejercicio de los derechos
'iviles. El artculo se refiere a aquellas personas que estn decla
radas im-apaces de ejercer ciertos actos jurdicos, las cuales ae
lailn designadas en varios ttulos del primer libro."
civil del Derecho
no
DERECHO
la
INTERNACIONAL
297
PRIVADO
refiere a aque
llas personas que estn declaradas incapaces de ejercer
ciertos actos jurdicos, las cuales se hallan designadas en
varios ttulos del primer libro" (1).
disposicin
(1)
El Dr.
fines del
explica,
diciendo que "e] artculo
Alcorta,
se
que acepta la distincin de Freitas a los

capacidad e incapacidad de los personas,
el significado de la divisin en la
235,
de la
rgimen
Vol. T, pg.
doctrina y el alcance de la distincin diciendo: ."El domicilio es

la regla general; pero como la ley local puede establecer limi
taciones para la adquisicin de ciertos derechos o el ejercicio de
ciertos actos, esas limitaciones, que estn fundadas en consi
deraciones
de
social
orden
pblico, priman sobre la ley del

cuenta la capacidad general. La in
ha dicho Freitas, es siempre relativa
o
domicilio, que slo tiene en

capacidad de derecho, como
y nunca absoluta, puesto que
todas las personas

derecho en cuanto a lo que la ley no les prohibe,
derecho slo en cuanto a lo que les prohibe; y la
por el
hecho,
contrario, puede
ser
capaces de
incapaces de
son
e
incapacidad
de
absoluta y relativa."
propsito de una sentencia de la C

vase Jurisprudencia Argentina,
capital,
Ao V, Marzo de 1922, nm. 50, pg. 125
dijimos sobre el
punto analizado en el texto lo siguiente: Un examen detenido y
concienzudo de las disposiciones pertinentes de nuestro cdigo
civil demuestra que en la doctrina del mismo aquella distincin
carece de valor; y que esa clasificacin simtrica de la capaci
En
una
mara
nota redactada
Civil !/.<
de la
dad
no
conduce
la
misma
simetra
en
la
distribucin
de
los
que han de regirla.

Por nuestro cdigo, la ley del domicilio
principios
de hecho y la
incapacidad
ley argentina
des
de
en
derecho
los
por
casos
ella
rige la capacidad e
capacidad jurdica, prevaleciendo la
del art 9.> y tratndose de incapacida
especialmente sancionadas. (V. mis
1, p. 70).
Esta, es la conclusin que impone la compulsa de las disposi
ciones de nuestro cdigo, confirmadas por las aclaraciones y ex
Cuestiones, t.
plicaciones
de
las
notas
del
codificador.
Ante todo, debe tenerse presente que "no se

la Repblica de la capacidad civil del derecho
puede
hablar
romano,
en
de las
personas esclavas, de las que hubiesen sufrido una capitis diminutio. ni tampoco de la capacidad o incapacidad que se ve en
algunos cdigos, segn que las personas sean nacionales o extran

jeras, pues ni tenemos esclavos, ni hay diferencia entre naci-
298
DERECHO
4.
INTERNACIONAL
PRIVADO
Y bien. Decamos que, planteada como estaba la

cuestin, acordando al factor domicilio el alcance ilimi
tado que se le atribuye no contemplaba la situacin

creada frente a la ley argentina.
nales y
extranjeros para el goce
ejercicio de los derechos pri
vados."
Esto
dice Vlez
nos
cierto
como
"las
que
en
la
nota al
incapacidades
diversos artculos estn basadas

orden
do
pblico",
"La
ra
dicho:
su
domicilio,
limitaciones
no
sino
son
derechos
Por
otra
949;
si
ello
es
tan
cdigo
consagra en
consideraciones de moral y
que la mencionada distincin ha perdi

ante la ley argentina. Y es como si sta hubie
resulta
importancia
su
en
art.
que el
capacidad
con
de las personas se rige por la ley de

orden pblico" pues tales
las limitaciones de
implican las incapacidades que ella impone, y que

prohibiciones expresas de adquirir determinados
ejecutar
determinados actos.
cul
parte,
es
el
verdadero
del
sentido
949? No obstante mencionar l la
indicado
capacidad
incapacidad
derecho, la disposicin "se refiere slo a aquellas personas que
estn declaradas incapaces de ejercer ciertos actos jurdicos, y que
art.
de
'
'
primer libro ; segn lo

declara expresamente Vlez en la nota explicativa de dicho ar
tculo. (Vase mis Cuestiones, t. 1, p. 103).
La misma conclusin puede inferirse de las palabras con que
Alcorta termina la exposicin de la doctrina que atribuye al cdigo,
consistente en el rgimen de la capacidad de hecho por la ley
territorial: "...El domicilio es la regla general; pero como la
ley local puede establecer limitaciones para la adquisicin de
ciertos derechos o el ejercicio de ciertos actos, esas limitaciones, que
estn fundadas en consideracioenes de orden social o pblico, pri
man sobre la
ley del domicilio, que slo tiene en cuenta la capa
cidad general". (Cuestiones, t. 1, 71).
Vale decir que la ley argentina prima slo en los casos en que
establezca limitaciones para la adquisicin de ciertos derechos o el
ejercicio de cierto.1, actos. Y qu son ellas sino incapacidades de
se
hallan
designadas
en
varios ttulos del
derecho?
Obsrvese adems que tratndose de la capacidad para suceder
(art. 3286) y de la capacidad para disponer de los propios bienes
(art.
3611), capacidades
ficador
cdigo.
nos
remite
en
que
son,
las notas
sin
de
duda,
respectivas
derecho, el codi
los arts.
6 y
del
DERECHO
En r.fVf.fo
gja
dentro del
fpn-eiio
299
PRIVADO
INTERNACIONAL
de la
posibilidad, se
en la Repblica
concluye que un matrimonio celebrado

Argentina habilita a los cnyuges para
disolverlo
en
cualquier otro pas donde ambos o el marido hayan fi

jado su domicilio, queda por resolver la otra faz de la
cuestin, la ms importante, la fundamental, a saber,
el efecto que las leyes argentinas atribuyan a esa diso
lucin, para lo cual corresponde aplicar la doctrina le
gal que acabamos de analizar respecto del rgimen de
la capacidad personal.
Es evidente que la inhabilidad consagrada por el
art. 7 de la Ley de Matrimonio para los esposos casados
en la Repblica Argentina importa una incapacidad de
derecho y, como tal, ella se impone contra cualquiera
facultad, permisin o tolerancia de una ley extranjera,
sea
sta de la nacionalidad
del domicilio
y la
ca
pacidad de derecho por ella acordada a los esposos no

puede anular aquella disposicin territorial que, funda
da en razones de orden social superior, debe prevalecer
en oposicin a la ley personal.
Quiere esto decir que los cnyuges provenientes de
un matrimonio contrado en nuestro pas no solamente
no pueden celebrar un nuevo matrimonio en l, despus
de disuelto el anterior a vinculo en el extranjero, sino
que, casado cualquiera de ellos tambin en el extranje-
No
es
que
se
trate
al art. 949:
ciones
es
de
que
dos
los
disposiciones
arts.
que
nos
importan excep
el principio
dan
para el rgimen de toda capacidad y este ltimo consagra

el motivo de limitacin a la personalidad de la ley, fundada en ra
general
de inters
pblico.
incapaciaddes de derecho, motivadas por razones de orden
social, slo afectan a la capacidad con relacin a actos determi
nados. La capacidad de adquirir bienes, plenamente concedida por
una ley extranjera puede ser limitada por la incapacidad especial
determinados bienes situados en la Eepblica en
para adquirir
determinadas.
(Por ejemplo: el inc. 1. del art. 450).
eondieones
zones
Las
300
DERECHO
ro, habra contrado

nuestra
unin nula
una
inexistente para
ley.
Ante la inhabilidad sancionada por el art. 7 recorda

do es de toda evidencia que, para el matrimonio del
caso
que analizamos, el
art. 9 sera
impedimento
del inciso 59 del
obstculo insalvable mientras la disolu
un
cin del
primer matrimonio no se produjera de acuerdo

las disposiciones de este cdigo, por la muerte de uno
de los cnyuges, segn el art. 81.
Concluyese de lo que antecede que la verdadera so
lucin de la cuestin previa planteada es que la disolu
cin por divorcio en un pas de un matrimonio celebrado
en otro cuya ley no admite la disolucin del mismo sino
con
por la muerte de
de los esoosos, y que slo en tal caso

los habliita para volver a casarse.
no producir, en el
ltimo, los efectos jurdicos de tal disolucin.
uno
Slo
con
este
criterio
puede
armonizarse nuestra le
gislacin civil sobre matrimonio y divorcio con la cri

minal sobre matrimonio ilegal, dentro de las modalida
des y soluciones que anteroirmente
expusimos
comen
tamos.
5.
ner
ra
En la resolucin que analizamos se intenta soste

que el art. 7 se refiere a las causales invocadas pa
el divorcio y no a la naturaleza del divorcio mismo.

"El acuerdo exigido por el art. 165 (art. 7o de la Ley
de Matrimonio) entre las leyes del lugar de la disolu

cin del matrimonio y de la
uno nuevo dentro del pas se
otra cosa,
I Cules
las
causas
las
Repblica
refiere, y
para autorizar
no
puede
ser
de la disolucin".
justifican interpretacin
tan extraordinaria? Helas aqu:
''Y que sta es la verdadera interpretacin del arlculo 165 del cdigo civil lo demuestra su propio texson
razones
que
dudas por su redaccin clara y

precisa y lo corrobora el principio aceptado por nues
tros distinguidos representantes en el Congreso nter1o, que
no
se
presta
DERECHO
INTERNACIONAL
301
PRIVADO
nacional Privado de Montevideo doctores Roque Senz

Pea y Manuel Quintana, en la materia que nos ocupa
y de la que fu miembro informante de la
primero
En efecto,
de los nombrados.
comisin el
en
este
establece que la disolucin del matrimonio

por la ley del domicilio, siempre que la causal
se
da
punto
rige
alega
se
admitida por la ley del lugar de la celebracin".

Dos son, pues, las razones: el texto del art. 79 y el
sea
principio consagrado en el Tratado de Montevideo sobre

la ley aplicable a la disolucin del matrimonio. De ste
ya nos hemos ocupado antes, cuando examinamos el
caso
ante las clusulas del mismo, debiendo concretar
primera de las razones invocadas.

Tan caprichosa nos parece la interpretacin, tan ar
bitraria, que no creemos necesario argumentar, para de
nos
ahora
la
el texto mismo de
mostrar tales reparos, ms que
con
la
el texto y sentido mis
disposicin, precisamente
mos de la disposicin.
con
Hemos examinado ya el alcance del trmino disolu

cin que emplea el recordado artculo. No creemos me
nester insistir. Baste recordar que la
puede producirse sino por divorcio

muerte de uno de los cnyuges. Natural es,
matrimonio
soluto
disolucin de
no
un
ab
en
tonces, afirmar que cuando el artculo supone la disolu

cin en pas extranjero de conformidad a las leyes del
mismo y en disconformidad con las nuestras, ha enten
dido hacer alusin a esos dos modos diversos consagra
dos alternativamente
no
habilita
en
las
legislaciones positivas.
los
cnyuges para casarse, es porque supo

han procurado la disolucin de su matri
que estos
monio por medio del divorcio absoluto, que l
ne
desde que
no
Si
autoriza otro divorcio que la
paracin personal.
Qu pueden interesarle
al
cdigo
no
acepta.
simple
se
las causales invo
cadas, ni cmo puede entenderse que se ha referido a

ellas.1 Ca redaccin del artculo es, efectivamente, clara
y
precisa
tan clara y tan
precisa
que
no
puede
dar lu-
302
DERECHO
interpretacin.
gar
Dice lo que
quiere decir
quiere
decir lo que dice.

El art. 13 del Tratado de Derecho Civil, de Montevi
deo habla,
Pero
ese
trimonio,
verdad, de las causales de disolubilidad.
es
artculo
no
es
ley de Ma
quiere decir, segn opor
el art. 7, de nuestra
y tambin dice lo que
tunamente lo vimos.
la
Repitiendo
frase
judicial podramos decir, pues,

nosotros, con ms propiedad, que el art. 7 se ha refe
rido al divorcio mismo y que no poda ser a otra cosa.
El ejemplo con que en la resolucin se ilustra o pre
tende ilustrarse la opinin sustentada es contradictorio
los elementos de la cuestin misma. "Si
con
na
divorciada
se
admitiese la disolucin
una
perso
dice,
que
del matrimonio por mutuo
consentimiento o por voluntad de una sola de las par
tes o por otra causa cualquiera de las que no figuran en
el art. 67 de la
en
cualquier pas,
Ley de matromonio
tendiera contraer matrimonio

tando haberse disuelto
en
se
civil
argentina, pre
pas pretex
nuestro
anterior matrimonio
su
en
en
el
ex
alguna de esas causas, se opondra a ello

la disposicin legal citada".
Al formularse esta hiptesis se ha olvidado:
1. Que el art. 7 se refiere al divorcio y no a la diso
lucin;
2. Que, en consecuencia, las causales de que habla
son causales de simple separacin personal de los cn
tranjero
yuges
3.
por
Que
el art. 7- de la
clusivamente alude
en
la
en
su
de la
reneralidad
Repblica
Cdigo)
en
ex
la
disolucin, la ley
otra causal que la muerte de
cando
(165 del
los matrimonios celebrados
Repblica Argentina
4. Que, tratndose
Ley
no
admite
de los esposos, abar

los matrimonios celebrados
los que
uno
pretendan
disolverse
en
ella (Art.
81).
En el ejemplo propuesto
se
hace referencia
una
per
DERECHO
sona
INTBRNACIONAL
308
PRIVADO
divorciada, sin indicar la procedencia de
rior matrimonio.
Si ste
no
fu celebrado
en
su
la
Rep
impida
el pas,
hay disposicin nacional alguna que le

celebrar uno nuevo en ella. Si se contrajo en
los arts. T> y 81 se opondrn a que dicha persona
blica,
bre
no
en
El
nuevo
ante
cele
matrimonio.
opinin judicial deriva, no slo de esta

confusin, sino tambin de pretender separar el divor
cio de sus causas. Las legislaciones pueden no coincidir
respecto de las causales invocables para gestionar y ob
tener el divorcio; pero la ley que rija con relacin a
ste regir tambin con relacin a aquellas. Cuando la
divergencia legislativa recae sobre la naturaleza o ca
rcter del divorcio, la coincidencia o divergencia res
pecto de las causales carece de importancia y es impro
cedente ocuparse de ellas. Tal es el caso del ejemplo
de la
error
propuesto.
Cules
nio segn
son
los modos de disolucin de
los sistemas
un
matrimo
legislativos? Simplificando,
mayor claridad de nuestro caso, dos
divorcio
para
vinculo
matrimonii, (leyes extranjeras) ; muerte de uno de los

esposos, (ley argentina). Cmo se disuelve un matri
monio de conformidad con la ley argentina? Por la muer
te de uno de los esposos. Cmo se disuelve de conformi
dad con las leyes extranjeras f Por el divorcio absoluto.
He ah la divergencia.
El autor de la resolucin confunde causales de divor
causales de disolucin ; y el apoyo que busca en
el art. 67 lo demuestra. Suponer divergencia entre nues
cio
con
tro
cdigo
cin
es
alguno extranjero sobre causales de disolu
referir
del sistema
lucin
esa
legal,
porque,
es
divergencia
decir,
segn
la
naturaleza misma
los modos mismos de diso
nuestras
leyes
no
hay ms
causa
de disolucin que la muerte de uno de los esposos, y se^n leyes extranjeras, puede serlo tambin el divorcio
absoluto.
30-4
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
Decamos que el juez confunde causales de disolucin

causales de divorcio ; y una nueva
prueba de ello es
con
la conclusin de
su
razonamiento aplicado al
caso
sub-
cuando dice: "Por
eso en el
judice,
sub-judice la cues
tin queda reducida a saber si la causal de divorcio
producida es de las reconocidas por el cdigo civil ar
gentino, y ello as resulta efectivamente". Primero dijo,
como se ha visto, que el acuerdo
exigido por el art. 165
se refera a las causas de
disolucin; ahora dice, como
se
ve, que l debe referirse
no
trmino
necesitamos
genrico
las
insistir
en
divorcio
es
causas
que
una
del divorcio.
disolucin
es
un
de las formas de
disolucin.
El
de
propio texto de la disposicin no autoriza, pues,

ningn modo, la interpretacin que rechazamos.
NDICE
j
NDICE
INTRODUCCIN
PRIMERA PARTE
CAPITULO PRIMERO
dificultades y
jLas
sus
SUMARIO: I. Los motivos de dificultad

temas
legislativos
relativos
dificultad
nuestra
sobre divorcio.
ley.
intrprete
particular
en
causas
en
general.
Sis
II. Los motivos de

a
la
aplicacin
de
III. Verdadero carcter de la labor del

internacional
derecho
del
privado.
Dis
necesaria
tincin
CAPITULO SEGUNDO
El
SUMARIO:
tes
1.
concepto del orden pblico

conveniente
Es
doctrinarios.
3.
Nocin
cesidad de construirlo.
orden
pblico
interno
exponerlo.
o
2.
Anteceden
concepto universal;
ne
Rechzase la distincin entre

internacional.
El
punto
de
308
NDICE
Pcjnai
partida.
Frmula.
den
El
Examen de
pblico
de orden
gora.
equilibrio
caracteres.
sus
pblico pueden
agruparse
las
entre
de las
lesivas
del
Efectos del
orden
de orden
leyes
en
normas
disposiciones complementarias.
nacin
el ambiente internacional.
en
Distincin
entre el individuo y el estado.
una
Las
Sntesis.
pblico
or
leyes
sola cate
superiores
las
La determi
las
de
leyes
29
pblico
CAPITULO TERCERO
Bases del anlisis

SUMARIO: 1. Tres
situaciones
posibles
sicin
hiptesis fundamentales; planteo
examen.
legales.
2. Orden
gradual
Algunas salvedades
3.
de las
de expo
necesarias.
49
SEGUNDA PARTE
MATRIMONIO CELEBRADO EN PAlS
EXTRANJERO
CAPITULO PRIMERO
Divorcio
SUMARIO:
1. Los criterios
territorialidad.
tra
legislacin.
la lev
del
2.
3.
La
Es
domicilio
en
la
Repblica
doctrinarios; personalidad
situacin
planteada
improcedente
tener
ante
en
nues
cuenta
61
309
NDICE
Pain**
CAPITULO SEGUNDO
Nuevo matrimonio
vista de
nuestras
matrimonio.
3.
El
leyes.
la
de
de
ley
de
Examen
4.
2. Punto
Civil y
Cdigo
solucin.
Nuestra
Repblica
doctrinario.
vista
Punto de
1.
SUMARIO:
en
sus
pblico:
fundamentos. Cmo debe entenderse el orden
73
distincin substancial
CAPITULO TERCERO
Nuevo matrimonio
SUMARIO:
rior.
El
1.
Sus
Jurisprudencia.
Tratado
de
principio
doctrina y
solucin
de
de esta situacin y
Equivalencia
nuestra
aceptables.
en
cuenta
4.
la
de
contradictorios.
La
3.
aplicacin
Inconsistencia
ley del
II
la ante
Examen
2.
fundamentos
Montevideo.
rio que tiene
ley.
Repblica
la
en
del
la
La
del
crite
domicilio
95
CAPITULO CUARTO
Divorcio y
SUMARIO:
1.
portancia
nuevo
Razones de
de
la
matrimonio
la
reforma
conclusin
del
de matrimonio.
ye
la
3.
Nigase
ley personal
Fundamentos
en
con
el
extraujeru
afirmativa. Im
El
sistema
de
el de nuestra
ley
Cdigo.
Preytas. Fundamental diferencia
en
la influencia que
la solucin del
caso
se
atribu
planteado.
11 ;
810
indiuf:
Pgina
CAPITULO
QUINTO
Conversin de la separacin
personal
divorcio absoluto
en
'
SUMARIO:
1. Posibilidad y modalidades de la situacin
Ausencia de
planteada.
de
Jurisprudencia.
4.
Nuestro
dad de la
la
lex
anlisis
mujer
nuestra
opinin:
Chile; o)
en
La
a)
2. Un
cosa
caso
objeto.
Nacionali
ley personal
jurisprudencia; e)
les franceses respetaron la

la
autoridad internacional
Doctrina y
juzgada; d)
expresa.
3. Crtica de que ha sido
casada
La
fori; c)
disposicin
de
la
cosa
los tribuna
de
juzgada; /) Validez
125
conversin
TERCERA PARTE
MATRIMONIOS CELEBRADOS EN
LA
REPBLICA
CAPITULO PRIMERO
Disolucin
1. Naturaleza de la cuestin. La doctrina y la
SUMARIO:
Jurisprudencia
culo
pas extranjero
en
165 del
al respecto.
inglesa,
cuestin
estudia
se
Civil.
Cdigo
prudencia
escocesa
en
el
2. La
3.
y
La
doctrina y la Juris
norteamericana.
captulo
del art
interpretacin
4.
La
final del libro
147
CAPITULO SEGUNDO
Nuevo matrimonio
SUMARIO:
captulo
1.
Vinculacin del
anterior.
Nuestra
en
caso
el
extranjero
con
opinin.
el
analizado
Examen
de
la
en
el
opi-
311
iNDIOr
Pginas
nin contraria
no
tiene
refutacin.
importancia
legislacin
de las
El domicilio
factor de solucin.
como
Jurisprudencia.
Doctrina,
proyecto de refor
El
2.
partes
ma
del Doctor Ramn J. Creano. Breve
tra
opinin
Nues
examen.
159
CAPITULO TERCERO
Efectos
Repblica del
la
en
en
1,
SUMARIO:
Iom
cnyuges.
criminal.
efectos
en
cuanto
en
Examnase
la
cuanto
vista
los
extranjero
efectos
del
Aplicacin
puntos de
los
Los
el
cuanto
las
una
tratado de Montevideo.
la
persona
con
de
los
posibles.
relacin
hijos.
los
de
personas
de
posibilidad
soluciones
bienes,
matrimonio
nuevo
Los
accin
2.
Los
Diversos
efectos
cnyuges
en
hijos
173
CUARTA PARTE
CAPITULO PRIMERO
La ley de divorcio uruguaya

SUMARIO:
1. Preliminar. 2.
blica Oriental del
Causales;
o)
accin;
vorcio
g)
sola
legislacin
o) Alcance del
Nuevo matrimonio;
sentimiento mutuo
la
Uruguay;
La
la
divorcio; b)
e)
con
Prescripcin
/') Conversin de separacin personal

Jurisdiccin
Rep
El divorcio por
d)
voluntad
de
en
de
di
209
312
INDtCR
Pgina
CAPITULO SEGUNDO
1 tratado de Montevideo
SUMARIO:
aplicacin
los
pases signatarios
anfibolgico
tratado de Montevideo.
'
trimonial '.
2. Examnase el
sus
sen
consecuen
4.
El
protocolo
adicional.
' '
domicilio
ma
6. Se determina el verdadero radio de
apli
de
Sentido
5.
de.
internas
de las clusulas del tratado y del
comparativo
protocolo.
radio
del tratado.-3. Clusulas y doctrina
del
aplicacin
leyes
del vocablo divorcio y
en
Examen
las
de
del mismo.
cias
la
el alcance
deslindar
del tratado y
de
tido
de
Necesidad
1.
cacin de las
la
expresin
del tratado y
disposiciones
del
protocolo.
215
CAPITULO TERCERO
Las soluciones
SUMARIO
tesis.
en
personal
matrimonio y disolucin
trimonio
en
la
de la tercera
pas extranjero signatario.
separacin
pblica
casos
hip
Demanda de disolucin ante nuestros tribunales.
Disolucin
la
Dilucidacin de los
1.
en
la
nuevo
Repblica.
divorcio
en
en
2.
Conversin de
absoluto.
pas extranjero:
en
otro
Notificacin
Primer
nuevo
Primer matrimonio
matrimonio
Repblica.
en
inscripcin
de las sentencias de divorcio dictadas
Repblica
Oriental
Uruguay.
3.
ma
la Re
pas signatario
Repblica
del
Nuestra
en
en
la
la
opinin.
-Jbl
NDICE
CAPITULO CUARTO
Anlisis de
SUMARIO
una
1. Una cuestin
resolucin
previa
que
del tecnicismo
empleado.
via
Anlisis de la misma.
planteada.
El
domicilio,
su
Freytas. Doctrina
previa planteada.
jurdicos
importancia
de Vlez.
5.
no
lo
es.
Examen
2. La verdadera cuestin pre
la disolucin y los efectos

3.
judicial
La
posibilidad
de la disolucin.
y alcance.
de
Doctrina de
4. Solucin de la cuestin
La naturaleza
del divorcio y las
causales del mismo. Confusin entre causales de divorcio

y causales de
disolucin
Cuesiiones de Derecho Internacional Privado.

Auior :CalandreLli Alcides
Editorial :La Buenos Ai res
Tomo: 4
,
-.;..:,.-
[.
Ua Lj L/ci Lj
IL
ss-=

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EL DIVORCIO

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

DEL MISMO AUTOR:

Derecho Internacional privado. 8 volmenes

Derecho Internacional privado.

La codificacin del derecho internacional

legislacin argentina, (Ag.)

ttulo que el presente trabajo ha de

jurisprudenciales que respectivamente

diversas situaciones que

el orden internacional provo

doctrina, en general, no ser obje

cuales podemos anotar las

Internacional privado, tesis

de vista del derecho

Buenos Aires, 1901.

En nuestra Facultad de Derecho y Ciencias

qoe slo alcanzar

jurisprudencia argentina, tesis

privarlo y principalmente segn

GONZLEZ DEL SOLAR

los). El divorcio ante

El divorcio ante el derecho internacional priman.

internacional privado especialmente segn

subsistirn y las soluciones

tiemp0> las dificultades

cional privado, estudio de legislacin y jurisprudencia argenteais man., Buenos Aires,

Eduardo Ernesto h.)

Buenos Aires, 1920.

en el Apndice todos los

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

tan tenazmente debatidas

nuestra doctrina y tan obs

jurisprudencia nacional, como las que nuestro impor

ssimw controversice del Derecho

la fundamental institucin que ha de

tiones propuestas observando el ms riguroso mtodo y

legislativos sobre divorcio.

II. Los motivos de difi

III. Verdadero carcter de la

Las dificultades fundamentales que la solucin

posibles pueden producir

den internacional derivan de dos

La naturaleza del divorcio ;

Las causales que

necesitamos decir que si fundamenta les son

ternacional de los efectos derivantes

Casi cabra afirmar

justifican con slo

la tendencia del divorcio

virtud de ellas y por el slo consentimiento mutuo o

Simple separacin personal

LEHR E., Le mariage.

principaux pays civiliss. 1899.

las injurias graves;

y 6" La condena del

suspende la vida comn de los cnyu

1" Adulterio de la mujer

Ley de 1884, Art. 19:

la vida del otro

mujer; 5? Conato del

cnyuges autor, instigador

mientos graves y repetidos, de obra