La autonoma de la Voluntad, su evolucin en el Derecho Internacional Privado

Por Vanesa Rodrguez (*)

La autonoma de la voluntad es uno de los temas ms atrapantes del derecho, su

ejercicio y sus lmites recurren al desvelo de quienescalifican la buena fe como
principio rector en las relaciones humanas y su relevancia en las jurdicas. Esta
aspiracin colosal pretende insertar en el mundo una visin benvola de la
naturaleza humana considerando al hombre como alguien digno de su libertad.

Todo ello desde la perspectiva que el hombre puede solucionar ms que destruir,
crear antes que privar, negociar antes de apelar, construir antes que disentir. La
objetiva visin de evitar lo patolgico y disfrutar del ser en su esplendor. Por todo
ello, es un tema apasionante, porque en ella prima nuestra visin de la
naturaleza humana y genera obviamente las incertidumbres que tal reflexin
provoca. Reparar en la autonoma de la voluntad en el fondo es distinguir parte
del hombre, observar el ser y sus posibilidades.

Conforme Peral (1) la autonoma de la voluntad es sealada en Espaa como

fundamento en la idea misma de persona y en el respecto de la dignidad que a la
persona le es debida. Ello implica el reconocimiento de un poder de autogobierno
de los propios fines e intereses, o un poder de autorreglamentacin delas propias
situaciones y relaciones jurdicas al que la doctrina denomina autonoma
privada o autonoma de la voluntad.

Recorriendo el tema desde la perspectiva del derecho internacional privado, la

misma ha variado en diversas formas y ha mantenido una evolucin positiva.

El Cdigo de Vlez no posea en su dimensin nomolgica una disposicin que la

receptara desde nuestro ngulo internacional. La autonoma de la voluntad que
encontrbamos era la del art. 1197 con la siguiente disposicin: Las

convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual
deben someterse como a la ley misma.

Pero esta norma no era una disposicin de derecho internacional, ni implicaba la

autonoma de nuestra materia. En verdad se refera a la posibilidad dentro de la
realidad contractual de contar con la facultad de modificar las normas de la
configuracin del contrato, la facultad de disponer clausulas; pero la autonoma
grande, no encontraba cabida en el articulado del Cdigo Civil de Vlez.

Como manifiesta Peral la autonoma de la voluntad en el campo contractual, es

ante todo libertad de contratacin, lo que significa la libre opcin del individuo
entre contratar y no contratar, libertad para la eleccin del otro contratante y la
posibilidad de dotar de contenido al contrato.

La autonoma de la voluntad en el derecho internacional privado igualmente

excede lo contractual, como bien es sabido.

Por otra parte, en nuestra materia el concepto es bastante ms generoso, y es

as reflejado en el articulado del nuevo Cdigo Civil y Comercial al que
oportunamente nos referiremos.

La Autonoma de la Voluntad en los Tratados de Montevideo.

Goldschmidt manifiesta la negacin de la autonoma de la voluntad en la

siguiente frase, que los alumnos ostentanrepetidamente en las aulas
universitarias sobre el silencio de la primera y el repudio de la segunda. El
silencio sobre la autonoma de la voluntad en el Protocolo de 1889 debe
interpretarse como su repudio a la luz del de 1940 dada la historia del principio
(2).

De conformidad repasemos el art. 5 del Protocolo Adicional de Montevideo de

1889:

Art. 5 - La jurisdiccin y la ley aplicable segn los respectivos tratados, no

pueden ser modificadas por voluntad de las partes, salvo en la medida en que lo
autorice dicha ley.

En conclusin de conformidad con el Protocolo Adicional del Tratado de

Montevideo, no sera posible modificar la ley aplicable, el concepto es general en
tanto y cuanto tal espritu es llevado a todos los puntos de conexin.

El punto de conexin conductista, autonoma de la voluntad, no tena lugar,

excepto como lo explica el maestro Goldschmidt de forma indirecta. Ergo si la ley
aplicable por el punto de conexin elegido por el tratado permite la autonoma de
la voluntad esta s ser receptada. En este reenvo, se podra concretar la
autonoma, y en tal caso elegir por voluntad de las partes el derecho aplicable.

En virtud de lo expuesto, observamos que nuestros tratadistas en aquella poca

consideraban que no haba lugar para la autonoma de la voluntad. Eran los
puntos de conexin los que nos indicaban inexorablemente el derecho aplicable.

La Autonoma de la Voluntad en diversas Convenciones.

Siguiendo nuestro recorrido normolgico vemos el crecimiento del concepto, a

travs de las convenciones internacionales, fuentes del derecho internacional
privado. Para observar algunas recogemos la Convencin de Viena sobre

Compraventa Internacional de Mercaderas firmada el 11 de abril de 1980 y

ratificada por la Repblica Argentina el 24 de marzo de 1983.

De conformidad en el art. 6 de la Convencin de Viena las partes pueden excluir

la aplicacin de la convencin permitiendo la inclusin de la autonoma de la
voluntad.

Otra fuente sobre el tema es la Convencin de la Haya sobre Ley aplicable a la

Compraventa Internacional de Mercaderas del 22 de diciembre de 1986. En
virtud de ello existe la posibilidad de elegir la ley por la cual se regirn las partes,
en este sentido vemos una admisin en esta Convencin de la autonoma de la
voluntad. Manifiesta Perugini que sin embargo puede ser que la Convencin solo
permita la autonoma conflictual en virtud de referirse a la ley y no al derecho.
Porque si fuera ese el caso quedara fuera de la misma una muy importante
fuente de derecho de los contratos que sera la autonoma material.

As establece la misma:

Artculo 7

1. El contrato de compraventa se regir por la ley elegida por las partes. El

acuerdo de las partes sobre esta eleccin deber ser expreso o resultar
claramente de las estipulaciones del contrato y del comportamiento de las
partes, considerados en su conjunto. Dicha eleccin podr limitarse a una parte
del contrato.

2. En cualquier momento las partes podrn acordar que el contrato quede

sometido en todo o en parte a una ley distinta de aquella por la que se rega
anteriormente, haya sido o no sta elegida por las partes. El cambio de la ley

aplicable que acuerden las partes una vez concertado el contrato no obstar a la
validez formal de ste ni a los derechos de terceros.

Como se observa hay posibilidades de elegir el derecho aplicable (ley) que puede
incluso limitarse a una parte del contrato. Incluso se puede realizar la
modificacin de la ley del contrato de forma parcial. Es verdad que para el
civilista esto puede resultar ciertamente confuso, pero tcnicamente esta
posibilidad de realizar la particin analtica analgica dividiendo el contrato en
diferentes aspectos conforme diversos derechos es lamodalidad metodolgica del
internacionalista. Situacin que se produce desde la cuestin ms sencilla y ms
probable que es por ejemplo celebrar un contrato en un lugar (punto de conexin
lugar de celebracin) cuando en verdad se ha elegido otro derecho como
aplicable al contrato (punto de conexin autonoma de la voluntad). La forma del
contrato se realizarindudablemente conforme a la ley del lugar de celebracin y
la ley aplicable al contrato ser la efectivamente elegida por las partes. Pero
estas cuestiones, entre ellas realizar el anlisis metodolgicoen la aplicacin de
diversas leyes al contrato, no slo no es novedosa, sino que adems es necesaria
en los casos internacionales. Sin embargoahora se encuentra expresamente
legislada en el Cdigo Civil y Comercial.

Finalmente, otra fuente de derecho internacional que resalta la autonoma es el

Protocolo de Buenos Aires sobre Jurisdiccin Internacional en Materia Contractual,
sancionada en nuestro pas en 1996 (igualmente no cometer el error de creer
que entr en vigencia con todos los pases de ese hontanar en esa poca, porque
hubo ratificaciones en diversos momentos).

Conforme esta fuenteen su artculo cuarto se establece que respecto de los

conflictos que surjan en los contratos internacionales en materia civil o comercial
sern competentes los tribunales del Estado Parte a cuya jurisdiccin los
contratantes hayan acordado someterse por escrito, siempre que tal acuerdo no
haya sido obtenido en forma abusiva.Asimismo puede acordarse la prorroga a
favor de tribunales arbitrales. Como puede observarse como el ejido de los
pases contratantes es en gran parte proveniente de los Tratados de Montevideo,
tal modificacin es sumamente relevante, pero tengamos en consideracin que la
misma se refiere solamentea la jurisdiccin, pero igualmente resulta apreciable
su enumeracin.

El Cdigo Civil y Comercial

Finalmente nos encontramos con una regulacin normolgica en nuestro derecho

interno. Recordemos que antes slo estaba la autonoma chica, y no la
internacional, la cual provena en nuestro mbito del derecho consuetudinario.

El art. 2651 materializa la autonoma de la voluntad en el rea de derecho

internacional en nuestro Cdigo.

Los contratos se rigen por el derecho elegido por las partes en una gran amplitud
de aspectos, su validez intrnseca, naturaleza, efectos, derechos y obligaciones.
La norma da la bienvenida normolgica a la autonoma conflictual y tambin a la
material, dado que las partes pueden regular sus relaciones y contenido del
contrato.

Tambin establece sus lmites celebrando auspiciosamente la eleccin de los

mismos, los principios del orden pblico (resaltando la teora de Goldschmidt
de orden pblico como conjunto de principios y no de disposiciones) y las normas
internacionalmente imperativas.

Los lmites requieren evidentemente un capitulo separado, pero por ahora

celebremos esta bienvenida normolgica y el crecimiento actual del concepto.

(1) Peral Santiago J. El contrato en el Cdigo Civil y Comercial: los principios

fundamentales de la concepcin clsica y su vigencia en la contratacin
moderna.

(2) Goldschmidt, Werner, Derecho Internacional Privado, Derecho de la

Tolerancia , Dcima edicin, AbeledoPerrot, 2009.

(*) Profesora de Derecho Internacional Privado en la UCA.